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abril de 2022
tiene jerarquía superior a las “Giroldi”: los topes recursivos Corte IDH Mohamed vs.
leyes. Alcanza con el REF para la defensa son Argentina
(CSJN, “Jáuregui”) inconstitucionales. Para la
Fiscalía son constitucionales
(“Arce”) para la querella
“depende”.
Unidad Fiscal de Asistencia ante la CNCCC
Hasta
Derecho al recurso como derecho de rango legal No integraba la garantía del debido proceso legal
1984
1984
Ratificación de la CADH
Derecho para toda persona “inculpada de delito” el “derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal
superior” (art. 8.2, CADH)
Jerarquía superior a las leyes y constituciones provinciales por el artículo 31, CN.
• CSJN: “Juri” (Fallos 329:5994 27/12/2006) ratificó su jurisprudencia de “Arce” respecto de que el 8.2.h es una
garantía exclusivamente de la persona imputada.
• En tanto el CPPN le otorga a la querella por ley un recurso contra una absolución, este no podía ser
restringido arbitrariamente por la tutela judicial efectiva de los artículos 8.1 y 25, CADH.
• CSJN: “Araóz” (CSJ 649/2018/RH1 rta. El 31/10/2021), la CSJN ratificó esta jurisprudencia
• Conclusión: tanto la Corte IDH como la CSJN coinciden en que el derecho al recurso del 8.2.h, CADH es
exclusivo de la persona acusada, y que del derecho de acceso a la justicia no se deriva un derecho
convencional ni constitucional a recurrir absoluciones.
Unidad Fiscal de Asistencia ante la CNCCC
Sentencia definitiva:
- la que se dicta al final de un proceso después de un juicio con
condena o absolución
- se equiparan las que ponen fin al proceso, aunque no sea
después de un juicio. Ej.: sobreseimiento por prescripción,
extinción de la acción por conciliación, etc.
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Sentencia equiparable
Genera un gravamen de imposible o muy dificultosa reparación
posterior. Definido por la jurisprudencia de la CSJN y de la CNCCC.
Casos más evidentes: decisiones en contra de la libertad durante el
proceso (p. ej. “Borrego” -reg. 343/2019-, entre muchos otros)
(para la defensa)
Casos menos evidentes pero con jurisprudencia consolidada:
decisiones que admiten o rechazan la suspensión de juicio a
prueba.
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3) Topes recursivos
Recurso del MPF - art. 458, CPPN
“El ministerio fiscal podrá recurrir, además de los autos a que se refiere el artículo
anterior:
1°) De la sentencia absolutoria, cuando haya pedido la condena del imputado a más de
tres (3) años de pena privativa de la libertad, a multa de doscientos mil australes
(A200.000) o a inhabilitación por cinco (5) años o más.
2°) De la sentencia condenatoria, cuando se haya impuesto una pena privativa de libertad
inferior a la mitad de la requerida.”
3) Topes recursivos
• Aplicable a penas divisibles
• Inaplicable a penas indivisibles (prisión o reclusión perpetua)
4) Motivos de casación
art. 456 - Procedencia
“El recurso de casación podrá ser interpuesto por los siguientes motivos:
2°) Inobservancia de las normas que este Código establece bajo pena de
inadmisibilidad, caducidad o nulidad, siempre que, con excepción de los casos de
nulidad absoluta, el recurrente haya reclamado oportunamente la subsanación del
defecto, si era posible, o hecho protesta de recurrir en casación.”
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4) Motivos de casación
456.1 Vicios in iudicando: errónea aplicación de la ley sustantiva art. 470
456.2 Vicios in procedendo: errónea aplicación de la ley procesal - sólo en algunos
supuestos (bajo pena de nulidad - ej. 123, CPPN - Vargas 628/2015) art. 471
Imposibilidad de distinguir entre cuestiones de hecho y derecho: “la distinción entre cuestiones de hecho y de derecho siempre ha
sido problemática y en definitiva, si bien parece clara en principio, enfrentada a los casos reales es poco menos que inoperante, como
se ha demostrado largamente en la vieja clasificación del error en el campo del derecho sustantivo. Ello obedece, en el ámbito procesal,
no sólo a que una falsa valoración de los hechos lleva a una incorrecta aplicación del derecho, sino a que la misma valoración errónea
de los hechos depende de que no se hayan aplicado o se hayan aplicado incorrectamente las reglas jurídicas que se imponen a los
jueces para formular esa valoración” (CSJN, “Casal”, Fallos 328:3399).
