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deUNIVERSIDAD NACIONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO INSTITUTO DE INVESTIGACIONES

JURÍDICAS

Serie DoctrinaJurídica, Núm. 19


OBRAS DE INVESTIGADORES DEL INSTITUTO PUBLICADAS
POR EDITORIAL PORRÚA

Accidentes de tránsito terrestre. Estudios sobre el 7a. ed., Beatriz B ERNAL y José de Jesús L EDESMA ,
peritaje, Ana L. Castro Medina et al., 1998.
1998. La Constitución mexicana de 1917, 12a. ed., Jorge
Análisis lógico semántico de los tipos en materia Carpizo, 2000.
electoral y de registro nacional de ciudadanos, Olga La responsabilidad penal del médico, Sergio García
Islas de González Mariscal, 2000. Ramírez, 2001.
Constitución Política de los Estados Unidos Las nuevas relaciones de trabajo, Patricia Kur- czvn
Mexicanos comentada, 15a. ed., 12000, 5 ts. Villalobos, 1999.
Constitución, reforma constitucional y fuentes del Ley Orgánica del Poder Judicial de la Federación
derecho en México, 3a. ed., Miguel Carbonell, 2000. comentada, Victoria Adato Green, 1998.
Derecho administrativo, Contratos, Jorge FER- Los delitos contra el orden económico. La respon-
NÁNDEZ RuiZ, 2000 sabilidad penal de la persona jurídica, 2a. ed., Raúl
Derecho procesal administrativo mexicano, Jesús Plascencia Villanueva, 1999.
González Pérez, 3a. ed„ 1997. Los derechos humanos en el constitucionalismo
Derechos humanos en el sistema interameríca- no, mexicano, 3a. ed., Rodolfo Lara Ponte, 1998.
Alonso Gómez-Robledo Verduzco, 2000. Metodología, dolencia e investigación jurídicas, 8a.
DERECHOS HUMANOS Y ombudsman, 2a. ed.Jorge ed., Héctor Fix-Zamudio, 2000.
CARPIZO, 1998. México en el orden internacional de la propiedad
Diccionario jurídico mexicano, 14a. ed., 2000,4 vols. intelectual, Fernando Serrano MicallÓN, 2000,2 ts.
El control del poder, 2a. ed., Diego ValadéS, 2000 . Nueva Ley Federal del Derecho de Autor. Reglamento
El ejercicio de las facultades presiden dales, 2a. ed., de la Ley Federal del Derecho de .4 utor. Textos,
Miguel de la Madrid Hurtado, 1999. antecedentes, análisis, proceso legislativo, Fernando
El papel del abogado, 4a. ed., UN'AM, Univer- Serrano MicallÓN, 1998.
sidad Americana de Acapulco, Instituto de Nuevos estudios constitucionales,]orge Carpizo, 2000 .
Investigaciones Jurídicas, 1999. Procedimiento administrativo federal, 2a. ed.,Jesús
El voto de los mexicanos en el extranjero, 2a. ed., González Pérez, 2000.
Jorge Carpizo y Diego Valadés, 1999. Proceso penaly derechos humanos, 3a. ed., Sergio
Ensayos sobre el derecho de amparo, 2a. ed., García Ramírez, 1998. •-
Héctor Fix-Zamudio, 1999. PROCESOS DE INVESTIGACIÓN JURÍDICA, 5a. ed.,
Estudios constitucionales, 7a. ed.,Jorge Carpizo, Leoncio Lara Sáenz, 2000.
1999. Reflexiones constitucionales, Jorge Madrazo.
Estudios sobre la interpretación jurídica, 2a. ed., Teoría de la Constitución. Ensayos escogidos, Miguel
Ricardo Guastini, 2000. Carbonell (comp.), 2000.
Historia del derecho romano y de los derechos Teoría general del Estado, 3a. ed., Reinhold
neorromanistas (De los orígenes a la Edad Media), Zippelius, 1999.

unom
UNIVERSIDAD NACIONAL INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURÍDICAS
AUTÓNOMA DE M ÉXICO
HÉCTOR FIX-ZAMUDIO SALVADOR VALENCIA C
ARMON A

DERECHO
CONSTITUCIONAL
MEXICANO Y
COMPARADO
kGF292I/F5S/2005
L P H , v,F 790323
1051784 311843

CUARTA EDICIÓN

EDITORIAL UNIVERSIDAD
P O R R Ú A N A C I O N A L
AV. REPÚBLICA AUTÓNOMA
ARGENTINA, 15 DE MÉXICO

MÉXICO, 2005
Primera edición, 1999

Derechos reservados © 2005, por Héctor Fix-Zamudio Ingeniería núm. 15


Col. Copilco Universidad 04360 México, D. F.
Salvador Valencia Carmona Morelos núm. 41 Col. El Carmen, Covoacán
04100 México, D. F.

Las características de esta edición son propiedad de EDITORIAL


PORRÚA, S. A. de C. V. — 8 Av. República Argentina, 15, 06020
México, D. F.

Queda hecho el depósito que marca la ley

ISBN 970-07-5594-0

¿CAT/ij?

IMPRESO EN MÉXICO PRINTED IN MEXICO


ACA

PRÓLOGO

El derecho constitucional de nuestra época es una de las ramas que más


transformaciones ha experimentado en el campo de la ciencia jurídica.
Efectivamente, nuestra disciplina se ha enriquecido considerablemente en los
últimos decenios con numerosas y heterogéneas instituciones que se han
introducido en los más recientes ordenamientos fundamentales, con objeto de
asegurar el respeto a los derechos humanos y el funcio namiento equilibrado y
armónico de los poderes públicos dentro de un régimen pluralista de libertad y
de justicia social. Por si ello fuera poco, para asimilar estas nuevas realidades
y en virtud al desarrollo mismo de la investigación científica, el derecho
constitucional ha tenido que emprender profundos cambios metodológicos, que
lo han llevado a examinar no sólo las normas e instituciones básicas que ^e
regulan en la ley fundamental, sino también a ubicarlas en e^contexto^real
donde funcionan y a descubrir las fuerzas y grupos que sbbre ellas actúan.
Tales consideraciones nos motivaron 1 a escribir este libro con el pro pósito
esencial de examinar, de manera sencilla y panorámica, lo„s diver sos aspectos
del derecho consútucional contemporáneo, varios de los cuales habíamos
explorado. Esta tarea qué en un principio xreímos relativa mente fácil, al ir
ejecutándose, se tornó compkja y angustiosamente lenta, por los múltiples
tópicos y problemas que . fueron surgiendo en cada capítulo, sin que
infortunadamente hayamos podido, .como lo hubié ramos deseado, agotarlos
todos o profundizar lo suficiente en algunos de ellos.
Decidimos entonces, a reserva de persistir en nuestro original pro pósito,
publicar los resultados de nuestro esfuerzo bíyo el título de Derecho
constitucional tnexicano y comparado, en virtud de que el libro aspira a responder a
la doble finalidad que encierra la expresión: suministrar un conocimiento
elemental de los temas constitucionales patrios y aportar un enfoque general y
comparativo^que permita comprenderlos mejor. En la medida de lo posible, los
autores empleamos en cada tema el enfoque global de derecho constitucional
contemporáneo, en cuanto hemos buscado estudiar cada tema por medio de los
elementos del derecho constitucional general, comparado y particular, y
además, cuando

VII
ha sido menester, sin abandonarla visidnípcedominantemente jurídi ca, hemos
acudicio ál efrtfoq'ue piuridiseiplinaria, ai aprovechar para el examen de
nuestro objeto de estudio los resultados de otras ramas de las ciencias sociales,
tales como la ciencia política, ia economía o la sociología,
La primer parte del libro es de carácter general. Para tal efecto, se dedican
los primeros capítulos a los aspectos principales del derecho constitucional
general, entre otros, genésis y evolución de dicha disci plina, líneas maestras
del constitucionalismo actual, teoría de 1a Consti tución, poder constituyente,
cambio y reforma constitucional, interpretación constitucional. En esta parte
de la obra, se pretende conciliar la unidad que dene el derecho constitucional
en cuanto a su método y objeto de conocimiento, con la multiplicidad que
actualmente posee debido al carácter universal y enciclopédico que ha
adquirido por la intensa difusión del constitucionalismo escrito en casi todos
los países del mundo. **•
Una segunda parte del libro, privilegia el método jurídico compara tivo. De
este modo, se consagran capítulos a la defensa de la Constitu ción (con
referencias genéricas y comparativas), las formas de Estado y de gobierno, los
ciclos y los modelos constitucionales, la división de poderes en su sentido
actual, así como los derechos humanos y su dimen sión internacional. La
utilidad de analizar el desarrollo de las normas e instituciones fundamentales
de otros países, se ha señalado por los más destacados comparatistas, quienes
aseguran que no es posible conocer a fondo las instituciones de una nación, si
no se les contrastan con las que privan en otras latitudes. Además, debe
tomarse en consideración que la proximidad creciente por el fenómeno de la
llamada “globalización”, se advierte no sólo en las relaciones económicas,
políticas, sociales y culturales, sino también en las de naturaleza jurídica, a
ello se debe que muchas de las instituciones constitucionales se hayan
internacionalizado, aun con los matices determinados por las características
peculiares de los ordenamientos nacionales.
En este sentido, vale subrayar que ciertas instituciones han adquirido un
carácter que puede considerarse universal. Así ha sucedido con las normas
constitucionales relativas a los instrumentos de defensa de las le yes
fundamentales y de protección jurídica y procesal de los derechos humanos,
entre los cuales podemos destacar a los organismos inspirados en el modelo
escandinavo del ombudsmarv, también debemos señalar la regulación de las
funciones constitucionales de los partidos políticos y de los sistemas
electorales, estos últimos dirigidos hacia una creciente judicialización; la
creación de los organismos constitucionales autóno mos; el desarrollo de los
tribunales especializados en la solución de los
PRÓLOCO rx

conflictos derivados de la aplicación de las normas constitucionales y de las


técnicas de interpretación de las mismas; la regulación del régimen económico
que tiende a la integración y los mercados comunes entre varios países; la
implantación de los mecanismos de democracia semi- directa, que conducen a
la superación de la democracia representativa por una de naturaleza
participativa, tales como el plebiscito, el referén dum, la iniciativa popular y la
revocación de los funcionarios públicos, entre otras instituciones que han
definido al constitucionalismo de los umbrales del siglo XXI.
La tercera parte del libro, se destina a examinar de manera prefe rente los
temas tradicionales del constitucionalismo mexicano, aunque con sus
necesarias referencias generales y comparativas. Entre los temas referidos se
encuentran los capítulos del constitucionalismo social, constitucionalismo
económico, régimen electoral, poderes públicos fede rales, entidades
federativas e institución municipal. Como se advierte en la exposición de
dichos capítulos, nuestra Constitución de'1917 no sólo posee una ilustre
herencia histórica y fue pionera del constitucionalismo social, sino que 1 ha
venido nutriéndose con muchos de los valores y principios constitucionales
contemporáneo^. Con sustento en tales elementos, el derecho constitucional
mexicano está-renovándose y en él se observa un gran florecimiento, como se
constata eílla producción bibliográfica de nuestros iuspublicistas, que ha sido
abundante, novedosa y de alta calidad. .
Han sido para nosotros un verdadero reto las cbpiosas refQrmas que ha
padecido nuestro texto constitucional. Sin embargo, pese a lo_ veloz y
complejo de las reformas constitucionales y de la doctrina que sobre ellas se
han vertido, hemos logrado hacer una revisión general de las referidas
modificaciones; cuando-ha sido pertinente hemos hecho precisio nes respecto
de iniciativas de enmiendas constitucionales que actualmen te se encuentran en
estudio ante las Cámaras del Congreso de la Unión, a este respecto, se incluyó
una adeuda al final del texto.
Hemos tratado asimismo, hasta donde ha sido factible, proporcionar un
panorama muy actual ,del constitucionalismo de nuestro tiempo, el que se
caracteriza por cambios sociales, económicos y culturales, cada vez más
acelerados y constantes, y hemos aplicado esta visión general a nuestro
derecho constitucional positivo, a fin de que los interesados en nuestras
instituciones fundamentales puedan comprender mejor nuestras normas
fundamentales, con las cuales debemos enfrentar el'nuevo milenio.
Tenemos la esperanza de que esta obra pueda ser útil a los culti vadores
mexicanos y latinoamericanos del derecho constitucional, estos últimos muy
cercanos a nosotros, así como que pueda servir de consulta
X PRÓLOGO

a los alumnos de nuestras escuelas y facultades de derecho, y con ese objeto


hemos tomado en cuenta los planes y programas de estudios que se emplean en
la actualidad en las propias instituciones educativas, pero hemos ampliado
considerablemente algunos temas e introducido otros nuevos que se han
incorporado recientemente, para proporcionar una visión lo más completa que
pudimos lograr.
Si con este libro logramos que se conozca y se 'entienda con mayor
claridad la ciencia del derecho constitucional general y nuestra Consti tución de
Querétaro en particular, los autores nos sentiremos plenamente satisfechos.
Queremos agradecer de manera especial la importante y activa colabo -
ración que hemos recibido de losjóvenes licenciadosjorge Antonio Lagu nas
Santiago, Patricia Cuesta Bojorges, Luis García Ramírez, Fernando Soler
Aguilar, así como la del ayudante de investigador licenciado Carlos Faustino
Natarén Nandayapa, que nos auxiliaron muy eficazmente en la elaboración de
este estudio, así como también la significativa y paciente ayuda secreiarial de
la señora Eva Suárez.

Ciudad Universitaria
Septiembre de 1999

Héctor Fix-Zamudio Salvador Valencia Carmona


PRÓLOGO A LA SEGUNDA EDICIÓN
i
\
Ha tenido nuestro país un dilatado proceso de transición hacia la democracia.
De manera gradual, el sistema.de partido, dominante fue cediendo el paso a un
sistema competitivo de partidos, lo cual con dujo a la alternancia en el poder
que se produjo en las últimas elecciones federales. Estamos ahora inmersos en
la etapa que la teoría política denomina consolidación de la democracia^ en la
cual deben construirse mecanismos adecuados para él mejor funcionamiento
de los poderes públicos, así como reglas adecuadas e incluyentes, para todas
las instituciones, fuerzas políticas y ciudadanía en general. Mediante la
formulación de las nuevas reglas se aspira a que la de mocracia se convierta en
un ejercicio habitual y el régimen-político adquiera mayor madurez, tareas
nacionales en las que deben participar todos los mexicanos. Ningún partido,
credo o fuerza .política tiene en esas tareas el monopolio de la verdad.
Desde luego, para consolidar la democracia será necesario efec tuar
transformaciones a profundidad, de amplio espectro, al régimen político, que
involucren tanto cambios institucionales como de la sociedad toda. Tales
transformaciones ocasionarán forzosamente a su vez importantes cambios en
el orden constitucional.
La Constitución de 1917 está, por todo ello, en el centro del debate
nacional. Más aún, se ha venido planteado la'disyuntiva de expedir una nueva
Constitución o reformarla de manera consistente para adecuarla a los nuevos
tiempos. A este respecto, se entregó por la Comisión de Estudios de Reforma
del Estado, que estuvo integrada por distingui dos miembros, un informe final
al titular del Poder Ejecutivo Federal, el cual a su vez ha convocado a una
consulta nacional muy amplia para una posible reforma de carácter integral al
texto fundamental.
Hemos sostenido que, a nuestro juicio, es la reforma-constitucio nal el
camino más apropiado en la actual etapa de nuestro proceso de transición
política, en virtud de que el texto fundamental en vigor serviría de marco para
generar los consensos indispensables que permitan forjar el Estado mexicano
del nuevo siglo. Sin embargo, no desconocemos que la disyuntiva de reformar
o expedir una nueva

XI
XII PRÓLOGO A LA SECUNDA EDICIÓN

Constitución, más que una cuestión de técnica jurídica, constituye un problema


de nuevo arreglo del poder y de negociación entre los distintos actores políticos.
Como quiera, independientemente de la solución que se llegase adoptar, es
indudable que el derecho público mexicano en los años por venir seguirá
orientándose por lo que hemos denominado tendencias constitucionales
básicas: equilibrio de los órganos públicos; mayor control sobre el Poder
Ejecutivo; impulso al Poder Legislativo y a la carrera parlamentaria; control
más estricto del gasto público; un Poder Judicial más vigoroso, que descanse
en una efectiva justicia constitucional; un sistema de derechos humanos más
efectivo e integral; fortalecimiento del federalismo y renovación municipal.
Esta segunda edición ha sido revisada impulsándose en dichos principios.
Deseamos agradecer muy sinceramente a maestros y alum nos de diversas
universidades del país la buena acogida que le dieron a nuestro texto. En justa
correspondencia, hemos incluido en esta edición el análisis de las reformas
constitucionales más recientes, para que los estudiosos se encuentren con una
obra que esté al día y que sea un instrumento apropiado para la enseñanza y el
aprendizaje de los conocimientos constitucionales.
Haremos una breve relación, finalmente, de los principales aspec tos que en
esta edición se han modificado, aunque ciertamente exis ten también otros
cambios menores.
En el capítulo tercero se recogieron las novedades más recientes que se
han producido en materia de reforma constitucional. Se hace en el capítulo
octavo una nueva redacción sobre el principio de la división de poderes. Se
detallan en el capítulo decimotercero la situación actual de los partidos
políticos, la nueva distribución de las fuerzas políticas de las Cámaras
federales, así como en los municipios del país. En el capítulo decimocuarto se
incluyó un nuevo apartado para la Entidad Superior de Fiscalización, así como
breves referencias a su recién expedida ley reglamentaria; en este mismo
capítulo se comentan los interesantes cambios operados en el Poder Legislativo
por la expedición de la nueva Ley del Congreso. Respecto del capí tulo catorce,
se incluyó también un nuevo apartado para la última reforma judicial. En fin,
otro nuevo apartado se dedica para comentar las modificaciones al artículo
115, en las cuales destaca la consideración del municipio como ámbito de
gobierno.
Ciudad Universitaria Marzo de 2001

Héctor Fix-Zamudio Salvador Valencia Carmona


NOTA A LA TERCERA EDICIÓN "

El sistema político mexicano, como se ha señalado en anteriores ediciones,


vive una singular y harto compleja transición, en la cual el derecho
constitucional puede representar un instrumento inmejora ble para obtener
consensos y marcar rumbos en beneficio del T país. En el nuevo escenario,
caracterizado por un juego^más libre y abierto de los poderes públicos,
ciertamente resulta más lento y difícil arri bar a las reformas constitucionales
guerdemañda un periodo de transformación, pero ello mismo tiene también la
virtud de que cualquier modificación que se efectúa a la norma primaria se
asienta en un proceso legislativo más decantado y con mayor participación
popular. Hasta ahora se han logrado enunciar los principales temas de la
agenda política nacional, pero no existen todavía los acuerdos políti cos y las
iniciativas constitucionales apropiadas que requiere el sis tema, confiamos en
que el gobierno, los partidos y demás actores políticos, prosigan con diligencia
esta magna tarea que requiere el porvenir nacional.
Como quiera, hemos juzgado conveniente revisar y actualizar esta obra
para que siga sirviendo de auxiliar para la educación jurídica, por ello se han
recogido las reformas constitucionales e innovaciones más recientes en
nuestro derecho público.
De este modo, se efectúa un somero análisis sobre la reforma en materia
indígena que implicó la modificación de varios preceptos cons titucionales,
misma que pese a sus avances levanta aun polémica. Otra modificación
constitucional que se ha incluido es la del artículo 113 sobre la
responsabilidad patrimonial del Estado, la cual establece un nuevo derecho
para los mexicanos y tendrá un considerable impacto sobre la administración
pública. Se han examinado también las demás reformas constitucionales que
tienden a perfeccionar los derechos humanos: medio ambiente y desarrollo
sustentable, que modificaron los artículos 4 9 y 25; derechos de los menores,
que se incluyó en el artículo 4 9 ; reforma penal a favor de los derechos de la
víctima,

XIII
XIV NOTA A LA TERCERA EDICIÓN

que agregó el apartado B en el artículo 20 constitucional. Indepen dientemente


de las reformas constitucionales, se hacen también bre ves comentarios sobre
algunas reformas legales o tópicos de interés, así el problema de las relaciones
entre los tratados internacionales y las leyes federales, la nueva Ley de
Transparencia y Acceso a la Información o las modificaciones efectuadas en la
Ley Orgánica de la Comisión Nacional de los Derechos Humanos.
NOTA A LA CUARTA EDICIÓN

Existe ea nuestro país el convencimiento general de que estamos


transitando hacia un nuevo sistema político y constitucional, aunque
el proceso de transición democrática que experimentamos ha sido
accidentado v angustiosamente lento. Ciertamente, se han enunciado ' \ los
temas sustanciales de lo que entre nosotros denominamos la
Reforma del Estado, haciéndose respecto de ellos planteamientos novedosos y
sugerencias propositivas, pero sin llegar a establecerse los grandes acuerdos y
consensos nacionales tan necesarios para nuestra consolidación democrática.
'
Para el bien de la nación es imperativo pergeñar un nuevo pro yecto
coherente e integral de principios y reglas del juego político, que substituyan a
las que por muchos años privaron en el sistema político hoy periclitado, así
como hagan funcionar de manera más eficaz a las instituciones gubernativas y
sus mecanismos de control. Este nuevo proyecto, obviamente, supondrá como
condición previa el examen a fondo de la Constitución de 1917, para resolver
la cuestión tan debatida en los últimos' años de si es preciso substituirla, refor -
marla en*varias de sus partes o hacerla objeto de una revisión inte gral,
soluciones todas que dependen más que de la técnica jurídica, del contexto
político, de sus principales actores y de los consensos que éstos logren generar.
Independientemente de las soluciones de fondo, han venido efec tuándose
diversas reformas constitucionales, algunas de ellas positivas; igualmente en el
panorama constitucional tanto nacional como forá neo se han venido operando
trascendentes cambios. Es por ello que en esta Cuarta Edición se recogen las
modificaciones constitucionales efectuadas, se amplían algunos temas y se
incluyen otros nuevos.
De este modo, en esta edición, se comentan las siguientes refor mas
constitucionales: modificaciones formuladas al artículo 73, frac ción XXIX, en
las cuales se otorgan facultades explícitas al Congreso en materias que por su
importancia se consideró pertinente adicionar, mismas que se refieren a
turismo, seguridad nacional, pesca y acuacultura, de fechas 29 de septiembre
de 2003, 5 de abril de 2004 y 27 de septiembre de 2004, respectivamente; se
modificó igualmente

xv

v
XVI
NOTA A LA TERCERA EDICIÓN

el estatuto de los parlamentarios, mediante reformas hechas a los artículos


constitucionales 66 y 77, fracción IV, de 29 de octubre 2003; se amplió el
segundo periodo ordinario de sesiones del Congreso de la Unión, a través de
reformas a los artículo 65 y 66; por último, se^ amplió también el plazo para
examinar .el presupuesto de egresos y la le}’ de ingresos, mediante la reforma
efectuada a la fracción IV del artículo 74, de 30 de julio de 2004.
Por otra parte, se consideró apropiado incluir en la edición algu nos temas
indispensables o ampliar otros. En este sentido, en el cuar to capítulo
denominado Poder Constituyente, Cambio y Reforma, se incluyó un apartado
para los estados de excepción y la defensa de la constitución, que en la región
latinoamericana han tenido aplicación frecuente. En el capítulo sexto, que
lleva el rubro de Formas de Estado y Formas de Gobierno, se amplió y
actualizó la sección dedicada a la Unión Europea, en virtud del notable avance
y crecimiento que ha tenido dicha organización. En el capítulo décimo séptimo
dedicado a la Justicia Constitucional Mexicana, se consagró un apartado a los
procesos constitucionales locales, para dar cuenta de lo que puede considerarse
una nueva tendencia en esta materia. Finalmente, se hicieron algunos ajustes al
capítulo vigésimo destinado a la Institución Municipal, en el cual se crearon
dos nuevos aparatados, uno dedicado a la cooperación y la asociación
municipal, el otro a la contribución de las elecciones municipales a nuestro
proceso de transición democrática que experimentamos.

Ciudad Universitaria, México Distrito Federal, marzo de 2005


Capítulo primero EL DERECHO CONSTITUCIONAL'

I. L AS DIMENSIONES DEL SABER JURÍDICO

El derecho es una de las actividades más necesarias y'elevadas que ha


producido la cultura. Surgió unido al anhelo de eliminar el uso de la fuerza en
las relaciones humanas. Efectivamente, sin la existencia de este instrumento
regulador no sería posible ninguna otra actividad individual o colectiva, los
hombres vivirían en la incertidum- bre, en la perpetua anarquía, carecerían de
reglas que armonizaran sus encontrados intereses e hicieran posible el
bienestar general. Se acuñó por eso el conocido aforismo latino ubi societas ibi
jus, es decir, donde hay sociedad existe derecho, porque cuando la socie dad ha
adquirido un cierto nivel de complejidad y de estructuración interna,
demandaaiormas jurídicas que la regulen. De este modo, el derecho recorrió
una larga y a la vez fecunda trayectoria histórica; en un principio, sus normas
fueron, rudimentarias y aisladas, acaso algunos preceptos que se referían a la
familia, a la propiedad o al comercio, pero con el desarrollo de los pueblos
progresó también el derecho, sus normas se multiplicaron de manera
asombrosa, su estudio se hizo mucho más extenso y sus principios adquirieron
mayor rigor científico.
Como consecuencia de todo ello, el derecho como objeto de conocimiento,
ha originado distintos tipos de saberes, que resultan de observar el mismo
objeto desde diferentes dimensiones o planos, mismos que han dado
nacimiento a diversas disciplinas y estudios según el ángulo visual adoptado.
Las principales dimensiones o planos del saber jurídico, aunque no las
únicas, son en la actualidad tres, a saber: a) el derecho como objeto de una
reflexión de segundo grado, que da lugar a la filosofía del derecho; b) el
derecho como hecho, que hace nacer aHa historia

i
9 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

del derecho y a la sociología jurídica; c) el derecho como norma, que


corresponde propiamente a la ciencia jurídica. 1
Las dimensiones del saber jurídico no deben, sin embargo, hacer nos creer
que las disciplinas del derecho se encuentran aisladas entre sí, por el contrario,
tienen que entenderse como si fueran vasos comu nicantes. Todas las
disciplinas que integran el saber jurídico están vinculadas estrechamente, no
son compartimientos estancos; cualquier persona que estudia nuestra ciencia
debe conocer sus distintos aspectos, cuando se ignoran se cae en el
mecanicismo, en la insensible aplicación del derecho o jamás se llega a
comprender su singular dimensión humana.

1. El derecho como reflexión de segundo grado: la filosofía del derecho

Constituye la filosofía del derecho una disciplina de segundo' grado


respecto de la ciencia del derecho. En su reflexión a profun didad sobre la
ciencia del derecho, la filosofía, según un proceder racional, se interesa por la
consideración del fenómeno jurídico en forma unitaria. Esta perspectiva
totalizadora puede calificarse de meta- jurídica, en el sentido de que sus
especulaciones están situadas más allá de la ciencia jurídica, pero también
tienen por objeto los frutos de ésta. Muy útil resulta la filosofía en el campo de
las disciplinas jurídicas, ya que hay problemas generales y de principios comu -
nes que ninguna de ellas puede, por sí misma, resolver, como son el problema
de la definición del derecho, la cuestión metodológica y los valores que el
derecho persigue.
Como se advierte, la filosofía del derecho efectúa un estudio sistemático y
general sobre la ciencia jurídica, que puede explicarse con una metáfora de
Hegel, el cual en el prefacio de su filosofía del derecho, expresó que la filosofía,
como el búho de Minerva, alza su vuelo al crepúsculo, esto es, “para querer
predicar y decir una palabra de cómo debe ser el mundo, la filosofía llega
siempre de todas

1
Este es un esbozo bastante simple de los diferentes aspectos del saber jurídico, para mayor
información consúltense: Recaséns Siches, Luis, Tratado general de filosofía del derecho, 4a. ed., México,
Porrúa, 1970, pp. 153 y ss.; Reale, Miguel, Le<;oes preliminares de direito. Editora Da Universidade de
Sao Paulo, 1973, pp. 80 y ss., y “La filosofía do direito e as formas do conhecimiento jurídico”,
Revista de la Faculdade do Direito, Universade de Sao Paulo, vol. 57, 1962, pp. 91-112; Goldschmidt,
Werner, introducción filosófica al derecho, Buenos Aires, Depalma, 1987, pp. 19 y ss.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPAÍLADO 3

maneras tarde. Como pensamiento del mundo que es, la filosofía surge en el
tiempo después de que la realidad ha completado su proceso de formación y
está realizada”. 2 En efecto, la filosofía del derecho, opera después de que el
derecho se ha creado, comó una reflexión sobre las prácticas jurídicas y los
distintos saberes científicos y técnicos que tienen como objeto el derecho.
Cuando los juristas describen y operan el derecho, parten de ciertos conceptos
y principios que normalmente no reciben mayor explicación, tarea que co -
rresponde a la filosofía jurídica, que se ocupa de esclarecer y analizar los
aspectos teóricos referidos. Por ello se estima que la filosofía jurí dica es un
saber de segundo orden, así como la filosofía de la ciencia presupone las
ciencias, la filosofía del derecho supone los diferentes saberes jurídicos.
Dentro de la filosofía del derecho, se pueden señalar tres partes
importantes: a) la teoría del derecho, b) la metodología jurídica y c) la axio- logía
jurídica. Como se advierte, existe una correspondencia muy precisa de estos
temas con aquellos que le inquietan a la filosofía general, es decir, el ser, el
conocer y el valorar.
a) La teoría del derecho se ocupa, en primer lugar, del problema de la
definición del derecho, que ha sido un tema que desde siempre ha inquietado a
los estudiosos. De esta manera, Kant expresaba en su tiempo que “los juristas
buscan todavía una definición para su concepto de derecho”. Por su parte,
García Máynez afirmó que si los autores no habían logrado armonizar sus
doctrinas en un asunto de tal importancia, “ello se debe a que las definiciones
propuestas no aluden siempre al mismo objeto. Pretenden decirnos aquéllos
qué es lo jurídico; pero al tratar de definirlo refieren cosas distintas y con -
vierten de este modo en Torre de Babel la disciplina que cultivan”. 3 Difícil le
parece a Hart el acceso al derecho/el cual inicia su obra más conocida
señalando las “perplejidades de la teoría jurídica”, indi cando que estamos
habituados al uso de la palabra derecho, pero cuando tratamos de establecer su
definición, nos hallamos en la situación del hombre que dice “yo puedo
reconocer a un elefante si lo veo,.pero 110 puedo definirlo-” o como cuando
San Agustín hablaba sobre la noción del tiempo, “¿Qué es pues tiempo? Si
nadie

2
Hegel, Guillermo Federico, Filosofía del derecho, México, UNAM, 1985, p. 18.
3
García Máynez, Eduardo, La definición del derecho, 2a. ed., Xalapa, Universidad Veracruzana, 1960,
p. 11.
4 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

me lo pregunta, lo sé; si deseo explicarlo a alguien que me lo pregunta, no lo


sé”. 4
Tampoco significan estas opiniones que los esfuerzos por definir al
derecho hayan sido estériles, según veremos un poco más adelan te, pues existe
ya un consistente cuerpo de doctrina que arroja ele mentos sobre la esencia o el
concepto de derecho, que puede ser aplicable de manera general y sin
adjetivaciones concretas, y servirnos para distinguir sus reglas de otras
similares como la moral o los convencionalismos sociales. Al concepto
fundamental de derecho, acompañan, a manera de séquito, los conceptos
jurídicos fundamentales, que son aquellos elementos integrantes de toda norma
jurídica; se trata de las nociones de deber jurídico, sujeto de derecho, dere^
cho objetivo y derecho subjetivo, relación jurídica, supuesto jurídico o
consecuencias de derecho. Precisa agregar, finalmente, que los cono cimientos
básicos sobre el derecho a que nos hemos venido refirien do, se estudian en la
mayoría de nuestras facultades de derecho en la asignatura denominada
“introducción al estudio del derecho” y que en algunas otras se denomina
“teoría general del derecho”. 5
b) La metodología jurídica, por su parte, es para la ciencia del dere cho, lo
que la metodología general es para las disciplinas jurídicas. En efecto, “la
metodología jurídica realiza la misma reducción que lleva a cabo la
metodología general: se ocupa sólo de los métodos que han usado los juristas
en la construcción de la jurisprudencia”. 6 A este respecto, Carlos Niño, 7 señala
que existen dos respuestas metodológicas para encauzar la labor de los juristas
teóricos: una de ellas consiste en desarrollar una genuina ciencia del derecho,
puramente cognoscitiva y axiológicamente neutral, ofreciendo un modelo de
actividad teórica frente al derecho que satisfaga esas exigencias, como ha
sucedido con los modelos de ciencia jurídica “pura” de Kelsen, de

4
Hart, H. L. A., El concepto de derecho, trad. de Genaro Canió, Buenos Aires, Abeledo Perrot, 1963,
p. 17.
5
En varias facultades de derecho, el estudio de estos problemas se realiza usualmente en la
asignatura denominada “Introducción al estudio del derecho”, mientras que en otras se prefiere utilizar el
rubro de “teoría general del derecho”. Para los distintos enfoques, véanse García Máynez, Eduardo,
fnlwducción al estudio del derecho, México, Porrúa, 1975; Atienza, Manuel, Introducción al derecho, México,
Fontaniara, 1998; Morineau, Oscar, El estudio del derecho, Porrúa, 1953; Vernengo, Roberto, Cuno de teoría
general del derecho, Buenos Aires, Depalma, 1985; Bobbio, Norberto, Teoría general del derecho, Madrid,
Debate, 1996.
6
Tamavo y Salmorán, Rolando, El derecho y la ciencia del dere'ho, México, UNAM, 1984. p. 141.

7
Niño, Carlos, Algunos modelos metodológicos de “ciencia" jurídica, México, Fontamara, pp. 20 y ss.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 5

ciencia jurídica “empírica” de Ross o de ciencia jurídica “sistematiza dora” de


Alchourrón y Bulygin; el otro, consiste en preservar y, resca tar lo que los
juristas efectivamente hacen y las funciones que satis facen, proporcionando un
esquema de argumentación jurídica que se ajuste a esa acdvidad, solución que
denomina el modelo de una “ciencia” normativa del derecho.
En un plano menos intrincado y más concreto, pero de gran uti lidad
práctica, se estudia también la metodología para determinar los principales
procedimientos que la ciencia jurídica utiliza en sus tareas. En este sentido, se
ha definido a la metodología del derecho como el estudio de los instrumentos
técnicos necesarios para conocer, elaborar, aplicar y enseñar ese objeto de
conocimiento que denominamos derecho. Se encuentran ubicados aquí
aspectos que tienen mucho que ver con la actividad cotidiana de los juristas,
como la técnica jurídica, la técnica legislativa, la técnica de la investigación,
los llamados métodos interpretativos o hermenéuticos y los distintos
procedimientos que para enseñar recomienda la didáctica jurídica. 8
c) La axiología jurídica, también conocida como estimativa jurídica, consiste
en el estudio de los valores propios del derecho. Sobre este punto hay que
recordar que el tema de los valores ha inquietado desde hace un buen tiempo a
la filosofía general; en ella se estableció una polémica entre dos corrientes
principales: el objetivismo y el subjetivismo axiológico; se trataba de
averiguar si los valores son esencias ideales con validez objetiva y necesaria, o
si bien son relativos y dependen en mucho del sujeto que los observa. Ahora ha
quedado de manifiesto que los valores son cualidades que se predican de cier -
tas cosas, personas o acciones, que están sujetos a una cierta escala jerárquica
de la que depende su mayor objetividad o subjetividad, y que presentan
algunas características de polaridad (valor y desvalor), así bondad-maldad,
verdad-falsedad, belleza-fealdad, justicia-injusticia, útil-inútil. 9 De los valores
del mundo jurídico puede decirse que tienen más objetividad que otro tipo de
valores, porque existe mayor probabilidad de apreciar si una sentencia es justa
o injusta, si la ley que se expidió favorece o peijudica a la comunidad, si un
acto de gobierno contribuye o no a la paz pública. Pese a su mayo ^objetivi -
dad, no puede negarse tampoco que los valores jurídicos también
8
Fix-Zamudio, Héctor, Metodología, docencia e investigación jurídicas, 6a. ed., Porrúa,
1997, pp. 27 y ss.
9
Frondizi, Risieri, ¿Qué son los valores?, Breviarios del FCE, núm. 135, pp. 20 y ss.
6 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

son en cierta medida relativos, dependen de lo que la mayoría de los miembros


de una colectividad definen como valioso en un determi nado momento de la
historia.
Los valores jurídicos son múltiples, guardan una cierta jerarquía y se
encuentran incorporados en las normas y los actos jurídicos. Pueden ser los
valores jurídicos de varias clases: valores fundamenta les, tal rango tienen la
justicia, la seguridad y el bien común; valores consecutivos, son consecuencia
inmediata de la armónica realización de los fundamentales, entre los más
importantes están la libertad, la igualdad y la paz social; valores
instrumentales, corresponden a cualquier medio de realización de los de
carácter fundamental y de los consecutivos, como las llamadas garantías
constitucionales y en general todas las de procedimiento, que valen
instrumentalmente en la medida que fungen como medios de realización de
valores de cualquiera de las dos primeras especies. 10

2. El derecho como hecho: historia del derecho y sociología jurídica

Tienen en común la historia y la sociología jurídicas contemplar al derecho


como un hecho, pero la primera lo narra en el pasado y la segunda lo considera
en cuanto fenómeno social, en su facticidad, en su eficacia. Constituyen la
historia del derecho y la sociología jurídica ramas especializadas de la historia
general y de la sociología general, pero son al propio tiempo disciplinas
jurídicas auxiliares, en cuanto ayudan al jurista en sus estudios sobre el
derecho.
A) A través de la historia del derecho se conocen los sistemas y las
instituciones jurídicas que imperaron en épocas pretéritas; el papel que tiene
este saber 110 es meramente pasivo, consiste en una “disci plina que estudia de
manera sistemática, crítica e interpretativa los fenómenos jurídicos del
pasado”. 11 Cuando la historia jurídica se refiere a las fuentes se le ha llamado
externa y si examina las instituciones, se le denomina interna; puede también
dividirse la historia del derecho en universal y particular, según que investigue
al fenómeno jurídico en su desarrollo mundial o en la vida de un pueblo o de
una civilización determinada.

111
García Máynez, Eduardo, Filosofía del derecho, Porrúa, 1989, pp. 439 y ss.
11
Soberanes Fernández, José Luis, Historia del derecho mexicano. 4a. ed., México, Porrúa, 1996, p. 12.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 7

El estudio de la historia del derecho reporta beneñcips evidentes; por un


lado, permite completar el conocimiento global del pasado que pretende la
historia general con el conocimiento del derecho antiguo, y por otro, conocer
cómo se formó y desarrolló el derecho en aquellos tiempos pasados, lo cual
sirve para entender e interpretar el derecho presente. En nuestro país, la
historia del derecho estuvo hasta cierto punto relegada durante un lapso
prolongado, pero en años recientes ha gozado de un merecido florecimiento. 12
B) La sociología jurídica, por su parte, tiene como objeto el estudio de las
realizaciones existentes entre derecho y sociedad. Existe entre lo social y lo
jurídico, expresa Soriano 13 una relación de interdependencia, por eso la
sociología jurídica se ocupa de las influencias sociales en el derecho y de la
incidencia que éste tiene, a su vez, en la sociedad. En otras palabras, dentro de
esta perspectiva se habla de dos campos de la investigación sociológica
jurídica: “el problema genético del derecho” y la “acción causal del derecho”.
Este enfoque sociológico tiene gran relevancia, ha enseñado que el derecho
cons- 'tituye un medio de control social, cuya efectividad requiere del empleo
de la coerción; otros medios de control social 110 recurren al empleo de ella,
pero también tienen mucha influencia, como son la educación, la religión, la
propaganda o los medios de comunicación de masas.
^ Durante muchos años en la sociología predominaron los estudios generales
y teóricos, siguiendo la impronta de sus fundadores y en razón de la carencia
de los métodos adecuados para emprender estu dios experimentales. Pero
después de la Segunda Guerra Mundial se han multiplicado las investigaciones
empíricas y utilizado sustancialmente los mismos métodos que las otras ramas
de la sociología, el muestreo, la entrevista, el cuestionario, las escalas,
etcétera. E 11 las últimas décadas se han efectuado diversas investigaciones
sobre temas
O
tales como la producción y aplicación de las normas jurídicas, los efectos
sociales de las normas, el derecho y el cambio social, los valores jurídicos, las
opiniones de la gente sobre la justicia y la legali-
12
Se han introducido en nuestras facultades de derecho asignaturas para la historia universal del
derecho y para la hist^^ del derecho mexicano, existe también una buena producción editorial, véanse,
entre^tros: Floris Margadant, Guillermo, Panorama de la historia universal del derecho, 5a. ed., México,
Porrúa, 1996, Introducción a la historia del derecho mexicano, 15a. ed., México, 1998; Soberanes
Fernández, José Luis, op. cit., supra, nota 11; González, Ma. del Refugio, Historia del derecho mexicano,
México, McGraw-Hill, 1998.
13
Soriano, Ramón, Sodologia del derecho, Barcelona, Ariel, 1997, p. 17.
8 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

dad, las actitudes de las instituciones jurídicas vigentes, investigaciones sobre


jueces, abogados, notarios, policías y otras similares.

3. El derecho como norma: la ciencia jurídica

La ciencia jurídica estudia al derecho en un plano esencialmente normativo,


considerándolo en cuanto conjunto de reglas que denen necesariamente que
obedecerse, puesto que el Estado las ha declara do vigentes en una época y lugar
determinados. Significa ello que el jurista jamás puede sustituir dichas reglas
con su personal criterio, su actividad está siempre limitada y dirigida por el
orden jurídico positivo, aunque obviamente posee un amplio margen para la
interpretación y aplicación de las normas que componen dicho orden.
De ello se sigue que la ciencia del derecho tiene un propósito
eminentemente práctico, en tanto que la filosofía del derecho es una disciplina
de carácter especulativo. Para emplear la distinción de Kant, la filosofía del
derecho responde a la cuestión ¿quidjus?, esto es, qué debe entenderse de manera
general por derecho, y la ciencia jurídica responde a la pregunta ¿quid juris?, es
decir, qué ha sido establecido como derecho por un determinado sistema.
Ciertamente que el propósito de la ciencia jurídica es menos ambicioso que el
de la filosofía: estudiar y sistematizar el llamado derecho vigente; pero también
hay que añadir que para satisfacer tal tarea no puede jamás prescindir de la
filosofía del derecho, que le suministra, entre otros aspectos, los fundamentos
de la propia actividad que realiza o los elementos para apreciar las
implicaciones de las normas jurídicas.
La distancia de la ciencia del derecho respecto de la historia y la sociología
jurídicas, por otro lado, es la que media entre una ciencia del deber ser y una
ciencia del ser. La historia y la sociología del derecho no son disciplinas
normativas, una es narrativa y otra explicativa de la realidad jurídica, la ciencia
del derecho pertenece, en cambio, al mundo del deber ser, al amplio dominio de
las normas que regulan la conducta del hombre.

