Historia del Derecho 1

Tema 1: Concepto y contenido de le Historia del Derecho

Tema 1: Concepto y contenido de la Hª del Derecho

 Honeste vivere  Vivir honestamente.
 Alterum non laedere  No molestar a los demás.
 Suum cuique tribuere  Dar a cada uno lo que es suyo.

1. Concepto y naturaleza jurídica de la Historia del Derecho

A. Autonomía científica: Alemania y España

ALEMANIA

La historia del Derecho adquiere rango científico en Alemania, a principios del siglo XIX, con los autores
Savigny y Thibaut que discrepaban sobre la necesidad de codificar o no el Derecho. Esta polémica surge en
1814 tras el triunfo de la codificación en Francia (Código civil francés en 1804).

En este sentido, Thibaut que es partidario de la codificación pretendía realizar un derecho general y único
para todos los territorios alemanes, para facilitar de este modo su unificación.

Por su parte, Savigny era contrario a la codificación. Defendía que el derecho era producto del espíritu del
pueblo y si se plasma en un texto se corre el peligro de que se congele y no evolucione, ya que defendía
que el derecho era del pueblo, tenía un componente evolutivo, cambiante, que no podía quedar
congelado en un código.

Savigny expresa sus ideas a través de la Escuela Histórica del Derecho cuyos postulados principales son 3:

o Negación de un derecho natural inmutable (defiende el sentido natural de las normas). Por
considerar que el derecho tiene su origen en el pueblo.
o Defensa de la costumbre frente a la ley.
o Oposición a la codificación. Ya que en su opinión el código implicaba un riesgo de congelar el
derecho.

Esta escuela histórica, se divide con el tiempo en dos ramas o vertientes:

o Rama romanista  Estima que el origen del derecho alemán se encuentra en el Derecho
romano.
o Rama germanista  Defiende el estudio del derecho consuetudinario germánico (consuetudo =
costumbre).

ESPAÑA

En España, destaca la figura de Eduardo de Hinojosa, testigo de la polémica alemana y hace resurgir la
Historia del derecho en nuestro país como disciplina científica. Se crea en 1883 la primera cátedra de
Historia del Derecho español, siendo el primer catedrático Eduardo Pérez Pujol.
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Tema 1: Concepto y contenido de le Historia del Derecho

Hinojosa crea una escuela que defiende los postulados de la escuela histórica alemana y cuyos discípulos
son, entre otros: Claudio Sánchez de Albornoz y José María Ramos Loscertales. Esta escuela toma como
modo de expresión una publicación científica llamada Anuario de Historia del Derecho español (1924).

B. Naturaleza jurídica de la Historia del Derecho

En cuanto a la naturaleza jurídica de la Hª del Dcho hay q destacar una x2 dimensión de la asignatura que
se observa ya en su denominación. Por un lado Hª y por el otro Dcho

En cuanto a la naturaleza jurídica podemos distinguir 3 dimensiones:

o Dimensión histórica  Para sus defensores la historia del derecho es una rama de la historia
cuyo objeto es el derecho.
 Defensores: José María Pérez Collados, Francisco Tomás y Valiente, Mariano Peset,
José María Pérez Prendes.
o Dimensión jurídica  Para quienes la Historia del Derecho es una ciencia jurídica auxiliada por
un método histórico.
 Principal defensor: Alfonso García Gallo (1952).
 Dimensión bifronte  Para sus defensores la historia del derecho tiene una doble esencia, es
historia por su metodología y derecho por su contenido. Sus defensores son Jesús Lalinde Abadía y
J.M Font i Rius y Escudero para quién la Hª del Dcho es “intrínsecamente dual”

C. Concepto de la Historia del Derecho

La Historia del Derecho es la ciencia que estudia los sistemas jurídicos del pasado, teniendo en cuenta la
realidad social, económica y cultural en la que se desarrolla lo jurídico, es decir, es la interconexión del
derecho con el resto de realidades. La finalidad de esta disciplina es analizar el origen y las
transformaciones de los ordenamientos jurídicos a través del tiempo.