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4) Motivos de casación
Ejemplos 456.1:
“De acuerdo con los planteos efectuados por el fiscal general y la manera en que resolvió el caso el
tribunal de la instancia anterior, la cuestión a resolver –en definitiva– es si la conducta desarrollada por
Aaron Aisemberg puede encuadrarse en el delito de promoción de la prostitución de una persona menor
de edad (art. 125 bis, CP). Al respecto, cabe consignar que la discusión planteada se refiere
exclusivamente a la calificación legal del hecho, en tanto la cuestión fáctica del caso no ha sido discutida
por las partes en esta instancia … Se trata entonces de que este tribunal ejerza la competencia
tradicional de la casación, esto es, la interpretación jurídica del caso, capacidad que no ha sido discutida
por la defensa y surge de lo reglado en los arts. 456, inc. 1o, 458 y 470, CPPN.” (voto de Sarrabayrouse).
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4) Motivos de casación
Solís Chambi, reg. 912/2018
Antecedentes: el TO condenó al imputado a 8 años de prisión por estupro. El fiscal
recurrió en casación, porque consideró que el TO hizo un análisis parcial y
defectuoso de la prueba, al entender que la víctima (de 15 años de edad), había
consentido los abusos sexuales. Había pedido 22 años de prisión y calificado el
hecho como “acceso carnal con violencia y amenazas).
Consideró que la sentencia era arbitraria.
La CNCCC anuló la sentencia y reenvió a otro tribunal para que haga un nuevo
juicio.
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4) Motivos de casación
Solís Chambi, reg. 912/2018 - García
“1.2. El examen de admisibilidad del recurso de casación interpuesto por el Ministerio Público tiene una base legal diferente al de la
admisibilidad del recurso de la defensa, pues aquél sólo tiene habilitada la vía de casación para recurrir de los autos a que se refiere el
artículo 457 CPPN, y de las sentencias absolutorias y condenatorias, en los límites que la impone el art. 458, incisos 1 y 2 CPPN (confr. Fallos:
320:2145, “Arce, Jorge Daniel”). La casación procede sólo por los motivos materiales y formales del art. 456 CPPN, y éstos son de
interpretación estricta.
En su recurso de casación el representante del Ministerio Público Fiscal ha impugnado parcialmente la sentencia, en cuanto había acusado a
VASCh como autor de hechos cometidos en perjuicio de la niña J.R.O.F. que había calificado como abuso sexual con acceso carnal a tenor del
art. 119, párrafos primero y tercero, CP. Afirmó que el a quo ha incurrido en errónea aplicación de la ley sustantiva al calificar el hecho como
estupro, a tenor del art. 120 CP, y se agravió de la arbitrariedad del pronunciamiento sosteniendo que el a quo ha valorado caprichosamente
los elementos de juicio producidos en el debate.
Sostuvo que el a quo ‘ha omitido interpretar el hecho identificado como nro. 2 a la luz de la figura del abuso sexual mediante violencia y
amenazas con acceso carnal en los términos del art. 119 párrafos 1° y 3° del Código Penal’, y destacó que en su alegato había sostenido que
ambas niñas habían sido abusadas ‘por medio de violencia’, sobre la base de sus declaraciones en Cámara Gesell. Argumentó que el
testimonio de las víctimas y su posterior análisis por parte del Licenciado Leandro Legaspi no deja lugar a dudas sobre el empleo de violencia.
Al respecto examinó lasdeclaraciones de la niña J.R.O.F. y acusó arbitrariedad en la valoración de la prueba.
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4) Motivos de casación
(Cont.)
Se observa que al cabo del debate, al presentar su acusación, el representante del Ministerio Público había requerido al tribunal que
impusiese a VASCh la pena de veintidós años de prisión, accesorias legales y costas, y se constata que el a quo, asignando una calificación
jurídica distinta al hecho nro. 2, le ha impuesto al acusado una pena de ocho años de prisión, que resulta ser inferior a la mitad de la
requerida por lo que se encuentra satisfecho el límite objetivo de impugnabilidad del art. 458, inc. 2, CPPN.