II. LA NORMA JURÍDICA Y LA CIENCIA DEL DERECHO

Como hemos visto, la ciencia jurídica examina el derecho desde un plano


básicamente normativo, punto de partida que nos conduce
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y'COMPARADO 9

necesariamente al estudio de las propias reglas de conducta o nor mas,


particularmente de las jurídicas.
El hombre vive inmerso en un mundo de normas; aparte de las jurídicas,
existen normas muy diversas, como son las religiosas, los preceptos morales o
los convencionalismos sociales. Para diferenciar a las normas jurídicas de otro
tipo de reglas, se ha procurado examinar su estructura, encontrándoles algunas
características que les dan fisonomía propia. De este modo, se ha señalado que
las normas jurídicas requieren de la conducta externa de los sujetos jurídicos
para configurarse; son heterónomas porque se imponen a éstos desde fuera y no
se la/da el propio sujeto como en la moral; tienen la caracterís tica de ser
bilaterales porque imponen deberes y confieren derechos, y en fin, se les
considera también coercibles, ya que en caso de que no se satisfagan, puede
obtenerse su cumplimiento forzado a través de las instituciones públicas. 14
Expresa Atienza que hoy también se suele introducir la noción de norma
jurídica a partir de un análisis del lenguaje. 15 El estudio de los signos
lingüísticos puede hacerse desde varios puntos de vista, pero la “pragmática”
los examina en relación con los usuarios de los mismos. El lenguaje puede
tener diversos usos o funciones, se utiliza así para transmitir información,
expresar emociones, formular preguntas, implicar una acción o con la
intención de influir en el comportamiento de los demás. Cuando el lenguaje se
utiliza para influir en la conducta de las personas tiene una “función
directiva”, como es el caso de las normas jürídicas. En general, las normas
pertenecen a una categoría ea^Éial de directivas, las más fuertes, que se suelen
llamar prescripciones, y que en caso de 110 acatarse se recibe una sanción.
Pero las normas jurídicas 110 se agotan en las prescripciones, pueden también
haber, como lo han señalado, Hart y Dworkin, nor mas de otro tipo en la esfera
del derecho, como son aquéllas que confieren potestades públicas o privadas,
así como también pueden estable.cer ciertos principios, esto es, por enunciados
que establecen objetivos, metas, propósitos sociales, económicos, políticos,
etcétera (directrices), y exigencias de justicia, equidad y moral positiva (prin -
cipios en sentido estricto).

14
Sobre tales características, véanse: García Máynez, Eduardo, La definición del derecho, cit., supra, nota
3, pp. 237 y ss., e Introducción al estudio del derecho, cit., supra, nota 5, pp. 15 y ss.; Bobbio, Norberto, op. cit.,
supra, nota 5, pp. 113 y ss.
15
Atienza, Manuel, op. cit., supra, nota 5, pp. 24 y ss.
10 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA C ARMO NA

Mas para establecer una teoría de la norma jurídica sobre bases sólidas,
enseña el ilustre jurista y filósofo italiano Norberto Bobbio, 16 hay que tener
bien claro que toda norma jurídica puede ser sometida a tres distintas
valoraciones o plantear un triple orden de problemas:
a) si es justa o injusta, en el sentido de si es apta para realizar los va lores que
inspiran a un cierto ordenamiento jurídico; b) si es válida o inválida, en el
sentido de si la promulgó quien tenía el poder legítimo para hacerlo y si 110 es
incompatible con otras normas del sistema; c) si es eficaz o ineficaz, que
responda al problema de si la norma es o no cumplida por las personas a
quienes se dirige.
Cada uno de estos criterios se corresponden con tres conocidas teorías que
se han formulado para explicar el derecho: el iusnatu- ralismo, el positivismo
jurídico y el realismo jurídico. De manera muy elemental, independientemente
de las múltiples variantes que cada teoría contiene, se puede decir que la
doctrina iusnaturalista aparece en los griegos y pervive hasta nuestros días, su
aserto esencial es que el derecho para ser tal debe inspirarse en ciertos
principios superiores e intrínsecamente valiosos que se denominan precisamen -
te “derecho natural”, por lo que si una norma no concuerda con dicho derecho,
no pasa de ser “apariencia del derecho”, “corrupción de la ley”. Por su parte, el
positivismo prescribe que la ciencia jurídica debe centrar su análisis en el
derecho tal y como está “puesto o dado”, se postula que el derecho
simplemente es y se reduce su justicia a la validez, por lo cual debe abstenerse
de entrar en valoraciones éticas o de tener en cuenta la operación de las
normas en la realidad social, no porque no puedan en todo caso estudiarse,
sino porque no son objeto de la ciencia jurídica. Por último, el realismo
jurídico descansa sobre todo en la eficacia del derecho, se interesa en el
análisis de éste como fenómeno social, como se da en la realidad, por ende, el
jurista debe encargarse de estudiar la forma en que las reglas jurídicas se
cumplen en la realidad social o en la manera en que se pudieran cumplir más
eficazmente, así asegura esta teoría, que “la vida del derecho 110 ha sido lógica
sino experiencia”, que la función del derecho es la de realizar una tarea de
“ingeniería social”, o que el derecho es un conjunto de directrices para que el
juez actúe conforme a ellas. 17
Is
Bobbio, Norberto, op. cit., supra, nota 5, p. 33.
17
Para mayor información, véanse: Vigo, Luis Rodolfo, Perspectivas iusfilosóficas contemporáneas
(Ross, Hart, Bobbio, Dworkin, Villey); Varios Autores, El derecho y la justicia, Ma-
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 11

Las teorías referidas han sido enjuiciadas por Bobbio, 18 el cual afirma que
tienden a reducir el derecho a sólo uno de sus aspectos, mismos que pueden
integrarse en lo que denomina 11 concepción tripartita de la experiencia jurídica". Si
se desea comprender la experiencia jurídica en sus diversos aspectos, se debe
tener en cuenta que ella es parte de la experiencia humana, cuyos elementos
constitutivos son: ideales de justicia por lograr, instituciones normativas por
organizar, y reacciones de los hombres frente a estos ideales y a estas ins -
tituciones. Los tres aspectos apuntan a un solo problema central, el de la mejor
organización de la vida de los hombres asociados. En otras palabras, las teorías
denominadas iusnaturalismo, positivismo y realis mo, están vaciadas por el
error de “el reduccionismo”, que “lleva a eliminar o, por lo menos a confundir,
uno de los tres elementos constitutivos de la experiencia jurídica, y
consecuentemente la mutilan”.

III. La CIENCIA JURÍDICA: SU PRETENDIDO CARÁCTER DOGMÁTICO Y SU


NATURALEZA CIENTÍFICA

1. Carácter dogmático
Según se dejó anotado, la ciencia jurídica tiene forzosamente que aceptar
sin ,más el orden jurídico que está en vigor, de ahí que se afirme que posee un
marcado “carácter dogmático”. Es preciso, sin ■mbargo, efectuar algunas
explicaciones adicionales sobre este pretendido carácter “dogmático” de la
ciencia jurídica y del sentido en que debe entenderse dicha palabra, no sin
antes señalar que a este tipo de saber se le ha denominado también “doctrina
jurídica”, “dogmática jurídica”, “jurisprudencia técnica” y de algunas otras
formas. Sobre este punto, nosotros juzgamos que más que adicionarle otra
expresión a lo que se denomina ciencia jurídica llana y simplemente, es mucho
más importante averiguar en qué consiste ese pretendido carácter “dogmático”
y describir de manera general la actividad de aquella.
¿Cuál es el sentido de la expresión “carácter dogmático” de la ciencia
jurídica? Cuando el jurista “procede estrictamente como tal,

drid, Edit. Tro tía, 1996; Friedrich, Carljoachim, La filosojía del derecho, México, Breviarios del FCE,
núm. 179, 1964; Esquivel Pérez, Javier, Kelseny Ross, formalismo y realismo en la teoría del derecho,
México, UNAM, 1980; Latorre, Ángel, Introducción al derecho, Barcelona. Ariel,
1968.
18
Bobbio, Norberto, op. cit., supra, nota 5, pp. 39 y 40.
12 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CA11MONA

vuelve los ojos a las leyes e instituciones de un ordenamiento determi nado y se


limita a clasificarlas y sistematizarlas, más 110 emite juicios de valor acerca de
su contenido ni se atreve a poner en duda su obli gatoriedad”. En principio, por
tanto, las disciplinas que integran la ciencia jurídica, poseen “un carácter
claramente dogmático”, es decir, “aquellos conjuntos de normas
unilateralmente concebidos en función de su materia, constituyen un dato que
el tratadista acepta sin discusión, concediéndole el sentido y el valor que los
creadores de los preceptos le atribuyen”; cuando se exponen científicamente
los preceptos que integran el derecho civil, el derecho penal o el dere cho
constitucional de un determinado país, nunca se duda de su fuerza vinculante,
ni el que los particulares tengan el deber de cumplirlos o el Estado la facultad
de imponerlos. 19
Es éste el aparentemente carácter dogmático de la ciencia jurídica, pero
como veremos, dicho carácter es sencillamente un presu puesto gnoseológico,
no impide que la ciencia jurídica tenga un carácter cada vez más universal y
que establezca criterios que hagan progresar al derecho.
Sobre la palabra “dogmática” hay que señalar que puede condu cir a
equívocos, ya que en el lenguaje ordinario significa aceptar un principio sin
someterlo a una crítica racional. En la ciencia jurídica, en estricto sentido, no
sucede así, ya que si bien es cierto que el jurista tiene que aceptar como
indiscutibles las normas que están en vigor en un cierto ordenamiento, se trata
sólo de un presupuesto y de las reglas del juego que operan en el campo
jurídico, lo que 110 significa que no pueda moldear y argumentar sobre él.
Por otro lado, la función de la ciencia jurídica 110 es meramente
descriptiva, pues uno de sus objetivos principales es proporcionar criterios al
intérprete del derecho para la resolución de casos difíci les; las propias reglas
del juego permiten un amplio margen de maniobra al intérprete y dentro de ese
margen puede y debe defender sus convicciones, más aún, la ciencia jurídica
tiene también lina función prescriptiva, sirve 110 sólo para interpretar la ley,
sino también para ofrecer los principios y criterios para modificar el derecho,
asunto de vital importancia dado los frecuentes conflictos que pueden
presentarse en aquél por ios diferentes valores que tiende a realizar.

13
García Máynez, Eduardo, Introducción al estudio del derecho, cit., p. 125, también Filosofía del
derecho, cit., pp. 14 y 15, supra, notas 5 y 10 respectivamente.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 13

Cabe subrayar que el objeto de la ciencia jurídica es muy preciso, esto es,
aquellas normas jurídicas que están en vigor en un determi nado lugar y
momento, Pero si bien las normas pueden tener un carácter marcadamente
nacional, la ciencia del derecho es mucho más ambiciosa, aspira a establecer
principios generales y a incorporar las influencias del derecho comparado. En
este último aspecto, se ha dado en agrupar al derecho en diversas “familias” o
“sistemas”, se habla así del sistema romano-germánico, del sistema llamado
del common Law, de los sistemas jurídicos religiosos (como los derechos
musulmán o del extremo oriente), y hasta hace poco del sistema jurídico
socialista. 20 *

2. Naturaleza científica

Desde muchos años se ha librado un debate intenso sobre el carácter


científico de la ciencia jurídica. Quizá uno de los embates más lapidarios y que
gozaron de pronta popularidad fue de un jurista práctico, fiscal general de
Prusia, Von Kirchmann, el cual en 1111 opúsculo publicado en 1847 titulado La
jurisprudencia no es una ciencia., aseguró que este tipo de saber carecía de estatuto
científico, en virtud de que no tenía un método experimental, de que su saber
no era general sino particular, y de que el derecho era un objeto de estu dio
variable, tanto que “por culpa de la ley positiva los juristas se lian convertido
en gusanos que sólo viven de la madera podrida. Abando nando la madera sana,
anidan y tejen en la carcomida. La ciencia al hacer azar su objeto, se convierte
ella misma en azar. Tres palabras rectificadoras del legislador y bibliotecas
enteras se vuelven basura o papeles inútiles”. 21
Se le ha hecho ver a la tesis de Kirchmann que partía, en primer lugar, de
un modelo de ciencia muy ingenuo y el cual 110 resiste un crídca
epistemológica seria, ya que pretendía tratar con el mismo rasero a- las
ciencias exactas y naturales y a las ciencia humanas y

A ello obedece que se haya introducido eti la Facultad de Derecho de la UNAM la materia
denominada “sistemas jurídicos contemporáneos”, que se estudia en el primer semestre de la carrera,
debiendo estár colocada más adelante cuando el alumno tenga ya las nociones suficientes para
asimilarla con propiedad. Se han publicado ya sobre el par ticular algunos textos: Sirvent Gutiérrez,
Consuelo y Villanueva Colín, Margarita, Sistemas jurídicos contemporáneos, México, Haría, 1996; Zárate,
et al., Sistemas jurídicos contemporáneos, México, McGraw-Hill, 1997.
21
Kirchmann, Julio von. La jurisprudencia no es una ciencia, trad. A. Trullol, Madrid, Insütuto de
Estudios Políticos, 1951, p. 54.
14 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

sociales. Desconocía, igualmente, que las primeras en muchas ocasio nes se


apoyan también en un conocimiento parcial y provisional, por lo que muchas
de sus teorías en una época vigentes se han modifi cado ante los avances de
nuestro tiempo. Se achaca a Kirchmann, asimismo, que tenía una confianza
ilimitada en el empirismo vulgar, en virtud de que la naturaleza y los hechos
no hablan por sí mismos; es preciso preguntar mediante hipótesis y obligar a
contestar a la propia naturaleza, pues como diría Kant, si no existen hipótesis,
difícilmente se encontrarán respuestas. Finalmente, en la ciencia jurídica,
como también sucede en la ciencia experimental, se procede a través de una
ordenación sistemática y generalizad ora de los datos de la experiencia, en un
caso con relación a los fenómenos de la natura leza, en el otro respecto de las
normas jurídicas. Ciertamente tales normas pueden variar, pero los principios,
los conceptos y las pautas metodológicas permanecen. 22
Con base en tales argumentos, la mayoría de la doctrina, a la cual nos
adherimos, expresa que la ciencia jurídica pertenece al dominio de las
llamadas ciencias normativas, diferentes a las ciencias que expli can las
relaciones entre los fenómenos naturales, a las de los sucesos como la historia
o a las de axiomas como las matemáticas. Las cien cias normativas se
caracterizan porque su objeto no estriba en explicar lo real, sino en conocer
normas, es decir, reglas de conducta que postulan deberes. 23
¿Cuáles son las principales tareas de la cienciajurídica así concebi da?
Incumbe a la cienciajurídica, en primer término, encargarse de la descripción
del derecho, para lo cual debe identificar los materia les jurídicos que forman
su objeto de estudio, utilizando los criterios de identidad y de existencia que
han manejado tradicionalmente los juristas; de dicho material obtiene los
principios generales y los conceptos básicos que rigen a un determinado
sistema normativo. Una vez logrado lo anterior, se encarga de sistematizar
todo el material a que nos hemos referido, precisamente por ello esta parte de
la ciencia del derecho se le denomina “sistemática jurídica”; para tal efecto,
parte de la división fundamental del derecho en público, privado y social,

22
Para las objeciones a Kirchmann, consultar Calsamiglia, Albert, Introducción a la cienciajurídica,
Barcelona, Ariel, 1986, pp. 47 y ss.; Latorre, Angel, Introducáón al derecho, cit., supra, nota 17, pp. 105 y ss.

23
Cfr. entre otros; García Máynez, Eduardo, Introducáón al derecho, cit., supra, nota 5, pp. 115 y ss.;
Latorre, Angel, op. cit., supra, nota 17, pp. 117 y ss.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 15

para después organizar al derecho en múltiples disciplinas, aspectos ambos que


sejp:aminarán someramente en el próximo apartado. Otra tarea asignacraTa la
cienciajurídica, por último, se desempeña por la Técnicajurídica o doctrina de la
aplicación del derecho, que comprende los problemas de interpretación,
integración, vigencia, retroacti- vidad y conflictos de las normas jurídicas.

IV. D IVISIÓN FUNDAMENTAL DEL DERECHO . S US RAMAS .


P OSICIÓN DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

La Ciencia Jurídica se encuentra formada por un considerable número de


disciplinas. Tanta es la amplitud y variedad de dichas dis ciplinas que es
recomendable aplicarles una clasificación, para com prenderlas mejor y ubicar
también a la materia que nos interesa, el derecho constitucional.
Se utilizará para tal efecto la conocida división del derecho en tres grandes
sectores: derecho privado, social y público; conviene advertir que a esta
clasificación se le han hecho objeciones importantes, pero las dejaremos para
más adelante porque mal se puede criticar lo que aún no se conoce.
Para exponer esta división fundamental, se partirá del siguiente cuadro
que recoge los principales criterios emitidos sobre el asunto:

Derecho privado individuo


Derecho social comunidad
Derecho público Estado

Criterios de distinción

a) Por el Sujeto. 24 En el derecho privado los sujetos son los par


ticulares, en el social los entes grupales de la
comunidad, en el público el Estado.
b) Por la Relación. En el derecho privado hay relaciones de coor
dinación, en el social de colaboración, en el público
de subordinación.

Cfr. Demichel, André y Lalumiére, Pierre, Le droil public, París, PUF (Que Saisje?),
1969, pp. 10 y 11; Xifra Heras, Jbrge, Curso de derecho constituáonal, 2a. ed., Barcelona, Bosch, 1952,
t. I, pp. 93 y 94.
16 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

c) Por el interés. 25 En el derecho privado se impone el interés *


individual, en el social el interés grupal o comunitario, en el público el
interés del Estado o público.

Si observamos el derecho civil y el mercantil, disciplinas que for man parte


del derecho privado, nos damos cuenta que establecen un marco legal donde
accionan, principalmente, los particulares. Cuando las personas realizan un
contrato, intervienen en una sucesión, expi den una letra de cambio o efectúan
cualquier acto de comercio, tratan de satisfacer intereses que por lo general
sólo a ellas conciernen. Dentro del derecho privado las personas están
colocadas en un plano de igualdad, cada individuo puede adquirir derechos o
contraer obligaciones de manera libre, simplemente se pone de acuerdo con
otros para obtener el fin deseado; impera aquí el llamado principio de la
autonomía de la voluntad o libertad de estipulaciones.
Entraña el derecho social una ruptura profunda de la clásica dis tinción
entre derecho privado y derecho público. Desde el siglo pasa do, algunos
autores alemanes y franceses fueron perfilando la idea de un derecho social
con características propias. 26 En nuestro siglo, se abrió paso a la concepción
más definida de que al derecho social debía considerársele un Lertium genus,
esto es, un tercer género, en la división gonerecho, destinado a contener una
serie de organismos intermedios (asociaciones, entes comunitarios e institu -
ciones), típicos de una sociedad pluralista, que ha superado ya la simple
ecuación política del individuo y el Estado. Cierto es que se ha puesto en
entredicho la existencia del derecho social; pero este tercer sector que todavía
recibe ciertos reparos doctrinarios, ha conquistado ya en el mundo del derecho
un lugar propio, como se corrobora en las numerosas Constituciones que
poseen ya un catálo-

55
Esta es la famosa teoría romana del interés, debida al jurisconsulto Domicio Ulpiano, consejero
y maestro del emperador Alejandro Severo, quien estableció el punto de partida de la clasificación de
derecbo público y privado, el primero se refería a la conservación de la cosa romana y el segundo a la
udlidad de los particulares (“Publicum jus est quod ad statum rei romanae spectat; privatnm quod ad
singulorum utilitateni').
-° Desde el siglo pasado, Otto von Gierke (1868), explicaba que al lado del derecho del Estado y
del derecho privado, surgía “un derecho social creado por las corporaciones”, ya en nuestro siglo
sostuvieron también la existencia del derecho social George Scelle, Paul Pie y George Gurvitch, éste
úlümo decía que “el derecho social es el derecho de las comunidades humanas no estatales”. Cfr.
Cueva, Mario de la, El nuevo derecho mexicano del trabajo, México, Porrúa, 1978, pp. 70 y ss.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 17

go de derechos sociales, y en el impacto que ha tenido en diversas


declaraciones e instrumentos jurídicos internacionales. 27
De la misma manera, se ha vuelto también normal colocar dentro del
derecho social a algunas disciplinas protectoras de ciertas clases sociales
desfavorecidas, como los obreros o los campesinos, así como también se han
ubicado en este mismo campo otras ramas del dere cho en las que predomina el
interés grupal o comunitario. Las normas de derecho social tienen una
característica singular por el interés general que prevalece en el tipo de
agrupaciones comunitarias que regula, que para subsistir requieren de la
estrecha colaboración de sus miembros, así sucede en un ejido, en un sindicato
o en una cooperadva. A esta categoría, por tanto, pertenecen aquellas discipli -
nas cuyo factor determinante es el sentido comunitario: derecho del trabajo,
derecho agrario, derecho burocrático, derecho cooperativo, derecho de la
seguridad social o el derecho de familia. 28 Un fenómeno emergente, por último,
que puede también estimarse como una manifestación del sentido comunitario
de que está imbuido el derecho social, se actualiza en los mecanismos de tutela
que se han implementado para la protección de los intereses difusos y
colectivos, entre los que se encuentran los pertenecientes de los consumidores,
defensores del medio ambiente de la naturaleza, mujeres, minorías religiosas o
étnicas, desigualdades varias y otras similares. 29
El derecho público es el derecho del Estado, contemplado en sí mismo, en
relación con los particulares o incluso vinculado con los demás Estados.
Establece el derecho público relaciones de subordinación (excepto el
internacional), puesto que su campo propio lo constituyen los vínculos entre
las personas que detentan la autoridad,

87
Sobre este punto, véanse: García Ramírez, Sergio, “Lo social en los sistemas jurídi cos
contemporáneos”, Boletín Mexicano de Derecho Comparado, México, nueva serie, núm. 1, enero-abril de
1968, pp. 119 y ss.; Marquet Guerrero, Porfirio, “Derecho del desarrollo social”, Tendencias actuales del
derecho, México, UNAM-FCE, 1994, pp. 141 y ss.; Díaz Müller, Luis, “Derechos económicos, sociales
y culturales: aportación de México”, Boletín Mexicano de Derecho Comparado, nueva serie, XXX, núm.
88, enero-abril, 1997, pp. 79 y ss.
28
Fue el jurista italiano Antonio Cicu el primero en sostener la autonomía de este derecho, al
pronunciar su discurso “El Espíritu del Derecho Familiar”, el 20 de noviembre de 1913, en la
Universidad de Macerata. Su pensamiento se robustece en sus obras poste riores El derecho de familia y
La filiación. Por su parte, la Unión Soviética fue el primer país en llevar al plano legisladvo tal
concepción: desde el año de 1918 se reunieron en un código todas las leyes relaúvas a la familia.
2(1
Sobre este punto, consultar: Hernández Martínez, María cid Pilar, Mecanismos de tutela de
intereses difusos y colectivos, México, UNAM, 1997; Bidart Campos, Germán, Teoría general de los
derechos humanos, México, UNAM, 1989, pp. 349 y ss.
¿Qué posición corresponde al derecho constitucional dentro del derecho público? El derecho constitucional es una parte, que puede considerarse
la más importante del derecho público, pero no lo agota. Establece el derecho constitucional los principios básicos del resto del derecho público, en
cuanto en las normas constitucionales de cada país se sientan por lo general las directrices que rigen a las demás disciplinas o ramas del derecho. De
esta manera, en la ley fundamental se encuentran las bases para el derecho administrativo, que regula la organización y actividad de los órganos o
entes que dependen del órgano ejecutivo o de gobierno; de manera parecida sucede con el derecho procesal, que estudia la actividad jurisdiccional del
Estado
Kelsen, Hans, Teoría general del estado, trad. de Luis Legaz y Lacambia, México, Editora Nacional, 1965, pp. 105-119.
311

31
Cfr. Entre otros Romaschi, P., El estado y el derecho soviético en la etapa actual (fundamentos del derecho soviético), trad. de José Echenique, Moscú, Ediciones en Lenguas Extran jeras, 1962, p.
31; Alexandrov, G. y otros, Teoría del derecho y del Estado, trad. de A. Fierro, México, Grijalbo, 1962, p. 349.

18 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

gobernantes, y las personas que obedecen, gobernados. Se han ubica do


tradicionalmente dentro del derecho público a las siguientes dis ciplinas:
derecho constitucional, derecho administrativo, derecho pro cesal, derecho
internacional, derecho fiscal, derecho penal.
A la distinción entre derecho público y derecho privado se le han hecho
críticas importantes. Para Kelsen es una “funestísima distin ción la que divide al
derecho público y privado, desgarra la unidad del sistema jurídico”. 30 Tampoco
el derecho socialista aceptaba la división tradicional; desde 1922, Lenin, con
motivo del proyecto del primer Código Civil, afirmó “todo el derecho es
público”, tal punto de vista se siguió sosteniendo en los años posteriores por
los tratadistas que siguieron dicho modelo jurídico. 31
Aunque desde un punto de vista estrictamente técnico pueda ser discutible,
creemos que la división de derecho público y derecho privado debe sostenerse,
sólo hay que agregarle el derecho social. Independientemente de la tradición y
el valor que encierra una clasificación que ha atravesado tantos siglos, posee
también bastante valor práctico y pedagógico, pues nos sirve, por una parte,
para explicar la realidad jurídica y política, traducida en normas para autorida -
des, entes grupales e individuos, y por otra, tiene también utilidad pedagógica,
ya que orienta al alumno y al maestro en la enseñanza del derecho, pues al
dividirse éste en grupos de materias se facilita su aprendizaje.
Pero también el derecho constitucional influye en el derecho privado y en el derecho social; efectivamente, en la Constitución se establecen
también lincamientos generales para las disciplinas jurí dicas que están ubicadas en dichos sectores y que tienen mucha relevancia para la actividad de
los ciudadanos, como son las materias civil, mercantil, del trabajo, laboral o agrada.
Todo ello explica que la doctrina haya otorgado al derecho consti tucional una posición muy especial en el derecho público. De acuerdo con C, el
derecho constitucional, por antonomasia, representa “el fundamento, los muros maestros y la primera armadura” de un Estado, por ello está
superpuesto al ordenamiento estatal, “más que una rama del derecho público, es su mismo tronco, del cual parten las demás ramas de aquel”. 32 Una
opinión semejante sostuvo el maestro De la Cueva, 33 el cual aseguraba que dicha público”, además, “es un límite a los restantes estatutos jurídicos
públicos”, se trata de un derecho originario, de un derecho superestatal, “y por serlo, es el límite del derecho administrativo, del derecho peñal y del
derecho procesal”. Más recientemente, el tratadista español González s, 34 estima que el derecho constitucional “es una parte, —la fundamental— del
derecho público”, es inás, se encarga de “su coordinación y goza de gran autonomía”; mientras que el jurista alemán Hesse, 35 subraya que “al derecho
constitucional corresponde la primacía respecto de todo el derecho interno. Esta primacía es presupuesto de la función constitucional como orden
jurídico fundamental de la comunidad”.

DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 19

en cuanto a proceso. En la Constitución, en fin, están contempladas una serie


de disposiciones esenciales que se refieren al ius puniendi (derecho de castigar
del Estado), clave para el derecho penal, como también reglas del derecho
financiero que regulan la actividad del Estado en este'campo o aquellas que
conciernen a las relaciones con otros Estados que dan lugar al derecho
internacional.

32
Romano, Santi, Corso de diritlo constitutzionale, 8a. ed., Padúa, Cedam, 1943, pp. 10-
12.
“ Cueva, Maiio de la, Teoría de la Constitución, México, Porrúa, 1982, p. 31.
34
González Casanova, José Antonio, Teoría del Estado y derecho constitucional, Barcelona, Edit. Vicens-
Vives, 1989, p. 231.
35
Hesse, Conrado, Constitución y derecho constitucional, Madrid, Marcial-Pons, Instituto Vasco de
Administración Pública, p. 6.
Una vez que Napoleón asentó su poder, el 20 de septiembre de 1796, fundó dos estados en Italia, la República Traspadana (región Lombarda) y
la República Cispadana (formada por las provincias de Módena, Reggio, Bolonia y Ferrara). En esta última, el 31 de marzo de 1797, se dictó una
resolución suprimiendo las cátedras de fus público y pandectas, sustituyéndola por una de derecho constitucional cispa- dano y público universal, designando
titular de dicha cátedra en la Universidad de Ferrara al profesor Glussepe Compagnoni di Luzo, 3G quien también escribió el tratado Elementi di dirilto
costituzionale democrático ossia principii de ius pubblico universale, en el cual encaró los problemas generales del derecho constitucional, pero no pudo,
como se había propuesto, estudiar la Constitución en lo particular de la República Cisalpina, antes Cispadana. Poco después se abrieron en el país a
que nos hemos venido refiriendo otras cátedras de derecho constitucional; en noviembre de 1797 en Pavia a cargo del profesor Alpruni, y en abril de
1798 en Bolonia que ocupó el profesor Algerati.

■1<i Se respondía así al objetivo de la cátedra, que era enseñar el diritto constituzionale cispadano e giuspubblico universale. Respecto de lo que “cispadano'’, hay que recordar que el Directorio, a
u-avés de Napoleón, estableció en Italia una serie de estados aparentamente autónomos, de hecho supeditados a Francia, como fue el caso de la República Cispadana formada en 1796 y convertida
en Cisalpina en 1797.

20 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

V. Génesis del derecho constitucional. Las primeras cátedras

Está ubicado el derecho constitucional, según se dejó anotado, en el ámbito


del derecho público, donde siempre se le ha concedido importancia decisiva
respecto de las demás disciplinas. Mas si su impor tancia jamás ha decrecido,
encontramos en cambio que desde su origen hasta nuestros días ha
experimentado modificaciones que precisa conocer.
La expresión “derecho constitucional” apareció por primera vez en el norte
de Italia, pero fue consecuencia directa de las ideas libe- s rales y de las
constituciones surgidas durante la Revolución francesa, que Napoleón propagó
al propio tiempo que efectuaba una brillante campaña militar en aquel país.
Este espíritu didáctico caracterizó . siempre a los revolucionarios franceses,
recuérdese que la Asamblea Constituyente de 1791 decidió que “a parúr del 10
de octubre próximo las facultades de derecho deberán enseñar a los jóvenes
estudiantes la Constitución francesa”, propósito que no se cumplió hasta varios
años después.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 21

Antes de estos .estudios sistemáticos, empero, hay que mencionar un


antecedente más lejano, según ha recordado Aja Espil, 37 la cátedra que
inauguró William Blackstone, en la Universidad de Oxford sobre la
Constitución y las leyes de Inglaterra, el 25 de octubre de 1758, en la cual
explicó que “la ciencia que se ha comisionado a la cátedra cultivar, metodizar,
y explicar en un curso de conferencias académicas, es aquella que trata de las
leyes y la Constitución de nuestro propio país”. Sus famosos Commentaries on
the laws of england, publicados en 1765, se basaron en la propia cátedra que
impartió. A este respecto, Linares Quintana observa que sin mengua para la
trascendencia del antecedente, debe señalarse que en dicha cátedra no se
utilizó la denominación derecho constitucional, ni se impartió una enseñanza
orgánica de la disciplina, sino que se realizó diluida dentro de la exposición
global del sistema jurídico inglés. 38
Durante el siglo XIX el derecho constitucional ganó terreno de manera
definitiva, se empezó a cultivar en un número cada vez más creciente de países
y su enseñanza se volvió obligatoria en las facultades de derecho.
España fue de las primeras en implantar la enseñanza obligatoria de la
Constitución. En la Constitución de Cádiz de 1812, se dispuso en el artículo
318 que debía “explicarse la Constitución Política de la Monarquía en t+odas
las universidades y establecimientos literarios donde se enseñen las ciencias
eclesiásticas y políticas”. Para cumplir con tal disposición, se creó el mismo
año en Madrid la cátedra de los Reales Estudios de San Isidro y en 1814 se
hizo lo propio en otras universidades. Poco después, en 1821 se publicaron las
Lecciones del derecho público constitucional de Ramón Salas, y en 1837 aparecieron
las Lecciones de derecho político que en el Ateneo de Madrid pronunciaron
Donoso Cortés, Pacheco y Alcalá Galeana.
Francia, por su parte, gracias al esfuerzo del ministro Guizot, instauró la
primera cátedra con el título de derecho constitucional por una Real
Ordenanza de 1834, misma a la que precedió uh Infor me que trazó el programa
de la materia con el propósito de que la Constitución fuera en el derecho
público lo que el Código de Napo león para el civilista, es decir, con el objeto
de suministrar “una ense-

37
Aja Espil, Jorge, En los orígenes de la tratadística constitucional, Buenos Aires, Abeledo Perrot, 1968,
pp. 49 y ss.
38
Linares Quintana, Segundo V., Tratado de la ciencia del derecho constitucional, Buenos Aires, Plus
Ultra, t II, 1977, pp. 45 y 46.
HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

ñanza semejante a la vez vasta y precisa, fundada sobre el derecho público


nacional y sobre las lecciones de la historia, susceptible de extenderse con las
comparaciones y las analogías extranjeras”. Se encargó de la cátedra
correspondiente en la Facultad de Derecho de la Universidad de París a un
italiano, Pellegrino Rossi, quien había cur sado la asignatura en Bolonia; dicho
jurista entendía que al derecho constitucional correspondía una destacada
misión, en él estaban los títulos o encabezados (tetes de chapitré) de las demás
disciplinas jurídicas. Para 1835 fue aceptado como adjetivo el vocablo
“constitucional” por la Academia Francesa.
Por último, en México, la Constitución de Cádiz dio lugar a la primera
cátedra de derecho constitucional. Había sido jurada dicha Constitución el 30
de septiembre de 1812 en Nueva España, pero poco después suspendió su
vigencia y volvió a restablecerse en 1820. Con tal motivo, el 30 de septiembre
de este último año, se verificó en la Nacional y Pontificia Universidad el inicio
de la cátedra de constitución, encomendada al licenciado Blas Osés, abogado
de la Real Audiencia Territorial de la Nueva España, el cual en su exposición,
insistió en el principio del respeto a la ley, hizo crítica al sistema feudal y
aludió de manera fervorosa a los comuneros rebeldes de Castilla, que en la
Batalla de Villalar se habían enfrentado a Carlos
V, llevando como jefe principal a Juan de Padilla; a aquella primera cátedra
asistieron el rector don Matías Monteagudo y el propio Vi rrey, don Juan de
Apodaca. 39

VI. Evolución del derecho constitucional.


L AS PRINCIPALES ESCUELAS

Pese a los antecedentes señalados, la evolución consistente del derecho


constitucional y su calidad de disciplina autónoma, tuvo lugar en la segunda
mitad del siglo XIX, cuando se habían difundido las leyes fundamentales
escritas y había cristalizado el Estado constitucional. 40

39
Cfr. Moreno, Daniel, El pensamiento jurídico mexicano, 2a. ed., México, Porrúa, 1979, pp. 43 y ss.

40
Para informarse sobre la evolución del derecho constitucional, véanse, entre otros: Lucas Verdú,
Pablo, Curso de derecho político, 2a. ed., Madrid, Tecnos, vol. I, 1976, pp. 61 y ss.; García Pelayo, Manuel,
Derecho constituríonal comparado, 8a. ed., Madrid, Revista de Occidente, 1967, pp. 27 y ss.; Linares Quintana,
Segundo V., op. cit., supra, nota 38, t. II, pp. 50 y ss.; Naranjo Meza, Vladimiro, Teoría constitucional e institu
ciones políticas, 7a. ed., Bogotá, Temis, 1997, pp. 45 y ss.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPAJRADO 23

En esta dirección, la doctrina alemana imprimió un gran rigor a sus


estudios y realizó desde sus inicios contribuciones de gran valía para la
ciencia del derecho constitucional. Cabe recordar, entre otros, los trabajos de
Cari Friedrich von Gerber, quien escribió Sobre los derechos públicos (1852) y
Principios del derecho público alemán (1880); le siguió Paul Laband, llamado “su
ejecutor testamentario”, al cual le preocupaban que los tratados de la materia
de aquel entonces fueran conglomerados de resúmenes legislativos, de
consideraciones oportunistas y de noticias históricas insignificantes y
curiosas, había que privilegiar —postuló— sobre tales aspectos a la
consideración jurídica. Finalmente, en 1900 apareció en Berlín la Tecnia del
Estado de Jorge Jellinek, le siguieron la Teoría de la Constitución de Cari Schmit
en
1927, la Teoría dd Estado de Hermann Heller en 193.4, y sobre todo la obra
monumental de Hans Kelsen, todas ellas siempre, consideradas esenciales
para el estudio del derecho público y constitucional.
En Italia, el impulso inicial que tuvo el constitucionalismo se tradujo
después en una trayectoria fecunda. Destaca, en primer lu gar, Vittorio
Emmanuelle Orlando, considerado el fundador de la escuela del derecho
público en su país, el cual desde 1885 en su trabajo Los críteños técnicos para la
reconstrucción del derecho público, se lamentaba que ios especialistas del derecho
público se preocuparan excesivamente de los análisis filosóficos, políticos y
sociológicos, olvidándose de los argumentos y sistematizaciones jurídicas.
Sobre esta base se explica la consistente línea doctrinal del constitucionalismo
italiano, que se consolidó de manera notable con Santi Romano, para
ofrecernos en nuestros días las obras de Alessandro Pizzorusso, Pietro Virga,
Vezio Crisafulli o los textos de derecho constitucional comparado de
Biscaretti di Ruffia o de Giusseppe di Vergottini.
Ha contribuido también la doctrina francesa de manera muy espe cial al
progreso del derecho constitucional. En un principio, a través de los clásicos
Raymond Carré de Malberg, León Duguit y Maurice Hauriou; la Teoría general
del Estado del primero fue obra de consulta obligada, tanto por su
planteamiento teórico como por el conocimien to del derecho positivo de su
época; Duguit, por su parte, reaccionó contra el formalismo dominante y se
apoyó en el enfoque sociológico, por lo que se propuso edificar un derecho
público basado en la solidaridad, antes que en una concepción individualista.
A su turno, Hauriou, también antiformalista, captó el pluralismo social,
formulando la teoría de la institución como categoría conceptual para com
24 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

prender la estructura jurídico social. Todos estos valiosos antecedentes


conducen al derecho constitucional francés en nuestros días a una posición de
avanzada en el mundo jurídico, como se percibe en los textos de Maurice
Duverger, Marcel Prélot, Jean Boulois, George Burdeau, André Hauriou,
Bernard Chantebout, Jacques Cadart o Pierre Pactet.
La tradición jurídica anglosajona ha contribuido también de ma nera
notable al desarrollo de nuestra disciplina. En Inglaterra, han predominado los
estudios históricos por la propia naturaleza de su Constitución; de este modo,
en el siglo anterior Walter Bagehot, publicó su Constitución inglesa en 1867, y el
profesor A. V. Dicey de la Universidad de Oxford, dio a la luz en 1885 su
Introducción al estudio del derecho de la Constitución. En nuestro siglo han hecho
contribuciones muy notables Ivor Jennings, Harold Laski, K. C. Wheare y
Geofírey Marshall; en fin, por no citar más, entre los textos recientes cabe
mencionar al de Hood Phillips, Bradley, Harvey Bater, Smith y Wade.
En Estados Unidos, su texto constitucional, el más antiguo del mundo,
motivó la publicación casi inmediata de El federalista, obra que reunió la
colección de artículos que para comentar la Constitu ción escribieron
Alexander Hamilton, James Madison y John Jay. En 1823, apareció el primer
texto integral sobre esa Constitución debido a Joseph Story, que enseñaba en
Harvard y fue también magistrado de la Corte Suprema, al cual siguieron
diversos autores durante el siglo pasado, así a mediados de éste sobresalió
James Kent, profesor de la Universidad de Columbia, muy leído por los
tratadistas mexicanos de antaño, además, tiene también que hacerse referencia
en aquel periodo a dos autores foráneos célebres, Alexis de Tocqueville y su
Democracia en América (1835) y James Bryce con su American Commonwealth
(1888). A principios de la presente centuria, se publicó Congressional
Government del que fuera presidente de ese país, Woodrow Wilson. En años
más cercanos nuestra disciplina se ha proyectado en diversos ámbitos, como
son la ciencia política, el gobierno y la adminis tración comparadas, y en el
terreno propiamente jurídico, destacan los Comentarios a la Constitución y El
Poder Ejecutivo de Edward S. Corwin, Los poderes del gobierno de Bernard
Shwartz, así como las textos que se han publicado en los últimos años sobre
Constitutional lazu, entre otros, el de Lawrence Tribe, Shapiro y Tresolini, y las
obras colectivas de Nowak, Rotunda y Young, o de Crump, Gressman y Reiss.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 25

La doctrina constitucional española aun en tiempos del franquismo hizo


aportaciones notables en lo que denominó derecho político, consolidándose de
manera brillante a partir de la caída de la dicta dura y con la expedición de la
ley fundamental de 1978, ya con el nombre de derecho constitucional. Dentro
del constitucionalismo clásico español deben mencionarse figuras como
Adolfo Posada, Nicolás Pérez Serrano, Manuel García Pelayo, Luis Sánchez
Agesta. En nuestros días hay que referirse a Manuel Fraga Iribarne, Pablo
Lucas Verdú, Eduardo García de Enterría, Pedro de Vega, Mantiel Aragón,
Pedro Tomás y Valiente, Francisco Rubio Llórente, Javier Pérez Royo,
Enrique Alvarez Conde, Antonio Torres del Moral, José Antonio Gon zález
Casanova, Jorge de Esteban, José Luis Cascajo y Francisco Fernández Segado.
Ha sido también de gran mérito los estudios constitucionales en
Latinoamérica, sobre todo en la época contemporánea. Destacan en Ar gentina,
Germán Bidart Campos, Jorge Reinaldo Vanossi, Segundo V. Linares
Quintana, Carlos Sánchez Viamonte, Humberto Quiroga Lavié y Néstor Pedro
Sagúés en Chile, Alejandro Bascuñan, Mario Verdugo, Fracisco Cumplido,
Mario Verdugo, Humberto Nogueira Alcalá, Fernando Campos; en Perú,
Domingo García Belaunde y Pedro Planas; en Colombia, Carlos Restrepo
Piedrahita, Fernando Hinestrosa, Luis Carlos Sáchica y Vladimiro Naranjo
Meza; en Brasil, Temístocles Bradáo Cavalcanti, Arinos de Melos Franco y
José Afonso da Silva; en Costa Rica, Rubén Hernández Valle; en Venezuela,
Alan Randolph Brewer- Carias; y en Guatemala, Jorge Mario García
Laguardia.
Por lo que se refiere a México, habría que señalar que las prime ras obras
relacionadas con el derecho constitucional se refieren más que nada a la
organización política del país que era entonces el problema más angustioso,
hasta después de que se expide la Consti tución de 1857 comienza propiamente
el estudio sistemático del derecho constitucional, para que en nuestro siglo una
vez expedida la Constitución de 1917, aunque tímidamente al principio, se
experimente un notable florecimiento de nuestra disciplina.
Los primeros tratados de derecho constitucional en nuestro país,
consistieron en un comentario más o menos amplio de los artículos de la
Constitución de 1857; en cuanto al método, se utilizó casi de manera exclusiva
el jurídico, pero procediendo de manera dogmática, dado que se hacía un
estudio exegético de los diferentes preceptos constitucionales. Entre los textos
más conocidos de aquella época se
26 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

encuentran los de Ramón Rodríguez, Isidro Montiel y Duarte, Eduar do Ruíz,


José María del Castillo Velasco y Mariano Coronado. Habría que agregar a la
relación a los autores clásicos, José María Lozano, Ignacio L. Vallaría y
Emilio Rabasa, que realizaron una obra de notable proyección jurídica.
Después de expedida la Constitución de 1917, empezaron a apa recer
aleunas obras sistemáticas en la materia, el Tratado elemental de derecho
constitucional mexicano del veracruzano Aurelio Campillo en
1928, el Derecho constitucional mexicano y consideraciones sobre la realidad política de
nuestro régimen de Miguel Lanz Duret en 1931, los famosos Estudios
constitucionales de Manuel Herrera y Lasso en 1940, el Compendio de derecho
constitucional mexicano de Fernando López Cárdenas en 1947, la Síntesis
panorámica de don Antonio Martínez Báez sobre el constitucionalismo
mexicano en 1946.
Durante los últimos años se ha enriquecido de manera muy mar cada la
bibliografía sobre derecho constitucional mexicano, así fue ron apareciendo
diversos tratados, varios de los cuales se han venido actualizando en ediciones
posteriores; se hará referencia en orden cronológico a los de los siguientes
autores: Felipe Tena Ramírez (Derecho Constitucional Mexicano, 1944 y Leyes
Fundamentales de México, 1957), Enrique González Flores (Manual de Derecho
constitucional, 1958), Serafín Ortíz Ramírez (Derecho Constitucional Mexicano,
1961), Fausto E. Vallado Berrón (Sistemática constitucional, 1965), Francisco
Ramírez Fonseca (Manual de Derecho Constitucional, 1967), Jorge Carpizo (La
Constitución Mexicana de 1917 y Estudios Constitucionales de 1980); Daniel Moreno
(Derecho Constitucional mexicano, 1971); Ulises Schmill Ordóñez {El sistema de la
Constitución Mexicana, 1971); Ignacio Burgoa (Derecho Constitucional Mexicano,
1973); Porfirio Marquet Guerrero (La Estructura Constitucional del Estado Mexicano,
1975), Aurora Arnaiz Amigo (Derecho Constitucional Mexicano, 1975); Miguel de
la Madrid Hurtado (Estudios de Derecho Constitucional, 1980); Mario de la Cueva
(Teoría de la Constitución, 1982, año en que se publicó este trabajo inédito), Juan
Antonio Martínez de la Serna (Derecho Constitucional Mexicano, 1987) Feliciano
Calzada Padrón (Derecho Constitucional Mexicano, 1990); Enrique Sánchez
Bringas (Derecho Constitucional, 1997), Elizur Arteaga Nava (Derecho
Constitucional, 1998), y José Gamas Torruco (Derecho constitucional Mexicano,
2001).
En la anterior relación no se incluyen textos que tienen interés para el
estudio del derecho constitucional en nuestro país, como las
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 27

obras colectivas que han publicado en varias ocasiones la Cámara de Diputados


del Congreso de la Unión (Derechos del Pueblo Mexicano, 1966), así como el
Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM, (La Constitución Política de los
Estados Unidos Mexicanos Comentada, 1985). Han enriquecido también en la
doctrina mexicana las contribuciones de distinguidos autores: Genaro David
Góngora Pimentel y Miguel Acosta Romero, acompañada de doctrina y
jurisprudencia, (Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, 1983); Jorge
Sayeg Helú (Constitucionalismo social mexicano, 1972); Emilio O. Rabasa (Historia
de las constituciones mexicanas, 1990), y de este autor con Gloria Caballe ro
(Mexicano: esta es tu Constitución, 1982), Diego Valadés (Constitución y Política y La
Constitución reformada, ambos de 1987); Jorge Madrazo (Reflexiones
Constitucionales, 1994); Miguel Carbonell (Constitución Reforma Constitucional y
Fuentes del Derecho, 1998); (Diccionario de Derecho Constitucional, 2002) del mismo
autor; así como de José Ramón Cossío (La teoría constitucional de la Suprema Corte
de fusticia, 2002). La mayoría de las obras mencionadas han merecido también
varias ediciones. Es oportuno también mencionar las valiosas aportaciones que
se han realizado en diversos eventos nacionales e internacionales, particular -
mente las memorias del IV Congreso Nacional de Derecho Constitu cional y la
del VII Congreso Iberoamericano de Derecho Constitucio nal celebrados en la
ciudad de México del 6 al 9 de febrero de 2001 y del 12 al 15 de febrero de
2002, respectivamente.