2. Objeto de la Historia del Derecho

El objeto del derecho puede ser estudiado desde una triple delimitación:

A. Delimitación material

La Historia del Derecho comprende tanto aspectos jurídicos como no jurídicos.

o Jurídico  Dentro de lo jurídico estudiamos:

 Las fuentes del derecho: Supone el estudio de la formulación del derecho que
pueden ser:
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Tema 1: Concepto y contenido de le Historia del Derecho

 Directas  Aquellas que crean el DCHO como ley, costumbres,

sentencias judiciales y sentencias de los diferentes autores.
 Indirectas  nos dan noticia de cómo ha sido el derecho en un momento
histórico, como por ejemplo la literatura jurídica.

 Las instituciones: político/administrativas y jurídicas.

*Entendemos por institución:
o No jurídico  Se trata de estudiar aspectos no jurídicos como los elementos sociales,
culturales e ideológicos.

B. Delimitación espacial

Se trata de establecer si interesa más el estudio de una historia del derecho español o de una historia
del derecho de ámbito supranacional.

Como partidario del estudio de la Historia del Derecho español, destacamos a García Gallardo que
integraría en este estudio el estudio del derecho histórico de todos aquellos territorios que en un
momento determinado formaron parte del estado español, es decir, se incluirían el derecho romano y
germánico, derecho musulmán y judío, derecho indiano y los sistemas jurídicos de Portugal y de los
Países Bajos durante la dominación española.

En relación al estudio de una historia del derecho de ámbito supranacional se han producido intentos
por parte de diversos autores, entre los que quizás quepa destacar:

 Rogelio Pérez Bustamante, autor de diversos estudios sobre la historia del derecho europeo.
 Leibniz Historia universal del Derecho.
 Pastoret primer catedrático de Historia de la legislación comparada.
 Ludwig Mitteis Historia global del Derecho de los pueblos antiguos.

Siendo especialmente significativo en la actualidad los estudios del ius commune.

C. Delimitación temporal

La doctrina tiene 3 criterios o métodos para periodificar:

o Criterio cronológico  Supone la división de la historia en periodos. Se emplea para el estudio

de las fuentes y las instituciones político-administrativas.
o Criterio sistemático  Trata de analizar la evolución desde su origen hasta nuestros días de
instituciones de carácter civil. (Ej: compra-venta).
o Criterio mixto  Emplea a su vez el criterio cronológico para las instituciones y sistemático para
códigos.
ÁMBITO CRONOLÓGICO DE A HISTORIA DEL DERECHO HASTA NUESTROS DÍAS
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Tema 1: Concepto y contenido de le Historia del Derecho

3. La función de la Historia del Derecho en la formación del Jurista

El art. 3.1. del Código Civil establece que las normas se interpretaran según el sentido propio de sus
palabras en relación con el contexto, los antecedentes históricos y legislativos y la realidad social del
tiempo en el que han sido aplicadas, atendiendo al espíritu y la finalidad de aquellos. Es decir se trata de
interpretar las disposiciones vigentes tratando de determinar cuál fue la voluntad concreta y la intención
del legislador en el momento de su promulgación teniendo en cuenta sus antecedentes, de hecho en la
jurisprudencia de nuestros tribunales se recogen referencias a disposiciones y textos históricos-jurídicos
para apoyar las argumentaciones. En cualquier caso la historia del derecho supone una gran

Igualmente, la jurisprudencia de los tribunales, especialmente el Tribunal Supremo y el Constitucional,

han recogido referencias a diversas disposiciones y textos histórico-jurídicos para argumentar sus
decisiones.

El objetivo de esta asignatura es mostrar a los alumnos las principales instituciones de los diferentes
sistemas jurídicos, proporcionándole una base sólida para el resto de las asignaturas haciéndole ver
específicamente el carácter cambiante de las normas.