En otro orden, es de notar que bajo la alegación de errónea aplicación de la ley sustantiva la fiscalía no presenta un agravio de naturaleza
distinta que la de su queja sobre la prueba de la existencia de accesos carnales por medio de violencia o sobre la duda en punto a si fueron
consentidos. En efecto, no es que la fiscalía discrepe sobre el alcance que ha de asignarse al término violencias o amenazas en el párrafo del
art. 119, ni sobre el alcance del supuesto de hecho del art. 120 CP. En rigor su motivo de agravio es la alegada arbitrariedad en que habría
incurrido el a quo al sostener la existencia de una duda sobre el empleo de violencias o amenazas o si los coitos fueron consentidos. Se trata,
pues, de una cuestión fáctica que sólo podrá ser examinada si se demuestra la existencia de una omisión de consideración de elementos de
convicción que podrían ser dirimentes, o de contradicciones en la argumentación, o la invocación de elementos de prueba no producidos en
el juicio, o de argumentos fácticos que no tuviesen soporte alguno en la prueba producida en el juicio. Es de destacar que la fiscalía no tiene
habilitado un recurso amplio sobre la valoración de la prueba, sino uno restringido a la arbitrariedad fáctica de sentencias, pues a la
limitación recursiva que establece el art. 456 CPPN sólo cabe hacer excepción si se encuentra involucrada alguna cuestión federal de las
comprendidas en la competencia que el art. 14 de la ley 48 asigna a la Corte Suprema, y, en cuanto aquí interesa, si se sustancia una tacha de
arbitrariedad.”
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5) Motivos Federales
Ortega:
Absolución del delito de lesiones a su ex pareja por “falta de pruebas”.
Dictamen del PGN -al que se remite la CSJN-: “la recurrente planteó una cuestión
federal en los términos del artículo 14, inciso 3, de la ley 48, por lo que resulta de
aplicación la doctrina de V.E. según la cual, sin perjuicio de la validez de las
restricciones a las facultades recursivas del Ministerio Público según lo decidido
en el precedente de Fallos: 320:2145 ("Arce") respecto de cuestiones de derecho
común o meros errores in procedendo, cuando está en juego el examen de un
agravio de carácter federal no es posible soslayar la intervención de la Cámara
Federal de Casación Penal como tribunal intermedio (cf. Fallos: 328:1108,
329:6002 y disidencia de los jueces Petracchi y Bossert en Fallos: 325:503).”
Unidad Fiscal de Asistencia ante la CNCCC
Ortega (cont.)
“la decisión del a quo está también en tensión con el deber de "actuar con
la debida diligencia para prevenir, investigar y sancionar la violencia contra
la mujer" que impone sobre el Estado nacional la Convención de Belém do
Pará (en particular, su artículo 7, inciso b) tal como ha sido interpretado por
la Corte Interamericana de Derechos Humanos (cf., por ejemplo, Corte IDH,
"Caso González y otras ['Campo Algodonero'] vs. México", sentencia del 16
de noviembre de 2009) Y por V.E. al resolver el caso G.61.XL VIII, "Góngora,
Gabriel Arnaldo s/causa n 14092", sentencia del 23 de abril de 2013.”
Unidad Fiscal de Asistencia ante la CNCCC
Comité Derechos del Niño (Obs. Gral. n.12 parr.28, “El derecho
del niño a ser escuchado” 20/7/2009): “No basta con escuchar
al niño”, sino que “las opiniones del niño tienen que tomarse
en consideración seriamente a partir de que el niño sea capaz
de formarse un juicio propio”.
Unidad Fiscal de Asistencia ante la CNCCC
No ha planteado debidamente la recurrente la existencia de una cuestión federal que habilite la intervención de la
Corte Suprema por la vía prevista en el art. 14 de la ley 48.
En efecto, no basta con alegar genéricamente sobre las obligaciones asumidas por el Estado Argentino al hacerse
parte de la … Convención de Belém do Pará, es necesario además demostrar la relación directa de alguna
disposición de la Convención con la cuestión decidida.