VIL Las LÍNEAS MAESTRAS DEL CONSTITUCIONALISMO CONTEMPORÁNEO

El derecho constitucional de nuestro tiempo experimenta una verdadera


revolución en sus planteamientos; por un lado, ha enrique cido su método y
ampliado su campo de conocimiento, adelantos que le permiten tratar sus
temas con más seriedad científica y apego a la realidad política; por el otro, ha
logrado superar el prejuicio que lo miraba como una mera técnica del poder o
parte de una simple superestructura, para constituirse en eje e instrumento
fundamental para el desarrollo y progreso político de cualquier nación.
Precisamente, con base en estos nuevos enfoques, la doctrina ha logrado
diseñar lo que se pueden denominar líneas maestras del constitucio nalismo
contemporáneo, mismas que representan una consistente e integral respuesta a
los retos que plantean los radicales cambios y transiciones políticas que se
están presentando a escala mundial.
28 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

Las líneas maestras a que nos referimos son, principalmente, las


siguientes: a) el derecho constitucional constituye a la vez una técni ca de la
libertad y una técnica del poder, que se estima indispensable para el
funcionamiento de la democracia; b) el derecho constitucio nal tiene una
vinculación muy estrecha y precisa estudiarlo dentro del contexto de las
instituciones políticas; c) para que una Constitu ción tenga pleno sentido en la
actualidad, debe estar concebida esencialmente como un instrumento de
control y de limitación del poder; d) en las leyes fundamentales
contemporáneas debe imperar la concepción de la “Constitución abierta”; e)
aunque tuvieron este propósito desde un principio, las constituciones en la
actualidad tienden a incorporar todavía más los valores constitucionales como
elementos identifica- dores del sistema político; f) la Constitución puede y
debe desempeñar hoy día una función unificadora del ordenamiento jurídico.

1. Técnica de poder y técnica de libertad

Hasta hace relativamente poco iempo el derecho constitucional se


enfrentaba al dilema de si era una técnica de la libertad o de una técnica del
poder. Algunos tratadistas conceptuaban al derecho consti tucional como una
“técnica de la autoridad”. Al respecto afirmó Prélot: “Es el fenómeno de la
autoridad pública, en sí, lo que en sus aspectos jurídicos constituye el derecho
constitucional. Poco importa que haya Constituciones absolutistas,
autoritarias, moderadas, liberales, democráticas, etcétera. Se trata de especies
distintas en el género Constitución, que engloba la organización
gubernamental del conjunto de los estados”, por eso “tanto en la acepción
lógica como en la pedagógica, el derecho constitucional debe definirse así:
ciencia de las reglas jurídicas según las cuales establece, ejerce y transmite el
poder político”.' 11 Por su parte, Mirkine Guetzevich, postulaba al derecho
constitucional como una técnica de libertad, en su opinión “la técnica
constitucional tiene sus métodos, sus procedimientos; pero no constituye un
fin. La técnica constitucional es solamente un medio. El derecho constitu cional
es solamente un procedimiento para asegurar la libertad políti ca; y la técnica
constitucional es la técnica de la libertad. La democracia resulta en el derecho
público moderno un postulado y un criterio”. 42
41
Cfr. Hauriou, André, Derecho constitucional e instituciones políticas, Barcelona, Ariel, 1980, pp.
44 y 45.
42
Mirkine Guetzevich, Boris, Modernas tendencias del derecho constitucional, Madrid, Reus, 1934,
p. XVIII.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 29

Tanto el crudo realismo del poder como la simpática posición en favor de


la libertad, han expresado Hauriou y Gicquel, 43 tienen en parte razón, pues
lejos de ser exclusivas son correlativas, ya que el derecho constitucional es
esencialmente la técnica de la conciliación de la libertad y del poder en el
marco del Estado. El derecho constitucional ofrece sus buenos oficios, y toma
a cargo, en un deseo de armonía y de equilibrio, la regulación de esa pareja
que son la autoridad y la libertad; el ejercicio de la autoridad no puede
concebirse como un fin en sí mismo, se justifica en tanto que las actividades
que realice sean para el interés de los gobernados; la autoridad se susten ta,
además, en el consenso, el poder que ejerce no es de su propie dad, sino una
función que se realiza con arreglo al derecho, es decir, según reglas escritas y
conocidas con antelación e impuestas a todos, a gobernados y gobernantes. Por
otra parte, tampoco puede concebirse al derecho constitucional como una mera
técnica de la libertad, ya que puede inducimos a creer que no debe o no puede
haber límites al impulso hacia la libertad; conocido es que la libertad si no se
ejerce en el orden degenera necesariamente en anarquía, si es que no se hunde
bajo los golpes de los más fuertes en regímenes tiránicos.

2. Derecho constitucional e instituciones políticas

A la aplicación del enfoque jurídico en el derecho constitucional, se suma


hoy la aplicación de planteamientos pertenecientes a otras ciencias, como la
sociología o la ciencia política. El moderno enfo que amplía el horizonte del
derecho constitucional, pues si bien es verdad que su tema central de estudio lo
siguen siendo las normas constitucionales reguladoras de los principales
órganos del Estado, tales normas se entienden mejor aprovechando los
resultados obtenidos en otras disciplinas. En este sentido, es que se menciona a
menudo la insuficiencia del puro examen formalista, porque la verdad política
de un régimen no está expresada de manera integral en la ley fundamental del
mismo. No basta entonces con la mera exégesis de los documentos jurídicos
esenciales, hay que desentrañar asimismo las verdaderas fuerzas políticas y
sociales que impulsan el sistema constitucional, de ahí el estudio preferente,
verbigracia, que hoy reciben los partidos y los grupos de presión.
43
Gicquel, Jean, Droit constilucionnel et institulions politiquea, 9a. ed., París, Montchresüen,
1987, pp. 18 y ss.; Hauriou, André, op. cit., supra, nota 41, pp. 44 y ss.
30 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

Tiene el constitucionalismo francés una sólida trayectoria doctri nal a este


respecto, ya que desde muchos años atrás se conceptuaba al derecho
constitucional como un proceso de “racionalización del poder”, en virtud de
que “se modifica conforma a las ideas y fenómenos políticos y de la vida y está
estrechamente unido al ideal democrático”. 44 Se ha recogido esta visión por los
autores contemporáneos. Desde 1954, el nombre oficial que se le dio en aquel
país a nuestra materia se denominó Derecho constitucional e instituciones políticas,
para subrayar que la disciplina no debe limitarse a examinar las instituciones
establecidas por la Constitución y los textos que la completan, sino tam bién
papa estudiar su funcionamiento concreto y acercarla a las insti tuciones y
fuerzas sociales que operan en los hechos y no están previs tas por los textos.
Más aún, un buen número de iuspublicistas, como el conocido
constitucionalista Maurice Duverger, prefieren invertir los términos y
denominan a la materia Instituciones políticas y derecho constitucional, en virtud de
que dichas instituciones “no se desprenden del derecho constitucional, como lo
sugiere la denominación oficial, sino que la superan y la dominan largamente.
Esta inversión de factores no debilita la parte jurídica del análisis, al contrario,
ella le da un carácter más real”, de esta manera, “el derecho es así vinculado
con la ciencia política, los dos esclareciéndose mutuamente”. 45

3. La Constitución como instrumento de control


Desde su origen, la Constitución fue concebida como un instru mento de
control y de limitación del poder, pero ahora esta concepción tiene en el Estado
un peso específico mucho mayor. Efectivamente, el constitucionalismo de
nuestro tiempo antes que a fórmulas retóricas, ha dedicado sus esfuerzos a un
tema que tiene carácter toral: el control del poder. Se trata hoy de poner a
punto los múltiples instrumentos que el derecho constitucional ha ido
generando para encauzar, limitar y ejercer un control estricto del poder, que se
ha confiado a los gobernantes para beneficio de todos. Tanta es la importancia
que se concede a este tema del control, que se le consi dera inseparable del
concepto mismo de Constitución y fundamento imprescindible para que pueda
existir el Estado de derecho y el régimen democrático.
44
Mirkine-Guetzevich, Boris, op. cit., supra, nota 42, p. 11.
45
Duverger, Maurice, Institutiones politiques et droit constitutionnel, 17a. ed., París, PUF,
1988, pp. 22 y 23.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 31

Corresponde a Karl Loewenstein 46 el mérito de haber destacado el lugar


central que corresponde a la teoría del control en el Estado constitucional. De
acuerdo con el profesor alemán, “la Constitución es el dispositivo fundamental
para el control del proceso del poder”, en virtud de que en ella se establece un
sistema de reglas fijas por medio de las cuales se distribuye el poder público
entre sus detentadores y se establecen los controles a que dichos detentadores
están sujetos; por ello dedica nada menos que las dos terceras partes de su
célebre Teoría de la Constitución a explicar en general y en detalle los controles
del poder político. Se dividen los controles, según este autor, en controles
horizontales, llamados así porque se dan teóricamente al mismo nivel entre los
poderes del Estado, y los controles verticales, que surgen de los individuos, de
los grupos o de la distribución del poder hacia los órganos supremos del
Estado. A su vez, los controles horizontales pueden ser intraórganos o
interórganos, aquéllos se presentan dentro de un mismo órgano del Estado
como sucede con el bicamarismo o el ejecutivo dual y el colegiado, y éstos
cuando un órgano del Estado controla a otro órgano del Estado, como
acontece con los controles que tiene el Poder Legislativo frente al Ejecutivo o
la influencia que éste puede ejercer en las cámaras. Por su parte, los controles
verticales se actualizan en el federalismo, en las libertades individuales que
los ciudadanos tienen frente al poder, en la influen cia de las diversas
organizaciones y grupos que caracterizan a la socie dad plural, como los
partidos, los sindicatos o las asociaciones.
Ha profundizado, Manuel Aragón, 47 en el deslinde conceptual del control,
al cual considera un elemento inseparable del concepto político y jurídico de
Constitución. De este modo, afirma, “al margen de cualquier tipo de
objetivaciones, hablar de la Constitución tiene sentido cuando se le concibe
como un instrumento de limitación y control del poder. Efectivamente, el
control es un elemento inseparable del concepto de Constitución; si se quiere
dotar de operatividad al mismo, es decir, si se pretende que la Constitución se
realice”, consecuentemente, el control no forma parte únicamente de un
concepto político de Constitución, sino de su concepto jurídico, “de tal ma -
nera que sólo si existe el'control de la actividad estatal puede la Cons

46
Loewenstein, Karl, Teoría de la Constitución, trad. Alfredo Gallego Anabiptarte, Barcelona, Ariel,
1983', pp. 149 y ss.
47
Aragón, Manuel, Constitución y control del poder, Madrid, Ediciones Ciudad Argentina, 1995, pp. 38
y ss.
32 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

titución desplegar su fuerza normativa y sólo si el control forma parte de


concepto de Constitución puede ser entendida ésta como norma. El control del
poder se manifiesta en el Estado constitucional a través de una heterogeneidad
de formas que poseen caracteres muy diferen ciados; las limitaciones al poder
pueden ser no institucionalizadas o institucionalizadas, las primeras surgen de
controles generales o difusos, entre los que se encuentran tanto los que Jellinek
denominaba garantías sociales, como otros instrumentos de control a través del
juego de la opinión pública e incluso por medios no públicos de presión, en
cuanto a las segundas establecen distintos controles políticos y jurídi cos de
carácter institucional, entre ellos el control jurisdiccional al que debe
considerársele como el paradigma del control jurídico.
Pero si bien los controles jurídicos son de considerable importan cia, los
controles políticos están ubicados en el centro del juego del poder. En este
sentido, en un estudio integral sobre el control del po der, Diego Valadés, 48 ha
hecho ver la necesidad de que el consti tucionalismo concentre más todavía su
análisis en los controles políticos, que resultan los más dinámicos, inteligibles
y eficaces. Esta preocupación está en consonancia con el constitucionalismo
contemporáneo; mientras que en el siglo XIX se pretendía identificar el modelo
más adecuado de Constitución, en nuestro siglo la doctrina gira en torno a las
condiciones que consolidan o restan eficacia a la norma. Los avances obtenidos
en otras instituciones de derecho constitucional, se ven opacados por la laxitud
de los controles políticos. Sin controles políticos aplicables y aplicados, son
imposibles la Constitución consolidada y, por ende, la consolidación
democrática.

4. La concepción abierta de la Constitución

Este punto de vista procede de la aplicación al terreno jurídico de la obra


de Karl Popper La sociedad abierta y sus enemigos, misma que establece una
disyunción que surgió desde hace siglos entre la socie dad cerrada y la sociedad
abierta. La tesis de Popper, que se enmarca en un amplio y sugerente recorrido
por la historia de la filosofía, establece que fue en la “gran generación” de
Pericles y Sócrates cuando se produce el cambio de una sociedad cerrada, que
estaba sometida a las fuerzas mágicas, a la sociedad abierta, en la cual se ponen
en libertad las facultades críticas del hombre; pero no se crea que la

48
Valadés, Diego, El control del poder, México, UNAM, 1998, pp. 3, 423 y ss.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 33

conmoción que produjo esta transición desapareció totalmente, se ha


prolongado hasta la época actual, pues siempre han existido movimientos
reaccionarios que tratan de regresar la sociedad a soluciones irracionales o
mágicas, como se manifiesta en los totalitarismos o en los regímenes
autoritarios. 49
Del mismo modo como ocurre con la sociedad, se está transitan do de una
concepción de la Constitución cerrada, hermética, a una concepción abierta de
la Constitución. Esta concepción de la Cons titución ha venido avanzando en
los textos constitucionales democráticos, tanto en una vertiente interna como
externa. 50
Desde el punto de vista interno, la concepción abierta de la Constitución
ha sido consecuencia lógica de la moderna sociedad plural; la Constitución
tiende ahora a ofrecer un espacio político para los distintos proyectos y
opciones ideológicas que los diferentes grupos sociales sustentan, es decir, la
Constitución se convierte en un “compromiso de posibilidades y no en un
proyecto rígidamente ordenador que pueda asumirse como a priori de la
política con fuerza propia, de arriba hacia abajo”. 51 Significa ello que la
Constitución no es “un sistema cerrado y unicomprensivo; no contiene una
codificación, sino un conjunto de principios concretos y elementos básicos del
ordenamiento jurídico de la comunidad para el que ofrece una norma marco”,
se posibilita así la satisfacción de concepciones y objetivos políticos
diferentes, además, se pueden también tomar en consideración cambios
técnicos, económicos y sociales, adaptarse a la evolución histórica,
asegurándose un requisito fundamental de su propia existencia y eficacia. 52
Desde el punto de vista externo,.en las Constituciones se viene también
manifestando, en mayor o menor medida, la influencia de los sistemas
jurídicos de otros países y también de las normas interna cionales, efectos
naturales de la interdependencia internacional y de la globalización que se han
incrementado de manera sorprendente. La reciente reforma de las
Constituciones europeas en vista de su integración son ilustrativas a este
respecto. Sobre el particular, el
49
Popper, Karl, La sociedad abierta 31 sus enemigos, Barcelona, Planeta, vol. I, pp. 15 y ss., 67 y
ss.
50
Respecto de este tema, entre otros, véanse: Lucas Verdú, Pablo, La Constitución abierta y sus
enemigos, Madrid, Ediciones Beramar, 1993; Carbonell, Miguel, Constitución, reforma constitucional y
fuentes de derecho en México, México, UNAM, 1998, pp. 199 y ss.; Hesse, Conrado, op. cit., supra, nota
35, pp. 1 y ss.
31
Zagrebelsky, Gustavo, El derecho dúctil, Madrid, Editorial Trotta, 1995, p. 14.
32
Hesse, Conrado, op. cit., supra, nota 35, pp. 13 y 14.
34 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

profesor español Lucas Verdú, ha señalado que “ya no cabe hablar de la


soledad de la Constitución, y considerarla como un Universo cerrado y
excluyente sino de un pluriverso basado en un pluralismo interno,
internacional y comunitario”. Precisamente en aplicación de este cri terio a la
Constitución de su país afirma que es abierta, cualidad que se manifiesta ad
intra porque establece un Estado social democrático de derecho inspirado en
valores superiores, en el cual se reconoce la limitación de los poderes
públicos, los derechos humanos y el pluralismo político, pero que también
posee una apertura ad extra porque supone receptividad respecto de otros
ordenamientos diferentes, como son el derecho internacional, los derechos
históricos de los territorios forales, el derecho que proviene de los tribunales
consuetudinarios y tradicionales o los de la Iglesia católica y otras confesiones
que cuentan con sus propias regulaciones jurídicas. 53
Desde luego, una concepción abierta no puede ser llevada al extremo en
una Constitución, en virtud de que ésta siempre recoge decisiones, principios y
valores específicos de una nación determinada que no pueden sacrificarse en
aras de una apertura excesiva que le haga perder su fisonomía propia y además
ponga en serios riesgos a la propia nación, por lo que interesa averiguar cuáles
son los límites que debe tener la referida concepción.
Las principales limitaciones a la apertura se pueden resumir así: ,
a) la primera, proviene de la concepción de la Constitución como un “sistema
material de valores”, que ha polemizado y se ha opuesto a la concepción
abierta, subrayando que no basta sólo con los valores procedimentales del
pluralismo, sino que también la democracia descansa en una serie de valores
sustantivos, como son los derechos fundamentales del hombre o la propia
división de poderes; 54 b) la apertura a la Constitución, en segundo término, no
debe ser desmesurada, puesto que “conduciría, a la postre, a una destrucción, o
por lo menos erosión de los elementos vinculantes que preservan la identi dad
de la Constitución a través de sus modificaciones y recepciones”, es decir,
toda apertura, sin ignorar los elementos normativos y extra- normativos que
deben integrarse, “debe estar siempre atenta para que su núcleo, su forma
política, no se altere o destruya”; 55 c) en virtud de que, por último, la apertura
constitucional se manifiesta de manera más acentuada en aquellos momentos
en que se crea una

53
Lucas Verdú, Pablo, op. cit., supra, nota 50, pp. 42, 43 y 91.
54
Aragón, Manuel, op. cit., supra, nota 47, pp. 48 y ss.
55
Lucas Verdú, Pablo, op. cit., supra, nota 50, pp. 59 y 60.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 35

Constitución o se le interpreta, “no debe poner al legislador al ser vicio del


intérprete último de la Constitución”, en otras palabras, la apertura “no debe
propiciar que la actividad interpretativa (legislativa o jurisprudencial),
sustituya la necesidad de reformar la Constitución”. 56

5. La Constitución como sistema material de valores


Como se dejó ya anotado, una parte importante de la filosofía jurídica
examina los valores que la ciencia del derecho persigue, asunto que por ello
mismo nunca ha sido ajeno al derecho constitu cional, pero que en las leyes
fundamentales, de nuestro tiempo^ha adquirido todavía una mayor
trascendencia. Apenas también acabamos de decir que si bien la Constitución
debe ser abierta, tiene como una forzosa limitación los valores que la
Constitución de un determinado país se propone realizar. 57
Como sucede con los valores en general que son cualidades de los objetos,
en el campo constitucional, enseña Peces-Barba, 58 los valores son cualidades
de los objetos denominados normas, aunque precisa reconocer que 110 son
esenciales para su misma existencia porque 110 debe confundirse justicia con
validez. Todo constituyente, en principio, debe señalar aquellos ideales que
una comunidad decide erigir como sus máximos objetivos a desarrollar por el
ordenamiento jurídico; en este sentido, los valores constitucionales son
elementos identificadores del sistema políúco expresado conslitucionalmente,
describen el consenso básico de una comunidad nacional y sirven de guía para
la interpretación para el ordenamiento primario y, al mis mo tiempo, de límite
al mismo.
Los valores constitucionales estaban implícitamente incorporados en lo
que la doctrina tradicional ha denominado decisiones polí ticas fundamentales,
pero hoy las constituciones prefieren referirse a los valores de manera más
explícita. Se empezaron a asomar los va lores constitucionales en Jos
preámbulos de algunas constituciones. En la Constitución de We'imar de 1919,
se habló en su preámbulo de libertad, de justicia, de paz interior y exterior y de
progreso social.
30
Carbonell, Miguel, op. cit., supra, nota 50, pp. 23 y 24.
37
A éste respecto, veánse Peces-Barba, Gregorio, Los valores superiores, Madrid, Tecnos, 1986;
Llamas Cascón, Angel, Los valores jurídicos como ordenamiinto material, coedición de la Universidad
Carlos III de Madrid y el Boletín Oficial de Estado, 1993.
38
Peces-Barba, Gregorio, op. cit., nota anterior, pp. 41 y ss., 53.
36 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

En parecido sentido, en los preámbulos de las Constituciones de Estonia de


1920 y en la de Polonia de 1921, se hicieron referencias a la libertad, a la
justicia, y en el caso de la úldma también a la igualdad.
Mayor alcance se le dio a los valores constitucionales en las Cons -
tituciones de la segunda posguerra. En este sentido, el texto italiano de 1947
en su artículo lo. indica que “Italia es un república demo crática basada en el
trabajo”, y en el artículo 2o. alude a “los derechos individuales del hombre” y
a “los deberes de solidaridad política, económica y social”, en tanto que el
texto portugués de 1976 también en sus dos primeros artículos se refiere a la
dignidad de la persona humana, al respeto de los derechos y libertades
fundamentales, el pluralismo y la organización política democrática.
Más precisa la ley fundamental alemana de 1949, en su artícu lo lo.
considera como obligación de los poderes públicos respetar la dignidad y
derechos del hombre como fundamento de toda comuni dad humana, de la paz
y la justicia en el mundo; estos objetivos del poder público que se imbrican
con la calificación que del Estado hace el artículo 20 constitucional como
federal, democrático y social, han servido a la doctrina y la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional alemán para construir un ordenamiento vinculado a
los valores. Por su lado, aunque la Constitución francesa de 1958 tiene un
corto preámbulo, mantiene vigentes el preámbulo del texto anterior de 1947 y
la célebre Declaración de 1789, en los cuales se encuentran principios que han
servido al Consejo Constitucional, para incluir derechos y libertades que
inicialmente no estaban recogidos en la Constitución.
Mucho más explícito y enraizado en su tradición constitucional es el texto
fundamental de España de 1978; efectivamente, los preám bulos de las
Constituciones de 1869 y 1873, así como el artículo lo. de la de 1931, hicieron
alusión a distintos valores constitucionales. En la Constitución que está en
vigor se ha ido mucho más allá, su artículo lo. es muy rotundo: “España se
constituye en un Estado social y democrático de derecho que propugna como
valores superiores de su ordenamiento jurídico la libertad, la justicia, la
igualdad y el pluralismo político”. Este precepto ha tenido un impacto notable
en la doctrina, en la legislación y en la jurisprudencia del Tribu nal
Constitucional, ya que éste último particularmente ha aplicado y
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 37

desarrollado en múltiples casos los valores constitucionales que se encuentran


inscritos en la norma primaria.

6. La función unificadora
De acuerdo con Zagrebelsky, 59 el siglo XX ha sido definido como el del
“legislador motorizado” en todos lo sectores del ordenamiento jurídico, sin
exclusión de ninguno. Como consecuencia el derecho se ha “mecanizado” y
“tecnificado”. Por otra parte, la época actual viene también marcada por la
“pulverización” del derecho legislativo, ocasionada por la multiplicidad de
leyes de carácter sectorial y temporal, que reducen la generalidad y son de bajo
grado de abstracción, por lo que muchas veces se expiden medidas en lugar de
normas; existe el problema, además, de la amplia “contractualización” de la
ley, en que ésta es resultado cada vez más de un compromiso que de la
mayoría legislativa, y así para conseguir el acuerdo político y social al que
aspiran, son frecuentemente contradictorias, caóticas y oscuras.
Frente a estos aspectos destructivos del orden jurídico, la Consti tución
puede y debe desempeñar una función altamente unificadora; el objetivo es
condicionar y por tanto contener, orientándolos, los desarrollos contradictorios
de la producción del derecho, generados por la heterogeneidad y ocasionalidad
de las presiones sociales que se ejercen sobre el mismo. La premisa para que
esta operación pueda tener éxito es el restablecimiento de una noción de
derecho más profunda que aquella a que el positivismo lo ha reducido. En
síntesis, he aquí la oportunidad de cifrar dicha unidad en un conjunto de
principios y valores superiores sobre los que, a pesar de todo, existe un
consenso social suficientemente amplio.

7. Nuestro constitucionalismo
Cada vez con mayor fuerza, las líneas maestras que hemos descri to, se han
venido manifestando también tanto en nuestro texto fundamental como en el
constitucionalismo mexicano, señales ambos de la radical transformación que
está experimentando el derecho público en nuestro país.
De esta manera, a la. Constitución de 1917, en primer lugar, se le han
venido haciendo'modificaciones para que sea una técnica

59
Zagrebelsky, Gustavo, op. cit., supra, nota 51, pp. 39 y ss.
38 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

de libertad más que de poder, como en cierta medida lo fue en su origen. En


este senüdo, aunque ya la idea circuló por otros modvos cuando fue expedida
la Constitución, 60 en un par de estudios más recientes se ha subrayado “el
autoritarismo que prevalece en el diseño constitucional de las instituciones
políticas de México”, 61 o en otros términos, se ha considerado que la
Constitución “alberga dos modelos contradictorios”, el autoritario y el
garantista, en el que se confrontan los influjos de nuestra tradición política
con las instituciones que se prohijaron al calor de las democracias modernas. 62
Sin desconocer el enorme valor que ha tenido la Constitución para la vida de
los mexicanos, estas opiniones tienen el mérito de subrayar el gran desafío al
que se enfrenta hoy día la Constitución mexicana: superar los resabios
autoritarios que aún padece e implantar un Estado de derecho pleno, o bien,
ser sustituida por otra ley fundamental que sí lo haga. El debate entre una
Constitución renovada o una nueva Constitución está hoy en la conciencia
nacional; aquella posición pretende que es posible hacerlo a través de la
reforma constitucional gradual y transformadora, y ésta que es imperativo
expedir otra ley fundamental. Hay quizá diferencias en el camino, en el
procedimiento, pero no en el fondo, se pretende en ambas soluciones que la
nación tenga una Constitución a la altura de su tiempo.
Quizá por ello la preocupación más urgente del constitucionalismo
mexicano en la época actual sea la de perfeccionar el papel de la Constitución
como instrumento de control y por eso el estudio de los diferentes medios o
instrumentos para limitar y controlar al poder se ha tornado primordial para la
transición democrática que venimos experimentando. 63
ü0
Poco después de expedida la Constitución de 1917, Vera Estañol en un conocido artículo emite
diversos juicios condenatorios que en esencia sostenían que se trató de una ley fundamental impuesta.
Cfr. Vera Estañol, Jorge, “Al margen de la Constitución de 1917”, El pensamiento mexicano sobre la
Constitución de 1917 (antología), México, Gobierno del Estado de Querétaro e Instituto Nacional de
Estudios Históricos de la Revolución Mexicana de la Secretaría de Gobernación, 1987, pp. 392 y ss.
til
Marván Laborde, Ignacio, ¿Y después del presidencialismo?, México, Océano, 1997, p. 15.
Díaz Díaz, Martín, ”La Consútución ambivalente notas para un análisis en sus polos de
tensión", 80 Aniveisario homenaje a la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, México,
Edición del Senado de la República y del IIJ de la UNAM, 1998, pp. 127 y ss.
Entre las publicaciones más recientes, véanse: Valadés, Diego, El control del poder, op. cit.,
supra, nota 48; Huerta Ochoa, Carla, Mecanismos constitucionales para el control político, México, UNAM,
1998; Mora-Donatto, Cecilia Judith, Las comisiones parlamentarias de investigación como órganos de
control político, México, Cámara de Diputados de la LVII Legislatura,
1998.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 39

De este modo, en lo que entre nosotros se ha dado en llamar, de manera un


poco exagerada, la reforma del Estado, el tema esencial, aunque no el único, en
el que coinciden las diversas fuerzas políticas existentes radica en: restaurar el
equilibrio de los poderes públicos; dicho equilibrio ha estado quebrantado por
muchos años en nuestro país por la supremacía desproporcionada del
Ejecutivo, de ahí que se haya realizado hace poco una reforma judicial aún no
suficiente, y que el Poder Legislativo esté empeñado también en su propia
reforma y en convertirse en un efectivo contrapeso para el gobierno y la
administración.
Pero nuestra Constitución experimenta también una apertura en sus
aspectos interno y externo. Hacia el interior, la sociedad mexica na ha devenido
mucho más plural, como se constata en la participación cada vez más
importante de la llamada sociedad civil, de los medios de difusión y de los
partidos políticos; en este aspecto ha sido significativo el esfuerzo que se ha
denominado reforma política, que mediante sucesivas modificaciones al marco
constitucional y legal en materia electoral, está permitiendo transitar de un
sistema de partido hegemónico a la construcción de un sistema auténtico de
partidos. Por lo que se refiere al aspecto externo, las causas principales de la
apertura han sido los efectos del orden internacional y el cambio de modelo
económico, de cerrado a apresuradamente abierto. Antes, la influencia de los
factores internacionales era bastante relativa, ahora se refleja en múltiples
aspectos, como son, por no referirnos sino a algunos, a la importancia que cada
día tienen los tratados internacionales, particularmente en materia de comercio
internacional, derechos humanos, medio ambiente o trabajo, así como las
repercusiones ostensibles que para la vida nacional han tenido los temas de
observación electoral internacional, corrupción y narcotráfico.
Desde luego, esta posición aperturista de nuestra Constitución viene de
más lejos, como bien lo ha señalado Rodríguez Olvera, se funda en la
aportación histórica al contexto internacional en materia de
constitucionalización de los derechos sociales que hizo nuestra ley
fundamental, mediante la cual se erigieron varias cláusulas constitucio nales
que nos suministraron un consistente techo ideológico: democra cia social y
educación; derecho del trabajo y previsión social; agrarismo y función social;
institución de amparo de carácter proteccionista de los derechos sociales.
Sobre este piso social básico, la Constitución ha venido actualizando el
decálogo jurídico social, ha incorporado los
40 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

principios económicos y efectuado una permanente revisión consti tucional que


ha tenido sus efectos en los poderes públicos. 64
La función unificadora, por su parte, que se atribuye a la Cons titución
moderna tiene en nuestro país un arduo trabajo, si conside ramos que en los
años recientes puede caracterizarse al legislador mexicano como uno de los
más “motorizados” del mundo. Para entender la magnitud de la tarea, conviene
hacer referencia a un estudio de gran actualidad, en el cual se hace ver que
considerando el conjunto de la legislación federal mexicana vigente,
excluyendo ya al Distrito Federal, se tiene un total de 204 ordenamientos,
mismos que en el periodo que comprende del lo. de diciembre de 1992 al 31 de
diciembre de 1996, se advierte que 107 leyes nuevas fueron publica das, 57
reformadas y únicamente 40 no recibieron alteración alguna. En síntesis, el
80% de la legislación federal mexicana fue modificada durante ese periodo que
cambió prácticamente el panorama del derecho nacional. 65 Frente a este
panorama corresponde a la Suprema Corte, en su ahora fortalecido carácter de
tribunal constitucional, una función unificadora de primera importancia, se
espera de ella en sus fallos sensibilidad social y amplitud de miras. 66
Todas estas transformaciones y el propio progreso de nuestra disciplina
han también variado el enfoque de la enseñanza del derecho constitucional.
Durante muchos años nuestro derecho constitucional fue acentuadamente
exegético, afortunadamente con notables y abundantes excepciones. Las
premisas metodológicas en la actualidad están variando de manera muy
sensible; de este modo, en los planes de estudio de varias facultades de
derecho del país se han incluido de manera obligatoria diversos temas
vinculados con el derecho constitucional comparado y con el examen de las
instituciones de gobierno de otros países; por otro lado, en el análisis que se
hace de los principales temas de la asignatura denominada derecho consti

64
Rodríguez Olvera, Oscar, Teoría de los derechos sociales en la Constitución abierta, Granada, Editorial
Comares, 1997, pp. 265 y ss.
r
” Cfr. López Ayllón, Sergio, Las transformaciones del sistema jurídico y los significados sociales del derecho
en México (la encrudjada entre tradición y modernidad), México, UNAM, 1997, pp. 170 y ss.

66
Las últimas resoluciones de nuestro máximo tribunal, por cierto, han adquirido mayor
notoriedad y han empezado a versar sobre asuntos de marcado interés nacional. A este respecto, veánse:
75 decisiones relevantes de la Suprema Corte de Justicia de la Nación (Novena Epoca), México, SCJN-Miguel Ángel
Porrúa, 1998; Fix-Fierro, Héctor, “Las transicio nes en México (Poder Judicial)”, Transiciones y diseiios
constitucionales, México, UNAM, 1999, pp. 206 y ss.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 41

TUCIONAL, QUE ANTES SE HACÍA USUALMENTE CON LA APLICACIÓN DEL


MÉTODO JURÍDICO , HOY DÍA SE PROCURA APROVECHAR LAS VALIOSAS
APORTACIONES QUE PROVIENEN DE LA CIENCIA POLÍTICA , LA SOCIOLOGÍA Y
OTRAS RAMAS DEL SABER HUMANO .

VTII. Unidad y multiplicidad del derecho constitucional

CUBRE EL DERECHO CONSTITUCIONAL UN DOMINIO MUY VASTO , DADO


QUE ENGLOBA , COMO HEMOS VISTO , UN CONJUNTO DE REGLAS QUE FUNDAN
AL ESTADO, DETERMINAN SU FORMA , LE PROCURAN SU ESTRUCTURA Y SUS
PRINCIPIOS DE ORGANIZACIÓN . TODOS ESTOS POSTULADOS BÁSICOS DEBEN
SER DESENVUELTOS POR LA LEGISLACIÓN ORDINARIA ; POR ESO SE HA DICHO
QUE CONSTITUCIÓN IMPRIME
LA AL ESTADO SU “ARQUITECTURA
CONSTITUCIONAL ” QUE TIENE QUE SER COMPLEMENTADA EN SU DETALLE POR
LA LEGISLACIÓN DE LOS NIVELES INFERIORES .
AHORA BIEN , SI COMO DISCIPLINA ESPECIAL EL DERECHO
CONSTITUCIONAL ESTÁ DOTADO DE UNIDAD Y SE ENCUENTRA EN EL CENTRO
DEL DERECHO PÚBLICO CUANDO ESTA MISMA DISCIPLINA SE CONTEMPLA
SEGÚN SU CONTENIDO Y DIMENSIONES TENEMOS FORZOSAMENTE QUE
CONVENIR EN SU MULTIPLICIDAD , DADA LA EXTENSIÓN Y VARIEDAD QUE LE
SON PROPIAS.
. VEAMOS CIERTOS ASPECTOS EN QUE SE REVELA LA MULTIPLICIDAD DEL
DERECHO CONSTITUCIONAL .

1. Por su contenido

DE ACUERDO CON EL CONTENIDO DE LAS CONSTITUCIONES , SE HABLA ASÍ


DE UN DERECHO CONSTITUCIONAL COMPUESTO DE CUATRO PARTES : A) DERE -
CHO CONSTITUCIONAL DEMÓTICO ( DE DEMOS, PUEBLO ), QUE SE OCUPA DE LA
COMPOSICIÓN HUMANA DE LA COLECTIVIDAD ESTATAL , COMO LAS NORMAS
QUE SE REFIEREN A LA CIUDADANÍA , A LA NACIONALIDAD Y A OTROS
DERECHOS SIMILARES ; B) DERECHO CONSTITUCIONAL POLÍTICO , QUE
CONCIERNE A LA ORGANIZACIÓN DE LAS AUTORIDADES SUPERIORES O DE
GOBIERNO ; C) DERECHO CONSTITUCIONAL ADMINISTRATIVO , QUE SE REFIERE
A LOS ÓRGANOS DE GOBIERNO INTERMEDIOS Y A LAS COLECTIVIDADES
TERRITORIALES ; D) DERECHO CONSTITUCIONAL JURISDICCIONAL , QUE SE
INTERESA POR LA ORGANIZACIÓN DE LA JUSTICIA .67

67
Prélot, Marcel y Boulouis, Jean, Institutions politiques et droit constitutionnei, 10a. ed., París,
Dalloz, 1987, pp. 28 y ss.
42 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

2. Por su autonomía didáctica

DESDE OTRO PUNTO DE VISTA , ALGUNOS DE LOS TEMAS QUE ESTUDIA EL


DERECHO CONSTITUCIONAL HAN VENIDO ADQUIRIENDO AUTONOMÍA
DIDÁCTICA O METODOLÓGICA . UNA DE LAS PRIMERAS DISCIPLINAS QUE
ADQUIRIÓ DICHA CALIDAD FUE LA QUE DURANTE MUCHO AÑOS SE DENOMINÓ
CURSO DE “GARANTÍAS ” O “GARANTÍAS INDIVIDUALES ”, QUE VIENE SIENDO
SUSTITUIDA EN MUCHOS CASOS POR EL DE “DERECHOS HUMANOS”. OTROS
TEMAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL HAN EMPRENDIDO O COMIENZAN A
RECORRER EL MISMO CAMINO , DE ESTA MANERA EN NUESTRO PAÍS ANTE LA
IMPORTANCIA QUE HA ADQUIRIDO LA ^CTIVIDAD LEGISLATIVA O LA DE LOS
PARTIDOS POLÍTICOS SE HA VUELTO DE USO CORRIENTE HABLAR DE “DERECHO
PARLAMENTARIO ” O DE “DERECHO ELECTORAL ”; POR SU PARTE, LA JUSTICIA
CONSTITUCIONAL SE HA VUELTO TAMBIÉN UN TEMA DE MODA , AQUÍ SE
DIFERENCIA ENTRE “DERECHO CONSTITUCIONAL PROCESAL ” Y “DERECHO
PROCESAL CONSTITUCIONAL ”, DISTINCIÓN QUE VEREMOS EN EL LEMA DE
DEFENSA CONSTITUCIONAL .

3. Por sus dimensiones. Enciclopedia del derecho constitucional

EXISTE GENERAL COINCIDENCIA DE QUE EL DERECHO CONSTITUCIONAL HA


ALCANZADO UNA MADUREZ NOTABLE, CUYOS SIGNOS EVIDENTES SON SU
NUTRIDA BIBLIOGRAFÍA , EL ENRIQUECIMIENTO DE SUS TEMAS Y LA UNIDAD
SISTEMÁTICA QUE HA LOGRADO COMO DISCIPLINA AUTÓNOMA . POR ESO
JUSTAMENTE SE HA HABLADO DE UNA VERDADERA “ENCICLOPEDIA DEL
DERECHO CONSTITUCIONAL”, QUE COMPRENDE LOS PRINCIPALES ASPECTOS
QUE ESTUDIA ESTA RAMA DEL DERECHO , DESDE LOS ABSTRACTOS QUE SE
ENCUENTRAN EN CUALESQUIERA DE LOS REGÍMENES CONSTITUCIONALES
HASTA LOS MÁS ESPECÍFICOS QUE SE REFIEREN A UN GRUPO DE NACIONES O
HASTA UN PAÍS DETERMINADO .
68

LOS PRINCIPALES ASPECTOS QUE ABARCA ESTE ESTUDIO ENCICLOPÉDICO Y


UNIVERSAL SON LOS SIGUIENTES ;

A) DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL (TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN ).


B) DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO.
01
Cfr. entre otros: Prélot, Marcel, Institutions politiques et droit constitutionnel, París,
Dalloz, 1969, p. 34; Biscaretti di Ruffia, Paolo, INTRODUCÁÓN AL DERECHO CONSTITUCIONAL
trad. de Héctor
COMPARADO , Fix-Zamudio, México, FCE, 1996, pp. 79 y ss.; García Pelayo, Manuel, OP.
ÁT., SUPRA , nota 40, pp. 20 y 21; Romano, Santi, OP. ÁT., SUPRA , nota 32, pp. 14 y ss.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 43

A) HA SIDO POSIBLE LA APARICIÓN DE UN derecho constitucional general


GRACIAS A LA DIFUSIÓN INTENSA DE LAS CONSTITUCIONES ESCRITAS Y A LA
EXTENSIÓN DEL RÉGIMEN DEMOCRÁDCO LIBERAL A LA MAYORÍA DE LOS
ESTADOS CIVILIZADOS , PRODUCIÉNDOSE DEBIDO A DICHOS FACTORES LA
CONSIGUIENTE UNIFICACIÓN DE LA IMAGEN JURÍDICA DEL MUNDO EXPRESADA
EN UNA ESPECIE DE DERECHO CONSTITUCIONAL COMÚN . SE ABRIÓ ASÍ LA
POSIBILIDAD E INCLUSO LA NECESIDAD DE UNA TEORÍA GENERAL DEL
DERECHO CONSTITUCIONAL O DE UN DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL ,
QUE SE HA DEFINIDO COMO AQUÉLLA DISCIPLINA QUE “DELINEA UNA SERIE
DE PRINCIPIOS , DE CONCEPTOS , DE INSTITUCIONES QUE SE HALLAN EN LOS
VARIOS DERECHOS POSIÜVOS O EN GRUPOS DE ELLOS PARA CLASIFICARLOS O
SISTEMATIZARLOS EN UNA VISIÓN UNITARIA ”, EN OTRAS PALABRAS , SE
ESTABLECEN UNAS CATEGORÍAS , PRECEPTOS Y PRINCIPIOS QUE , “SI BIEN NO
ABSOLUTOS , UNIVERSALES , SON AL MENOS, RELATIVAMENTE CONSTANTES Y,
POR CONSECUENCIA , COMUNES, Y, EN ESTE SENTIDO, GENERALES A UNA SERIE
MÁS O MENOS EXTENSA DE CONSTITUCIONES QUE TIENEN CARACTERES
ESENCIALES , IDÉNTICOS O SIMILARES ”. 69
QUIERE ESTO DECIR QUE EL DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL
TENDRÁ COMO OBJETIVOS PROPORCIONAR AL ESTUDIOSO LOS PRINCIPIOS
TEÓRICOS Y LAS CATEGORÍAS DOGMÁTICAS , PARA DOTAR A NUESTRA
DISCIPLINA DE UNA APLICACIÓN MÁS AMPLIA Y DE TENDENCIA UNIVERSAL .
TEMAS Y TÓPICOS MUY DIVERSOS SE ESTUDIAN EN ESTA PARTE LLAMADA
GENERAL , COMO SON, ENTRE OTROS, LA UBICACIÓN DEL DERECHO
CONSTITUCIONAL EN LA CIENCIA DEL DERECHO , SU GÉNESIS , DESARROLLO Y
LÍNEAS CONTEMPORÁNEAS , EL CONCEPTO , LAS PARTES Y LAS
CLASIFICACIONES DE UNA CONSTITUCIÓN , LA DIVISIÓN DE PODERES , LA
TEORÍA DEL CAMBIO CONSTITUCIONAL O LA TEORÍA DE LA DEFENSA Y EL
CONTROL CONSTITUCIONAL .
B) EL derecho constitucional comparado, POR SU PARTE, TIENE COMO MISIÓN
“EL ESTUDIO TEÓRICO DE LAS NORMAS JURÍDICO -CONSTITUCIONALES PO -
SITIVAS (PERO NO NECESARIAMENTE VIGENTES ) DE VARIOS ESTADOS , PREO -
CUPÁNDOSE DE DESTACAR LAS SINGULARIDADES , LOS CONTRASTES ENTRE
ELLOS O ENTRE GRUPOS DE ELLOS ”.
70
ESTA DISCIPLINA , COMO SU PROPIO
NOMBRE LO INDICA , SE PROPONE A TRAVÉS DEL LLAMADO MÉTODO
COMPARATIVO COTEJAR ENTRE SÍ LAS NORMAS CONSAGRADAS EN LOS
DIVERSOS ORDENAMIENTOS ESTATALES , CON EL PROPÓSITO DE PONER EN
EVIDENCIA SUS CARACTERÍSTICAS MÁS SIGNIFICATIVAS , ASÍ COMO SUS NOTAS
69
Romano, Santi, Principi di diritto constituzionale generóle, Milán, 1946, pp. 11y12.
70
García Pelayo, Manuel, op. cit., supra, nota 40, p. 20.
44 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

Y REGLAS QUE ENCUENTREN UNA EFECTIVA APLICACIÓN EN TALES ORDENA -


MIENTOS .
LAS FINALIDADES QUE SE PROPONEN LOS ESTUDIOSOS AL CULTIVAR EL
DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO SON MÚLTIPLES , HE AQUÍ LAS
PRINCIPALES :
A) PARA SATISFACER LAS EXIGENCIAS DE LA CULTURA JURÍDICA , EN CUANTO
SE PUEDEN COMPRENDER MEJOR LOS LINEAMIENTOS DOGMÁTICOS DE LA
TEORÍA GENERAL DEL DERECHO Y DE LA PROPIA TEORÍA DE LA
CONSTITUCIÓN ; B) PARA INTERPRETAR MEJOR Y VALORAR LAS INSTITUCIONES
JURÍDICAS DEL ORDENAMIENTO NACIONAL ; C ) POR SU APORTACIÓN A LA
POLÍTICA LEGISLATIVA , YA QUE UN BUEN CONOCIMIENTO DE LAS LEYES DE
LOS DEMÁS PAÍSES ES MUY ÚTIL PARA LA ELABORACIÓN TÉCNICA DE LAS
NORMAS O PARA APROVECHAR OTRAS EXPERIENCIAS ; D) PORQUE EN UNA
ETAPA COMO LA ACTUAL EN QUE LA UNIFICACIÓN O CUANDO MENOS LA
ARMONIZACIÓN DE LOS SISTEMAS JURÍDICOS SE HA VUELTO IMPERATIVA , EL
CONOCIMIENTO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL DE OTROS PUEBLOS
COADYUVA A QUE SE CONOZCAN MEJOR Y A QUE ENCUENTREN INCLUSO
ANALOGÍAS ENTRE SUS NORMAS E INSTITUCIONES CONSTITUCIONALES .71
C) COMPETE AL derecho constitucional particular, POR ÚLTIMO , EL ESTUDIO
DE LAS NORMAS JURÍDICO -CONSTINACIONALES DE UN PAÍS DETERMINADO ;
CUANDO EN NUESTRAS FACULTADES ESTUDIAMOS EL DERECHO
CONSTITUCIONAL QUE ESTÁ EN VIGOR EN FRANCIA , ESTADOS UNIDOS O EN
MÉXICO, ESTAMOS HACIENDO DERECHO CONSTITUCIONAL PARTICULAR , EN
CUANTO LO EXAMINAMOS COMO UNA DE LAS DISCIPLINAS QUE INTEGRA LA
JURISPRUDENCIA DE UN ORDEN JURÍDICO EN CONCRETO .
PARA EVITAR CONFUSIONES ENTRE EL DERECHO CONSTITUCIONAL
COMPARADO Y EL PARTICULAR , PRECISA SUBRAYAR QUE ESTUDIAR UN
ORDENAMIENTO EXTRANJERO NO SIGNIFICA HACER COMPARACIÓN JURÍDICA ;
PARA QUE EXISTA LA COMPARACIÓN DEBE APLICARSE EL MÉTODO QUE LLEVA
ESE NOMBRE; COMPARAR SIGNIFICA CONFRONTAR , SUBRAYANDO LAS
SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS ENTRE LAS INSTITUCIONES CONSTITUCIONALES Y
DE GOBIERNO SEGÚN SU LEY FUNDAMENTAL, PERO TAMBIÉN LAS QUE
DERIVAN DE LA PRÁCTICA CONSTITUCIONAL Y DE LA PROPIA JURISPRUDENCIA ,
CON EL PROPÓSITO DE ENCONTRAR PRINCIPIOS Y REGLAS QUE PUEDAN

71
Biscaretti di Ruffia, Paolo, op. cit., supra, nota 68, pp. 80 y 81.
72
ídem; Vergottini, Guissepe de, Derecho constitucional comparado, Madrid, Espasa-Calpe, 1985,
pp. 68 y 69.
Capítulo segundo LA CONSTITUCIÓN

I. O RÍGENES DE LA C ONSTITUCIÓN : ANTIGÜEDAD Y E DAD M EDIA

HEMOS PREFERIDO UTILIZAR EL PLURAL EN ESTE APARTADO , JUZGAMOS MÁS


PRECISO HABLAR DE ORÍGENES DE LA CONSTITUCIÓN , EN VIRTUD DE QUE HA
SIDO UN TÉRMINO PARADIGMÁTICO A TRAVÉS DE LA HISTORIA DEL HOMBRE.
DESDE ÉPOCAS MUY TEMPRANAS SE UTILIZÓ Y VA ADQUIRIENDO DIVERSOS
SENTIDOS , FUE ASÍ politeia PARA LOS GRIEGOS , constitutio ENTRE LOS ROMANOS
Y TUVO EL CARÁCTER DE “PACTO” ENTRE PODERES EN EL MEDIOEVO , PARA
ADQUIRIR SU CABAL SENTIDO JURÍDICO EN LA ÉPOCA MODERNA .1
EN GRECIA SE UTILIZÓ EL TÉRMINO politeia PARA DESIGNAR LA FORMA
DE SER DE LA COMUNIDAD O ESTADO-CIUDAD; ERA POR TANTO UN CONCEPTO
DE LA CONSTITUCIÓN EN SENTIDO MATERIAL , COMPRENDÍA EL RÉGIMEN PO -
LÍTICO DE LA CIUDAD , LA MANERA EFECTIVA EN QUE ESTRUCTURABA
JURÍDICA Y REALMENTE SU VIDA , SUS DIVERSOS PODERES INTERACTUANTES .
EL TESTIMONIO DE ARISTÓTELES ES INSUPERABLE A ESTE RESPECTO ; ESTE
FILÓSOFO NOS LEGÓ SU PROFUNDA CONCEPCIÓN TEÓRICA EN SU OBRA La
Política Y DEJÓ CONSTANCIA DE UN TRABAJO EMPÍRICO Y SISTEMÁTICO DE
INVESTIGACIÓN EN LA COLECCIÓN DE LAS 158 CONSTITUCIONES DE DIVERSAS
CIUDADES DE SU ÉPOCA , QUE RECOPILÓ CON AYUDA DE SUS DISCÍPULOS . HA
SOBREVIVIDO DE AQUELLA COLECCIÓN LA CÉLEBRE “CONSTITUCIÓN DE
ATENAS ”,2 QUE SE COMPONE DE DOS PARTES BIEN DEFINIDAS , LA PRIMERA ,
QUE VA DEL INICIO HASTA EL CAPÍTULO 41, QUE

1
Para esta interesante evolución, consultar Tamayo y Salmorán, Rolando, Introducción al estudio
de la Constitución, México, UNAM, 1989, pp. 23 y ss.; González Casanova, José .Antonio, 'Teoría del
Estado y derecho constitucional, Barcelona, Editorial Vicens-Vives, 1989, pp. 194 y ss.; Linares Quintana,
Segundo V., Tratado de la ciencia del derecho constitucional, Buenos Aires, Plus Ultra, 1977, t. I, pp. 38 y
ss.
2
Aristóteles, Constitución de Atenas-, trad. de Francisco de P. Samaranch, Buenos Aires, Editorial
Aguilar, 1962. Esta Constitución se encontró por primera vez en 1880 en forma de unos jirones de
papiro, enterrados en suelo egipcio, que pasaron al museo de Berlín, y luego se dieron a conocer; diez
años más tarde se encontró el papiro de Londres, mucho más completo, que fue publicado en 1891, por
sir Frederick G. Kenyon. '

45
46 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA C ARMO NA

RECOGE LA HISTORIA DE LOS CAMBIOS POLÍTICOS Y CONSTITUCIONALES DE


ATENAS , DESDE LOS DEMPOS PROPIAMENTE LEGENDARIOS HASTA LOS MÁS
SOBRESALIENTES COMO FUERON LOS DE DRACÓN, SOLÓN O CLÍSTENES ; LA
SEGUNDA PARTE , DEL CAPÍTULO 42 AL 69, CONSISTE EN UNA EXPOSICIÓN DE
LA CONSTITUCIÓN QUE REGÍA EN LA MISMA CIUDAD EN TIEMPO DEL
ESTAGIRITA , DESCRIBIÉNDOSE DE MANERA MUY MINUCIOSA LA FORMA Y
ESTRUCTURA DEL GOBIERNO Y ADMINISTRACIÓN DE LA polis; LA
DISTRIBUCIÓN DE LOS CIUDADANOS EN TRIBUS Y EN BARRIOS ; EL CONSEJO DE
LOS QUINIENTOS , LAS DISTINTAS FUNCIONES DE LOS MAGISTRADOS BASADOS
EN DIFERENTES LEYES ; EL FUNCIONAMIENTO DE LOS TRIBUNALES , ASÍ COMO
MUCHAS DE LAS TRADICIONES Y COSTUMBRES QUE ENTONCES PRIVABAN .
COMO SE DEDUCE , EN AQUÉLLA ÉPOCA NO SE LLEGABA TODAVÍA AL
CONCEPTO DE CONSTITUCIÓN QUE SE TIENE ACTUALMENTE . EN EFECTO , NO
SE HABÍA DIFERENCIADO DE MANERA DEFINITIVA ENTRE DERECHO PÚBLICO Y
DERECHO PRIVADO , IMPERABA UN CONCEPTO DE CONSTITUCIÓN SOCIAL MÁS
QUE JURÍDICA , EN VIRTUD DE QUE COMPRENDÍA A LAS REGLAS DE TODA
ÍNDOLE QUE REGÍAN A TODA LA SOCIEDAD NO SÓLO A LOS MANDAMIENTOS
FUNDAMENTALES DE DERECHO ; EN SUMA , NO PARECE QUE LA ANTIGÜEDAD
HAYA PODIDO SUPERAR EL PRINCIPIO ESTRICTAMENTE DESCRIPTIVO DE LA
CONSTITUCIÓN , COMO FORMA DE SER DE LA COMUNIDAD.
PROCEDE DE ROMA LA PALABRA Constitutio, AUNQUE ÉSTA TUVO
DIVERSAS CONNOTACIONES EN SU TRAYECTORIA HISTÓRICA . EN UN
PRINCIPIO , LA cívitas ROMANA SE CORRESPONDE CON LA polis GRIEGA , LA
ORGANIZACIÓN POLÍTICA EQUIVALE A REPÚBLICA, CONJUNTO ORDENADO Y
ESTRUCTURADO DE CIUDADANOS QUE CONSTITUYEN UN CUERPO POLÍTICO , EN
ESTE SENTIDO , CICERÓN, HABLA DE Constitutio república PARA INDICAR EL
ORDEN O LA FORMA DE LA COMUNIDAD . MÁS TARDE, APARECEN LAS
FAMOSAS “CONSTITUCIONES IMPERIALES ”, QUE PRONTO FUERON
EQUIPARADAS A UNA lex; A ESTE RESPECTO , RECUÉRDESE LA CONSTITUCIÓN
DEL EMPERADOR CARACALLA (201 D.C.), POR LA CUAL TODOS LOS
HABITANTES DEL IMPERIO ORGANIZADOS EN civitates ( COLONIAS ) CON AUTO -
NOMÍA LOCAL OBTUVIERON LA CIUDADANÍA ROMANA , DE ESTA MANERA ,
CONSTITUCIÓN SIGNIFICÓ FUNDACIÓN O ESTABLECIMIENTO DE UNA
COMUNIDAD POLÍTICA Y EL OTORGAMIENTO DE CIERTO status A SUS
COMPONENTES . EN FIN , LAS CONSTITUCIONES DESPLAZAN A LOS SENADO -
CONSULTOS CUANDO LLEGA EL IMPERIO , Y EN BIZANCIO SE MULTIPLICAN Y
PRÁCTICAMENTE AGOTAN LA PRÁCTICA LEGISLATIVA .3
s
Tamayo y Salmorán, OP. CIT., SUPRA , nota 1, pp. 39 y ss.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 47

DURANTE LA EDAD MEDIA SURGE UN NUEVO CONCEPTO DE CONSTITU -


CIÓN , PERO QUE OBVIAMENTE SE CONECTA CON EL SENTIDO FUNDACIONAL
QUE TUVO EN LA ÉPOCA ANTERIOR . EL CONCEPTO DE CONSTITUCIÓN EN ESTA
ETAPA SE UTILIZA PARA REFERIRSE A LOS DIVERSOS PACTOS QUE SE
CELEBRARON ENTRE EL REY Y SUS SÚBDITOS PARA REGIR A LA COMUNIDAD ;
FUE MUY FRECUENTE QUE LOS REVES OTORGARAN “CARTAS ” O “FUEROS” QUE
CONFERÍAN DIFERENTES PRIVILEGIOS A LAS COMUNIDADES , COMO SUCEDIÓ
TAMBIÉN CON VARIAS CIUDADES FRANCESAS Y ESPAÑOLAS ,
PARTICULARMENTE EN LAS ÚLTIMAS PARA CONSOLIDAR LA RECONQUISTA
FRENTE A LOS MOROS .
EN ESPAÑA , EL DERECHO MEDIEVAL FUE LEGISLADO EN LOS FUEROS ,
BAJO LA FORMA JURÍDICA DE PACTO , CONVENIO O CONTRATO ENTRE EL
SEÑOR Y SUS^ VASALLOS , PERO LOS FUEROS ESCRITOS SOLÍAN ESTAR
PRECEDIDOS DE UN DERECHO CONSUETUDINARIO . ENTRE LOS FUEROS MÁS
ANTIGUOS ESTÁN LOS DE LEÓN DE 1020, DE JACA DE 1064, DE TOLEDO DE
1085, DE BURGOS DE 1073, O DE ZARAGOZA DE 1118. M ENCIÓN ESPECIAL
MERECE EL ORDENAMIENTO DE LEÓN ' DE 1188, ACORDADO ENTRE EL REY
ALFONSO IX Y LAS CORTES ; ESTE DOCUMENTO , VEINTISIETE AÑOS ANTERIOR
A LA CARTA MAGNA INGLESA , CONTIENE CLÁUSULAS EN LAS QUE EL
MONARCA RECONOCE LA LIMITACIÓN DE SU AUTORIDAD POR LA VOLUNTAD
DEL REINO , REPRESENTADO EN LAS CORTES POR LOS MIEMBROS PRINCIPALES
DE CADA CIUDAD Y TAMBIÉN DEL CLERO , Y SE EXTIENDE SU APLICACIÓN A
TODOS LOS HABITANTES DEL PROPIO REINO . TAMBIÉN TUVIERON MUCHA
RELEVANCIA LOS FUEROS DE ARAGÓN, QUE SE PRACTICARON INICIALMENTE A
NIVEL MUNICIPAL , Y DESPUÉS FUERON OBJETO DE UNA COMPILACIÓN EN
1247, APROBADA EN LAS CORTES DE HUESCA Y PROMULGADA POR JAIME I.
TÍPICA INSTITUCIÓN ARAGONESA FUE EL “JUSTICIA ”, QUE HA SIDO
CONSIDERADO ANTECEDENTE DEL AMPARO , FUNCIONARIO PÚBLICO DE
CARÁCTER JUDICIAL QUE ERA “COMO MURO CONTRA TODA OPRESIÓN Y
FUERZA , ASÍ DE LOS REYES COMO DE LOS RICOS HOMBRES”. 4
FUE PUNTO CULMINANTE DE ESTE MOVIMIENTO LA CÉLEBRE CARTA
MAGNA INGLESA DE 1215, PACTO EFECTUADO ENTRE EL REY JUAN Y SUS
SÚBDITOS -, QUÉ ES UNA ESPECIE DE JURAMENTO ARRANCADO AL REY PARA
MANTENER EL DERECHO DEL REINO , MISMO QUE REPRESENTABA EL CONJUNTO
DE LIBERTADES , PRIVILEGIOS Y FRANQUICIAS DE LOS BARONES , EL CLERO ,
LAS CIUDADES Y LOS HOMBRES LIBRES ; ESTE ACTO FUNDACIONAL DEL
CONSTITUCIONALISMO INGLÉS , SE QUEDÓ PARA SIEMPRE , FUE VUELTO A
JURAR POR OTROS REYES A LOS CUALES SE LES IMPUSO Y SIRVIÓ DE SÍMBOLO
PARA POSTERIORES LUCHAS LIBERTARIAS .
48 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

II. L A C ONSTITUCIÓN EN EL SENTIDO ACTUAL .


Los PRIMEROS TEXTOS CONSTITUCIONALES

ES ENTRADA LA ÉPOCA MODERNA CUANDO SE PUEDE AFIRMAR QUE


SURGE EL CONCEPTO DE CONSTITUCIÓN EN EL SENTIDO ACTUAL . EXISTEN , SIN
EMBARGO , UNA SERIE DE HECHOS POLÍTICOS Y DE EVENTOS PREVIOS QUE
CONDUJERON A LA APARICIÓN DE DICHO CONCEPTO , COMO FUERON , ENTRE
OTROS, LA PROPIA CONFIGURACIÓN QUE EL ESTADO MODERNO YA HABÍA
ADQUIRIDO , LAS EPOPEYAS QUE EN LOS TERRENOS JUDICIAL Y LEGISLATIVO
SE REALIZARON EN INGLATERRA, LA DIFUSIÓN DE LA FILOSOFÍA DE LA
ILUSTRACIÓN Y EL CONSECUENTE CONTRACTUALISMO QUE POSTULÓ .
UN PAR DE DOCUMENTOS INGLESES SON RECONOCIDOS ANTECEDENTES ,
EL Agreement of the People DE 1647 Y EL Instrument of Goverment DE 1653, AMBOS
ORIGINADOS EN EL MOVIMIENTO PURITANO QUE ENCABEZÓ OLIVERIO
CROMWELL Y QUE ERIGIÓ LA ÚNICA REPÚBLICA QUE HA TENIDO INGLATERRA .
POR LO QUE RESPECTA AL “ACUERDO DEL PUEBLO”, ELABORADO POR EL
CONSEJO DE GUERRA DE CROMWELL , CONSISTIÓ EN UN PACTO QUE
DISTINGUÍA ENTRE PRINCIPIOS FUNDAMENTALES Y NO FUNDAMENTALES ; LOS
PRIMEROS NO PODÍAN SER AFECTADOS POR EL PARLAMENTO . C ON BASE EN
DICHO DOCUMENTO , SE EXPIDIÓ MÁS TARDE EL INSTRUMENTO DE G OBIERNO ,
QUE HA SIDO CONSIDERADO COMO LA PRIMERA CONSTITUCIÓN ESCRITA EN
SENTIDO MODERNO , QUE SE INTEGRABA DE 44 ARTÍCULOS , EN LOS CUALES SE
ESTABLECÍAN LAS ATRIBUCIONES DEL P ROTECTOR , DEL CONSEJO DE ESTADO
Y DEL PARLAMENTO , ASÍ COMO CIERTOS DERECHOS FUNDAMENTALES ; UN
AÑO DESPUÉS DE EXPEDIDO ESTE DOCUMENTO , EL PROPIO CROMWELL
EXPLICABA SU ALCANCE DICIENDO “ ES FUNDAMENTAL QUE LOS
PARLAMENTOS NO SEAN PERPETUOS . ¿Q UÉ SEGURIDAD NOS OFRECE UNA LEY
A IMPEDIR UN MAL TAN GRANDE, SI PERTENECE A ESA MISMA LEGISLATURA
EL DERECHO DE DESHACER LAS LEYES DE NUEVO ? ¿P ODRÁ DURAR SEMEJANTE
LEY ? S ERÁ UN CORDEL DE ARENA , NO DARÁ NINGUNA SEGURIDAD , PORQUE
LOS MISMOS HOMBRES PODRÁN DESTRUIR LO QUE HAN CONSTRUIDO ”. 5
OTRO PAR DE ANTECEDENTES INGLESES CONTRIBUYERON TAMBIÉN AL
DESENVOLVIMIENTO DEL CONSTITUCIONALISMO . H AY QUE RECORDAR ,
OBVIAMENTE , A SIR EDWARD COKE , EL CUAL EN SU CALIDAD DE ALTO
6

MAGISTRADO SE OPUSO
5
CFR. Linares Quintana, Segundo V., OP. CIT., SUPRA, nota 1, p. 58.
0
Ha sido Coke el jurista inglés más ilustre, abogado litigante de éxito en su juventud,
trabaja después como abogado yjuez de la Corona, sus momentos estelares fueron cuando
estuvo al frente de la jusúcia inglesa en que se opuso con gran enteresa al poder real y
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 49

FIRMEMENTE A LOS INTENTOS DE JACOBO I DE AMPLIAR LA PRERROGATIVA


REAL EN MATERIA DE JUSTICIA , MISMA EN QUE DEBÍA PREVALECER LA
CONCEPCIÓN DEL common lato “COMO NORMA FUNDAMENTAL DEL REINO Y
COMO ENCARNACIÓN DE LA RAZÓN , POR ELLO EL REY NO PODÍA INTERVENIR
EN NINGUNA CAUSA , NI JUZGAR POR SÍ MISMO ; SÓLO PUEDE ACTUAR A
TRAVÉS DE SUS TRIBUNALES ”; 7 MÁS AÚN , EN LA CONOCIDA SENTENCIA
DICTADA EN 1610 EN EL HISTÓRICO CASO DEL DOCTOR THOMAS BONHAM, 8
TAMBIÉN TOMÓ DISTANCIA RESPECTO DEL LEGISLATIVO , SUBRAYANDO QUE
“EN MUCHOS CASOS EL common law CONTROLARÁ LAS LEYES DEL
PARLAMENTO, Y ALGUNAS VECES DEBERÁ JUZGARLAS COMO NULAS ”. ASÍ
COMO COKE LO HIZO EN LA ESFERA JUDICIAL, LA “GLORIOSA REVOLUCIÓN ”
DE 1688 CONQUISTÓ LA INDEPENDENCIA PARA EL PARLAMENTO ; MEDIANTE
DICHO MOVIMIENTO , EL REFERIDO ÓRGANO LEGISLATIVO DECLARÓ LA
VACANCIA DEL TRONO QUE OSTENTABA JACOBO I, DE FE CATÓLICA E
INCLINACIÓN AL EXCESO DE PODER , PARA LLAMAR A GUILLERMO DE O RANGE
Y SU ESPOSA MARÍA , PREVIO JURAMENTO DE LA Declaración de Derechos de
1689 (Bill of Rights), COMPROMETIÉNDOSE A GOBERNAR “DE ACUERDO CON LOS
ESTATUTOS CONVENIDOS EN EL PARLAMENTO ”.
EL AMBIENTE IDEOLÓGICO DE AQUELLA ÉPOCA TAMBIÉN CONTRIBUYÓ DE
MANERA DECISIVA A LA APARICIÓN , DE LA CONSTITUCIÓN COMO LA CONOCE -
MOS. EN ESTE ASPECTO , PUEDE AFIRMARSE QUE LAS RAÍCES INMEDIATAS DEL
CONSTITUCIONALISMO ESCRITO SE ENCUENTRAN TAMBIÉN EN EL
PENSAMIENTO POLÍTICO DE LOCKE, MONTESQUIEU , R OUSSEAU Y OTROS
FILÓSOFOS DE LA I LUSTRACIÓN , QUE HICIERON CIRCULAR INTERESANTES Y
NOVEDOSAS IDEAS SOBRE LOS DERECHOS DEL HOMBRE, EL PRINCIPIO DE LA
DIVISIÓN DE PODERES Y LA SOBERANÍA DEL PUEBLO . TALES IDEAS
ENCONTRARON CABIDA EN LA TEORÍA CONTRACTUALISTA QUE GOZABA DE
MUCHA POPULARIDAD , Y SEGÚN LA CUAL LA

como parlamentado cuando le tocó redactar la PETITION OF RIGTHS en 1627; sin lugar a dudas,
cumplió con creces la divasa que hizo grabe en sus anillos de juez: LEX EST LUTISSIMA CASSIS
'es decir, “La ley es el escudo más seguro”. Una documentada semblanza biográfica: Beuaté,
Jean, UN GRAND JUÑSTE ANGLAIS: SIR EDWARD COKE 1552-1634, París, Presses Universitaires de
France, 1975.
7
Relató Coke que en una de sus conferencias con el rey Jacobo, éste le había dicho que
creía que el derecho se fundaba en la razón y que él y ottos tenían razón del mismo modo
que los jueces, contestándole íl El Justicia” que “su majestad no estaba versado en sus leyes
de su reino de Inglatena, y que las causas que conciernen a la vida, o a la herencia, o a los
bienes o a las fortunas de sus súbditos no deben decidirse por la razón natural, sino pol la
razón arüficial y juicio del derecho” con lo cual el rey se ofendió gravemente. CFR. Sabine,
Georges, HISTORIA DE LA TEORÍA POLÍTICA, México, FCE, 1945, p. 432; también, Beuaté, Jean,
OP. ÁT., SUPRA , pp. 69 y ss.
8
Al referido facultativo, egresado de la Universidad de Cabridge, se le había declara do
incompetente para el ejercicio de su profesión por el Real Colegio Médico, hizo caso omiso
de la prohibición y fue condenado a prisión y privado de su libertad, en aplicación de una
carta de Enrique VII posteriormente convertida en ley; el galeno recurrió ante la Corte que
50 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

SOCIEDAD HABÍA NACIDO MEDIANTE UN PACTO . SE PENSÓ ENTONCES EN


ELABORAR UNA ESPECIE DE CONTRATO O PACTO , DONDE SE INSCRIBIRÍAN
TODOS ESOS PRINCIPIOS IDEOLÓGICOS Y DE GOBIERNO PARA QUE FUERAN
RESPETADOS, ASÍ NACIERON LAS PRIMERAS CONSTITUCIONES EN
NORTEAMÉRICA Y EN FRANCIA. SOBRE ESE ESPÍRITU CONTRACTUALISTA ,
EXPRESÓ K ELSEN , “ASÍ COMO LOS CONTRATOS DE CIERTA IMPORTANCIA
SUELEN OTORGARSE EN ESCRITURA PÚBLICA SOLEMNE , DEL MISMO MODO SE
PENSÓ EN LA CONVENIENCIA DE EXTENDER EL PACTO CONSTITUCIONAL EN
DOCUMENTO PÚBLICO , CON LA FIRMA DE LOS LEGISLADORES COMO PARTES
CONTRATANTES . HASTA HOY HA QUEDADO LA IDEA DE LA NECESIDAD DE UNA
ACTA CONSTITUCIONAL ”.9
ANTECEDENTES TODAVÍA MÁS INMEDIATOS SE ENCUENTRAN EN LA
COLONIZACIÓN INGLESA QUE SE HIZO EN AMÉRICA .' I NSPIRADOS EN SUS
CREENCIAS , DEL MISMO MODO EN QUE SE EFECTUABA EL covenant O PACTO
PARA FUNDAR UNA COMUNIDAD RELIGIOSA , LOS COLONOS ESTABLECIERON
SUS COMUNIDADES POLÍTICAS Y DE GOBIERNO ; DE ENTRE AQUELLOS PACTOS
HAY QUE RECORDAR EL PACTO DEL M AYFLOWER DE 1620, LAS Fundamental
Orders of Connecticut DE 1639, Y DE RHODE ISLAND DE 1623. RESULTA
EXPLICABLE , DE ACUERDO CON LO ANTERIOR , QUE CUANDO LOS COLONOS
LUCHARON POR INDEPENDIZARSE DE LA M ETRÓPOLI EN MAYO DE 1776, EL
SEGUNDO CONGRESO CONTINENTAL LES RECOMENDÓ QUE ELABORARAN
CONSTITUCIONES DIRIGIDAS A ESTABLECER UN BUEN GOBIERNO Y A LA
FELICIDAD GENERAL . E N RESPUESTA A ESA SUGERENCIA SE EXPIDIERON LAS
CONSTITUCIONES DE VIRGINIA, 12 DE JUNIO DE 1776; M ARYLAND, 3 DE
NOVIEMBRE DE 1776; C AROLINA DEL NORTE , 14 DE DICIEMBRE DE 1777,
MÁSSACHUSSETS , 25 DE OCTUBRE DE 1780; NEW HAMPSHIRE , 2 DE JUNIO DE
1784. SIN EMBARGO, NO TODAS LAS COLONIAS JUZGARON NECESARIO
ESTABLECER UNA NUEVA CONSTITUCIÓN , POR LO QUE CONNECTICUT Y
RHODE ISLAND CONTINUARON CON SUS CARTAS COLONIALES HASTA
ENTRADO EL SIGLO XIX. 10
A ESTOS TEXTOS SEGUIRÍA AÑOS MAS TARDE LA CÉLEBRE CONSTITUCIÓN
NORTEAMERICANA DE 1787, LA MÁS ANTIGUA DE LAS LEYES
FUNDAMENTALES EXISTENTES , CUYOS IMPORTANTES LEGADOS HISTÓRICOS
SON, ENTRE OTROS, EL SISTEMA DE PODERES EQUILIBRADOS , EL GOBIERNO
PRESIDENCIAL Y EL RÉGIMEN FEDERAL .
LOS REVOLUCIONARIOS FRANCESES , POR SU PARTE, CONTRIBUYERON
TAMBIÉN DE MANERA MUY IMPORTANTE AL TRIUNFO DE LA CONSTITUCIÓN
ESCRITA ; TODOS LOS DOCUMENTOS DE CARÁCTER CONSTITUCIONAL QUE EN
AQUELLA ÉPOCA

3
Kelsen, Hans, TEORÍA GENERAL DEL ESTADO, México, Editora Nacional, 1969, p. 331.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 51

HISTÓRICA SE APROBARON , TUVIERON EN AÑOS POSTERIORES UN CARÁCTER


EJEMPLAR PARA MUCHOS PUEBLOS DEL MUNDO .
DE ESTA MANERA, LA DECLARACIÓN DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE Y
DELCIUDADANO, DEL 26 DE AGOSTO DE 1789, FUE MODELO PARA LA PARTE
DOGMÁTICA DE MUCHAS CONSTITUCIONES Y DECLARACIONES DE DERECHOS;
LA CONSTITUCIÓN DE 1791, CIERTO QUE TUVO UNA VIDA CORTA , PERO
CONSAGRÓ COMO NUEVO TIPO DE RÉGIMEN POLÍTICO A LA MONARQUÍA
LIMITADA O CONSTITUCIONAL , CUYA INFLUENCIA FUE EVIDENTE EN MUCHOS
GOBIERNOS MONÁRQUICOS POSTERIORES ; A SU TURNO , LA CONSTITUCIÓN DE
1793, DE ACENTUADO CARÁCTER DEMOCRÁTICO Y REPUBLICANO SIRVIÓ DE
BASE PARA DENOMINADLO GOBIERNO DE ASAMBLEA ; HASTA LA
EL
CONSTITUCIÓN 1795 Y LAS CARTAS NAPOLEÓNICAS SIRVIERON DE MODELO
DE
PARA FRAGMENTAR AL LEGISLATIVO CON EL OBJETO DE DEBILITARLO O DE
INSPIRACIÓN AL TIPO DE GOBIERNO LLAMADO “CESARISMO DEMOCRÁTICO ”.
FUE ASÍ QUE, CON EL PASO DEL TIEMPO , LA IDEA DE LA CONSTITUCIÓN
INCORPORADA A UN DOCUMENTO FUE GANANDO RÁPIDAMENTE ADEPTOS ,
HASTA LLEGAR A LO QUE SE HA DENOMINADO “UNIVERSALISMO DE LA
CONSTITUCIÓN ESCRITA ” (LOEWENSTEIN ). C ASI TODOS LOS PUEBLOS DE LA
TIERRA POSEEN HOY UNA CONSTITUCIÓN . S ÓLO AQUELLOS QUE VIVEN UN
ATRASO DE SIGLOS O EN LOS REGÍMENES PROVISIONALES DE LAS
DICTADURAS , SON LAMENTABLES EXCEPCIONES .

III. Concepto de Constitución. Su significado en el orden


JURÍDICO, EN EL ORDEN ESTATAL Y EN EL ORDEN POLÍTICO
11 8 4 3
EN EL LENGUAJE COMÚN Y CORRIENTE , LA PALABRA
CONSTITUCIÓN SE
EMPLEA PARA DESIGNAR LA ESPECÍFICA NATURALEZA DE UNA COSA , EL MODO
EN QUE ESTÁN ARREGLADOS LOS ELEMENTOS QUE LA INTEGRAN . ASÍ DECIMOS
DE LOS SERES VIVOS QUE ESTÁN CONSTITUIDOS DE UNA DETERMINADA FORMA
O QUE UN HOMBRE TIENE UNA “BUENA CONSTITUCIÓN ”. EL TÉRMINO
CONSTITUCIÓN DA IDEA, POR TANTO, DE COMPOSICIÓN , DE ORGANIZACIÓN DE
UN TODO .
SI APLICAMOS ESTE SIGNIFICADO A LA CONSTITUCIÓN EN SENTIDO
JURÍDICO , DIRÍAMOS QUE SE REFIERE A LA MANERA EN QUE ESTÁN
ARREGLADOS U ORGANIZADOS LOS PRINCIPIOS Y LOS ÓRGANOS PÚBLICOS DE
UN ESTADO CUALQUIERA .
LA CONSTITUCIÓN , POR ENDE, ES LA LEY
FUNDAMENTAL DE DICHO ESTADO , PIEDRA DE TOQUE DEL ORDEN JURÍDICO E
INSTRUMENTO QUE DEFINE EL SER POLÍTICO DE UN PAÍS . LOS PUEBLOS
ENCUENTRAN EN LA CONSTITUCIÓN EL FUNDAMENTO DE SU PROPIA
EXISTENCIA Y EL SÍMBOLO QUE LOS GUÍA EN SU PORVENIR COMO NACIÓN .
52 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

TIENE LA CONSTITUCIÓN , HA AFIRMADO EL ILUSTRE MAESTRO


ESPAÑOLGARCÍA PELAYO, UN CARÁCTER POLIFACÉTICO, QUE SE EXPRESA
TANTO EN EL ORDEN REAL COMO EN EL CONCEPTUAL , LO MISMO
ACONTECE CON LOS TÉRMINOS "NACIÓN ”, “ SOBERANÍA ” O “ESTADO”; SE
TRATA DE UN CONCEPTO EN EL CUAL SE ANUDAN DIVERSAS ESFERAS DE LA
REALIDAD , POR LO CUAL ES NECESARIO INTEGRAR LA SUMA INCONEXA DE
PARTES EN EL TODO, EN VIRTUD DE QUE SE IMPLICAN RECÍPROCAMENTE .
EN ESTE SENTIDO , PUEDEN SEÑALARSE TRES ASPECTOS SIGNIFICATIVOS DE
LA CONSTITUCIÓN , DADO QUE ÉSTA FORMA PARTE INTEGRANTE DEL
ORDEN JURÍDICO , DEL ORDEN ESTATAL Y DE LA ESTRUCTURA POLÍTICA , EN
LA INTELIGENCIA DE QUE ELLO NO ENTRAÑA “QUE SE TRATE DE TRES
OBJETOS INDEPENDIENTES ENTRE SÍ , NI QUE LA CONSTITUCIÓN SIGNI -
FIQUE , POR TANTO , UNA DENOMINACIÓN QUE CUBRA TRES TIPOS DE REALI -
DADES, SE TRATA , POR EL CONTRARIO , DE TRES MOMENTOS DE UNA MISMA
REALIDAD , QUE COMO TALES NO SÓLO SE SUPONEN , SINO QUE SE
CONDICIONAN MUTUAMENTE ”. N
ENTRE LA CONSTITUCIÓN Y EL ORDEN JURÍDICO EXISTEN RELACIONES
MUY IMPORTANTES E INDISPENSABLES . COMO LO HAN EVIDENCIADO
CLARAMENTE KELSEN Y SUS DISCÍPULOS , EL ORDEN JURÍDICO TIENE EN LA
CONSTITUCIÓN SU GRADO SUPREMO Y A LA VEZ SU PRINCIPIO DE UNIDAD. EN
EFECTO , “EL ORDEN JURÍDICO NO ES UN SISTEMA DE NORMAS DE IGUAL
JERARQUÍA , SITUADAS UNAS AI LADO DE OTRAS, SINO UN ORDEN GRADUAL DE
DIFERENTES CAPAS DE NORMAS ”, ASÍ LO VEMOS COMO UNA ESPECIE DE
PIRÁMIDE, EN CUYA BASE ESTÁN LAS LLAMADAS NORMAS JURÍDICAS
INDIVIDUALIZADAS , COMO LAS SENTENCIAS , LOS CONTRATOS O VARIOS ACTOS
JURÍDICOS , DESPUÉS VIENEN LAS LEYES ORDINARIAS, ORGÁNICAS O
REGLAMENTARIAS , HASTA LLEGAR A “LA MÁS ALTA GRADA JURÍDICA ”
REPRESENTADA POR LA CONSTITUCIÓN , VÉRTICE DE LA PIRÁMIDE. T ODAS LAS
NORMAS ENCUENTRAN SU JUSTIFICACIÓN Y VALIDEZ EN LA CONSTITUCIÓN , EN
LA CUAL ESTÁN CONCENTRADOS LOS PRINCIPIOS FUNDAMENTALES , CUYOS
EFECTOS SON PERCEPTIBLES EN TODO EL ORDEN JURÍDICO .12
PARA EL ORDEN ESTATAL ES TAMBIÉN IMPRESCINDIBLE LA
CONSTITUCIÓN , PUESTO QUE EL ESTADO “ES UNA UNIDAD DE PODER QUE
ACTÚA MEDIANTE ^ EL DESPLIEGUE DE TAL PODER ”. M AS PARA LA EXISTENCIA
DE DICHA UNIDAD , Y PARA HACERLA ACTUANTE , SE PRECISA UNA
ORGANIZACIÓN Y ESTA ORGANIZACIÓN QUE ESTÁ EN LOS PODERES PÚBLICOS
11
García. Pelayo, Manuel, Derecho constituáonal comparado , 8a. ed., Madrid, Revista de Occidente,
1967, pp. 99 y 100.
12
Cfr Kelsen, Hans, Teoría pura del derecho, trad. de Carlos Cossío, México, Editora Nacional,
1974, pp. 108 y 109.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 53