Ahora bien, la sentencia … se ha limitado a examinar normas de derecho común como el artículo 72, inc. 2° del
Código Penal y normas de derecho procesal…
La pretensión de la recurrente de encontrar en la sentencia una decisión contraria a la Convención de Belem do
Pará, o a la interpretación que realiza de sus alcances, no supera la exigencia contenida en el artículo 15 de la ley
48 en cuanto requiere que el fundamento del recurso aparezca de los autos y tenga una relación directa e
inmediata ‘a las cuestiones de validez de los artículos de la Constitución, leyes, tratados o comisiones en disputa.’
A este respecto debe destacarse en primer lugar que la sentencia impugnada se ha fundado, para resolver el
caso, en la interpretación y aplicación de las normas de derecho común y procesal, cuya constitucionalidad no ha
sido cuestionada por la Fiscalía.
Unidad Fiscal de Asistencia ante la CNCCC
“Solís Chambi”
“Encinas”
“Balerdi”
Unidad Fiscal de Asistencia ante la CNCCC
“... la parte recurrente considera inválido el pronunciamiento de esta cámara por dos
motivos. Por un lado, a raíz del procedimiento a través del cual se arribó a las distintas
soluciones: la intervención de un cuarto y un quinto juez; la ausencia de notificación a
las partes sobre esa decisión; la falta de conformación de una mayoría de votos
concordantes, tanto en los puntos resolutivos como en los fundamentos; y la ausencia
de deliberación de los cinco jueces en los términos estipulados por el código de
procedimiento. Por otro lado, se considera irrazonable la interpretación otorgada al
principio de congruencia que, en el caso, condujo a la absolución del imputado. Lo
dicho, según se alega, habría resultado violatorio del debido proceso y de las garantías
de juez natural e inviolabilidad de la defensa en juicio, todo contemplado en el
art. 18, Constitución Nacional.”
Unidad Fiscal de Asistencia ante la CNCCC
“... la parte recurrente considera inválido el pronunciamiento de esta cámara por dos
motivos. Por un lado, a raíz del procedimiento a través del cual se arribó a las distintas
soluciones: la intervención de un cuarto y un quinto juez; la ausencia de notificación a
las partes sobre esa decisión; la falta de conformación de una mayoría de votos
concordantes, tanto en los puntos resolutivos como en los fundamentos; y la ausencia
de deliberación de los cinco jueces en los términos estipulados por el código de
procedimiento. Por otro lado, se considera irrazonable la interpretación otorgada al
principio de congruencia que, en el caso, condujo a la absolución del imputado. Lo
dicho, según se alega, habría resultado violatorio del debido proceso y de las garantías
de juez natural e inviolabilidad de la defensa en juicio, todo contemplado en el
art. 18, Constitución Nacional.”
Unidad Fiscal de Asistencia ante la CNCCC
6) Remedios
6) Remedios
● Plazo razonable/prescripción
● Revictimización
● Casos de violencia de género (debida diligencia reforzada)
Unidad Fiscal de Asistencia ante la CNCCC
“Armijo”
Decisión:
“Armijo”
El Tribunal Oral condenó a Encinas a 3 años y 6 meses de prisión por el homicidio de Duarte
cometido en exceso de la legítima defensa.
Tanto el MPF como la defensa recurrieron la condena. En el recurso el Fiscal señaló que el
tribunal había valorado de manera sesgada la prueba y, en función de ello, había aplicado
erróneamente la ley sustantiva. Encinas debía haber sido condenado por homicidio doloso.
Unidad Fiscal de Asistencia ante la CNCCC
“Encinas”
Decisión:
Es arbitraria la reconstrucción de los hechos que realizó el TO, se apartó de la prueba
señalada en la sentencia
“…la calificación jurídica de homicidio cometido con exceso de legítima defensa se sustenta
en una arbitraria reconstrucción de los hechos toda vez que se aparta de la prueba consignada
en la propia sentencia al haber prescindido de lo declarado –en sentido sustancialmente
concordante- por los testigos que depusieron en el debate”.
“Encinas”
Decisión:
“…la sentencia…omitió atenerse a la literalidad de los términos con que se han expresado
los testigos, lo que patentiza la arbitrariedad de la decisión recurrida pues –así como ha sido
elaborada- no resulta una derivación razonada de las constancias que surgen de la causa.”