CONSTITUCIÓN , “NI ÉSTA SE AGOTA EN LA ORGANIZACIÓN DEL ESTADO ; PERO


SÍ ES , EN UNA FORMA U OTRA , PARTE INTEGRANTE Y SUPUESTO DE LA
EXISTENCIA DE ÉSTA ”. 13 ES MUY SENCILLO COMPROBAR LO ANTERIOR CUANDO
DESCENDEMOS A UN PLANO CONCRETO , SI SE EXAMINAN LAS DIVERSAS
CONSTITUCIONES QUE EN LOS PAÍSES DEL MUNDO ESTÁN EN VIGOR, SIEMPRE
ENCONTRAMOS QUE UNA BUENA PARTE DE SU ARTICULADO SE DEDICA
PRECISAMENTE A ESTRUCTURAR Y ORGANIZAR LOS PRINCIPALES ÓRGANOS DEL
ESTADO , QUE GENERALMENTE SON LOS LLAMADOS PODERES LEGISLATIVO ,
EJECUTIVO Y JUDICIAL .
TIENE TAMBIÉN LA CONSTITUCIÓN RELEVANTE SIGNIFICADO EN EL ORDEN
POLÍTICO , EN ELLA LOS PUEBLOS TOMAN , HA DICHO ACERTADAMENTE CARI
SCHMITT , LAS “DECISIONES POLÍTICAS FUNDAMENTALES ”, QUE DISTINGUEN EL
SER DE UN PUEBLO Y QUE NO PUEDEN MODIFICARSE FÁCILMENTE , COMO SON
LOS PRECEPTOS CONSTITUCIONALES DONDE SE CONSAGRA LA FORMA DE
ESTADO , LA FORMA DE GOBIERNO O SE DECLARAN LOS DERECHOS DEL
HOMBRE; TALES PRINCIPIOS NOS ENSEÑAN QUE “LA ESENCIA DE LA
CONSTITUCIÓN NO ESTÁ CONTENIDA EN UNA LEY O EN UNA NORMA . EN EL
FONDO DE TODA NORMACIÓN RESIDE UNA DECISIÓN POLÍTICA DEL PODER
CONSTITUYENTE ”. 14
LAS DECISIONES POLÍTICAS FUNDAMENTALES , POR TANTO, IMPRIMEN A
CADA CONSTITUCIÓN UNA CONFIGURACIÓN SINGULAR , EN ELLAS SE
INCORPORAN LOS VALORES POLÍTICOS QUE UNA COMUNIDAD NACIONAL
ADOPTA EN UN MOMENTO HISTÓRICO DETERMINADO . ES MENESTER ADVERTIR
QUE AUNQUE EN LA ACTUALIDAD SE SIGUE CONCEDIENDO SUMA IMPORTANCIA
A ESTAS DECISIONES POLÍTICAS FUNDAMENTALES , UNA TENDENCIA RECIENTE
PONE EL ACENTO NO TANTO EN EL DECISIONISMO , SINO EN LO QUE DENOMINA
VALORES SUPREMOS CONSTITUCIONALES COMO SE DIJO EN EL CAPÍTULO
ANTERIOR .
EN NUESTRA CONSTITUCIÓN DE 1917 SE HAN CONSIDERADO COMO DECI -
SIONES FUNDAMENTALES LAS SIGUIENTES : LOS DERECHOS DEL HOMBRE; LA
SOBERANÍA DEL PUEBLO ; LA DEMOCRACIA REPRESENTATIVA ; LA DIVISIÓN DE
PODERES ; EL SISTEMA FEDERAL ; LA INSTITUCIÓN MUNICIPAL Y EL JUICIO DE
AMPARO . TAN GRANDE ES EL VALOR DE ESTAS DECISIONES QUE EN LA
DOCTRINA HAY UNA GRAN DISCUSIÓN EN EL SENTIDO DE SI PUEDEN SER O NO
13
García Pelayo, Manuel, op. át., supra, nota 11, p. 101.
• M Schmitt, Cari, Teoría de la Constituáón, México, Editora Nacional, 1961, pp. 27-29.
15
A este respecto, consultar: Carpizo, Jorge, La Constituáón Mexicana de 1917, México, UNAM,
1969, pp. 155 y ss.; Canudas, Luis, “Irreformabilidad de las decisiones políücas fundamentales de la
Consdtución”, Revista de la Escuela Naáonal de Jurisprudencia, México, núms. 18, 19, 20, 1943, pp. 107 y
108; Tena Ramírez, Felipe, Derecho constituáonal mexicano, 26a. ed., México, Porrúa, 1992, pp. 57 y ss.
54 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

REFERIDO EN EL CAPÍTULO ANTERIOR . AUNQUE SON CONCEPTOS AFINES , LAS


DECISIONES POLÍTICAS FUNDAMENTALES PUEDEN CONSIDERARSE , EN
GENERAL, COMO PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES , QUE POSEEN
CARACTERÍSTICAS ESPECÍFICAS Y UN MAYOR GRADO DE CONCRECIÓN QUE LOS
VALORES; POR SU PARTE, LOS VALORES TIENEN UNA JERARQUÍA MAYOR ,
REPRESENTAN EL TODO , SU CONTENIDO CONCEPTUAL NO SE AGOTA EN LA
PERSPECTIVA NORMATIVA , TIENEN UN ALTO GRADO DE ABSTRACCIÓN , EN
RAZÓN DE QUE OCUPAN UN PAPEL FUNDA - MENTADOR EN EL ORDENAMIENTO
CONSTITUCIONAL Y POR ELLO DEBEN SER CONCRETADOS POR MEDIO DE LA
INTERPRETACIÓN .16

IV. Acepciones y' clasificaciones de la Constitución

SI NOS DETENEMOS UN POCO MÁS EN LA PALABRA CONSTITUCIÓN , OBSER -


VAMOS QUE FRECUENTEMENTE SE ENCUENTRA ACOMPAÑADA DE UN
ADJETIVO . SE CONSTITUCIÓN FORMAL Y MATERIAL , DE
HABLA ASÍ DE
CONSTITUCIÓN RÍGIDA Y FLEXIBLE , DE CONSTITUCIÓN ORIGINARIA Y
DERIVADA , POR REFERIRNOS SÓLO A ALGUNOS EJEMPLOS . S E EXPLICA TAL
SITUACIÓN PORQUE EL TÉRMINO CONSTITUCIÓN POSEE DIFERENTES
ACEPCIONES Y HA SIDO OBJETO DE NUMEROSAS CLASIFICACIONES , SIENDO
NECESARIO EXPONER CUANDO MENOS LAS PRINCIPALES ; ES CIERTO QUE
ALGUNAS DE ELLAS PUEDEN PARECER ANTICUADAS O SUPERFICIALES , PERO
SIRVEN DE AUXILIARES PARA ACLARAR EL RICO CONTENIDO QUE SE ESCONDE
TRAS EL CONCEPTO GENÉRICO Y ABSTRACTO DE CONSTITUCIÓN .

1. Constitución formal y Constitución material

ES ESTA UNA DISTINCIÓN MUY CONOCIDA QUE HA SIDO EXPUESTA CON


GRAN CLARIDAD POR EL JURISTA VIENÉS HANS KELSEN . DE ACUERDO CON
ESTE AUTOR , LA CONSTITUCIÓN EN SENTIDO FORMAL “ES CIERTO DOCUMENTO
SOLEMNE , UN CONJUNTO DE NORMAS JURÍDICAS QUE SÓLO PUEDEN SER
MODIFICADAS MEDIANTE LA OBSERVANCIA DE PRESCRIPCIONES ESPECIALES ”,
EN TANTO QUE EN SENTIDO MATERIAL SE DENOMINA ASÍ A “LOS PRECEPTOS
QUE REGULAN LA CREACIÓN DE NORMAS JURÍDICAS GENERALES Y,
ESPECIALMENTE , LA CREACIÓN DE LEYES ”, AUNQUE EN LA TEORÍA POLÍTICA
EL ASPECTO MATERIAL ABARCA TAMBIÉN “AQUELLAS NORMAS QUE REGULAN
16
Cfr. PecesJBarba, Gregorio, Los valores superiores, Madrid, Tecnos, 1986, pp. 34 y ss.; Llamas
Cascón, Angel, Los valores jurídicos como ordenamiento material, Madrid, Edición de la Univerisdad
Carlos II y el Boletín Oficial de Estado, 1993, pp. 203 y ss.
17
Kelsen, Hans, Teoría general del derecho y del Estado, trad. de Eduardo García Máynez, México,
UNAM, 1969, pp. 147, 306 y 307.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 55

EN LA DOCTRINA EUROPEA RECIENTE LA CONSTITUCIÓN EN SENTIDO MA -


TERIAL IMPLICA UN CONCEPTO MUCHO MÁS AMPLIO , 18 PUES SE REFIERE A
TODAS REGLAS RELATIVAS A LA TRANSMISIÓN Y AL EJERCICIO DEL PODER ,
FIGUREN O NO EN UN TEXTO ESCRITO . ESTE CONCEPTO MATERIAL ES A LA
VEZ EXTENSO E IMPRECISO , YA QUE COMPRENDERÍA TODAS LAS NORMAS
REGULADORAS DE LOS ÓRGANOS DEL ESTADO , ASÍ COMO TAMBIÉN
ABARCARÍA LAS DISPOSICIONES SOBRE EL SISTEMA ELECTORAL , EL DERECHO
PARLAMENTARIO , LOS ESTATUTOS DE LOS PARTIDOS E INCLUSO AQUELLOS
USOS Y MECANISMOS NO JURÍDICOS , PERO QUE INFLUYEN DE MANERA
DETERMINANTE EN EL RÉGIMEN POLÍTICO . SE RESERVARÍA EL SENTIDO
FORMAL DE CONSTITUCIÓN PARA EL DOCUMENTO ESCRITO Y QUE
GENERALMENTE SE REVISA SEGÚN UN PROCEDIMIENTO ESPECIAL , POR LO
CUAL TIENE UN VALOR JURÍDICO SUPERIOR A LAS DEMÁS REGLAS DE
DERECHO .

2. Constitución jurídica y Constitución real

HAY QUE DIFERENCIAR , SEGÚN LASALLE , CONSTITUCIÓN


ENTRE LA
JURÍDICA QUE ERA EN SU CONCEPTO Y EN ÚLTIMA INSTANCIA , “UNA HOJA DE
PAPEL ”, Y LA CONSTITUCIÓN REAL, EFECTIVA , REPRESENTADA POR “LA SUMA
DE LAS RELACIONES REALES DE PODER QUE RIGEN EN UN PAÍS ”. 19 O TROS
PUBLICISTAS COMPARTEN ESTE PUNTO DE VISTA , ASÍ SE HA HABLADO DE “LA
MANERA DE EXISTIR DE UNA NACIÓN ” (BURKE ), “ LA CONSTITUCIÓN INTERNA ,
ANTERIOR Y SUPERIOR A LOS TEXTOS ESCRITOS ” (CÁNOVAS DEL CASTILLO ),
O EN FIN LA SOCIEDAD MISMA , EN CUANTO ESTÁ ORGANIZADA SEGÚN
DIVERSOS ELEMENTOS O FUERZAS POLÍTICAS , TODOS ELLOS TENDENTES A UN
MISMO FIN (MORTATI ).
NOS ENSEÑA ESTA OPINIÓN QUE PUEDE EXISTIR UNA GRAN DISTANCIA
ENTRE EL DERECHO Y LA REALIDAD POLÍTICA , POR LO QUE UNA
CONSTITUCIÓN DEBE ASPIRAR A QUE COINCIDAN EL ASPECTO JURÍDICO Y EL
ASPECTO REAL EN SUS NORMAS, PARA QUE ASÍ PUEDA SERVIR DE MEDIO
EFICAZ DE CONVIVENCIA ENTRE LOS MIEMBROS DE LA COMUNIDAD ESTATAL .

3. Constituciones escritas y Constituciones no escritas

LAS CONSTITUCIONES ESCRITAS SON AQUELLAS QUE SE ENCUENTRAN


CONTENIDAS EN UN DOCUMENTO FORMAL , FÁCIL RESULTA CONSULTARLAS YA
QUE BASTA ACUDIR AL PRECEPTO QUE NOS INTERESA REDACTADO DE UN
MODO MÁS
18
CFR., entre otros: Pactet, Pierre, INSTITU.TIONSPOLITIQU.ES ET DROIT CONSTITUTIONNE L,
I3a. ed., París, Masson, 1994, p. 69; Cadart, Jacques, FNSTILUTIONS POLUIQIIES ET DROIT
56 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

O MENOS ASEQUIBLE ; EN CAMBIO , LAS CONSTITUCIONES NO ESCRITAS TIENEN


UNA ESTRUCTURA MUCHO MÁS COMPLEJA , DEPENDEN EN CIERTA MEDIDA DE
LA COSTUMBRE , PERO TAMBIÉN DE OTRAS FUENTES DEL DERECHO . A LAS
CONSTITUCIONES NO ESCRITAS SE LES HA LLAMADO TAMBIÉN
CONSUETUDINARIAS , PERO PREFERIMOS USAR AQUEL TÉRMINO PORQUE NO
EXISTE UNA LEY FUNDAMENTAL ENTERAMENTE CONSUETUDINARIA , NI EN EL
CASO PARADIGMÁTICO INGLÉS . POR OTRO LADO , EN LAS PROPIAS
CONSTITUCIONES ESCRITAS SE HA GENERADO TAMBIÉN LA COSTUMBRE
CONSTITUCIONAL , ASÍ EN VARIOS PAÍSES DE AMÉRICA LATINA QUE HAN
ADOPTADO EL SISTEMA FEDERAL EN LA PRÁCTICA SON CENTRALISTAS , EN
EUROPA EL ESTATUTO ALBERTINO ITALIANO SE MANTUVO GRACIAS A LA
CESTUMBRE CONSTITUCIONAL , EN ESTADOS UNIDOS EL CONTROL
CONSTITUCIONAL PROSPERÓ POR UNA COSTUMBRE CONSTITUCIONAL
ADOPTADA POR LOS ÓRGANOS JUDICIALES .20
SE CONSIDERA A ESTA CLASIFICACIÓN DE UN VALOR RELATIVO , YA QUE
CASI TODOS LOS PUEBLOS TIENEN HOY DÍA UNA CONSTITUCIÓN ESCRITA , PERO
EN INGLATERRA A LA CONSTITUCIÓN SE LE CONSIDERA NO ESCRITA , EN EL
SENTIDO DE DISPERSA , PORQUE ESTÁ INTEGRADA POR UNA COLECCIÓN DE
DOCUMENTOS , POR DECISIONES JUDICIALES Y POR PRÁCTICAS POLÍTICAS
GENERALMENTE RECONOCIDAS O constitutional conventions.

4. Constituciones flexibles y Constituciones rígidas

TIENE SU ORIGEN ESTA CLASIFICACIÓN EN LA FAMOSA OBRA QUE LLEVA


ESE TÍTULO DE JAMES BRYCE. 21 SE DENOMINA CONSTITUCIÓN RÍGIDA A LA
QUE ES ELABORADA POR UN PROCEDIMIENTO ESPECIAL SEÑALADO EN EL
MISTO TEXTO FUNDAMENTAL , COMO SUCEDE EN LA CONSTITUCIÓN MEXICANA
DONDE ESE PROCEDIMIENTO LO SEÑALA EL ARTÍCULO 135. POR SU PARTE, LA
CONSTITUCIÓN FLEXIBLE ES AQUELLA QUE PUEDE SER MODIFICADA SIN
NECESIDAD DE AJUSTARSE A UN PROCEDIMIENTO ESPECIAL ; ES DECIR , POR LA
VÍA LEGISLATIVA ORDINARIA , ASÍ ACONTECE CON LA CONSTITUCIÓN INGLESA
QUE PUEDE SER MODIFICADA POR EL PROPIO PARLAMENTO . OTROS DOS CASOS
DE LEYES FUNDAMENTALES FLEXIBLES SE ENCUENTRAN EN I SRAEL Y N UEVA
ZELANDA.
SE ESTIMA QUE ESTA CLASIFICACIÓN TIENE LOS INCONVENIENTES , POR
UNA PARTE , DE QUE SE COLOCA A TODAS LAS CONSTITUCIONES DEL MUNDO
EN LA CATEGORÍA DE RÍGIDAS Y SÓLO DEJA UNAS POCAS EN LA OTRA
20
Orozco Enriquez,José de Jesús, Derecho constitudonal consuetudinario, México, UNAM, 1993, pp.
121 y ss.
31
Bryce, James, Constiluáones flexibles y Constitudones rígidas, Madrid, 1962, pp. 80yss.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 57

BLES NO SON LAS QUE MÁS CAMBIAN , EL CASO INGLÉS LO EJEMPLIFICA ,


MIENTRAS QUE ALGUNAS CONSTITUCIONES RÍGIDAS HAN SIDO MODIFICADAS
MUCHAS MÁS VECES QUE LAS FLEXIBLES COMO OCURRE CON VARIOS TEXTOS
EN LA ACTUALIDAD .

5. Constituciones democráticas y Constituciones no democráticas

EN UN PRINCIPIO , LAS CONSTITUCIONES SE DIVIDIERON EN MONÁRQUICAS


Y DEMOCRÁTICAS , CLASIFICACIÓN DE UN MERO VALOR HISTÓRICO , DADO QUE
EN LA ACTUALIDAD EL ORIGEN DE LA CONSTITUCIÓN SE HA
DEMOCRATIZADO , PASÓ YA LA ÉPOCA EN QUE SE DEJABA EN MANOS DEL REY.
ADMITÍAN LOS MONÁRQUICAS ESTA SUBDIVISIÓN : A) pactadas, COMO LA
CONSTITUCIÓN DE 1791 QUE SE ACORDÓ ENTRE LOS REVOLUCIONARIOS Y EL
REY LUIS XVI; B ) otorgadas, TAL COMO LA CARTA DE 1814 DEL REY LUIS
XVIII, QUE CONCEDIÓ ESE DOCUMENTO COMO UNA GRACIA AL PUEBLO ;22 C)
impuestas, CUANDO EL PUEBLO LA IMPONE AL SOBERANO, COMO LA DE CÁDIZ
DE 1812 ACEPTADA POR FERNANDO VTI.
POR SU PARTE, BASADO EN LA CONCEPCIÓN DE LA DEMOCRACIA ACTUAL ,
JORGE CARPIZO 23 EXPRESA QUE PARA CLASIFICAR A LAS CONSTITUCIONES SE
DEBE TOMAR EN CUENTA LA MANERA EN QUE ESTÁN ESTABLECIDOS Y
OPERAN LOS DERECHOS FUNDAMENTALES , LOS MÍNIMOS ECONÓMICOS Y
SOCIALES Y LA ESTRUCTURA DEL SISTEMA POLÍTICO ; A PARTIR DE LA
APLICACIÓN DE TALES FACTORES , LAS CONSTITUCIONES PUEDEN SER DE
CUATRO TIPOS : A) democráticas, ASEGURAN AL INDIVIDUO SUS GARANTÍAS
INDIVIDUALES , LE GARANTIZAN UN MÍNIMO DE SEGURIDAD ECONÓMICA , Y EL
SISTEMA POLÍTICA NO SE CONCENTRA EN UNA PERSONA O GRUPO , SINO EN
VARIOS ÓRGANOS CONFORME A UN SISTEMA DE PARTIDOS PLURAL ; B) cuasi
democráticas, NO REALIZAN PLENAMENTE NI LAS LIBERTADES NI EL MÍNIMO
ECONÓMICO , EXISTE PREPONDERANCIA DEL EJECUTIVO Y HAY UN PARTIDO
PREPONDERANTE O HEGEMÓNICO COMO HASTA HACE POCO EN MÉXICO, LA
INDIA O TANZANIA; C) DE democracia popular, PONEN MAYOR ACENTO EN EL
ASEGURAMIENTO ECONÓMICO QUE EN LA PROTECCIÓN A LAS GARANTÍAS
INDIVIDUALES , REGULARMENTE EXISTE EL MONOPOLIO DE UN SÓLO PARTIDO ,
ACONTECIÓ EN LAS DISTINTAS DEMOCRACIAS POPULARES SOCIALISTAS Y
TODAVÍA EN LA REPÚBLICA POPULAR CHINA, VIET- NAM , C OREA DEL NORTE
Y CUBA, ENTRE LAS POCAS QUE TODAVÍA SUBSISTEN ;
d) no democrática, NO CUMPLE NINGUNO DE LOS REQUISITOS SEÑALADOS ,
TALES LOS REGÍMENES AUTORITARIOS ARCAICOS Y LAS DICTADURAS
MILITARES .

22
Decía este rey en la Carta referida: “Hemos acordado voluntariamente y por el libre
58 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

6. Constituciones originarias y Constituciones derivadas

EN TANTO LA CONSTITUCIÓN ORIGINARIA CONTIENE UN NUEVO PRINCIPIO


O ALGUNA APORTACIÓN NOVEDOSA PARA EL DERECHO CONSTITUCIONAL , LA
DERIVADA SIGUE UN MODELO DE CONSTITUCIÓN YA EXISTENTE Y SÓLO LA
ADAPTA A LAS CONDICIONES DE UN PAÍS .
SON POCAS LAS CONSTITUCIONES QUE PUEDEN SER CONSIDERADAS ORIGI -
NALES , ENTRE LAS PRINCIPALES ESTÁN LA DE ESTADOS UNIDOS , SUIZA , LA
DESAPARECIDA UNIÓN SOVIÉTICA , INGLATERRA Y LA DE FRANCIA VIGENTE .
NUESTRA CONSTITUCIÓN ES EN PARTE DERIVADA Y EN PARTE
ORIGINARIA , ENTRE LAS NOVEDADES QUE INTRODUJO ESTÁN EL
CONSTITUCIONALISMO SOCIAL Y EL JUICIO DE AMPARO , INSTITUCIONES
AMBAS QUE HAN TENIDO MUCHA INFLUENCIA EN LAS LEYES FUNDAMENTALES
DE OTROS PAÍSES .

7. Constituciones utilitarias y Constituciones ideológicas

EN LAS CONSTITUCIONES UTILITARIAS NADA MÁS SE REGLAMENTAN


ESCUETAMENTE LOS PRINCIPALES ÓRGANOS PÚBLICOS , ASÍ LA FEDERAL DE
BISMARCK DE 1871 Y LA DE LA III REPÚBLICA FRANCESA DE 1875. POR LO
QUE SE REFIERE A LA OTRA CATEGORÍA , SE PRESENTA CUANDO UNA
CONSTITUCIÓN CONTIENE ABUNDANTES PRINCIPIOS IDEOLÓGICOS Y
ESTABLECE INCLUSO VERDADEROS PROGRAMAS SOCIALES , COMO OCURRIÓ
CON LOS TEXTOS SOVIÉTICOS Y SUCEDE CON EL MEXICANO EN VIGOR .

8. Constituciones normativas, nominales y semánticas

UNA CONSTITUCIÓN , CONSIDERA LOEWENSTEIN , 24 SE CALIFICA DE “NOR -


MATIVA ”, CUANDO ES “OBSERVADA LEALMENTE POR TODOS LOS
INTERESADOS ”, ESTO ES, SE CUMPLE REAL , EFECTIVAMENTE , TANTO POR LOS
DETENTADORES COMO POR LOS DESTINATARIOS DEL PODER ; LA “NOMINAL ” ES
AQUELLA QUE “CARECE DE REALIDAD EXISTENCIAL ”, PORQUE EL PROCESO
POLÍTICO NO SE ADAPTA A ELLA , TIENE MÁS BIEN UN FIN EDUCATIVO , SE
ESPERA QUE EN EL FUTURO SE TRANSFORME EN NORMATIVA ; FINALMENTE EN
LA “SEMÁNTICA ” LA CONSTITUCIÓN HA PERDIDO SU SENTIDO DE LIMITAR LA
CONCENTRACIÓN DEL PODER , ÉSTE SE HA CONGELADO PARA “BENEFICIO DE
LOS DETENTADORES (DICTADOR , JUNTA O PARTIDO )”. SE COMPARA A LA
CONSTITUCIÓN NORMATIVA CON UN TRAJE BIEN CORTADO Y QUE SE LLEVA
REALMENTE , LA NOMINAL CON UN TRAJE

CFR. Lowenstein, Karl, TEORÍA DE LA CONSTITUÁÓN , Barcelona, Ariel, 1969, pp. 216 y ss.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 59

QUE ESTÁ EN EL ARMARIO Y QUE SE UTILIZARÁ CUANDO LA NACIÓN ALCANCE


MADUREZ , LA SEMÁNTICA NO ES UN TRAJE , CONSISTE SOLO EN UN VULGAR
DISFRAZ .
HA TENIDO MUCHO ÉXITO ESTA CLASIFICACIÓN DENOMINADA
“ONTOLÓGICA”, AUNQUE NO HA FALTADO QUIEN LE HAGA OBSERVACIONES
SEÑALANDO QUE HASTA CIERTO PUNTO ES TAUTOLÓGICO HABLAR DE
CONSTITUCIÓN NORMATIVA , QUE UNA CONSTITUCIÓN AUTORITARIA PUEDE
SER ENTERAMENTE CUMPLIDA POR SUS DESTINATARIOS Y MIENTRAS MÁS LO
SEA MENOR VIDA CONSTITUCIONAL HABRÁ EN ESE PAÍS , Y QUE ES PRECISO
MATIZAR LA CLASIFICACIÓN DE MANERA PREVIA HACIENDO VER EL
SIGNIFICADO Y FINALIDAD DE CADA CONSTITUCIÓN EN EL MARCO DE UN TIPO
DE ESTADO .25

V. Contenido de la Constitución

1. Tendencias restrictiva y extensiva


NO EXISTE UN MODELO GENERAL RESPECTO DEL CONTENIDO DE LAS
CONSTITUCIONES , NI REGLAS ORTODOXAS A SEGUIR . EN PRINCIPIO , EL
LEGISLADOR CONSTITUCIONAL PUEDE INCLUIR CUALQUIER TIPO DE PRECEPTO
EN LA LEY FUNDAMENTAL DE QUE SE TRATE . SIN EMBARGO , PUEDEN
SEÑALARSE DOS TENDENCIAS DIVERSAS RESPECTO DEL CONTENIDO DE LAS
CONSTITUCIONES , UNA RESTRICTIVA Y OTRA EXCLUSIVA .
LA TENDENCIA RESTRICTIVA CORRESPONDE A LA VISIÓN CLÁSICA DEL
CONSTITUCIONALISMO , PARA EL CUAL UNA LEY FUNDAMENTAL DEBE
ENCARGARSE SÓLO DE ORGANIZAR AL PODER PÚBLICO Y ESTABLECER LOS
DERECHOS DE LOS CIUDADANOS , SIN DESCENDER A OCUPARSE DE LOS
DETALLES TÍPICOS DE LAS LE YES ORDINARIAS . SE ARGUMENTA QUE LAS
CONSTITUCIONES LARGAS Y DETALLADAS DIFÍCILMENTE SOPORTAN EL PASO
DEL TIEMPO Y LAS CAMBIANTES CIRCUNSTANCIAS SOCIALES . HASTA LA
PRIMERA GUERRA MUNDIAL LAS CONSTITUCIONES TENDÍAN A SER
LACÓNICAS , RARA VEZ LLEGABAN A UN CENTENAR DE ARTÍCULOS ; EL
EJEMPLO CLÁSICO HA SIDO LA CONSTITUCIÓN AMERICANA QUE EN SU ORIGEN
TUVO 7 ARTÍCULOS Y LLEVA SÓLO 26 ENMIENDAS EN SUS MÁS DE
DOSCIENTOS AÑOS DE VIGENCIA . H AY QUE MENCIONAR TAMBIÉN EL
ESTATUTO ALBERTINO EN ITALIA CON 84 ARTÍCULOS , Y LAS LEYES
CONSTITUCIONALES FRANCESAS DE 1875, QUE EN UN PRINCIPIO TUVIERON 34
ARTÍCULOS Y DESPUÉS SE REDUJERON A 23.

23
CFR. Pereyra Menaut, Antonio Carlos, LECCIONES DE TEORÍA CONSTITUCIONAL , Madrid,
Editorial Revista de Derecho Privado, 1987, pp. 14 y ss.; González Casanova, José Antonio,
OP. CIT., SUPRA , nota 1, p. 208.
60 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

POR SU LADO, LA TENDENCIA EXTENSIVA HA SEÑALADO QUE LAS CONSTI -


TUCIONES NO DEBEN SÓLO CONSTREÑIRSE A LOS ASPECTOS ESENCIALES DEL
ORDEN JURÍDICO Y POLÍTICO , SINO TAMBIÉN TIENE QUE INCORPORAR OTROS
PRECEPTOS QUE A LA COMUNIDAD POLÍTICA LE INTERESA QUE SE REGULEN ,
COMO SON DETERMINADAS NORMAS ECONÓMICAS , SOCIALES , IDEOLÓGICAS O
DE OTRA ÍNDOLE . MUCHOS DE ESTOS PRINCIPIOS LLEGAN A LA CONSTITUCIÓN
POR EXCESO DE ESPÍRITU REGLAMENTISTA , PARA QUE UNA CUESTIÓN QUEDE A
SALVO DE POSIBLES DISCUSIONES POSTERIORES O SE LEGISLE CON AMPLITUD
PARA REGULAR TODOS LOS SUPUESTOS POSIBLES . VARIAS DE LAS
CONSTITUCIONES MODERNAS SE HAN INCLINADO A SER EXTENSAS , DE ESTE
MODO LA CONSTITUCIÓN DE BONN TIENE 146 ARTÍCULOS , LA DE ESPAÑA DE
1978 CUENTA CON 169 ARTÍCULOS , EL TEXTO DE 1934 DE LA DESAPARECIDA
YUGOSLAVIA TUVO 406 ARTÍCULOS , LA DE PORTUGAL DE 1978 ALCANZÓ 300
ARTÍCULOS , Y LA DE LA I NDIA DE 1949 LLEGÓ A 245 ARTÍCULOS . LAS LEYES
FUNDAMENTALES LATINOAMERICANAS HAN SIDO TAMBIÉN MUY EXTENSIVAS ;
LA DE BRASIL DE 1988 TIENE 245 ARTÍCULOS Y NUMEROSAS DISPOSICIONES
TRANSITORIAS ; LAS PERUANAS DE 1969 Y 1993, HAN CONTADO CON MÁS DE
300 ARTÍCULOS ; TODAVÍA MÁS EXTENSAS SON LA DE HONDURAS DE 1982
CON 379 ARTÍCULOS Y COLOMBIA DE 1991 CON 380 ARTÍCULOS .26
EN MÉXICO, LAS CONSTITUCIONES QUE HAN ESTADO EN VIGOR HAN SIDO
PROPENSAS A LA TENDENCIA EXTENSIVA . LOS PRIMEROS TEXTOS QUE
RIGIERON EN NUESTRO PAÍS FUERON EL DE CÁDIZ CON 384 ARTÍCULOS Y EL
DE A PATZINGÁN CON 242; LAS CONSTITUCIONES TANTO FEDERALISTAS COMO
CENTRALISTAS EN EL SIGLO XIX FUERON TAMBIÉN EXTENSAS , ASÍ LA DE 1824
CON 171 PRECEPTOS , 1836 CON 231, 1843 CON 202, Y 1857 CON 128. L A
CONSTITUCIÓN DE 1917, EN RAZÓN DEL CRITERIO QUE DOMINÓ EN LA
MAYORÍA DE LOS CONSTITUYENTES Y DEL CONSTITUCIONALISMO SOCIAL QUE
IMPLANTÓ , CONSTA DE 136 ARTÍCULOS .

2. Partes de la Constitución
COMO CONSECUENCIA DE SU EVOLUCIÓN HISTÓRICA Y DE LA MANERA EN
QUE FUERON INCORPORANDO LOS DIFERENTES DERECHOS E INSTITUCIONES
CONSTITUCIONALES , PUEDEN DISTINGUIRSE EN ELLAS ACTUALMENTE TRES
PARTES PRINCIPALES :

a) Dogmática
b) Orgánica
c) Programática y social
2C
CFR. Ordz-Álvarez, Luis A. y Lejarza, Jacqueline, CONSTITUCIONES LATINOAMERICANAS ,
Caracas, Academia de Ciencias Políücas y Sociales, 1997.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 61

EN LA TRADICIONALMENTE LLAMADA parte dogmática SE HAN CONTENIDO


LOS LLAMADOS DERECHOS HUMANOS DE LA PRIMERA GENERACIÓN , COMO
SON, ENTRE OTROS, LA LIBERTAD DE EXPRESIÓN , LA LIBERTAD DE CULTOS , LA
LIBERTAD DE ASOCIACIÓN . ESTOS DERECHOS FUNDAMENTALES CONSTITUYEN
UNA LIMITACIÓN AL PODER DE LOS GOBERNANTES , QUE DE OTRO MODO
CAERÍAN FÁCILMENTE EN EL DESPOTISMO Y LA ARBITRARIEDAD . ESTA PARTE
DOGMÁTICA SE DENOMINA ASÍ PORQUE LOS DERECHOS HUMANOS
REPRESENTAN VERDADES POLÍTICAS QUE LA CONSTITUCIÓN ACEPTA A
MANERA DE DOGMA , SON PRINCIPIOS QUE VALEN SIN NECESIDAD DE
DEMOSTRARLOS , FRUTO DE LA LUCHA HISTÓRICA DEL HOMBRE POR SU
LIBERTAD . C ONVIENE ADVERTIR , POR ÚLTIMO, QUE EN ESTA PARTE
DOGMÁTICA VARIAS CONSTITUCIONES INCLUYEN TAMBIÉN EL PREÁMBULO ,
LOS PRINCIPIOS Y LOS VALORES CONSTITUCIONALES ASÍ COMO DERECHOS
ECONÓMICOS , SOCIALES Y CULTURALES .
SE LOCALIZA LA PARTE DOGMÁTICA , PRINCIPALMENTE , EN LOS PRIMEROS
VEINTINUEVE ARTÍCULOS DE NUESTRA CONSTITUCIÓN , PERO EXISTEN MÁS
DERECHOS HUMANOS REGULADOS EN OTRAS DISPOSICIONES
CONSTITUCIONALES . EN EL ACTUAL PLAN DE ESTUDIOS DE LA LICENCIATURA
DE LA FACULTAD DE DERECHO DE LA UNAM, A MEDIADOS DE LA
LICENCIATURA PARA EL ESTUDIO DE ESTA PARTE DOGMÁTICA EXISTE UN
CURSO DENOMINADO “GARANTÍAS INDIVIDUALES Y SOCIALES ”, EN TANTO QUE
EN VARIAS FACULTADES DE DERECHO DEL PAÍS A ESTA MISMA ASIGNATURA
SE LE DENOMINA “DERECHOS HUMANOS ”. SE CONSIDERÓ NECESARIO TAL
CAMBIO TERMINOLÓGICO POR UNA RAZÓN DE TÉCNICA JURÍDICA , DADO QUE
SE CONFUNDÍAN LOS DERECHOS PÚBLICOS SUBJETIVOS CON LOS MEDIOS DE
HACERLOS VALER QUE SON LAS VERDADERAS GARANTÍAS .
CORRESPONDE A LA parte orgánica ESTABLECER LAS BASES SOBRE LAS QUE
DESCANSA EL ESTADO , DEFINIR LA FORMA DE GOBIERNO Y, SOBRE TODO,
ORGANIZAR A LOS PODERES PÚBLICOS , AL SEÑALAR SU MANERA DE
INTEGRACIÓN , SU ÓRBITA DE COMPETENCIA Y DICTANDO LAS PRINCIPALES
REGLAS PARA SU FUNCIONAMIENTO . P ODRÍA EXPRESARSE QUE LA PARTE
ORGÁNICA SEMEJA AL CORAZÓN DE LA CONSTITUCIÓN , SIN ELLA NO HABRÍA
NORMAS FUNDAMENTALES CREADORAS DEL PODER POLÍTICO , LOS
GOBERNANTES GOZARÍAN DE ATRIBUCIONES OMNÍMODAS , AL CARECERSE DE
REGLAS QUE LIMITASEN JURÍDICAMENTE SU ACTIVIDAD . LA MAYORÍA DE LOS
PRECEPTOS DE LA PARTE ORGÁNICA , POR ELLO SU NOMBRE, SE DEDICAN A
REGULAR LOS ÓRGANOS DEL ESTADO , ASÍ EN NUESTRA CONSTITUCIÓN LOS
PODERES LEGISLATIVO , EJECUTIVO Y JUDICIAL , ABARCAN DESDE EL
ARTÍCULO 49 HASTA EL 105.
POR LO QUE SE REFIERE A LA parte programática y social DIREMOS QUE ES
62 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

LAS CONSTITUCIONES QUE SE HAN EXPEDIDO YA ENTRADO NUESTRO SIGLO


SE ADVIERTEN , EN FORMA SISTEMÁTICA O DISTRIBUIDOS EN EL TEXTO
CORRESPONDIENTE , DIVERSOS PRECEPTOS QUE RECOGEN ASPIRACIONES
POPULARES , ESTABLECEN AUTÉNTICOS PROGRAMAS SOCIALES , DEFINEN
CARACTERÍSTICAS O METAS A ALCANZAR POR EL ESTADO . POR SÓLO
REFERIMOS A NUESTRO PAÍS , PUEDE AFIRMARSE QUE ALGUNOS DE LOS
DERECHOS SOCIALES QUE HAN CARACTERIZADO AL CONSTITUCIONALISMO
MEXICANO SON DE CARÁCTER PROGRAMÁTICO , ES INDUDABLE QUE EL
ARTÍCULO 3O. CONSTITUCIONAL CONTIENE IMPORTANTES PRINCIPIOS DE
FILOSOFÍA POLÍTICA Y UNA CONCEPCIÓN HONDAMENTE DEMOCRÁTICA DE
LOS OBJETIVOS DE LA EDUCACIÓN , ASÍ COMO LOS ARTÍCULOS 27 Y 123
CONSTITUCIONALES HAN ESTABLECIDO AUTÉNTICOS PROGRAMAS PARA
RESOLVER LOS PROBLEMAS AGRARIO Y LABORAL, NI QUE DECIR DE CIERTOS
DERECHOS QUE SE HAN INCORPORADO ÚLTIMAMENTE QUE , EN CIERTA
MEDIDA , REPRESENTAN METAS A ALCANZAR POR EL ESTADO , COMO EL
DERECHO A LA SALUD , A LA VIVIENDA O AL TRABAJO , QUE POR DESGRACIA
NO ALCANZAN TODAVÍA TODOS LOS MEXICANOS . POR OTRO LADO ,
PRINCIPIOS DE NOTABLE CONTENIDO IDEOLÓGICO SE ENCUENTRAN EN EL
ARTÍCULO 40 CONSTITUCIONAL , EN TANTO QUE EN LOS ARTÍCULOS 25 Y 26
CONSTITUCIONALES SE HAN RECOGIDO IMPORTANTES DEFINICIONES EN
MATERIA ECONÓMICA COMO LA ECONOMÍA MIXTA , LA RECTORÍA DE ESTADO
O LA PLANEACIÓN .
ES NECESARIO AÑADIR , POR ÚLTIMO QUE ALGUNAS CONSTITUCIONES
ESTÁN TAMBIÉN DOTADAS DE UN preámbulo, A MANERA DE TEXTO
INTRODUCTORIO QUE PRECEDE AL ARTICULADO . DICHO PREÁMBULO PUEDE
SER MUY BREVE COMO EN SUIZA O EN GRECIA EN LOS CUALES SE ALUDE A
DIOS SANTÍSIMA TRINIDAD, OTRAS VECES TIENE UNA BUENA DOSIS
O A LA
DE CAIGA POLÍTICA COMO EN I RLANDA Y A LEMANIA CUYOS TEXTOS HACEN
REFERENCIA AL PROPÓSITO DE REUNIFICACIÓN NACIONAL. EL PREÁMBULO
DE LAS CONSTITUCIONES DE A RGENTINA Y DE ESTADOS U NIDOS
CONDENSAN IMPORTANTES DECISIONES POLÍTICAS FUNDAMENTALES . EN
FRANCIA SE PRESENTA UN CASO EXCEPCIONAL , EN VIRTUD DE QUE LA
CONSTITUCIÓN DE 1958 CARECE DE DECLARACIÓN DE DERECHOS Y SU
PREÁMBULO REMITE SU DEFINICIÓN A LA DECLARACIÓN DE 1789 Y AL
PREÁMBULO DE LA CONSTITUCIÓN DE 1946, EL CONSEJO CONSTITUCIONAL
HA DETERMINADO QUE TODOS ESOS INSTRUMENTOS FORMAN PARTE TAMBIÉN
DE LOS QUE EN AQUEL PAÍS SE LLAMA “BLOQUE DE LA
CONSTITUCIONALIDAD ”. FINALMENTE , EN ESPAÑA SE HA CONSIDERADO QUE
27
Cfr. Tajadura Tejada, Javier, El preámbulo constituáonal, Granada, Editorial Comares,
1997, pp. 27 y ss„ 83 y ss.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 63

3. Categorías de normas

SE HAN FORMULADO POR LA DOCTRINA DISTINTAS CATEGORÍAS DE


NORMAS CONSTITUCIONALES . UN PRIMER CRITERIO SE FUNDA PRECISAMENTE
EN LAS PARTES DE LA CONSTITUCIÓN A QUE NOS ACABAMOS DE REFERIR, ASÍ
EL PRIMER CONGRESO LATINOAMERICANO DE DERECHO CONSTITUCIONAL ,
EN LA RECOMENDACIÓN DÉCIMA DEL TEMA SEGUNDO , EXPRESÓ QUE :

LAS NORMAS A INCORPORAR A LAS CONSTITUCIONES TAMBIÉN ADMITEN


CLASIFICACIÓN CONFORME A LA CONSAGRADA DISTINCIÓN DE LAS
CLÁUSULAS CONSTITUCIONALES , EN: A) organizativas, EN CUANTO SE
REFIERE A LAS COMPETENCIAS Y ORGANISMOS QUE MEBEN CUMPLIR
FUNCIONES DEL ESTADO ; B) preceptivas, EN CUANTO SE REFIEREN A LOS
PRINCIPIOS LÍMITES Y GARANTÍAS QUE DAN PROTECCIÓN A LA ACTIVIDAD
DE LOS ADMINISTRADOS ; Y C) programáticas, EN CUANTO ENVUELVEN
DIRECTIVAS ORIENTADAS A LOS GOBERNANTES POLÍTICOS Y AL
COMPROMISO QUE VINCULA A LA CONSTITUCIÓN CON SUS INTÉRPRETES Y
DEMÁS AUTORIDADES DE APLICACIÓN .28