“...la anulación de la sentencia, y por conexión la del debate (art.471 CPPN), hace ineludible,
en el caso, su reenvío para la realización de un nuevo juicio”
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“Balerdi”
Voto de García:
*Ni la fiscalía ni la querella tienen concedido un recurso de revisión
amplio contra la sentencia, sino sólo por los motivos del art 456 CPPN
inc.2 (defectos de fundamentación de tal gravedad que pudieran
acarrear la sanción de nulidad por encuadrar en los arts. 123 y 404,
inc. 2, CPPN)
“Solís Chambi”
Voto de García (adhieren Morin y Dias):
“Ibarra”
¿Reenvío o Casación positiva?
“Ibarra”
Solución:
Vientos de cambio…
Imposibilidad de distinguir entre cuestiones de hecho y derecho:
“Martínez”
“Pulvirenti”
7) Ejecución
7) Ejecución
Discusiones
¿Topes recursivos? = NO
¿Motivos tradicionales?
Posibles cuestiones federales: Arbitrariedad - Alcances del principio de resocialización
Art. 5.6., CADH (“Las penas privativas de la libertad tendrán como finalidad esencial la
reforma y la readaptación social de los condenados”) 10.3, PIDCyP (“El régimen
penitenciario consistirá en un tratamiento cuya finalidad esencial será la reforma y la
readaptación social de los penados”) (además de Belém do Pará etc)
Efectos del recurso de casación: No suspende salvo resolución en contrario
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Art. 353, CPPN: La existencia de recursos pendientes de resolución ante la Cámara Federal de Casación Penal, la Cámara Nacional de
Casación en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal, o la Corte Suprema de Justicia de la Nación en ningún caso impedirá la
elevación a juicio de las actuaciones, y sólo podrá obstar a la fijación de la audiencia prevista por el artículo 359.
Art. 285, CCCyC: Mientras la Corte no haga lugar a la queja no se suspenderá el curso del proceso.
Art. 375, CPPF: Sólo podrán ser ejecutadas las sentencias firmes…
Art. 491, CPPN: Contra la resolución [de ejecución] sólo procederá el recurso de casación, pero éste no suspenderá la ejecución a
menos que así lo disponga el tribunal.
Art. 441, CPPN (PARA LA DEFENSA). - Cuando en un proceso hubiere varios imputados los recursos interpuestos por uno de ellos
favorecerán a los demás, siempre que los motivos en que se basen no sean exclusivamente personales.
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Deber de mantener
“M.”
Disidencia de Bruzzone: “... el incumplimiento … no se encuentra controvertido y ni
siquiera esa parte ha presentado ante este tribunal una explicación … la situación de
la fiscalía es diferente, por su organización piramidal y jerárquica, porque, como está
previsto en el segundo párrafo del art. 465, CPPN, es el fiscal superior el que debe
manifestar si se mantiene, o no, el recurso interpuesto por el fiscal inferior. Aclaró que
esto no se ve alterado por la circunstancia de que, al momento del incumplimiento, la
actual conducción de la Procuración General de la Nación no hubiese efectuado una
previsión político criminal seria para cubrir la representación de ese organismo ante
este tribunal.”
CSJN - Belay en relación con la defensa (mucho menos MPF)
-
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Deber de mantener
Inversamente, Bruzzone en “Rodríguez, D.” reg. 400/2019
“al tratarse de una sentencia de condena, por lo previsto en el art. 8.2h de la Convención
Americana sobre Derechos Humanos y la doctrina del fallo “Herrera Ulloa” de la CIDH, unido al
espíritu general que emana del precedente “Casal” de la CSJN, el derecho a revisarla debe ser
amplio y su admisión a trámite no podía verse frustrada por el requisito del mantenimiento,
previsto en el art. 464, CPPN, que tiene como consecuencia que se declare desierto el recurso
(primera oración del art. 465), sólo por no haber mantenido, formalmente, el recurso que esa
misma parte está presentando.”
Hi.: absolución
R.P.: SJP - no concedida con dictamen positivo del MPF - mujer trans
(admisibilidad y motivos)
Ejecución: Ag.
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