PARA BIDART CAMPOS, 29 LA CLASIFICACIÓN MÁS ATRACTIVA DISTINGUE


ENTRE :
a) normas operativas, Y B) normas programáticas. LAS NORMAS OPERATIVAS
(AUTOSUFICIENTES O AUTOAPLICATIVAS ), SON LAS QUE POR SU NATURALEZA
Y FORMULACIÓN OFRECEN APLICABILIDAD Y FUNCIONAMIENTO INMEDIATOS Y
DIRECTOS , SIN NECESIDAD DE SER REGLAMENTADAS POR OTRA NORMA ; LA
OPERA - TIVIDAD NO IMPIDE ESA REGLAMENTACIÓN SOLAMENTE NO LA EXIGE
COMO IMPRESCINDIBLE . EN CUANTO A LAS PROGRAMÁTICAS , COMO LO
INDICA EL ADJETIVO , PROPONEN UN PROGRAMA , Y POR ENDE SON
INCOMPLETAS , VIÉNDOSE REQUERIDAS DE OTRA NORMA ULTERIOR QUE LAS
REGLAMENTE O LES PERMITA FUNCIONAR PLENAMENTE . SE SUELE DECIR QUE
SON DE APLICACIÓN DIFERIDA , PERO ELLO ATENTARÍA CONTRA LA
SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL , DE AHÍ QUE SE AFIRME QUE PRODUCEN
EFECTOS , COMO IMPEDIR QUE SE DICTEN NORMAS OPUESTAS , SIRVAN COMO
PAUTAS DE APLICACIÓN PARA INTERPRETAR EL DERECHO VIGENTE Y PUEDEN
DAR LUGAR INCLUSO A LA LLAMADA INCONSTITUCIONALIDAD POR OMISIÓN .
UNA BREVE REFERENCIA SE HARÁ A LA FIGURA DE LA LLAMADA inconstitu-
cionalidad por omisión, LA CUAL HA LEVANTADO POLÉMICA PORQUE SE LE
IMPUTA QUE PERMITE QUE LOS TRIBUNALES DICTEN SENTENCIAS NORMATIVAS
Y DESPLACEN AL LEGISLADOR . C OMO SABEMOS, NORMALMENTE LA
29 -
INCONSTITU Bidart Campos, Germán, Manual de la Constituáón reformada, Buenos Aires, Ediar,
1998, t. I, pp. 299 y ss.
64 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

CIONALIDAD SURGE PORQUE SE HACE ALGO QUE LA LEY FUNDAMENTAL


PROHÍBE, PERO PUEDE SUCEDER QUE LA INCONSTITUCIONALIDAD SURJA
PORQUE NO SE HACE LO QUE LA NORMA PRIMARIA INDICA , O SEA, EXISTE
“OMISIÓN ” PARA CUMPLIRLA ; DICHA OMISIÓN PUEDE PROVENIR TANTO DEL
LEGISLADOR COMO DE LA AUTORIDAD ADMINISTRATIVA , PARA ÉSTA ÚLTIMA
SE TIENEN RECURSOS PERTINENTES , NO ASÍ PARA LA OMISIÓN QUE PROVIENE
DEL LEGISLATIVO , VACÍO QUE SE PRETENDE CUBRIR A TRAVÉS DE LA
INCONSTITUCIONALIDAD POR OMISIÓN .
SE PUEDE DIVIDIR LA INCONSTITUCIONALIDAD POR OMISIÓN , SEGÚN EL
MAGISTRADO DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ALEMÁN WESSEL , EN
ABSOLUTA Y RELATIVA , AQUELLA ES LA AUSENCIA TOTAL DE DESARROLLO DE
LA NORMA CONSTITUCIONAL Y ÉSTA SURGE CUANDO EL ENCARGO DEL
LEGISLADOR SE ATIENDE DE MANERA PARCIAL , A LA HIPÓTESIS DEL OLVIDO
POR LA LEY DE CIERTAS PERSONAS O GRUPOS SE LE DENOMINA EXCLUSIÓN
ARBITRARIA O DISCRIMINATORIA DE BENEFICIO . POR SUPUESTO , PARA
APRECIAR ÉSTE TIPO DE INCONSTITUCIONALIDAD , HAY QUE EXAMINAR EN
CASA SI LA “OBLIGACIÓN DE HACER ” QUE IMPONE LA CONSTITUCIÓN AL
LEGISLADOR TIENE UNA EXIGENCIA INMEDIATA , ESTÁ CONDICIONADA O SE
DEJA A LA OPORTUNIDAD Y DISCRECIÓN PROPIAS DEL CRITERIO DEL ÓRGANO
QUE TIENE EL DEBER RESPECTIVO .30
HASTA AHORA LA INCONSTITUCIONALIDAD POR OMISIÓN SE HA
IMPLANTADO EN POCOS PAÍSES , AUNQUE SEGURAMENTE EN EL FUTURO
TENDRÁ MAYOR APLICACIÓN . UN PRIMER ANTECEDENTE SE DIO EN LA
CONSTITUCIÓN DE 1974 DE LA DESAPARECIDA YUGOSLAVIA, CUYO ARTÍCULO
377 OTORGABA ATRIBUCIÓN AL TRIBUNAL DE GARANTÍAS
CONSTITUCIONALES PARA HACER CONSTAR LA INCONSTITUCIONALIDAD POR
OMISIÓN Y PONERLA EN CONOCIMIENTO DE LA ASAMBLEA LEGISLATIVA .
ESTE PRECEPTO INFLUYÓ EN LA CONSTITUCIÓN PORTUGUESA DE 1976, QUE
EN SU ARTÍCULO 279 INCORPORÓ UNA DISPOSICIÓN SIMILAR , PERO QUE FUE
MEJORADA POR REFORMA CONSTITUCIONAL DE 1982 Y AHORA APARECE EN EL
ARTÍCULO 283, PARÁGRAFO II. S E HA DADO EN A LEMANIA UNA CONSISTENTE
LABOR DOCTRINAL JURISPRUDENCIAL RESPECTO DE ESTA FIGURA ; LAS
ALUSIONES A LOS EXPRESOS “ENCARGOS CONSTITUCIONALES ” HAN SIDO FRE -
CUENTES , DE ESTE MODO EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL HA ADMITIDO LA
PROCEDENCIA DEL RECURSO DE AMPARO SI SE APOYA EN UN ENCARGO DE TAL
CARÁCTER Y CON BASE EN EL MISMO CONCEPTO HA ESTABLECIDO LA
IGUALDAD ENTRE EL DENOMINADO “HIJO LEGÍTIMO E ILEGÍTIMO ”. AUNQUE
NO SE RECONOCE EN ITALIA EXPRESAMENTE LA OMISIÓN CONSTITUCIONAL ,
LA CORTE CONSTITUCIONAL HA EMITIDO SENTENCIAS QUE SATISFACEN
OMISIONES PARCIALES
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 65

DE CARÁCTER CONSTITUCIONAL (LAS LLAMADAS SENTENCIAS aggiuntive O


additivé); EN ESPAÑA PRIVA UNA SITUACIÓN SEMEJANTE , AUNQUE TAMBIÉN EL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL HA RESUELTO CASOS QUE IMPLICAN UNA
OMISIÓN CONSTITUCIONAL, COMO LA OBJECIÓN DE CONCIENCIA O LA
TELEVISIÓN POR CABLE . MÁS EXPLÍCITAS HAN SIDO ALGUNAS
CONSTITUCIONES LATINOAMERICANAS QUE REGULAN ESTA FIGURA: B RASIL ,
EN EL ARTÍCULO 103, PARÁGRAFO 2 DE LA CONSTITUCIÓN DE 1988; C OSTA
RICA, ARTÍCULOS 10, 48, 73 INCISOS a) Y f) DE LA LEY DE JURISDICCIÓN
CONSTITUCIONAL DE 1987; A RGENTINA , C ONSTITUCIÓN DE LA PROVINCIA DE
RÍO NEGRO DE 1988, ARTÍCULO 107, Y A NIVEL FEDERAL LA CORTE SUPREMA
DECIDIÓ POR JUICIO DE AMPARO ACTUALIZAR LA REMUNERACIÓN DE LOS
JUECES POR REZAGO MOTIVADO POR LA INFLACIÓN , ASÍ COMO SOSTUVO EN
1992 RESPECTO DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES QUE PUEDEN VIOLARSE
POR OMISIÓN SI NO SE EXPIDEN LAS DISPOSICIONES INTERNAS PARA HACERLOS
CUMPLIR .31
DESDE OTRO PUNTO DE VISTA , 32 QUE SE BASA EN LA DOCTRINA ALEMANA
SOBRE LAS NORMAS MATERIALES DE LA CONSTITUCIÓN Y SU FUERZA
VINCULANTE , SE DIFERENCIAN LAS SIGUIENTES CLASES DE NORMAS: A) normas
orgánicas y atributivas DE COMPETENCIA , QUE SE REFIEREN A LOS PRINCIPALES
ÓRGANOS CONSTITUCIONALES Y VINCULAN DE INMEDIATO ; B) derechos
fundamentales, QUE TAMPOCO REQUIEREN DE LA INTERVENCIÓN DEL
LEGISLADOR AUNQUE SÍ EN CIERTOS CASOS PARA SU PLENA ACTUALIZACIÓN ,
CASO DEL DERECHO A LA SALUD ENTRE NOSOTROS ; C) mandatos al legislador,
SON DISPOSICIONES QUE REQUIEREN DE LA INTERVENCIÓN DEL PODER
LEGISLATIVO PARA SU PLENO EJERCICIO , SI ASÍ NO OCURRE PLANTEAN LA
PROBLEMÁTICA DE LA INCONSTITUCIONA - LIDAD POR OMISIÓN ; D) garantías
constitucionales, PRETENDEN SALVAGUARDAR EL NÚCLEO ESENCIAL DE UNA
DETERMINADA INSTITUCIÓN , ENTRE NOSOTROS EL MUNICIPIO LIBRE Y EL
ARTÍCULO 115 O EL SISTEMA FEDERAL Y EL ARTÍCULO 124 CONSTITUCIONAL ;
E) principios fundamentales del orden jurídico político, TIENEN UN VALOR
BÁSICAMENTE INTERPRETATIVO , EL CONCEPTO DE SOBERANÍA QUE ESTABLECE
EL ARTÍCULO 39 CONSTITUCIONAL O LA FORMA DEL ESTADO Y DE GOBIERNO
CONSAGRADA EN EL ARTÍCULO 40; F) nonnas de asignación de fines o normas
programáticas, IMPONE UNA OBLIGACIÓN A LOS PODERES PÚBLICOS Y LOS
VINCULAN A LA HORA DE INTERPRETAR UNA NORMA , COMO SUCEDE CON
VARIAS DISPOSICIONES DE NUESTRO CONSTITUCIONALISMO SOCIAL O
ECONÓMICO .

51
CFR. IDEM, pp. 244 y ss.; Bidart Campos, OP. CIT., SUPRA, nota 29, pp. 354 y 355;
Hernández, Rubén, “La jurisdicción constitucional en Costa Rica”, LA JURISDICCIÓN
66 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

EN EXPRESA APLICACIÓN DEL PUNTO DE VISTA MATERIAL QUE ACABAMOS


DE EXPONER , ANDRADE SÁNCHEZ , 33 ELABORA UNA TIPOLOGÍA MUY EXHAUS -
TIVA PARA EL TEXTO MEXICANO , ENUMERANDO LOS
CONSTITUCIONAL
SIGUIENTES TIPOS DE NORMAS: 1) normas esenciales, REGULAN LA FORMA DE
ESTADO Y LA FORMA DE GOBIERNO ; 2) normas orgánicas, FIJAN LA ESTRUCTURA
DE LOS ÓRGANOS DE GOBIERNO ; 3) normas electorales, SON LAS REGLAS BÁSICAS
PARA LA FORMACIÓN DE LOS ÓRGANOS DE GOBIERNO Y PARA LA TRANSMISIÓN
DEL PODER ; 4) normas competenciales, ATRIBUYEN FACULTADES A LOS ÓRGANOS
DE GOBIERNO ; 5) normas controladoras de la función pública, REGULAN LAS
RESPONSABILIDADES DE LOS SERVIDORES PÚBLICOS ; 6) garantías individuales,
ESTABLECEN LOS LLACNADOS DERECHOS PÚBLICOS SUBJETIVOS ; 7) garantías
grupales, REGULAN DERECHOS DE LOS MIEMBROS DE*DETERMINADOS GRUPOS
SOCIALES ; 8) garantías sociales, ESTABLECEN LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS
POR EL SOLO HECHO DE SER MIEMBROS DE LA SOCIEDAD ; 9) normas territoriales,
REGULAN LA EXTENSIÓN FÍSICA DEL PODER DEL ESTADO ; 10) normas
poblacionales, RIGEN LOS VÍNCULOS ENTRE EL ESTADO Y LOS SERES HUMANOS
QUE SE ENCUENTRAN EN SU TERRITORIO ; 11) normas económicas, FIJAN LAS
BASES DE ESTA ACTIVIDAD ; 12) normas funcionales, DAN LAS BASES DE LAS FUN-
CIONES ESTATALES ; 13) normas internacionales, DETERMINAN LOS PRINCIPIOS
QUE RIGEN LAS RELACIONES CON OTROS ESTADOS; 14) normas procesales, PARA
LA SOLUCIÓN DE CONFLICTOS ENTRE ÓRGANOS ESTATALES ; 15) normas institu-
cionales, COMO LAS QUE SE REFIEREN AL MUNICIPIO LIBRE, LA AUTONOMÍA
UNIVERSITARIA O LA FAMILIA ; 16) disposiciones gubernativas regionales, RIGEN LA
DISTRIBUCIÓN TERRITORIAL DE PODER ; 17) normas autoprotectoras, GARANTIZAN
LA PRESERVACIÓN Y SUPREMACÍA DE LA CONSTITUCIÓN ; 18) normas
modificatorias, SON LAS REGLAS PARA MODIFICAR LA CONSTITUCIÓN .
EN NUESTRO DERECHO, EXPONE SU CRITERIO HÉCTOR FIX -ZAMUDIO, HAY
QUE REFERIRSE EN PRIMER LUGAR A LOS PRINCIPIOS “CAPITALES ” QUE SON
LOS CONTENIDOS EN EL ARTÍCULO 40 CONSTITUCIONAL , EN EL CUAL SE
ESTABLECE LA FORMA DE ESTADO Y LA FORMA DE GOBIERNO . P OSTULADOS
QUE CONSTITUYEN UNA VERDADERA “SUPERLEGALIDAD CONSTITUCIONAL ” Y
QUE DE LLEGAR A CAMBIARSE CONFIGURARÍAN OTRA ORGANIZACIÓN
POLÍTICA . OTRO GRUPO DE PRECEPTOS SON LOS QUE PUEDEN LLAMARSE
ESTRICTAMENTE “FUNDAMENTALES ” EN LOS CUALES SE REGULAN LOS
DERECHOS PÚBLICOS DE LA PERSONA HUMANA Y DE LOS GRUPOS SOCIALES
(PARTE DOGMÁTICA O MATERIAL ), LA ORGANIZACIÓN DE LOS PODERES
PÚBLICO (PARTE ORGÁNICA O ESTRUCTURAL ), ASÍ COMO LOS
33
Andrade Sánchez, Eduardo, “Lo materialmente constitucional en las Constituciones
contemporáneas”, El significado actual de la Constitución, México, UNAM, 1998, pp. 7 y ss.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 67

QUE REGULAN LA CREACIÓN JURÍDICAS GENERALES Y,


DE NORMAS
ESPECIALMENTE , LA CREACIÓN DE LEYES . FINALMENTE , ENCONTRAMOS
OTROS PRECEPTOS DE CONTENIDO SECUNDARIO , QUE OBEDECEN A LA
INTENCIÓN DEL CONSTITUYENTE , TANTO ORIGINARIO COMO PERMANENTE , DE
OTORGAR FYEZA A DETERMINADAS INSTITUCIONES REVISTIÉNDOLAS DE
PRESTIGIO Y AUTORIDAD , POR CONSIDERARLAS DE GRAN TRASCENDENCIA
POLÍTICA , JURÍDICA O SOCIAL.
34

UN ÚLTIMO PUNTO DE VISTA DESCANSA EN LA EFICACIA Y LA


APLICABILIDAD DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES , EL CUAL HA SIDO
EXPUESTO POR AFONSO DA SILVA, 35 CUYO ANTECEDENTE SE ENCUENTRA EN
LA DISTINCIÓN QUE HICIERON LOS AUTORES NORTEAMERICANOS ENTRE
NORMAS CONSTITUCIONALES “ selft- executing' Y “not selft-executing , AQUELLAS
ERAN AUTOAPLICATIVAS Y ÉSTAS NO PODÍAN EJECUTARSE POR SÍ MISMAS. A
CONTRIBUIDO TAMBIÉN A ESTA CONCEPCIÓN LA DOCTRINA ITALIANA .
DE ACUERDO CON ESTE CRITERIO , LAS NORMAS CONSTITUCIONALES SE
CLASIFICAN EN TRES CATEGORÍAS , A SABER : a) NORMAS CONSTITUCIONALES
DE EFICACIA PLENA , QUE PRODUCEN SUS EFECTOS ESENCIALES DESDE QUE
ENTRAN EN VIGOR Y NO NECESITAN DE NINGÚN ACTO LEGISLATIVO
POSTERIOR PARA SU APLICABILIDAD , LA CUAL ES DIRECTA , INMEDIATA E
INTEGRAL , TALES NORMAS SON LA MAYORÍA EN LAS CONSTITUCIONES , COMO
LAS QUE DOTAN DE COMPETENCIA A LOS PODERES PÚBLICOS , OTORGAN
FACULTADES TRIBUTARIAS , DEFINEN LA FORMA DE ESTADO O DE GOBIERNO ,
ESTABLECEN OBLIGACIONES O PROHIBICIONES A LOS ÓRGANOS ESTATALES ; b)
NORMAS DE EFICACIA ATENUADA (“CONTIDA ”), PRODUCEN TAMBIÉN SUS
EFECTOS ESENCIALES Y SU APLICABILIDAD ES DIRECTA E INMEDIATA , PERO
NO INTEGRAL , EN VIRTUD DE QUE SE SUJETA SU ALCANCE A CIERTOS
CONCEPTOS DE LARGA DIFUSIÓN EN EL DERECHO PÚBLICO , TALES COMO :
“BUENAS COSTUMBRES ”,
“ORDEN PÚBLICO”, “INTEGRIDAD NACIONAL ”,
“PELIGRO O RIESGO INMINENTE ”, “ NECESIDAD O INTERÉS GENERAL ”,
ETCÉTERA ; c) NORMAS DE EFICACIA LIMITADA , REQUIEREN DE ACTOS
LEGISLATIVOS POSTERIORES PARA QUE PUEDAN SURTIR SUS EFECTOS
ESENCIALES , SU APLICACIÓN ES INDIRECTA , MEDIATA Y REDUCIDA ; SE
SUDIVIDEN A SU VEZ EN DOS CLASES : 1) DE PRINCIPIO INSTITUTIVO ,
SUMINISTRAN LAS BASES GENERALES PARA LA CREACIÓN DE ÓRGANOS
ENTIDADES O INSTITUCIONES ; 2) DE PRINCIPIO PROGRAMÁTICO , ESTABLECEN
DETERMINADOS PRINCIPIOS GENERALES PARA SER CUMPLIDOS POR CIERTOS
ÓRGANOS ESTATALES .
34
Fix-Zamudio, Héctor, “El juez ante la norma constitucional”, JUSTICIA CONSTITUCIONAL,
OMBUDSMAN Y DERECHOS HUMANOS, México, CNDH, 1993, pp. 23-25.
35
Afonso Da Silva, José, APLICABILIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS , 3a. ed., Sao Paulo,
68 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

VI. LOS PRINCIPIOS DE SUPREMACÍA Y DE INVIOLABILIDAD


CONSTITUCIONALES

PARA QUE LA CONSTITUCIÓN PUEDA DESEMPEÑAR SU PAPEL DE


ELEMENTO CLAVE EN EL ORDEN JURÍDICO , ESTATAL Y POLÍTICO , ES PRECISO
QUE SE LE RECONOZCAN CUANDO MENOS DOS PRINCIPIOS FUNDAMENTALES , A
SABER : EL PRINCIPIO DE SUPREMACÍA Y EL PRINCIPIO DE INVIOLABILIDAD .
LA SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL DEBE CONSIDERARSE EL PRINCIPIO
BÁSICO DE TODO SISTEMA JURÍDICO , COMO LO DEMOSTRÓ CON GRAN
CLARIDAD EL NOTABLE JURISTA AUSTRÍACO HANS KELSEN , EN CUANTO
AFIRMÓ QUE EXISTE UNA JERARQUÍA NORMATIVA INDISPENSABLE Y QUE EL
FUNDAMENTO DE VALIDEZ DE TODO EL ORDENAMIENTO JURÍDICO SE
ENCUENTRA EN LAS DISPOSICIONES DE CARÁCTER CONSTITUCIONAL .’ 36
EL PRINCIPIO DE SUPREMACÍA , POR TANTO , DESCANSA EN LA IDEA DE QUE
POR REPRESENTAR LA CONSTITUCIÓN LA UNIDAD DEL SISTEMA NORMATIVO Y
ESTAR SITUADA EN EL PUNTO MÁS ELEVADO DE ÉSTE , CONTIENE LAS NORMAS
PRIMARIAS QUE DEBEN REGIR PARA TODOS DENTRO DE UN PAÍS , SEAN GOBER -
NANTES O GOBERNADOS ; DICHAS NORMAS PRIMARIAS CONSTITUYEN AL
PROPIO TIEMPO LA FUENTE DE VALIDEZ DE TODAS LAS DEMÁS NORMAS QUE
POR ESO SE HAN LLAMADO SECUNDARIAS Y QUE COMPONEN EL DERECHO
POSITIVO EN GENERAL . EN POCAS PALABRAS , EL PRINCIPIO DE SUPREMACÍA SE
RECOGE EN LA CONOCIDA EXPRESIÓN DE JOSÉ MARÍA IGLESIAS , PRESIDENTE
DE LA CORTE EN EL SIGLO PASADO , “SOBRE LACONSTITUCIÓN , NADA; BAJO
LA CONSTITUCIÓN , TODO”.
SE CONSAGRA DE MANERA EXPRESA EL PRINCIPIO DE SUPREMACÍA CONS -
TITUCIONAL EN NUESTRO ARTÍCULO 133, QUE INDICA QUE LA CONSTITUCIÓN
SERÁ LA LEY SUPREMA DE TODA LA UNIÓN. EXISTEN TAMBIÉN VARIOS
ARTÍCULOS CONSTITUCIONALES QUE SE VINCULAN CON EL PRINCIPIO DE
SUPREMACÍA ; ASÍ EL ARTÍCULO 40 CONSTITUCIONAL SEÑALA QUE LA FORMA
DE ESTADO Y LA FORMA DE GOBIERNO DEBERÁN ESTAR A LOS PRINCIPIOS DE
LA LEY FUNDAMENTAL , EN EL ARTÍCULO 41 SE PRESCRIBE QUE LAS
CONSTITUCIONES PARTICULARES DE LOS ESTADOS NO PODRÁN CONTRAVENIR
LAS ESTIPULACIONES DEL PACTO FEDERAL , Y EN EL ARTÍCULO 128 SE DISPONE
QUE TODO FUNCIONARIO PÚBLICO SIN EXCEPCIÓN ALGUNA PRESTARÁ LA
PROTESTA DE GUARDAR LA CONSTITUCIÓN Y LAS LEYES QUE DE ELLA
EMANEN ANTES DE TOMAR POSESIÓN DE SU CARGO , ADEMÁS, PARA EL
PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA Y LOS MINISTROS DE LA SUPREMA CORTE
EXISTEN PARA LA PROTESTA NORMAS ESPECÍFICAS , ARTÍCULOS 87 Y 97
CONSTITUCIONALES .
30
CFR TEORÍA GENERAL DEL DERECHO Y DEL ESTADO, tracl. de Eduardo García Máynez, 2a.
ed., 3a. reimpresión, México, UNAM, 1983, pp. 146-152.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 69

PERO NO BASTA QUE EL PRINDPIO DE SUPREMACÍA SE DECLARE DE


MANERA MÁS O MENOS ROTUNDA EN LA CONSTITUCIÓN , PARA HACERLO
ACTUANTE SE REQUIERE ESTABLECER LOS MEDIOS ADECUADOS PARA
PREVENIR QUE UNA LEY O UN ACTO CUALQUIERA PUEDA VIOLAR LA
CONSTITUCIÓN , Y EN EL SUPUESTO DE QUE ELLO OCURRA , EXISTAN TAMBIÉN
MEDIOS CORRECTIVOS QUE RESTAUREN EL ORDEN CONSTITUCIONAL VIOLADO .
COMO EN SU OPORTUNIDAD SE VERÁ , SE CUENTAN CON MEDIOS DE MUY
DIVERSA ÍNDOLE PARA DEFENDER LA CONSTITUCIÓN , DE CARÁCTER POLÍTICO ,
ECONÓMICO O SOCIAL , PERO LOS MÁS ENÉRGICOS SON LOS JURISDICCIO -
NALES , COMO EL JUICIO DE AMPARO , LA CONTROVERSIA CONSTITUCIONAL O
LA ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD , ESTIPULADOS PRINCIPALMENTE EN
LOS ARTÍCULOS 103, 105 Y 107 CONSTITUCIONALES . EL PRINCIPIO DE
SUPREMACÍA SE PROYECTA TAMBIÉN AL ORDEN LOCAL , LAS ENTIDADES
FEDERATIVAS ESTÁN OBLIGADAS A ORGANIZARSE DE CONFORMIDAD A LO
DISPUESTO POR EL ARTÍCULO 116 CONSTITUCIONAL .
POR SU PARTE , EL PRINCIPIO DE INVIOLABILIDAD DE LA CONSTITUCIÓN ,
ÍNTIMAMENTE LIGADO AL ANTERIOR , DESCANSA EN LOS CONCEPTOS DE
PODER CONSTITUYENTE Y DE LEGITIMIDAD , EN VIRTUD DE QUE TODA LEY
FUNDAMENTAL PARA EXPEDIRSE VÁLIDAMENTE REQUIERE PROVENIR DE LA
VOLUNTAD POPULAR PARA SER LEGÍTIMA Y PARA SUSTITUIRLA SE REQUIERE
UTILIZAR LA MISMA VÍA . CONSECUENTEMENTE .
SE AFIRMA QUE LA CONSTITUCIÓN ES INVIOLABLE PORQUE PUEDE SER
QUEBRANTADA, DESCONOCIDA O REEMPLAZADA POR OTRA MEDIANTE EL
EJERCICIO DEL PODER CONSTITUYENTE CUYO TITULAR ES EL PUEBLO ,
TODA VEZ QUE NO ES SINO EL ASPECTO TELEOLÓGICO DE SU SOBERANÍA .
INVIOLABILIDAD , POR ENDE, SIGNIFICA LA IMPOSIBILIDAD JURÍDICA DE
QUE LA CONSTITUCIÓN SEA DESCONOCIDA , CAMBIADA O SUSTITUIDA POR
FUERZAS QUE NO EMANEN DEL PODER CONSTITUYENTE O POR GRUPOS O
PERSONAS QUE NO EXPRESEN LA VOLUNTAD MAYORITARIA DEL PUEBLO .
37

ESTE PRINCIPIO SE HA RECOGIDO EN EL ARTÍCULO 136 CONSTITUCIONAL ,


MISMO QUE PUEDE DIVIDIRSE EN TRES PARTES : a) UNA DECLARACIÓN DE
PRINCIPIO , EN LA CUAL SE SUBRAYA QUE “ESTA CONSTITUCIÓN NO PERDERÁ
SU FUERZA Y SU VIGOR AUN CUANDO POR ALGUNA REBELIÓN SE INTERRUMPA
SU OBSERVANCIA ”. CIERTAMENTE DICHA DECLARACIÓN “QUE PARECE A
PRIMERA VISTA ABSURDA , NO LO ES , YA QUE HACE REFERENCIA A LA FUERZA
QUE REPRESENTA LA CONSTITUCIÓN COMO BASE DE ORDEN JURÍDICO Y
POLÍTICO Y CUYO CONTENIDO NO PUEDE SER SUSTITUIDO POR
ARBITRARIEDAD DEL CAOS , Y FRENTE A LA INTERRUPCIÓN DE SU VIGENCIA ,
CONSERVA EL VALOR JURÍDICO DE SUS CONTENIDOS QUE HABRÁN DE SER
RESTAURADOS POR SU PROPIO VALOR ”, 38
70 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

b) LA SEGUNDA PREVENCIÓN PRESCRIBE QUE CUANDO “POR CUALQUIER


TRASTORNO PÚBLICO SE ESTABLEZCA UN GOBIERNO CONTRARIO A LOS
PRINCIPIOS QUE ELLA MISMA SANCIONA , TAN LUEGO COMO EL PUEBLO
RECOBRE SU LIBERTAD , SE RESTABLECERÁ SU OBSERVANCIA ”. LA HIPÓTESIS
QUE PREVÉ LA NORMA CONSTITUCIONAL EN ESTE PUNTO ES MUY AMPLIA , LOS
TRASTORNOS PÚBLICOS PUEDEN SER MUY DIVERSOS , GOLPE DE ESTADO,
QUEBRANTAMIENTO , RUPTURA DE LA CONSTITUCIÓN , O CUALQUIER
DISTURBIO INTERNO , QUE DE NO GOZAR DEL APOYO POPULAR ES LÓGICO QUE
UNA VEZ SOFOCADO , TENGA QUE RESTAURARSE EL ESTADO DE DERECHO
PORQUE SI ASÍ NO FUERA , SERÍA SUSTITUIDA POR OTRO ORDEN
CONSTITUCIONAL ; c) LA TERCERA PARTE , MERAMENTE SANCIONA - DORA ,
SEÑALA QUE SE JUZGARÁN CONFORME A LA CONSTITUCIÓN Y LAS LEYES A
LOS QUE HUBIEREN FIGURADO EN EL ORDEN DE LA REBELIÓN ASÍ COMO LOS
QUE HUBIESEN COOPERADO EN ELLA . A ESTE RESPECTO , ES BIEN SABIDO QUE
EL CÓDIGO PENAL FEDERAL Y LOS CÓDIGOS PENALES LOCALES ESTABLECEN
UNA SERIE DE DELITOS CONTRA EL ESTADO, COMO SON, ENTRE OTROS, LA
ASONADA , EL MOTÍN , LA SEDICIÓN , Y LA REBELIÓN .
UN PROBLEMA QUE SUBYACE EN EL ARTÍCULO 136 ES EL TEMA DEL
DERECHO A LA REVOLUCIÓN , INCLUSO HAY QUE PONER EN RELACIÓN A ESTE
PRECEPTO CON EL ARTÍCULO 39 CONSTITUCIONAL , EL CUAL INDICA QUE “EL
PUEBLO TIENE EN TODO TIEMPO EL INALIENABLE DERECHO DE ALTERAR O
MODIFICAR SU FORMA DE GOBIERNO ” ¿SIGNIFICA ELLO QUE LA
CONSTITUCIÓN AUTORIZA EL derecho a la revolución? EN MANERA ALGUNA, EN
VIRTUD DE QUE EL DERECHO NO PUEDE AUTORIZAR SU PROPIA DESTRUCCIÓN ,
AMBOS PRECEPTOS DEBEN INTERPRETARSE DE MANERA SISTEMÁTICA EN EL
SENTIDO DE QUE EL PUEBLO SÍ PUEDE ALTERAR O MODIFICAR LA FORMA DE
GOBIERNO PERO SIGUIENDO LAS VÍAS QUE EL DERECHO ESTABLECE ,
PRIMORDIALMENTE LA ESTABLECIDA PARA EL PODER REVISOR DE LA
CONSTITUCIÓN EN EL ARTÍCULO 135.

El orden jerárquico de las normas y los pivblemas que plantea

SEGÚN HEMOS DICHO , EN EL ARTÍCULO 133 ESTÁ CONTEMPLADO EL PRIN -


CIPIO DE SUPREMACÍA ; SIN EMBARGO , SU CONTENIDO ES MUCHO MÁS COM -
PLEJO PORQUE EN ÉL ESTÁ ESTABLECIDO , EN PRINCIPIO , EL ORDEN
JERÁRQUICO QUE LAS NORMAS TIENEN EN EL ESTADO MEXICANO , AUNQUE
CIERTAMENTE HAY QUE VINCULAR EL PRECEPTO INDICADO CON OTROS
ARTÍCULOS CONSTITUCIONALES , PARTICULARMENTE , 70, 72, 103 Y 124. EL
ORDEN JERÁRQUICO DE LAS NORMAS EN SU PARTE PRINCIPAL SE COMPONE DE
LOS SIGUIENTES NIVELES : a) NORMAS CONSTITUCIONALES ; b) LEYES DEL
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 71

RALES Y LEYES LOCALES . DENTRO DEL ORDEN JURÍDICO MEXICANO , POR


SUPUESTO , EXISTEN MUCHAS NORMAS JURÍDICAS APARTE DE LAS SEÑALADAS ,
COMO LOS REGLAMENTOS QUE EXPIDE EL EJECUTIVO, LOS ORDENAMIENTOS
MUNICIPALES EN LOS ESTADOS Y UNA MULDTUD ENORME DE NORMAS
JURÍDICAS INDIVIDUALIZADAS .
ESTE ORDEN JERÁRQUICO DE LAS NORMAS DEL ARTÍCULO 133,
APARENTEMENTE TAN SENCILLO Y PACÍFICO , HA SUSCITADO DIVERSOS
PROBLEMAS QUE HAN LEVANTADO POLÉMICA EN NUESTRA DOCTRINA
CONSTITUCIONAL .
UN PRIMER PROBLEMA QUE PLANTEA EL ARTÍCULO 133 RADICA EN LA
EXPRESIÓN “LEYES DELCONGRESO DE LA UNIÓN QUE EMANEN DE ELLA ”.
PARA ACLARAR ESTA EXPRESIÓN , DIREMOS QUE EL CONGRESO DE LA UNIÓN
PUEDE EXPEDIR DISTINTOS DPOS DE LEYES : A) orgánicas, QUE REGULAN
ALGUNOS DE LOS PODERES PÚBLICOS , COMO LAS QUE ESTRUCTURAN AL
CONGRESO, A LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA O AL PODER JUDICIAL
FEDERALES (ARTÍCULOS CONSTITUCIONALES 70, SEGUNDO PÁRRAFO ; 90,
PRIMER PÁRRAFO Y 97); B) reglamentarias, QUE DESARROLLAN ALGÚN
ARTÍCULO CONSTITUCIONAL , COMO LA LEY DE A MPARO , REGLAMENTARIA DE
LOS ARTÍCULOS 103 Y 107 CONSTITUCIONALES ;
c) ordinarias, PROVIENEN DEL EJERCICIO DE ALGUNAS DE LAS FACULTADES
CONCEDIDAS AL CONGRESO , ESENCIALMENTE EN EL ARTÍCULO 73
CONSTITUCIONAL , COMO LAS LEYES GENERALES DE VÍAS DE COMUNICACIÓN O
LA DE SALUD .
ESTA EXPLICACIÓN NOS LLEVA APENAS AL BORDE DEL PROBLEMA , EN
VIRTUD DE QUE PLANTEA VARIAS PREGUNTAS : ¿P UEDE ESTABLECERSE UNA
JERARQUÍA DIFERENTE ENTRE LOS DISTINTOS TIPOS DE LEYES QUE HEMOS
MENCIONADO ? ¿SIGNIFICA ELLO QUE HAY ALGUNAS LEYES DELCONGRESO DE
LA UNIÓN QUE EMANAN DE LA CONSTITUCIÓN Y OTRAS NO? ¿E XISTEN LEYES
QUE SE PUEDEN LLAMAR “CONSTITUCIONALES ” Y OTRAS QUE NO LO SON?
SOBRE EL PUNTO , ARTEAGA NAVA, SOSTIENE QUE DE ACUERDO CON EL
ARTÍCULO 72, INCISO f) DE LA CARTA FEDERAL , LAS LEYES QUE EMITEN EL
CONGRESO TIENEN ENTRE SÍ IDÉNTICO VALOR JERÁRQUICO , YA QUE NI POR SU
CONTENIDO , NI POR SU NOMBRE PUEDE PRETENDERSE QUE UNA SEA SUPERIOR
A OTRA . EL REFERIDO INCISO , DISPONE “EN LA INTERPRETACIÓN , REFORMA O
DEROGACIÓN DE LAS LEYES O DECRETOS ,. SE OBSERVARÁN LOS MISMOS
TRÁMITES ESTABLECIDOS PARA SU FORMACIÓN ”. E N CONSECUENCIA , NO HAY
ELEMENTOS QUE HAGAN SUPONER QUE LAS LEYES ORGÁNICAS O
REGLAMENTARIAS SEAN SUPERIORES A LAS ORDINARIAS , PARA QUE ESTO SE
DE SE REQUIERE UNA DECLARACIÓN EXPRESA Y TERMINANTE EN LA PROPIA
CONSTITUCIÓN , TAL COMO SE HACE EN EL ARTÍCULO 133; POR LO MISMO
72 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

CIÓN EXPRESA O TÁCITA . EN CASO DE CONTRADICCIÓN ENTRE UNA LEY


ORGÁNICA O REGLAMENTARIA Y UNA LEY ORDINARIA PREVALECERÁ
AQUELLA QUE ESTÉ DE ACUERDO CON LA CONSTITUCIÓN Y PARA EL CASO DE
QUE LO ESTÉN AMBAS PREVALECERÁ LA LEY POSTERIOR , SIN IMPORTAR DE
QUE LEY SE TRATE .
39

UN CRITERIO PARECIDO SE EXPUSO DESDE HACE VARIOS AÑOS POR EL


MAESTRO ADMINISTRATIVISTA CLÁSICO GABINO FRAGA, 40 AUNQUE PARA ÉL
LAS LEYES CONSTITUCIONALES ERAN LAS QUE EMANABAN DEL PODER
LEGISLATIVO CONSTITUYENTE SIGUIENDO EL PROCEDIMIENTO ESTABLECIDO
POR EL ARTÍCULO 135, Y LAS LEVES ORDINARIAS (COMUNES O SECUNDARIAS)
EMANABAN DEL PODER LEGISLATIVO ORDINARIO. POR LO DEMÁS, AFIRMABA
TAMBIÉN QUE DESDE EL PUNTO DE VISTA FORMAL EL YA REFERIDO ARTÍCULO
72 “NO ESTABLECE NINGUNA DIFERENCIA ENTRE LAS LEYES ORGÁNICAS Y
REGLAMENTARIAS QUE LAS SEPARE DE LAS ORDINARIAS , YA QUE LES APLICAN
EL MISMO PROCEDIMIENTO PARA SER ELABORADAS ”.
UN PUNTO DE VISTA DIFERENTE SOSTUVO EL ILUSTRE
CONSTITUCIONALISTA MARIO CUEVA, 41 PARA QUIEN SE PODÍAN
DE LA
ENCONTRAR DOS TIPOS DE LEYES FEDERALES : A) leyes constitucionales, QUE
EMANAN MATERIAL Y FORMALMENTE DE LA CONSTITUCIÓN ; B ) leyes ordinarias,
QUE SÓLO EMANAN FORMALMENTE DE LA CONSTITUCIÓN (CITA COMO
ANTECEDENTE A MARIANO CORONADO , EL CUAL EN EL SIGLO PASADO
ESTIMÓ QUE LAS LEYES DEL CONGRESO DE LA U NIÓN QUE EMANAN DE LA
CONSTITUCIÓN “SON LAS REGLAMENTARIAS QUE DESARROLLAN ALGÚN
PRECEPTO DEL CÓDIGO POLÍTICO ”). L AS leyes constitucionales, SEGÚN DE LA
CUEVA, “SON NORMAS QUE HACEN EXPLÍCITO EL SENTIDO PLENO DE LOS
TEXTOS CONSTITUCIONALES ”, ESTO ES , “SON EL CUERPO Y EL ALMA DE LA
CONSTITUCIÓN QUE SE EXPANDEN , DETERMINANDO , PRECISANDO Y DICIENDO
CON LA MAYOR CLARIDAD EN TODOS SUS DETALLES LO QUE SON Y LO QUE
SIGNIFICAN ” AQUÉLLOS ; SE SUBDIVIDEN EN TRES CATEGORÍAS : leyes orgánicas,
leyes reglamentarias Y leyes sociales, ÉSTAS ÚLTIMAS DESARROLLAN LAS BASES
DE LOS DERECHOS SOCIALES GARANTIZADOS EN LA CONSTITUCIÓN , COMO
LOS QUE SE ESTABLECEN EN LOS ARTÍCULOS 23
127 CONSTITUCIONALES .
Y
EN EL MISMO SENTIDO , CARPIZO OPINA QUE ESTAS IDEAS SON ACERTADAS,
PUES “SI BIEN TODAS LAS LEYES EMANADAS DEL CONGRESO FEDERAL SON
FORMALMENTE IDÉNTICAS , MATERIALMENTE NO LO SON, PUES ALGUNAS DE
ELLAS SON LA CONSTITUCIÓN QUE SE DESARROLLA , QUE SE EXTIENDE Y QUE
SE VIVIFICA . Y ESTAS leyes constitucionales SON A LAS QUE SE REFIERE EL
ARTÍCULO 133 COMO SUPREMAS ”. 42

59
Arteaga Nava, Elisur, DERECHO CONSTITUCIONAL, México, Hada, 1998, p. 28.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 73

SOBRE EL ARTÍCULO 133, FIX-ZAMUDIO HA EXPRESADO QUE CON


LIGEROS MATICES REPRODUCE EL 126 DE LA CONSTITUCIÓN DE 1857 (QUE A
SU VEZ LO TOMÓ EVIDENTEMENTE EN UNA TRADUCCIÓN CASI LITERAL DEL
ARTÍCULO VI DE LA LEY SUPREMA DE LOS ESTADOS UNIDOS ). 43 AUNQUE ESTE
PRECEPTO PARECERÍA ESTABLECER UNA JERARQUÍA SUPERIOR DE LAS LEYES
FEDERALES Y DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES , RESPECTO DE LAS
EXPEDIDAS POR LAS LEGISLATURAS LOCALES , EN EL FONDO NO SE TRATA DE
UNA CUESTIÓN DE JERARQUÍA DE NORMAS SINO DE REGLAS DE COMPETENCIA ,
ASÍ COMO DE LA CONSAGRACIÓN DEL PRINCIPIO DE SUPREMACÍA
CONSTITUCIONAL . ES VERDAD , QUE DESDE UN PUNTO DE VISTA MATERIAL ,
TIENEN MAYOR TRASCENDENCIA LAS LEYES FEDERALES QUE DESARROLLAN
PRECEPTOS , PRINCIPIOS Y VALORES DE LA CONSTITUCIÓN FEDERAL , RESPECTO
DE OTRAS QUE NO TIENEN ESE CARÁCTER , PERO ESTO NO OTORGA A LAS QUE
SE CALIFICAN DE “CONSTITUCIONALES ”, UNA SUPERIORIDAD SOBRE LAS QUE
SE CONSIDERAN FEDERALES ORDINARIAS , SI ESTAS ÚLTIMAS NO TIENEN VICIO
DE INCONSTITUCIONALIDAD . Y LA RAZÓN ES QUE TODOS LOS
ORDENAMIENTOS FEDERALES , SEAN ORGÁNICOS , REGLAMENTARIOS , SOCIALES
O LOS QUE SE CONSIDERAN ORDINARIOS SEGÚN ESTE PUNTO DE VISTA , SON
EXPEDIDOS Y MODIFICADOS , Y EN SU CASO DEROGADOS DE ACUERDO CON EL
MISMO PROCEDIMIENTO QUE REGULA EL ARTÍCULO 72 DE LA CONSTITUCIÓN
FEDERAL , ES DECIR EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO , QUE REQUIERE UNA VO -
TACIÓN DE MAYORÍA SIMPLE DE LOS INTEGRANTES DE AMBAS CÁMARAS DEL
CONGRESO UNIÓN, CON INDEPENDENCIA DE LA TRASCENDENCIA MATE -
DE LA
RIAL DE DICHAS NORMAS .
LA RAZÓN ESENCIAL POR LA CUAL NO CONSIDERAMOS ACERTADA,
AGREGA EL AUTOR REFERIDO , LA DOCTRINA DE LAS LLAMADAS “LEYES
CONSTITUCIONALES ” EN NUESTRA CARTA FUNDAMENTAL VIGENTE , SE DEBE A
QUE LA SUPREMACÍA DE LA CONSTITUCIÓN F EDERAL NO SE APOYA EN EL
CARÁCTER MATERIAL DE SUS NORMAS , YA QUE MUCHAS DE ELLAS CARECEN
DE ESTE CARÁCTER , Y LO QUE LES OTORGA SU PREEMINENCIA ES EL
PROCEDIMIENTO DE SU CREACIÓN Y REFORMA, YA POR MEDIO DE UN
CONGRESO CONSTITUYENTE , COMO OCURRIÓ CON EL DE QUERÉLARO DE
1916-1917, O BIEN POR CONDUCTO DEL PROCEDIMIENTO DEL ARTÍCULO 135
43
El citado artículo VI, en su segundo párrafo, establece: “Esta Constitución y las leyes de los Estados
Unidos que se expidan cun arreglo a ella, y todos los tratados celebrados
o que se celebren la autoridad de los Estados Unidos, serán la suprema ley del país y los jueces de cada
Estado estarán obligados a observarlos, a pesar de cualquier disposición en contrario que se encuentre en
la Consutución o las leyes de cualquier Estado.”
“ Otro intento de explicar el concepto de normas constitucionales desde el punto de vista material lo
realiza el jurista y legislador mexicano Andrade Sánchez, Eduardo, op. cit., supra, nota 33, pp. 7-17.
74 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

OTRO PROBLEMA QUE PLANTEA EL ARTÍCULO 133 CONSTITUCIONAL , SE


REFIERE A LA EXPRESIÓN “TODOS LOS TRATADOS QUE ESTÉN DE ACUERDO
CON LA MISMA ”, YA QUE PUEDEN SURGIR CONFLICTOS ENTRE EL TRATADO
INTERNACIONAL , LA CONSTITUCIÓN Y LAS LEYES DEL CONGRESO DE LA
UNIÓN QUE EMANAN DE ELLA . SOBRE LOS TRATADOS PRECISA MENCIONAR
QUE SE CELEBRAN POR EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA Y SE SOMETEN A LA
APROBACIÓN DEL SENADO, PERO QUE NO PUEDEN AUTORIZARSE PARA LA
EXTRADICIÓN DE REOS POLÍTICOS O PARA ALTERAR LAS GARANTÍAS Y
DERECHOS ESTABLECIDOS PARA EL HOMBRE Y EL CIUDADANO EN LA
CONSTITUCIÓN (ARTÍCULOS 89, FRACCIÓN X, 76, FRACCIÓN I Y 115). R IGEN
TAMBIÉN LA CONVENCIÓN DE V IENA DE 1969 SOBRE EL DERECHO DE LOS
TRATADOS Y LA LEY DE TRATADOS EXPEDIDA POR EL CONGRESO DE LA
UNIÓN, DE FECHA 2 DE ENERO DE 1992. SEGÚN ESTUDIOS RECIENTES , EL
RÉGIMEN JURÍDICO DE LOS TRATADOS DEMANDA UNA REVISIÓN PARA
ADECUARLO A LA SITUACIÓN INTERNACIONAL ACTUAL O CUANDO MENOS
PARA ESTABLECER CIERTAS NORMAS QUE RESUELVAN LOS CONFLICTOS QUE
SE GENERAN EN ESTE ÁMBITO .45
EN EL DERECHO COMPARADO , EXPRESA MIGUEL CARBONELL , 46 LOS
TEXTOS CONSTITUCIONALES HAN ADOPTADO DISTINTAS SOLUCIONES : a)
EXISTEN CONSTITUCIONES QUE NO TIENEN NINGUNA PREVISIÓN SOBRE EL
TEMA ; b) SE ESTABLECE LA OBLIGACIÓN DE CUMPLIRLOS PERO NO SE DA A
LOS TRATADOS UN RANGO SUPERIOR A LA LEGISLACIÓN ORDINARIA
NACIONAL , COMO SUCEDE EN MÉXICO O EN ESTADOS UNIDOS; c) SE PREVÉ
QUE LOS TRATADOS PREVALEZCAN SOBRE LAS LEYES NACIONALES , COMO LAS
CONSTITUCIONES FRANCESA , ALEMANA Y G^ EGA; d)
SE
OTORGA A LOS
TRATADOS LA POSIBILIDAD DE MODIFICAR O REVISAR LAS PROPIAS NORMAS
CONSTITUCIONALES , COMO LAS CONSTITUCIONES PERUANA DE 1978 Y LA
ARGENTINA REFORMADA EN AGOSTO DE 1994.
AHORA BIEN , SI UN TRATADO INTERNACIONAL LLEGASE A NO ESTAR DE
ACUERDO CON LA CONSTITUCIÓN , ES OBVIO QUE TENDRÍA QUE DECLARARSE
INAPLICABLE PORQUE ATENTA CONTRA LA NORMA SUPREMA Y ADEMÁS SE
ENCUENTRA COLOCADO EN UN ESCAÑO INFERIOR A ELLA . C UANDO A UNA
PERSONA SE LE PRETENDIESEN APLICAR LAS NORMAS DE UN TRATADO QUE
CONTRAVIENE LA CONSTITUCIÓN , PUEDE COMBATIDO A TRAVÉS DEL JUICIO
43
A este respecto, véanse: Tron Petit, Jean Cleaude, “La aplicación de los tratados internacionales por los
tribunales mexicanos”, p. 143 y ss. y Cruz Ramos, Jorge Antonio,
“La Aplicación de los tratados internacionales por los tribunales judiciales”, pp. 159 y ss., ambos en El
papel del derecho internacional en América (la soberanía nacional en la era de la
integraáon regional), UNAM,México, 1997.
4fi
Carbonell, Miguel, Constitución, reforma constitucional y fuentes del derecho en México, México, UNAM,1998,pp.207
y208.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 75

PERJUICIO , SEA POR LA VÍA DIRECTA CONTRA UNA RESOLUCIÓN DEFINITIVA


QUE HAYA APLICADO DICHO TRATADO ANTICONSTITUCIONAL . TAMBIÉN PUEDE
ENTABLARSE CONTRA EL REFERIDO TRATADO LA ACCIÓN DE
INCONSTITUCIONALIDAD PREVISTA EN EL ARTÍCULO 105, FRACCIÓN II, INCISO
b), CASO EN EL CUAL SE REQUIERE PARA EJERCITARLA EL EQUIVALENTE AL
33% DE LOS INTEGRANTES DEL SENADO, Y QUE SE PRONUNCIE UNA
RESOLUCIÓN DE LA SUPREMA CORTE APROBADA POR EL VOTO DE OCHO
MINISTROS .
¿PERO QUÉ SUCEDE CUANDO UN TRATADO ENTRA EN CONFLICTO CON UNA
LEY DEL CONGRESO DE LA UNIÓN QUE EMANA DE LA PROPIA CONSTITUCIÓN ?
A ESTE RESPECTO , LA TESIS QUE HABÍA PREVALECIDO CONSIDERABA QUE
DICHAS1'LEYES Y LOS TRATADOS ESTABAN EN EL MISMO NIVEL JERÁRQUICO ,
EN VIRTUD DE QUE ÉSTOS SE INCORPORABAN AL DERECHO INTERNO ; EN ESTE
SUPUESTO DEBERÍA PREVALECER LA NORMA QUE SE HUBIESE EXPEDIDO EN
ÚLTIMO TÉRMINO , EN VIRTUD DEL PRINCIPIO LÓGICO JURÍDICO DE QUE LA LEY
POSTERIOR DEROGA LA LEY ANTERIOR . ASÍ LO HABÍA SOSTENIDO LA
SUPREMA CORTE , MISMA QUE EN VARIAS DECISIONES HABÍA OTORGADO EL
MISMO RANGO CONSTITUCIONAL A LAS LEYES DEL CONGRESO DE LA UNIÓN
EMANADAS DE LA CONSTITUCIÓN Y A LOS TRATADOS INTERNACIONALES
(AMPARO EN REVISIÓN 256-81, CHVOEHRIN- GER SOHN, 9 DE JULIO DE 1981;
AMPARO EN REVISIÓN 2969-91, M ANUEL G ARCÍA MARTÍNEZ , 30 DE JULIO DE
1992; SEMANARIO JUDICIAL DE LA FEDERACIÓN 7A. ÉPOCA, VOLS . 151-56-
PARTE SÉPTIMA , P. 196).
SIN EMBARGO, SOBRE ESTE PROBLEMA LA CORTE HA EMITIDO UN NUEVO
CRITERIO QUE SOSTIENE QUE LOS TRATADOS INTERNACIONALES SE UBICAN
JERÁRQUICAMENTE POR ENCIMA DE LAS LEYES FEDERALES Y EN UN SEGUNDO
PLANO RESPECTO DE LA CONSTITUCIÓN FEDERAL . EN TESIS AISLADA HA
SOSTENIDO NUESTRO MÁXIMO TRIBUNAL :

PERSISTENTEMENTE EN LA DOCTRINA SE HA FORMULADO LA


INTERROGANTE RESPECTO A LA JERARQUÍA DE NORMAS EN NUESTRO
DERECHO . EXISTE UNANIMIDAD RESPECTO DE QUE LA CONSTITUCIÓN
FEDERAL ES LA NORMA FUNDAMENTAL Y QUE AUNQUE EN PRINCIPIO LA
EXPRESIÓN "... SERÁN LA LEY S UPREMA DE TODA LA UNIÓN ...” PARECE
INDICAR QUE NO SÓLO LA CARTA M AGNA ES LA SUPREMA , LA OBJECIÓN
ES SUPERADA POR EL HECHO DE QUE LAS LEYES DEBEN EMANAR DE LA
CONSTITUCIÓN Y SER APROBADAS POR UN ÓRGANO CONSTITUIDO , COMO
LO ES EL CONGRESO DE LA UNIÓN Y DE QUE LOS TRATADOS DEBEN ESTAR
DE ACUERDO CON LA LEY F UNDAMENTAL , LO QUE CLARAMENTE INDICA
QUE SÓLO LA CONSTITUCIÓN ES LA LEY SUPREMA . EL PROBLEMA
RESPECTO A LA JERARQUÍA DE LAS DEMÁS NORMAS DEL SISTEMA , HA
76 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

VARIANTES LISA Y LLANA , Y CON LA EXISTENCIA DE “LEYES


CONSTITUCIONALES ”, Y LA DE QUE SERÁ LEY SUPREMA LA QUE SEA
CALIFICADA DE CONSTITUCIONAL . N O OBSTANTE , ESTA SUPREMA CORTE
DE JUSÜCIA CONSIDERA QUE LOS TRATADOS INTERNACIONALES SE
ENCUENTRAN EN UN SEGUNDO PLANO INMEDIATAMENTE DEBAJO DE LA
LEY FUNDAMENTAL Y POR ENCIMA DEL DERECHO FEDERAL Y EL LOCAL.
ESTA INTERPRETACIÓN DEL ARTÍCULO 133 CONSTITUCIONAL , DERIVA DE
QUE ESTOS COMPROMISOS INTERNACIONALES SON ASUMIDOS POR EL
ESTADO MEXICANO EN SU CONJUNTO Y COMPROMETEN A TODAS SUS
AUTORIDADES FRENTE A LA COMUNIDAD INTERNACIONAL ; POR ELLO SE
EXPLICA QUE EL CONSTITUYENTE HAYA FACULTADO AL PRESIDENTE DE
LA REPÚBLICA A SUSCRIBIR LOS TRATADOS INTERNACIONALES EN SU
CALIDAD DE JEFE DE ESTADO Y, DE LA MISMA MANERA , EL SENADO
INTERVIENE COMO REPRESENTANTE DE LA VOLUNTAD DE LAS ENTIDADES
FEDERATIVAS Y, POR MEDIO DE SU RATIFICACIÓN , OBLIGA A SUS
AUTORIDADES . O TRO ASPECTO IMPORTANTE PARA CONSIDERAR ESTA
JERARQUÍA DE LOS TRATADOS, ES LA RELATIVA A QUE EN ESTA MATERIA
NO EXISTE LIMITACIÓN COMPETENCIAL ENTRE LA FEDERACIÓN Y LAS
ENTIDADES FEDERATIVAS , ESTO ES, NO SE TOMA EN CUENTA LA
COMPETENCIA FEDERAL O LOCAL DEL CONTENIDO DEL TRATADO , SINO
QUE POR MANDATO EXPRESO DEL PROPIO ARTÍCULO 133 EL PRESIDENTE
DE LA REPÚBLICA Y EL SENADO PUEDEN OBLIGAR AL ESTADO MEXICANO
EN CUALQUIER MATERIA , INDEPENDIENTEMENTE DE QUE PARA OTROS
EFECTOS ÉSTA SEA COMPETENCIA DE LAS ENTIDADES FEDERATIVAS .
COMO CONSECUENCIA DE LO ANTERIOR , LA INTERPRETACIÓN DEL
ARTÍCULO 133 LLEVA A CONSIDERAR EN UN TERCER LUGAR AL DERECHO
FEDERAL Y AL LOCAL EN UNA MISMA JERARQUÍA EN VIRTUD DE LO
DISPUESTO EN EL ARTÍCULO 124 DE LA LEY F UNDAMENTAL , EL CUAL
ORDENA QUE “LAS FACULTADES QUE NO ESTÁN EXPRESAMENTE
CONCEDIDAS POR ESTA CONSTITUCIÓN A LOS FUNCIONARIOS FEDERALES ,
SE ENTIENDEN RESERVADAS A LOS ESTADOS.”. N O SE PIERDE DE VISTA
QUE EN SU ANTERIOR CONFORMACIÓN , ESTE M ÁXIMO TRIBUNAL HABÍA
ADOPTADO UNA POSICIÓN DIVERSA EN LA TESIS P. C/92, PUBLICADA EN
LA GACETA DEL SEMANARIO JUDICIAL DE LA F EDERACIÓN , N ÚMERO 60,
CORRESPONDIENTE A DICIEMBRE DE 1992, PÁGINA 27, DE RUBRO:
“LEYES FEDERALES Y TRATADOS INTERNACIONALES. TIENEN
LA MISMA JERARQUÍA NORMATIVA.”; SIN EMBARGO, ESTE
TRIBUNAL PLENO CONSIDERA OPORTUNO ABANDONAR TAL CRITERIO Y
ASUMIR EL QUE CONSIDERA LA JERARQUÍA SUPERIOR DE LOS TRATADOS
INCLUSO FRENTE AL DERECHO FEDERAL .47

COMO SE ADVIERTE , EL NUEVO CRITERIO DE LA CORTE PRIVILEGIA LAS


DISPOSICIONES DE UN TRATADO INTERNACIONAL RESPECTO DE LAS NORMAS
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 77

SE CONSIDERA MÁS ACORDE CON LAS MODERNAS TENDENCIAS DEL DERECHO


PÚBLICO , AUNQUE TAMBIÉN SE SUBRAYA POR LA DOCTRINA QUE NO ES
SUFICIENTE PARA ENFRENTAR LOS DIFERENTES FENÓMENOS DE LA REALIDAD
INTERNACIONAL, ASÍ COMO QUE PLANTEA DISTINTAS INQUIETUDES RESPECTO
DEL DERECHO INTERNO ; DE ESTE MODO SE AFIRMA QUE “OMITE LAS NORMAS
CONSUETUDINARIAS QUE TAMBIÉN SON FUENTES DEL DERECHO
INTERNACIONAL ; ADEMÁS NO TOMA EN CUENTA OTRO TIPO DE ACTOS
INTERNACIONALES COMO LAS SENTENCIAS , LOS ACUERDOS EJECUTIVOS Y LAS
RESOLUCIONES QUE DICTEN LOS ORGANISMOS JURISDICCIONALES
INTERNACIONALES . TAMPOCO RESUELVE , EN EL ÁMBITO INTERNO LA
PRELACIÓN ENTRE LA DIFERENTE NORMATIVIDAD JURÍDICA (CONSTITUCIÓN ,
TRATADOS LEYES FEDERALES , LEYES LOCALES )”. 48 EN TALES CIR-
CUNSTANCIAS , SE HA ESTIMADO QUE SE PRECISA DE UNA REFORMA
APROPIADA DEL ARTÍCULO 133 CONSTITUCIONAL PARA ESTABLECER UN
SISTEMA DE RECEPCIÓN ADECUADO PARA LOS TRATADOS INTERNACIONALES ,
EN EL CUAL SE DEFINA CON CLARIDAD EL ORDEN JERÁRQUICO DE LAS
NORMAS EN EL ESTADO MEXICANO, SE DISTINGA LAS DIFERENTES CLASES DE
TRATADOS PUES NO TODOS SON IGUALES EN SUS CONTENIDOS MATERIALES Y
SE OTORGUE INCLUSO PARTICIPACIÓN A LAS ENTIDADES SUBNACIONALES
(ESTADOS Y MUNICIPIOS , ENTRE OTROS) EN SU NEGOCIACIÓN .49
PARA AGOTAR EL TÓPICO DE LOS TRATADOS , HABRÍA QUE COMENTAR QUE
TAMBIÉN SON DE GRAN INTERÉS LAS OBLIGACIONES QUE ESTABLECEN LOS
TRATADOS INTERNACIONALES EN DERECHOS HUMANOS RESPECTO DE LOS
ESTADOS , POR ESO CREIMOS PERTINENTE DARLES UN TRATAMIENTO ESPECIAL
(CAPÍTULO XI, INFRA, QUE LLEVA EL RUBRO Constitución y dimensión
internacional de los derechos humanos).
OTRO PAR DE CUESTIONES , POR ÚLTIMO , QUE PUEDEN PLANTEARSE
RESPECTO DEL ARTÍCULO 133, SE REFIEREN AL TIPO DE RELACIÓN QUE SE DA
ENTRE LA LEGISLACIÓN FEDERAL Y LA LEGISLACIÓN LOCAL, ASÍ COMO SI LOS
JUECES LOCALES PUEDEN EXAMINAR LA CONSTITUCIONALIDAD DE LEYES .
AUNQUE EL ARTÍCULO 133 NO TRATA EXPRESAMENTE DEL TIPO DE RELA -
CIÓN QUÉ GUARDA LA LEGISLACIÓN FEDERAL CON LA LEGISLACIÓN LOCAL, SE
PUEDE AFIRMAR QUE ENTRE ELLAS NO EXISTE RELACIÓN JERÁRQUICA ALGUNA
EN VIRTUD DE QUE PROVIENEN DE ÓRDENES JURÍDICOS COEXISTENTES , YA
QUE LOS PROBLEMAS QUE EN TODO CASO PUDIERAN SURGIR ENTRE ELLAS SON
DE CARÁCTER COMPETENCIAL . ASÍ LO HA ENTENDIDO LA SUPREMA CORTE ,
MISMA QUE
48
Becerra Ramírez, Manuel, Comentario Jurisprudencial al Amparo en revisión
1475/98, REVISTA CUESTIONES CONSTITUCIONALES, núm. 3. Julio-diciembre 2000, p. 170.
49
CFR. Becerra Ramírez, Manuel, OP. CIT., pp. 176-177 y López Ayllón, Sergio, “La
78 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

INDICA QUE EN CASO DE UNA APARENTE CONTRADICCIÓN DE LAS


LEGISLACIONES MENCIONADAS , ÉSTA SE DEBE RESOLVER ATENDIENDO A QUÉ
ÓRGANO ES COMPETENTE PARA EXPEDIR ESA LEY DE ACUERDO CON EL
ARTÍCULO 124, EN RELACIÓN CON LOS ARTÍCULOS 16 Y 103 DE LA
CONSTITUCIÓN ; EL PRIMERO QUE SEÑALA QUE LA ACTUACIÓN POR
AUTORIDAD COMPETENTE ES UNA GARANTÍA INDIVIDUAL Y EL SEGUNDO QUE
ESTABLECE LA PROCEDENCIA DEL JUICIO DE AMPARO SI LA AUTORIDAD LOCAL
O FEDERAL ACTÚA MÁS ALLÁ DE SU COMPETENCIA CONSTITUCIONAL
(AMPAROS EN REVISIÓN : 1838/89, RESOLUCIÓN DE 14 DE MAYO DE 1990;
3776/89, DE 18 DE JUNIO DE 1990; 2522/90, DE 18 DE JUNIO, 2118/89, DE 18
DE AGOSTO DE 1990, 2010/90, DE 13 DE AGOSTO DEL MISMO AÑD ).
POR LO QUE SE REFIERE A LA FACULTAD DE LOS JUECES LOCALES ,
ESTABLECIDA EN LA SEGUNDA PARTE DEL ARTÍCULO 133, QUE PRESCRIBE LA
OBLIGACIÓN DE ÉSTOS DE ARREGLARSE A LA CONSTITUCIÓN , LEYES Y
TRATADOS FEDERALES , A PESAR DE LAS DISPOSICIONES QUE PUEDA HABER EN
LAS CONSTITUCIONES O LEYES DE LOS ESTADOS , LA CUESTIÓN HA ESTADO
SUMAMENTE CONTROVERTIDA . A ESTE RESPECTO , PUEDEN DISTINGUIRSE DOS
CORRIENTES EN LA DOCTRINA MEXICANA : LA PRIMERA , CONSIDERA QUE LOS
JUECES LOCALES SÍ PUEDEN CONOCER DE LA CONSTITUCIONALIDAD POR VÍA
DE EXCEPCIÓN DE ACUERDO CON EL PRECEPTO REFERIDO , NEGARLO SERÍA
OTORGAR UN MONOPOLIO INDEBIDO AL PODER JUDICIAL DE LA FEDERACIÓN;
LA SEGUNDA , CONSIDERA QUE DICHA PARTE DEL ARTÍCULO ES OBSCURA ,
INCONGRUENTE Y DISLOCADORA DEL ORDEN JURÍDICO, QUE SÓLO CONSISTE
EN UNA DEFENSA SUBSIDIARIA DE LA CONSTITUCIÓN QUE DEBE REDUCIRSE A
RESPETAR LA PRESUNCIÓN DE CONSTITUCIONALIDAD DEL DERECHO FEDERAL .
LA SUPREMA CORTE SE HA INCLINADO POR LA ÚLTIMA TESIS Y HA DECIDIDO
QUE NO TODO ÓRGANO JUDICIAL ES COMPETENTE PARA DECLARAR LA
INCONSTITUCIONALIDAD DE UNA LEY , SINO SOLAMENTE EL PODER JUDICIAL
FEDERAL (VOLUMEN 42, CUARTA PARTE, P. 17. A MPARO EN REVISIÓN
2230/70, RESUELTO EL 8 DE JUNIO DE 1972). P ERO LA MISMA JURISPRUDENCIA
HA ATENUADO UN POCO ESTA TESIS , CRITERIO QUE SE RECOGIÓ EN LA
REFORMA QUE SE HIZO DE LA FRACCIÓN IV DEL ARTÍCULO 166 DE LA LEY DE
AMPARO, EN LA CUAL SE INDICA QUE CUANDO SE IMPUGNA UNA SENTENCIA ,
LAUDO O RESOLUCIÓN QUE HUBIERE PUESTO FIN AL JUICIO POR ESTIMARSE
INCONSTITUCIONAL LA LEY , TRATADO O REGLAMENTO APLICADO , ELLO SERÁ
ÚNICAMENTE MATERIA DEL CAPÍTULO DE CONCEPTOS DE VIOLACIÓN Y SIN
SEÑALARLO COMO ACTO RECLAMADO , LA CALIFICACIÓN DE LA REFERIDA
CUESTIÓN POR EL TRIBUNAL DE AMPARO SE HARÁ EN LA PARTE
CONSIDERATIVA DE LA SENTENCIA .
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 79

VIL L AS C ONSTITUCIONES EN M ÉXICO : PRINCIPALES DOCUMENTOS


Y TEXTOS DE INDEPENDENCIA

HAREMOS EN LOS RESTANTES APARTADOS DE ESTE CAPÍTULO UNA BREVE


SÍNTESIS DE LAS CONSTITUCIONES QUE, POR MUY DIVERSAS CAUSAS , HAN
ESTADO EN VIGOR EN NUESTRO PAÍS . ESTA EXPLORACIÓN ES DE SUMO
INTERÉS PORQUE CORRE PAREJA CON NUESTRA HISTORIA , PUES CADA UNA DE
LAS LEYES FUNDAMENTALES QUE HAN ESTADO VIGENTES CORRESPONDEN A
ETAPAS MUY DEFINIDAS: LUCHA DE INDEPENDENCIA , CONSTITUCIONES DE
CÁDIZ Y DE APATZINGÁN ,
1812 Y DE 1814, RESPECTIVAMENTE ;
DE
CONTROVERSIA ENTRE FEDERALISMO Y CENTRALISMO , TRASUNTO DEL
DEBATE IDEOLÓGICO ENTRE LIBERALES Y CONSERVADORES, QUE DIO LUGAR
A LAS CONSTITUCIONES DE 1824, 1836, 1843 Y 1857; R EVOLUCIÓN
MEXICANA QUE ORIGINÓ LA CONSTITUCIÓN DE 1917, MISMA QUE HA REGIDO
POR MÁS DE OCHENTA AÑOS.
TIENEN TAMBIÉN IMPORTANCIA EN NUESTRA EVOLUCIÓN
CONSTITUCIONAL CIERTOS DOCUMENTOS COMO EL ACTA CONSTITUTIVA DE
LA FEDERACIÓN DE 1823 Y EL A CTA DE REFORMAS DE 1847, ASÍ COMO
ALGUNOS OTROS ORDENAMIENTOS QUE SI BIEN NO LLEGARON A LA
JERARQUÍA DE CONSTITUCIÓN , TUVIERON EN MAYOR O MENOR GRADO
IMPORTANCIA EN LA VIDA POLÍTICA DEL PAÍS , COMO EL ESTATUTO
PROVISIONAL DE ITURBIDE DE 1821, LAS BASES PARA LA ADMINISTRACIÓN
DE LA REPÚBLICA DE 1853 BAJO LA DICTADURA DE SANTA ANA, EL
ESTATUTO ORGÁNICO PROVISIONAL DE LA REPÚBLICA MEXICANA DE 1856
EXPEDIDO POR COMONFORT Y EL ESTATUTO DEL IMPERIO DE 1865 QUE
EMITIÓ M AXIMILIANO .

Textos de Independencia

[AUNQUE LA CONSTITUCIÓN DE CÁDIZ SE APROBÓ FUERA DEL


TERRITORIO NACIONAL, PARDO CUAL SE LE CALIFICA POR OCTAVIO
HERNÁNDEZ DE “LEY EXTRAÑA EN SUELO PROPIO ”, ES UN DOCUMENTO QUE
POR LA INFLUENCIA QUE TUVO EN EL CONSTITUCIONALISMO MEXICANO Y EN
EL LATINOAMERICANO ES DE ESTUDIO OBLIGADO , 50 ADEMÁS DE HABER
ESTADO VIGENTE EN NUESTRO PAÍS , ASÍ FUERA DE MANERA INTERMITENTE EN
1812 V 1820A
50
Para la Constitución de Cádiz, consultar: Varela Suanzes-Carpegna, Joaquín, LA
TEORÍA DEL ESTADO EN SUS ORÍGENES DEL CONSTITUCIONALISMO HISPÁNICO (LAS CORTES DE CÁDIZ).
Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1983; Barragán Barragán, José, TEMAS DEL
LIBERALISMO GADITANO . México, UNAM, 1988; Ferrer Muñoz, Manuel. L A CONSTITUCIÓN DE
CÁDIZ Y SU APLICACIÓN EN LA NUEVA ESPAÑA, México, UNAM, 1993; García Alvarez, Juan Pablo,
"México y las Cortes de Cádiz”, Reyes Nevarez, Salvador, “Las Cortes de Cádiz y las ideas
políticas en México”; Hernández Sánchez, Alejandro, “Las Cortes de Cádiz y las acti^gones
80 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

SE GENERÓ LA CONSTITUCIÓN GADITANA POR EL VALEROSO MOVIMIENTO


DE RESISTENCIA QUE EL PUEBLO ESPAÑOL EFECTUÓ CONTRA LA INVASIÓN
FRANCESA , QUE ENCABEZADA POR NAPOLEÓN OCASIONÓ LA VERGONZOSA
RENUNCIA E INMEDIATA SALIDA DE LA FAMILIA REAL DE LA PENÍNSULA ; UNA
VEZ LOGRADO POR LOS GALOS TAL OBJETIVO , AL ESTILO DE COMO SE HABÍA
PROCEDIDO EN HOLANDA O EN NÁPOLES , SE EMITIÓ LA CARTA DE BAYONA
DE 1808, QUE SE PRETENDIÓ IMPONER INÚTILMENTE A LOS ESPAÑOLES A
MANERA DE CONSTITUCIÓN .
|LA -C ONSTITUCIÓN DE GÁÍTTZ FUE LA RÉPLICA DE LOS LIBERALES
ESPAÑOLES AL DOCUMENTO FRANCÉS. NO FUE FÁCIL LLEGAR A SU
EXPEDICIÓN , TUVO QUE SURGIR UNA ACTIVIDAD PREVIA POR LA CUAL VARIAS
CIUDADES ESPAÑOLAS ESTABLECIERON JUNTAS ''PARA EJERCER EL GOBIERNO
AL NO EXISTIR EL PODER REAL . DICHAS JUNTAS SE REUNIERON EN UNA JUNTA
CENTRAL QUE, SEGÚN DECRETO DE 22 DE MAYO DE 1809, HIZO UNA
CONVOCATORIA GENERAL A CORTES , V MISMAS QUE SE REUNIERON EN CÁDIZ
PARA ELABORAR EL DOCUMENTO DOCEAÑERO . ESTE HECHO HISTÓRICO
LLAMÓ LA ATENCIÓN DEL PROPIO CARLOS MARX, QUIEN DIJO QUE NAPOLEÓN
“SUFRIÓ LA FATAL SORPRESA DE DESCUBRIR QUE SI BIEN EL ESTADO ESPAÑOL
HABÍA MUERTO , LA SOCIEDAD ESPAÑOLA ESTABA LLENA DE VI DA” I
\JEN LA CONSTITUCIÓN DE CÁDIZ SE PROCLAMÓ LA SOBERANÍA
NACIONAL , SE ESTABLECIÓ LA “MONARQUÍA MODERADA HEREDITARIA ” EN SU
ARTÍCULO 14, Y SE DEPOSITARON DE MANERA MUY AMPLIA LAS POTESTADES
LEGISLATIVAS EN LAS CORTES ^ TUVO ESTA CONSTITUCIÓN UNA AGITADA
VIDA EN SUS SEIS AÑOS Y MEDIO DE VIGENCIA YA QUE , SE DEJÓ SIN EFECTO
POR FERNANDO VII 1814; EL PROPIO REY LA JURA DE NUEVO EN 1820 POR
EN
EL MOVIMIENTO DE RIEGO, PARA ELIMINARLA OTRA VEZ TRES AÑOS MÁS
TARDE, CONCLUYENDO CON UN MERO RESTABLECIMIENTO FORMAL EN 1836.
PARA LOS IUSPUBLICISTAS ESPAÑOLES , MEDIANTE ESTA CONSTITUCIÓN , “EL
PUEBLO ESPAÑOL AFIRMÓ SU PROPIA SOBERANÍA ” Y REANUDÓ “LA AUTÉNTICA
TRADICIÓN ESPAÑOLA DE LA MONARQUÍA TEMPLADA ”, ADEMÁS, SU
AFIRMACIÓN DEL PODER CONSTITUYENTE POPULAR Y DE LA LIBERTAD
INDIVIDUAL , HIZO DE ELLA UNA “PIEDRA DE ESCÁNDALO DE LA POLÍTICA
ESPAÑOLA DEL SIGLO XIX, IDOLATRADA POR UNOS Y ODIADA POR OTROS:
SÍMBOLO DE LA GUERRA CIVIL DE UN SIGLO ”, LOS GRUPOS CONSERVADORES
SE ESFORZARON POR BORRAR SU RASTRO , MIENTRAS QUE LA TRADICIÓN
LIBERAL PROCURÓ SIEMPRE ENLAZAR CON SU ESPÍRITU .31

americanos”, todos estos artículos en DERECHOS DEL PUEBLO MEXICANO (MÉXICO A TRAVÉS DE SUS
CONSTITUCIONES), 1985, t. I (historia), pp. 239 y ss.
51
CFR. Pérez Serrano, Nicolás, TRATADO DE DERECHO POLÍTICO, 2a. ed., Madrid, Civitas,
1984, p. 576; González Casanojra, José Antonio, OP. CIT., SUPRA, nota 1, p. 414.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 81

PARA LOS PAÍSES LATINOAMERICANOS , MÉXICO ENTRE ELLOS , LA


CONSTITUCIÓN DE CÁDIZ BRINDÓ LA PRIMERA OPORTUNIDAD A LAS
ENTONCES COLONIAS DE PARTICIPAR EN EL DESTINO DE LA METRÓPOLI .
TUVIERON LOS DIPUTADOS AMERICANOS DESTACADA PARTICIPACIÓN EN
AQUELLAS CORTES ; ERAN , COMENTÓ EL CONDE DE TORENO, “DIPUTADOS
SABIOS , ELOCUENTES Y DE LÚCIDO Y AMENO DECIR ”;EN GENERAL ,
MILITARÓN MÁS CERCA DEL BANDO REFORMISTA , COMO SE ADVIERTE EN LOS
PRINCIPALES TEMAS EN QUE INTERVINIERON : LIBERTAD DE IMPRENTA ,
SOBERANÍA , LIBERTADES DEL HOMBRE, CÁRCELES , PROBLEMA DE LAS
CASTAS , REPRESENTACIÓN DE LAS CORTES O GOBIERNO DE LAS PROVINCIAS .
POR SU PARTE, LOS DIPUTADOS MEXICANOS GOZARON TAMBIÉN DE
PRESTIGIO , YA QUE EN DIVERSOS PERIODOS SEIS DE ELLOS OCUPARON LA
PRESIDENCIA Y OTROS TANTOS LA VICEPRESIDENCIA . PARTICULARMENTE
BRILLANTES FUERON LAS INTERVENCIONES DE MIGUEL RAMOS ARIZPE Y
FRANCISCO GURIDI Y ALCOCER .
F "POR LO QUE SE REFIERE A LA -C ONSTITUCIÓN DE
APATZINGÁN ,52 QUE
OFICIALMENTE LLEVÓ EL LARGO TÍTULO DE “D ECRETO CONSTITUCIONAL
PARA LA LIBERTAD DE LA A MÉRICA MEXICANA ”, CONSTITUYE UN
DOCUMENTO QUE SE DEBE YA ENTERAMENTE A LOS PATRIOTAS MEXICANOS ,
QUE AL CALOR DE LA GUERRA DE INDEPENDENCIA RECOGÍAN EN ÉL LAS
INQUIETUDES POLÍTICAS Y CONSTITUCIONALES QUE SE HABÍAN MANIFESTADO
POCO ANTES EN LOS DOCUMENTOS CONSTITUCIONALES DE RAYÓN Y EN LOS
SENTIMIENTOS DE LA NACIÓN QUE HABÍA FORMULADO MORELOS .
RECONOCE EL DOCUMENTO SU PATERNIDAD EN EL GRUPO DE CHILPAN -
CINGO , INTEGRADO PRINCIPALMENTE POR MORELOS , BUSTAMANTE ,
QUINTANA ROO, HERRERA, RAYÓN Y LICEAGA, EN LOS CUALES SE PERCIBE
“EL MAYOR ACERCAMIENTO A ROUSSEAU Y QUE POR SU UNIFORMIDAD DE
PENSAMIENTO ES OBLIGADO TRATARLOS COMO UNIDAD DOCTRINAL ”,^
JJEL TEXTO DEF!814 ACOGIÓ EL PRINCIPIO DE LA DIVISIÓN DE PODERES ,
AUNQUE SE INCLINÓ DECIDIDAMENTE A FAVOR DEL PODER LEGISLATIVO . AL
SUPREMO CONGRESO LE CORRESPONDÍA LA FACULTAD LEGISLATIVA EN TODA
SU AMPLITUD , INCLUSIVE LA REGLAMENTARIA , ASÍ COMO LA INICIATIVA DE
LAS LEYES . ESTABAN A SU CARGO TAMBIÉN LAS RELACIONES
INTERNACIONALES , EL CONTROL. DE VARIOS ASPECTOS FISCALES Y UNA GRAN
52
Sobre la Constitución de Apatzingán, véanse: Noriega, Alfonso, “La Constitución de
Apatzingán”, Derechos del pueblo mexicano, México, Ed. de la XLVI Legislatura de la Cámara de
Diputados, 1967, t. I, pp. 365 y ss.; Varios Autores, Estudios sobre el derecho constitucional de
Apatzingán, México, UNAM, Coordinación de Humanidades, 1967; El Congreso de Anáhuac, Edición
de la Cámara de Senadores, dirigida por Luis González, 1963.
Miranda, José, Vida colonial y albores de la Indefiendenci, México, SepSetentas, 1972,
82 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

EN EL PROPIO ACTUAR MATERIAL DEL ÓRGANO EJECUTIVO , EL CUAL


REQUERÍA DE ACUERDO ESPECIAL PARA ALEJARSE DE SU RESIDENCIA Y SÓLO
A LA DISTANCIA QUE SE LE SEÑALARE . POR OTRO LADO, LOS INDIVIDUOS
QUE INTEGRABAN EL EJECUTIVO NO PODÍAN PASAR UNA NOCHE FUERA DEL
LUGAR DE SUS FUNCIONES, SIN EL PERMISO LEGISLATIVO CORRESPONDIENTE
(ARTÍCULOS 102 A 122, 141 Y 142).
LOS OTROS DOS PODERES , POR SU PARTE, ESTABAN MUCHO MÁS
RESTRINGIDOS. EL PODER EJECUTIVO DEPOSITADO EN EL SUPREMO
GOBIERNO , SE COMPONÍA DE TRES INDIVIDUOS , NOMBRADOS POR EL
CONGRESO SEGÚN UN PROCEDIMIENTO ESPECIAL ; ASISTÍAN A ESTE ÓRGANO
TRES SECRETARIOS DESIGNADOS TAMBIÉN POR EL CONGRESO (ARTÍCULOS
132 A 134). EN CUANTO AL PODER JUDICIAL RESIDÍA EN UN SUPREMO
TRIBUNAL DE JUSTICIA , MISMO QUE SE COMPONÍA DE CINCO INDIVIDUOS QUE
ERAN ELEGIDOS ASIMISMO POR EL CONGRESO (ARTÍCULOS 181 Y 186). P ARA
OPONERSE A LA DECISIONES DEL CONGRESO AMBOS ÓRGANOS SÓLO TENÍAN
UN DERECHO SUSPENSIVO DE VETO QUE NO ALTERABA MAYORMENTE LAS
PODEROSAS ATRIBUCIONES DE AQUEL ÓRGANO .

VIH. CONSTITUCIONES FEDERALISTAS Y CENTRALISTAS

DURANTE BUENA PARTE DEL SIGLO XIX EL CONSTITUCIONALISMO


MEXICANO OSCILÓ DE MANERA CONTINUA ENTRE LOS TEXTOS
FUNDAMENTALES FEDERALISTAS Y LOS TEXTOS FUNDAMENTALES
CENTRALISTAS . EN UN PRINCIPIO , SIN EMBARGO , LAS INQUIETUDES SE
CENTRARON MÁS EN LA FORMA DE GOBIERNO QUE EN LA FORMA DE ESTADO.
ERA LÓGICO YA QUE LAS IDEAS MONÁRQUICAS GOZARON DE POPULARIDAD
EN LOS PAÍSES LATINOAMERICANOS EN LOS PRIMEROS AÑOS QUE SIGUIERON
A LA INDEPENDENCIA , AÑOS EN LOS CUALES , DIJO RODÓ, LOS REPUBLICANOS
COMO EL URUGUAYO ARTIGAS ERAN LA EXCEPCIÓN A LA REGLA , MIENTRAS
QUE SUMABAN LEGIÓN LOS QUE PEDÍAN EL ESTABLECIMIENTO DE UN TRONO .
ASÍ SUCEDIÓ EN MÉXICO, DONDE EN LOS PRIMEROS DÍAS DE LA
EMANCIPACIÓN HABÍA UNA FUERTE CORRIENTE A FAVOR DE LA MONARQUÍA
FOMENTADA POR LOS SEGUIDORES DE ITURBIDE Y LOS LLAMADOS
“BORBONISTAS ” QUE PRETENDÍAN LA REINSTALACIÓN DE LA DINASTÍA
IBÉRICA , A ELLA SE OPUSO LA TENDENCIA LIBERAL QUE PRETENDÍA FUNDAR
UN RÉGIMEN REPUBLICANO .
\DE ESTA MANERA , EN EL PLAN DE IGUALA , DE
24-DE FEBRERO DE 1821,
MODIFICADO EN PARTE DESPUÉS POR LOS TRATADOS DE CÓRDOBA, DE 24 DE
AGOSTO DEL MISMO AÑO , SE ESTABLECIÓ UN “GOBIERNO MONÁRQUICO TEM -
PLADO ”, ENCARGÁNDOSE A LAS CORTES LA “CONSTITUCIÓN DEL I MPERIO
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 83

XICANO ”. EN EL “ÍNTERIN ” SE HIZO CARGO DE LOS ASUNTOS DEL PAÍS UNA


JUNTA GUBERNATIVA PARA LA ACTIVIDAD LEGISLATIVA Y UNA REGENCIA
PARA EL PODER EJECUTIVO , AL FRENTE DE ÉSTA SE DESIGNÓ A AGUSTÍN DE
ITURBIDE .
INSTALÓ DE MANERA FORMAL EL PRIMER CONGRESO CONSTITUYENTE EL
24 DE FEBRERO DE 1822, EL CUAL SIN MAYORES TRÁMITES Y MEDIANTE
INTERPELACIONES QUE SE HICIERON A SUS MIEMBROS , APROBÓ EN LA PROPIA
SESIÓN INICIAL UNAS BASES CONSTITUCIONALES QUE RATIFICARON LOS
COMPROMISOS CONTRAÍDOS , EL RÉGIMEN MONÁRQUICO Y RESERVARON A
DICHO CONGRESO EL PODER LEGISLATIVO “EN TODA SU EXTENSIÓN ”, ES
DECIR , TANTO EL PODER CONSTITUYENTE COMO EL LEGISLATIVO ORDINARIO.
PRONTO ITURBIDE LOGRÓ NOMBRARSE EMPERADOR , MERCED AL MOTÍN DEL
SARGENTO PÍO M ARCHA Y A LA PRESIÓN QUE SE EJERCIÓ SOBRE LOS
CONGRESISTAS . L OS ROCES ENTRE EL CONGRESO E ITURBIDE SE TORNARON
MÁS FRECUENTES , ÉSTE TERMINÓ POR DISOLVERLO EL 31 DE OCTUBRE Y
ERIGIÓ EN SU LUGAR A LA JUNTA N ACIONAL INSTITUYENTE , INTEGRADA POR
UN REDUCIDO NÚMERO DE DIPUTADOS DEL ÓRGANO LEGISLATIVO
SUSPENDIDO , MISMA QUE ELABORÓ EL ^REGLAMENTO PROVISIONAL POLÍ -
TICO 'DEL I MPERIO MEXICANO QUE LLEGÓ A APROBARSE EN LO GENERAL , Y
A PRINCIPIOS DE MARZO DE 1823, SIN EMBARGO, ITURBIDE TUVO QUE
REINSTALAR AL DISUELTO CONGRESO PRESIONADO POR EL PLAN DE
CASAMATA QUE HABÍA CUNDIDO EN TODO EL PAÍS , Y ANTE DICHO ÓRGANO
LEGISLATIVO ABDICÓ EL 19 DEL MISMO MES. E L PRIMER CONGRESO
CONSTITUYENTE PROLONGÓ SUS ACTIVIDADES HASTA EL 30 DE OCTUBRE DEL
MISMO AÑO , DURANTE ESE LAPSO DECLARÓ NULOS LOS ACTOS DEL IMPERIO ,
INSUBSISTENTES LOS INSTRUMENTOS JURÍDICOS QUE HABÍAN INSTITUIDO LA
FORMA DE GOBIERNO MONÁRQUICA , DESIGNÓ UN TRIUNVIRATO PARA EL
EJECUTIVO (VICTORIA , BRAVO Y NEGRETE ), Y FORMULÓ EL CONOCIDO
“VOTO DEL CONGRESO” POR LA FORMA DE REPÚBLICA FEDERADA , AUNQUE
ADVIRTIENDO QUE PARA LAS DETERMINACIONES DEFINITIVAS SE
CONVOCARÍA A UN NUEVO CONGRESO , EN OTRAS PALABRAS , ESTA PRIMERA
ASAMBLEA SE CONVIRTIÓ , POR SU PROPIA VOLUNTAD , DE CONSTITUYENTE EN
CONVOCANTE .
LOS TRABAJOS DEL SEGUNDO CONGRESO CONSTITUYENTE PRINCIPIARON
EL 7 DE NOVIEMBRE DE 1823, LOS DEBATES QUE EN ÉL SE REALIZARON
FUERON DE GRAN ALTURA , TANTO POR LA CALIDAD DE LOS LEGISLADORES
QUE EN SUS SESIONES INTERVINIERON , COMO POR QUE SE PLANTEARON DOS
54
Para el Congreso Constituyente de 1823 y la Constitución de 1824, véanse: Rabasa, Emilio, El
pensamiento político del Constituyente de 1824, México, UNAM; 1986; Varios Autores,
84 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

LA ALTERNATIVA ENTRE FEDERALISMO Y CENTRALISMO HIZO QUE SE


FRAGMENTARA LA ASAMBLEA. EL GRUPO FEDERALISTA TUVO DISTINGUIDOS
REPRESENTANTES , COMO MIGUEL RAMOS ARIZPE , LORENZO DE ZAVALA,
VALENTÍN GÓMEZ FARÍAS , JUAN BAUTISTA MORALES , CRESCENSIO REJÓN
Y JOSÉ MARÍA COVA - RRUBIAS . N O LE FUERON A LA ZAGA LOS
CENTRALISTAS , ENTRE ELLOS FIGURARON , ESPINOZA , C ARLOS MARÍA DE
BUSTAMANTE , EL VERACRUZANO BECERRA, R AFAEL MANGUINO Y FRAY
SERVANDO TERESA DE MIER, ESTE ÚLTIMO CON ATENUADO CENTRALISMO .
SON CÉLEBRES LAS INTERVENCIONES DE FRAY SERVANDO Y DE BECERRA;
AQUÉL EN EL LLAMADO “D ISCURSO DE LAS PROFECÍAS ” EN EL CUAL
PROPUSO UNA FEDERACIÓN NI TAN LAXA COMO LA DE LOS
NORTEAMERICANOS , NI DE CONCENTRACIÓN PELIGROSA COMO LA DE PERÚ O
COLOMBIA , COMPARÁNDONOS CON AQUÉLLOS ADVERTÍA “FEDERARNOS
NOSOTROS ESTANDO UNIDOS, ES DIVIDIRNOS Y ATRAERNOS LOS MALES QUE
ELLOS PROCURARON REMEDIAR CON ESA FEDERACIÓN ”; Y ÉSTE EN SU VOTO
PARTICULAR SUBRAYABA QUE EL PROYECTO FEDERAL SUGERIDO ERA UNA
MÁQUINA COMPLICADA Y UN EDIFICIO QUE AMENAZABA RUINA .
CONTESTACIÓN PUNTUAL RECIBIERON TALES ARGUMENTOS , LOS DIPUTADOS
CAÑEDO, GÓMEZ FARÍAS Y BAUTISTA MORALES , HICIERON VER QUE LAS
PROVINCIAS YA SE HABÍAN DECIDIDO POR EL SISTEMA FEDERAL , EN VIRTUD
DE QUE EN ESE MOMENTO ESTABAN YA SEPARADAS Y REQUERÍAN DE UN
PACTO , Y QUE LA ADOPCIÓN DE ESTA FORMA DE ESTADO ERA CONVENIENTE
PARA EL BIEN GENERAL.30
m BALANZA SE INCLINÓ A FAVOR DEL SISTEMA FEDERAL . C ON FECHA 31
DE ENERO DE (1824) SE APROBÓ IA-'F ’EDERAC
ION ,'I NS
PIRADA SUBSFANCIALMENTE EN EL PROYECTO DE RAMOS ARIZPE Y QUE
CONSISTIÓ EN UN SOBRIO DOCUMENTO DE 36 ARTÍCULOS .
EN EL ARTÍCULO
5O. ACTA, SE EXPRESÓ : “L A NACIÓN ADOPTA PARA SU GOBIERNO LA
DEL
FORMA DE REPÚBLICA REPRESENTATIVA POPULAR FEDERAR, APROBÁNDOSE
DICHO PRECEPTO SIN MAYOR OPOSICIÓN , AUNQUE ALGUNOS DIPUTADOS
OBJETARON EL TÉRMINO FEDERAL . NO SUCEDIÓ DE LA MISMA MANERA CON
EL ARTÍCULO 6O., EN EL CUAL LA PALABRA “SOBERANOS ” PARA LOS
ESTADOS DE LA FEDERACIÓN NO RECIBIÓ UNA VOTACIÓN ABRUMADORA ,
SÓLO FUERON 40 VOTOS CONTRA 28.
POR LO QUE SE REFIERE A LA ORGANIZACIÓN DEL EJECUTIVO, EL ACTA
CONSTITUTIVA DEJÓ PENDIENTE DE RESOLVER SU FORMA DE ORGANIZARLO ,
SE CONCRE-
LA CONSTITUCIÓN FEDERAL DE 1824, Facultad de Derecho de la UNAM, 1980; Moreno, Daniel,
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO, México, Porrúa, 1990, pp. 186 y ss.
55
Para los debates, intervenciones de Mier y de Becerra y semblanza de los constitu -
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 85

TÓ SOLAMENTE A SEÑALAR QUE ESTE PODER RECAERÍA EN EL “INDIVIDUO O


INDIVIDUOS ” QUE DESPUÉS SEÑALARÍA LA CONSTITUCIÓN .!
L£ I SISTEMA PRESIDENCIAL TRIUNFÓ CON LA

APRO
BADA EN EL MES DE OCTUBRE. EN ESTE ORDENAMIENTO SE DEPOSITÓ EL
SUPREMO PODER EJECUTIVO EN UN PRESIDENTE , ELECTO POR CUATRO AÑOS
POR MAYORÍA DE VOTOS DE LAS LEGISLATURAS DE LAS ENDDADES
FEDERATIVAS , REELEGIBLE AL CUARTO AÑO DE HABER CESADO SUS
FUNCIONES ( ARTÍCULOS 74, 77 95). TENÍA EL PRESIDENTE FACULTAD PARA
Y
INICIAR UNA LEY O DECRETO . LO AUXILIABAN EN SUS TAREAS UN
VICEPRESIDENTE ( EL SEGUNDO LUGAR EN VOTOS DE LAS LEGISLATURAS ), EL
CONSEJO DE GOBIERNO Y EL NÚMERO DE SECRETARIOS ESTABLECIDOS POR EL
CONGRESO (ARTÍCULOS 75, 113 A 117). T ODOS LOS REGLAMENTOS ,
DECRETOS Y ÓRDENES DEL PRESIDENTE , DEBERÍAN IR FIRMADOS POR EL
SECRETARIO DEL DESPACHO RESPECTIVO , EL CUAL SERÍA RESPONSABLE DE
LOS ACTOS QUE AUTORIZARE CONTRA LAS LEYES (ARTÍCULO 118).R\
LA CONSTITUCIÓN DE 1924 10 AÑOS, SIN
ESTUVO EN VIGOR POCO MÁS DE
ALTERACIONES POR LO DIFÍCIL DE SU PROCEDIMIENTO DE REFORMA . S IN EM -
BARGO , SU TRAYECTORIA ESTUVO PLAGADA DE VICISITUDES ; RIVALIDADES
CONSTANTES ENTRE EL PRESIDENTE Y EL VICEPRESIDENTE ,
PRONUNCIAMIENTOS Y CUARTELAZOS , AMENAZAS Y PRESIONES DEL
EXTERIOR , Y SOBRE TODO , LA PUGNA IRRECONCILIABLE ENTRE
CONSERVADORES Y LIBERALES , DETERMINARON SU ABROGACIÓN .
\ A ESTE BREVE ENSAYO FEDERAL , SUCEDIÓ , UN PERIODO CENTRALISTA
QUE DIO LUGAR A EXPEDIR DOS CONSTITUCIONES : LAS SIETE LEYÉI S'
CONSTITUCIONALES DE 1836 Y LAS BASES ORGÁNICAS DE 1843J.56\
SE EXPIDIÓ LA CONSTITUCIÓN DE 1836 MERCED A UN GOLPE DE ESTADO
PARLAMENTARIO . E N EFECTO , LOS CONSERVADORES HABÍAN LOGRADO
MAYORÍA EN LAS ELECCIONES LEGISLATIVAS DE 1835. N O RESISTIERON LA
TENTACIÓN , Y PRONTO DECIDIERON QUE EL CONGRESO QUE SÓLO TENÍA
FUNCIONES DE PODER LEGISLATIVO ORDINARIO , SE TORNASE EN
CONSTITUYENTE Y SE ENCARGARA DE UN PROYECTO DE REFORMAS. QUEDÓ
EL PROYECTO A CARGO DE UNA COMISIÓN , EN LA CUAL SU MIEMBRO MÁS
INFLUYENTE FUE FRANCISCO MANUEL SÁNCHEZ DE TAGLE, DE AHÍ QUE
DESPUÉS A LA CONSTITUCIÓN LA LLAMABAN LA “TAGLINA ”, AUNQUE SE
S6
Para el periodo centralista, véanse: Noriega, Alfonso, El pensamiento conservador y el
conservadurismo mexicano, México, UNAM, 1972; Noriega, Cecilia, El Constituyente de 1842, México,
UNAM, 1986; Herrera y Lasso, Manuel, Estudios políticos y constitucionales, México, Miguel Angel
Porrúa, 1986, pp. 19 y ss.
86 HÉCTOR FIX-ZAMUDÍO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

LOS LINCAMIENTOS GENERALES SOBRE LA FORMA DE GOBIERNO CENTRALISTA


Y IPS PODERES ^ PÚBLICOS .
■ TÍ ’COTMRT^^IF^• ÍB36 ESTUVO INTEGRADA POR SIETE ESTATUTOS O
LEYES , DE AHÍ SU NOMBRE, AUNQUE EN RIGOR , DIJO HERRERA Y LASSO, DE -
BERÍA DENOMINARSE DE LAS OCHO LEYES POR LA DE BASES QUE LAS HABÍA
PRECEDIDO . LAS MATERIAS SOBRE LAS QUE VERSARON LAS REFERIDAS SIETE
LEYES FUERON ORDEN : DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS
EN SU
HABITANTES REPÚBLICA; ORGANIZACIÓN DEL SUPREMO PODER
DE LA
CONSERVADOR ; DEL PODER LEGISLATIVO ; ORGANIZACIÓN DEL SUPREMO
PODER EJECUTIVO ; DEL PODER JUDICIAL ; DIVISIÓN DEL TERRITORIO DE LA
REPÚBLICA Y GOBIERNO INTERIOR DE SUS PUEBLOS .
MUY CRITICADA FUE LA CONSTITUCIÓN DE 1836, SOBRE TODO POR LA
INTRODUCCIÓN DEL LLAMADO SUPREMO PODER CONSERVADOR ; SE DIJO QUE
HABÍA INVENTADO UN “PADRASTRO ” PARA LA CONSTITUCIÓN , QUE ERA UN
PODER “MONSTRUOSO Y EXÓTICO ” (F ERNANDO RAMÍREZ ), QUE NO ERA FÁCIL
“ENCONTRAR CONSTITUCIÓN MÁS SINGULAR NI MÁS EXTRAVAGANTE QUE
ESTE PACTO DEL CENTRALISMO VICTORIOSO ” (RABASA ). S IN EMBARGO ,
COMO BIEN LO SEÑALÓ EL DISTINGUIDO JURISTA MEXICANO A LFONSO
NORIEGA, AUTOR DE UN ESTUDIO EXCELENTE SOBRE ESA ÉPOCA, LA LEY
FUNDAMENTAL DE 1836 TUVO EL MÉRITO DE HABER PROPUESTO POR
PRIMERA VEZ UNA ENUMERACIÓN DE LOS DERECHOS INDIVIDUALES EN LA
CONSTITUCIÓN , COMO SE DESPRENDÍA DE LAS PRIMERAS LEYES QUE
COMPONÍAN DICHO ORDENAMIENTO QUE TUVO ESE PROPÓSITO . ADEMÁS, EL
PROPIO SUPREMO PODER CONSERVADOR , REGULADO EN LA SEGUNDA LEY ,
REPRESENTÓ TAMBIÉN EL PRIMER ESFUERZO DE CONTROL CONSTITUCIONAL ,
AUNQUE TODAVÍA INCIPIENTE PORQUE TENÍA UN CARÁCTER BÁSICAMENTE
POLÍTICO .57
TAMPOCO TUVO UN BUEN FIN LA CONSTITUCIÓN DE 1836, YA QUE DESDE
QUE INICIÓ SU VIGENCIA FUE DURAMENTE IMPUGNADA POR LOS
FEDERALISTAS E INCLUSO ALGUNOS CENTRALISTAS ESTIMABAN NECESARIA
SU REFORMAJFEN .1840, HUBO UN PROYECTO QUE NO FRUCTIFICÓ , PERO
MOTIVÓ EL VOTO PARTICULAR DEL DIPUTADO JOSÉ FERNANDO RAMÍREZ QUE
SOSTUVO LA IDEA DE FACULTAR A LASUPREMA CORTE PARA QUE
FUNCIONARA COMO INTÉRPRETE DE LA CONSTITUCIÓN . APENAS RIGIERON
LAS SIETE LEYES UN LUSTRO , EL PLAN DE TACUBAYA , DE 28 DE SEPTIEMBRE
DE 1841, “ HACE CESAR LOS PODERES SUPREMOS ” Y AL AÑO SIGUIENTE
FUNCIONÓ OTRO CONSTITUYENTE .
EL MALOGRADO CONGRESO CONSTITUYENTE DE 1842 CONOCIÓ DE TRES
PROYECTOS DE REFORMAS : EL PROYECTO DE LA MAYORÍA , CUYA POSICIÓN
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 87

UN POCO AMBIGUA EN CUANTO AL SISTEMA CENTRALISTA O FEDERAL , AÚN


CUANDO LLAMÓ A LAS ENTIDADES LOCALES DEPARTAMENTOS ; EL PROYECTO
MINORITARIO , ELABORADO ESENCIALMENTE POR MARIANO OTERO ; EL
TERCER PROYECTO QUE PRETENDIÓ CONCILIAR LOS DOS ANTERIORES .
CONVIENE SUBRAYAR QUE EL LLAMADO “ANTEPROYECTO DE LA MINORÍA”,
REDACTADO CONJUNTAMENTE POR MARIANO OTERO , JUAN JOSÉ ESPINOZA
DE LOSMONTEROS Y OCTAVIARLO MUÑOZ LEDO, COMO INTEGRANTES DE LA
COMISIÓN DE CONSTITUCIÓN ,58 SE ADVIERTEN YA ALGUNAS DE LAS IDEAS
QUE POSTERIORMENTE EXPUSO EL MISMO OTERO INDIVIDUALMENTE EN EL
NUEVO CONGRESO CONSTITUYENTE REUNIDO EN DICIEMBRE DE 1846, POR DE
PRONTO HIZO UN BOSQUEJO DEL JUICIO DE AMPARO AUNQUE LLAMÁNDOLO EL
“RECLAMO CONSTITUCIONAL ”.59
EL ARDUO DEBATE DE 1842 SE RESOLVIÓ DE UN PLUMAZO , SANTA ANNA,
PROMOVIÓ LA DISOLUCIÓN EN EL MES DE DICIEMBRE EL CONGRESO , POR CON -
DUCTO DEL GENERAL NICOLÁS BRAVO, QUE ESTABA ENCARGADO DEL
EJECUTIVO , EL CUAL DESIGNÓ A 80 NOTABLES , CON EL NOMBRE DE JUNTA
NACIONAL LEGISLATIVA , PARA ELABORAR UN NUEVO DOCUMENTO
CONSTITUCIONAL .
NACIERON LASCASES OFIF SÑÍEAS , PROMULGADAS EL 12 DE JUNIO DE
1843. ESTA SEGUNDA CONSTITUCIÓN CENTRALISTA TUVO TODAVÍA UNA
VIGENCIA MÁS CORTA QUE LA ANTERIOR . ESTABA HECHA LA CONSTITUCIÓN
SEGÚN LOS DESEOS DE SANTA ANNA : UN PRESIDENTE A CINCO AÑOS, QUE
TENÍA EL GOBIERNO CENTRAL EN SUS MANOS Y PODÍA NOMBRAR LIBREMENTE
A LOS GOBERNADORES DE LOS DEPARTAMENTOS ; LA COMPOSICIÓN DEL
LEGISLATIVO , POR SU PARTE , ERA ACENTUADAMENTE ARISTOCRÁTICA , LOS
SENADORES SE ELEGÍAN POR TERCIOS Y DE MANERA CORPORATIVA , Y AÚN
LOS DIPUTADOS NECESITABAN UNA RENTA IMPORTANTE PARA PODER SER
ELECTOS .
C ON CUÁNTA RAZÓN SE AFIRMÓ QUE ESTA LEY FUNDAMENTAL ERA
“UN ABSURDO REALIZADO ”, ERA “EL DESPOTISMO CONSTITUCIONAL ”.
SÓLO ESTUVO LA CONSTITUCIÓN DE 1843 FORMALMENTE EN VIGOR, YA
58
El llamado “Proyecto de la Mayoría”, fue elaborado por los restantes miembros de dicha
Comisión de Constitución del Congreso, Antonio Díaz Guzmán, Joaquín Ladrón de Guevara, José
Fernando Ramírez y Pedro Ramírez, con ideas muy tradicionales. Todos los miembros de la citada
Comisión, incluyendo Otero, redactaron un tercer proyecto, en el cual fundieron varios de los preceptos
de los dos anteriores, y si bien se empezó la discusión del último proyecto, no llegó a ser aprobado porque
el Congreso fue disuelto por el Ejecutivo en diciembre del mismo año. Cfr. Gaxiola, Jorge F., “Los tres
proyectos de Constitución de 1842”, Derechos del pueblo mexicano. México a través de sus Constituciones,
México, LII Legislatura de la Cámara de Diputados del Congreso de la Unión, 1966, Historia
constitucional, t. III, pp. 67 y 114.

39
La obra escrita de este autor fue recopilada por el destacado jurista y politólogo mexicano Jesús
Reyes Heroles quien además redactó un documentado “Estudio preliminar”, Otero, Mariano, Obras,
México, Porrúa, 1967, 2 vols.
88 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

ORIGINADOS EN ASONADAS MILITARES Y LOS ESTADOS UNIDOS DECLARARON


LA GUERRA A MÉXICO EL 91846. EN EL MES DE DICIEMBRE ,
DE MAYO DE
INICIÓ SUS SESIONES UN NUEVO CONSTITUYENTE .^
EN ESTE NUEVO CONGRESO DE 1846-1847, LA COMISIÓN DE CONSTITU -
CIÓN ESTUVO FORMADA POR DISTINGUIDOS POLÍTICOS Y JURISTAS COMO
JUAN JOSÉ ESPINOSA MONTEROS, MARIANO OTERO (QUE HABÍAN
DE LOS
INTEGRADO LA MINORÍA DE LA COMISIÓN DEL CONGRESO DE 1842, COMO SE
MENCIONÓ ANTERIORMENTE ), MANUEL CRESCENCIO REJÓN (QUIEN HABÍA
PROMOVIDO Y REDACTADO EL PROYECTO DE LA CONSTITUCIÓN YUCATECA DE
1841), JOAQUÍN CARDOSO Y PEDRO ZUBIETA . ESTA COMISIÓN TAMBIÉN SE
DIVIDIÓ , Y LA MAYORÍA INTEGRADA POR LOS MIEMBROS MENCIONADOS , CON
EXCEPCIÓN DE O TERO Y DEL PRIMERO DE LOS CITADOS , QUE NO FIRMÓ EL
DOCUMENTO Y REDACTÓ UN DICTAMEN EN EL CUAL CONSIDERÓ QUE POR EL
MOMENTO NO ERA OPORTUNO FORMULAR REFORMAS INMEDIATAS A LA
CONSTITUCIÓN FEDERAL DE 1824, LA QUE DEBÍA CONSIDERARSE COMO “LA
ÚNICA CONSTITUCIÓN LEGÍTIMA ”, DEBIDO A LA GRAVE SITUACIÓN POR LA
QUE ATRAVESABA EL PAÍS , YA QUE EL EJÉRCITO NORTEAMERICANO SE
APROXIMABA A LA CAPITAL , PERO POR OTRA PARTE , AFIRMÓ , “Y SE LE
DEJARÁ POR OTRO LADO EXPEDITO AL CONGRESO PARA HACER LAS
IMPORTANTES REFORMAS QUE LA EXPERIENCIA HA MANIFESTADO DEBEN
HACERSE A LA REFERIDA CONSTITUCIÓN ”. POR EL CONTRARIO , MARIANO
OTERO REDACTÓ UN EXTENSO Y CONOCIDO “VOTO PARTICULAR ”, EN EL
CUAL INSISTIÓ EN LA NECESIDAD DE QUE EL CONGRESO APROBARA DE
INMEDIATO MODIFICACIONES SUSTANCIALES A LA CITADA CARTA FEDERAL
DE 1824, LA QUE NUNCA HABÍA PERDIDO LEGITIMIDAD , PERO REQUERÍA CON
URGENCIA REFORMAS , YA QUE EN SU CONCEPTO “ESTÁN PATENTES LOS
PUNTOS DE MEJORA QUE DEMANDAN LA SEGURIDAD Y PROGRESO DE
NUESTRAS INSTITUCIONES ”.
60

EL FRUTO DE ESTE CONSTITUYENTE FUE\ CL


ACTA CONSTITUTIVA Y
DE UEFO -R - .MAS^'D'E 1-847, JURADA EL 21 DE MAYO , PUBLICADA EL
22 DE
MAYO . ESTE DOCUMENTO SE FUNDÓ EN EL CÉLEBRE ‘VOTO PARTICULAR ” DE
MARIANO OTERO , SE COMPUSO DE SÓLO 30 ARTÍCULOS AUNQUE DE UN RICO
60
El texto completo del citado “Voto Particular” de Mariano Otero puede consultarse en varios
libros, entre los cuales pueden citarse, Tena Ramírez, Felipe, Leyes Fundamentales de México (1806-1964),
2a. ed., Porrúa, 1904, pp. 443-472; Otero, Mariano, op. cit., supra, t. I, pp. 355-383; Oñate, Santiago,
Sección Documental del trabajo “El Acta de Reformas de 1847”, Derechos del pueblo mexicano. México a
través de sus Constituciones, cit. nota anterior, pp. 222-246; Barragán Barragán, José, Mariano Otero,
México, Cámara de Senadores, 1987, pp. 131-257.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 89

BIÉN INTRODUJO VARIOS ASPECTOS NOVEDOSOS QUE FUERON RECOGIDOS POS -


TERIORMENTE J DOR LA CONSDTUCIÓN DE 1857^
SE HA CONSIDERADO AI-A CTE- DE^ EFORMAS- DE 1847, COMO “PIEDRA
ANGULAR DEL DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO , FUNDAMENTALMENTE
PORQUE ES EN ESTE DOCUMENTO DONDE POR VEZ PRIMERA SE ESTABLECE ( EN
LA CONSTITUCIÓN FEDERAL ) EL AMPARO COMO PROCEDIMIENTO JUDICIAL
PARA EL CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD ^2 RECUÉRDESE QUE A NIVEL
LOCAL MANUEL CRESCENDO REJÓN LA HABÍA INTRODUCIDO EN LA
CONSTITUCIÓN DE YUCATÁN DE 1841. PERO TUVO TAMBIÉN EL ACTA DE
REFORMAS, SEGÚN LO EXPRESA FIX-ZAMUDIO, 63 OTROS ADELANTOS
NOTABLES PARA SU ÉPOCA : SUPRESIÓN ** DE LA VICEPRESIDENCIA , QUE HABÍA
TENIDO MALOS RESULTADOS ; REFORZAMIENTO DE LOS DERECHOS
INDIVIDUALES DE LOS GOBERNADOS ; EN MATERIA ELECTORAL , AVANCE EN EL
SUFRAGIO Y EN LA REPRESENTACIÓN PROPORCIONAL; MEJORAS EN EL JUICIO
POLÍTICO Y EN LA REFORMA CONSTITUCIONAL ; PREVISIÓN DE LAS LEYES
INTERMEDIAS ; Y REGULACIÓN , POR ÚLTIMO , DE LOS PROCEDIMIENTOS PARA LA
DECLARACIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES FEDERALES Y
LOCALES POR PARTE DEL CONGRESO DE LA UNIÓN Y DE LAS LEGISLATURAS
DE LOS ESTADOS .
LOS AÑOS QUE ACTA DE REFORMAS DE 1847 FUERON ACIA -
SIGUIERON AL
GOS PARA EL PAÍS Y DESEMBOCARON EN LA ÚLTIMA DICTADURA DE SANTA
ANNA, EL CUAL SE SIRVIÓ DE LAS “BASES PARA LA ADMINISTRACIÓN DE LA
REPÚBLICA HASTA LA PROMULGACIÓN DE LA CONSTITUCIÓN ”, PUBLICADAS EL
23 DE ABRIL DE 1853, PARA GOBERNAR A BASE DE DECRETOS Y A SU ENTERO
ARBITRIO . C ONTRA ESTE RÉGIMEN SE ENDEREZÓ LA REVOLUCIÓN DE A YUTLA ,
ENCABEZADA POR JUAN ALVAREZ , QUE LANZÓ LA CONVOCATORIA PARA UN
CONGRESO CONSTITUYENTE .
DEL CONSTITUYENTE DE 1856-1857 PUEDE ASEGURARSE QUE ARRIBÓ A
UNA SINGULAR COYUNTURA HISTÓRICA : ESTUVO INTEGRADO POR UNA DE LAS
GENERACIONES MÁS ILUSTRES QUE HA TENIDO EL PAÍS Y FUE UN MOMENTO EN
QUE LA NACIÓN PARECIÓ EFECTUAR UNA REFLEXIÓN SOBRE SÍ MISMA PARA
CONFORMARSE DE MANERA DEFINITIVA .64
61
Respecto del Acta de Reformas, véanse: Fix-Zamudio, Héctor, ACTA CONSTITUTIVA Y DE
REFORMAS DE 1847, Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 1997; González Orope- za,
Manuel, LA REFORMA DEL ESTADO FEDERAL (ACTA DE REFORMAS DE 1847). México, UNAM, 1998;
Oñate, Santiago, “El acta de reformas de 1847”, DERECHOS DEL PUEBLO MEXICANO, CIT., t. III,
pp. 115 y ss.
62
Oñate, Santiago, OP. CIT., SUPRN, p. 117.
63
Fix-Zamudio, Héctor, OP. CIT., SUPRA, nota 58, pp. 61 y 62.
64
Para este Constituyente y la Constitución de 1857, consultar: Zarco, Francisco,
HISTORIA DEL CONGRESO EXTRAORDINARIO CONSTITUYENTE DE 1856 Y 1857, México, Talleres de la
Ciencia Jurídica, 1898, dos ts.; Varios Autores, EL DEBATE DE LA CONSTITUCIÓN DE 1857, México,
edición
90 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

LAS TENDENCIAS QUE SE OBSERVARON EN LOS LEGISLADORES DE AQUEL


CONSTITUYENTE COMPRUEBA EL ANTERIOR ASERTO . EN LA TENDENCIA
LIBERAL SE UBICARON AQUELLOS HOMBRES QUE ENCARNARON LA LLAMADA
“GENERACIÓN DE LA REFORMA”: PONCIANO ARRIAGA, QUIZÁ EL PERSONAJE
CENTRAL , EL PENSADOR IGNACIO RAMÍREZ , EL CONSTITUCIONALISTA JOSÉ
MARÍA DEL CASTILLO VELASCO, MELCHOR OCAMPO, EL EXPERIMENTADO
GÓMEZ FARÍAS , LEÓN GUZMÁN, GUILLERMO PRIETO , LOS JÓVENES DE
ENTONCES IGNACIO V ALLARÍA , V ICENTE RIVAPALACIO Y FRANCISCO ZARCO .
ESTUVO TAMBIÉN REPRESENTADA LA CORRIENTE CONSERVADORA POR
MARIANO ARRIZCORRETA , PRISCILIANO DÍAZ GONZÁLEZ , JUAN ANTONIO DE
LA FUENTE , JUAN BARRAGÁN , M ARCELINO CASTAÑEDA , ESTE ÚLTIMO QUE
TANTO INSISTIÓ PARA RETORNAR A LA CONSTITUCIÓN DE 1824. FORMARON
PARTE TAMBIÉN DE AQUELLA ASAMBLEA LOS LIBERALES MODERADOS , QUE
TENÍAN COMO JEFE AL PRESIDENTE INTERINO DE LA REPÚBLICA IGNACIO
COMONFORT, VARIOS DE SUS MINISTROS INFLUYERON Y PARTICIPARON EN
LAS SESIONES , M IGUEL LERDO DE TEJADA , LUIS DE LA ROSA, JOSÉ MARÍA
LAFRAGUA, EZEQUIEL MONTES Y JOSÉ MARÍA IGLESIAS .65
SE EFECTUÓ LA APERTURA DE LAS SESIONES DEL CONGRESO EL 18 DE
FEBRERO DE 1856, PARA EL DÍA 21 SE ELIGIÓ A LOS INTEGRANTES DE LA
IMPORTANTE COMISIÓN DE CONSTITUCIÓN , CUYO PRESIDENTE FUE P ONCIANO
ARRIAGA Y EN LA CUAL LOGRARON DOMINAR LOS LIBERADORES PUROS. ESTA
COMISIÓN PRESENTÓ EL PROYECTO DE CONSTITUCIÓN CASI CUATRO MESES
DESPUÉS , EL 16 DE JUNIO . S E HA CRITICADO QUE LA ELABORACIÓN DEL
PROYECTO FUE DEMASIADO LENTA , PERO HAY QUE CONSIDERAR QUE EL
CONGRESO NO ERA SÓLO CONSTITUYENTE , SINO QUE EL PLAN DE AYUDA LE
ENCOMENDÓ CORREGIR LOS ABUSOS DE LA DICTADURA SANTANNISTA Y
REVISAR LOS ACTOS DEL PRESIDENTE COMONFORT , ESTA TAREA LO CONDUJO
FATALMENTE A CHOCAR CON ÉSTE ; POR SI FUERA POCO , UN BUEN NÚMERO DE
DIPUTADOS CONSTITUYENTES PRETENDÍAN SIMPLEMENTE QUE VOLVIESE A
REGIR EL TEXTO DE LA CARTA FEDERAL DE 1824, COMO SE PROPUSO POR EL
DIPUTADO CASTAÑEDA DESDE EL PRIMER DÍA QUE INICIARON LAS SESIONES .
PESE A TODO ELLO , EL PROYECTO PRESENTADO POR LA COMISIÓN SE
DISCUTIÓ A FONDO Y EL 5 DE FEBRERO DE 1857 SE PROMULGÓ LA NUEVA
CONSTITUCIÓN .

de la LV Legislatura de la Cámara de Diputados, 1994, tres ts.; Labastida, Horacio, “Las


luchas ideológicas en el siglo XIX” Y Cueva, Mario de la, "La Constitución de 5 de febrero
de 1857” en DERECHOS DEL PUEBLO MEXICANO, CIT., t. III (historia), pp. 771 y ss.
63
Una buena información sobre los Constituyentes de 1856, en: Cossío Villegas, Da niel,
LA CONSTITUCIÓN DE 1857Y SUS CRÍTICOS, México, Editorial Clío, 1997, pp. 55 y ss.; Morán, Julio
César, “Semblanzas biográficas de los Constituyentes de 1856-1857”, MÉXICO A TRAVÉS DE SUS
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 91

LOS PRINCIPIOS QUE PUEDEN CONSIDERARSE VERTEBRALES DE ESTA


CONSTITUCIÓN , PUEDEN CONDENSARSE DE LA MANERA SIGUIENTE : a) A LOS
DERECHOS DEL HOMBRE, SE DEDICÓ EL TÍTULO PRIMERO QUE LLEGÓ HASTA
EL ARTÍCULO 34. E N EL ARTÍCULO LO . SE INSCRIBIÓ UNA BELLA FÓRMULA
QUE PARECE INSPIRADA EN EL SENTIDO HUMANISTA QUE TIENE HOY EL
CONSTITUCIONALISMO , INDICÁNDOSE QUE “EL PUEBLO MEXICANO RECONOCE
QUE LOS DERECHOS DEL HOMBRE SON LA BASE Y EL OBJETO DE LAS
INSTITUCIONES SOCIALES ”; b) EN EL ARTÍCULO 45 SE ACOGIÓ UNA
CONCEPCIÓN DE SOBERANÍA QUE LA HACE DESCANSAR EN EL PUEBLO , COMO
LO HABÍA DICHO LACONSTITUCIÓN DE CÁDIZ , A DIFERENCIA DEL ARTÍCULO
3O . ACTA CONSTITUTIVA DE LA FEDERACIÓN QUE LO HABÍA HECHO
DEL
RADICAR EN LA NACIÓN ; c) SISTEMA UNICAMERAL , PUES EL PODER
LEGISLATIVO QUEDÓ DEPOSITADO EN UNA SOLA ASAMBLEA QUE SE DENO -
MINÓ CONGRESO DE LA UNIÓN Y SE SUPRIMIÓ EL S ENADO EN VIRTUD DE QUE
LOS ORDENAMIENTOS CENTRALISTAS LE HABÍAN ACARREADO UN GRAN
DESPRESTIGIO Y SE LE CONCEPTUABA COMO UN OBSTÁCULO EN EL PROCESO
LEGISLATIVO ;
d) SE REGULÓ EL JUICIO DE AMPARO EN LOS ARTÍCULOS 101 Y 102, QUE
ESTABLECIERON LAS BASES PARA ESTE IMPORTANTE MEDIO DE CONTROL
CONSTITUCIONAL , MISMAS QUE SE RECOGERÁN EN EL ACTUAL TEXTO
SUPREMO ( ARTÍCULOS 103 Y 107); é) SE RATIFICÓ UNA VEZ MÁS LA FORMA
DE ESTADO FEDERAL Y DE GOBIERNO REPUBLICANO REPRESENTATIVO Y
DEMOCRÁTICO , ARTÍCULO 40; J) SE ESTABLECIÓ UN SISTEMA DE
RESPONSABILIDADES DE FUNCIONARIOS PÚBLICOS , INCLUYENDO JUICIO
POLÍTICO , ARTÍCULOS 103 A 108; G) PARA LOS ESTADOS DE LA FEDERACIÓN,
SE INSTITUYERON REGLAS PARA DESLINDAR SU AUTONOMÍA , ARTÍCULOS 109
A 116.
||CABE AÑADIR QUE AUNQUE , EN GENERAL, LA CONSTITUCIÓN DE 1857 FUE
DE CORTE LIBERAL CLÁSICO , EN LA ASAMBLEA CONSTITUYENTE SE
MANIFESTARON DIVERSAS E IMPORTANTES OPINIONES SOBRE LAS CUESTIONES
SOCIALES , QUE DESPUÉS SE RECOGERÍAN Y LE IMPRIMIRÍAN UN SELLO MUY
SINGULAR A LA CONSTITUCIÓN ACTUAL . EN ESTE SENTIDO , SON DIGNOS DE
MENCIÓN LOS VOTOS PARTICULARES DE PONCIANO AMAGA SOBRE LA
PROPIEDAD Y EL DE ISIDORO OLVERA SOBRE LA CUESTIÓN SOCIAL, ASÍ COMO
LA INTERVENCIÓN DE VALLARTA SOBRE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL Y DE
OTROS DIPUTADOS SOBRE TEMAS DE GRAN IMPORTANCIA .
AUNQUE LA CONSTITUCIÓN DE 1857 RIGIÓ FORMALMENTE HASTA LA
EXPEDICIÓN DE NUESTRO TEXTO ACTUAL , SUFRIÓ EN ESE LAPSO VARIAS
REFORMAS Y SU PROPIA VIGENCIA SE VIO A VECES INTERRUMPIDA . ENTRE
LAS REFORMAS MÁS RELEVANTES ESTUVIERON AQUELLAS QUE
92 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

DE PORFIRIO DÍAZ Y EL ENSANCHAMIENTO DE LA ÓRBITA FEDERAL . DURANTE


LA VIGENCIA DE ESTA CONSTITUCIÓN OCURRE TAMBIÉN LA INVASIÓN
FRANCESA Y SE INSTAURA EL IMPERIO DE MAXIMILIANO, MISMO QUE YA
CUANDO EMPEZABA A DECLINAR EXPIDE EL ESTATUTO PROVISIONAL DEL
IMPERIO MEXICANO (1865), QUE CARECIÓ DE APLICACIÓN PRÁCTICA .^

IX. La Constitución de Querétaro

NUESTRA CONSTITUCIÓN ACTUAL ENTRONCA DIRECTAMENTE CON LA


REVOLUCIÓN MEXICANA. CIERTO QUE EN UN PRINCIPIO ESTE MOVIMIENTO NO
LLEVÓ COMO OBJETIVO HACER UNA NUEVA CONSTITUCIÓN . S E ENCABEZÓ
INICIALMENTE POR M ADERO CONTRA LA DICTADURA DE D ÍAZ, Y DESPUÉS
POR CARRANZA PARA RESTAURAR EL ORDEN CONSTITUCIONAL
QUEBRANTADO POR H UERTA , PERO EL DESARROLLO MISMO DE LOS
ACONTECIMIENTOS CONDUJO FINALMENTE A LA EXPEDICIÓN DE UNA NUEVA
LEY FUNDAMENTAL .
SE VENUSTIANO CARRANZA NO SE PROPUSO EXPEDIR UNA
HA DICHO QUE
NUEVA CONSTITUCIÓN , TAN ES ASÍ QUE LLEGÓ AL CONSTITUYENTE DE
QUERÉTARO CON UN PROYECTO DE REFORMAS; PERO EN LA HISTORIA Y EN LA
POLÍTICA NO HAY ABSOLUTOS , RECUÉRDESE QUE SI BIEN CUANDO SE EXPIDE
EL ESCUETO PLAN DE G UADALUPE , EL 26 DE MARZO DE 1913, NO HAY
NINGUNA MENCIÓN SOBRE EL PARTICULAR , PERO DEBE SUBRAYARSE QUE
VARIOS REVOLUCIONARIOS (SEGÚN TESTIMONIO DE MÚJICA ), PRETENDÍAN YA
MODIFICACIONES JURÍDICAS DE FONDO . MÁS AÚN , EN ABONO DEL P RIMER
JEFE, DEBE RECORDARSE SU DISCURSO EN EL AYUNTAMIENTO DE
HERMOSILLO , DE 24 DE SEPTIEMBRE DEL MISMO AÑO, EN EL CUAL PROMETIÓ
“EL PUEBLO HA VIVIDO FICTICIAMENTE , FAMÉLICO Y DESGRACIADO , CON UN
PUÑADO DE LEYES QUE EN NADA LE FAVORECE. TENDREMOS QUE
REMOVERLO TODO . C REAR UNA NUEVA CONSTITUCIÓN CUYA ACCIÓN
BENÉFICA SOBRE LAS MASAS NADA , NI NADIE PUEDE EVITAR ”. 66 PARA 1914,
SE EFECTUARON ADICIONES AL PLAN DE G UADALUPE , EN CUYO PUNTO
QUINTO SE ESTABLECIÓ QUE LAS REFORMAS QUE SE HUBIEREN REALIZADO
DURANTE LA LUCHA SE PODRÍAN ELEVAR A PRECEPTOS CONSTITUCIONALES .
EN FIN , POR DECRETOS DE 14 Y 19 DE SEPTIEMBRE DE 1916 SE CONVOCARON
66
Silva Herzog, Jesús, Historia de la Revolución Mexicana, 4a. ed., México, FCE, 1965, p. 53.
67
Para el Constituyente de Querétaro, véanse: Diario de los Debates del Congreso Constituyente
1916-1917. Edición del Gobierno del Estado de Querétaro y en el Instituto Mexicano de Estudios
Históricos de la Revolución Mexicana de Gobernación, 1960, dos ts.; Palavicini, Félix, Historia de la
Constitución de 1917, México, Consejo Editorial del Gobierno del Estado de Tabasco, 1980; Carpizo,
Jorge, La Constitución Mexicana de 1917, 3a. ed., México, UNAM, 1979; Varios Autores, La Constitución
Mexicana de 1917 (Ideólogos, el núcleo fundador y otros
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 93

SE INAUGURARON CONGRESO EL LO . DE NOVIEMBRE


LAS SESIONES DEL
DE 1916, CEREMONIA A LA QUE CONCURRIÓ CARRANZA , Y EN ELLA DIO
LECTURA A SU FAMOSO MENSAJE Y ENTREGÓ EL PROYECTO DE
CONSTITUCIÓN REFORMADA. ACTO SEGUIDO SE PRODUJO LA CONTESTACIÓN
DEL PRESIDENTE DEL CONGRESO , LUIS MANUEL ROJAS. EN SU MENSAJE , EL
PRIMER JEFE HIZO UNA SOMERA EXPLICACIÓN SOCIAL DE LA SITUACIÓN
POLÍTICA DEL PAÍS , SE REFIRIÓ A LA CONSTITUCIÓN DE 1857 COMO UN
CÓDIGO POLÍTICO DE FÓRMULAS ABSTRACTAS DE GRAN VALOR
ESPECULATIVO , PERO DE LAS QUE NO HABÍA PODIDO DERIVARSE SINO POCA O
NINGUNA UTILIDAD POSITIVA , PARA DESPUÉS ENUMERAR LOS ASPECTOS EN
QUE NO HABÍA FUNCIONADO Y ENUMERAR LAS REFORMAS QUE PROPONÍA ,
PONIENDO ESPECIAL ÉNFASIS EN LA ORGANIZACIÓN DE LOS PODERES
LEGISLATIVO Y EJECUTIVO . POR SU PARTE , EL PROYECTO DE CONSTITUCIÓN
REPRODUJO UN BUEN NÚMERO DE PRECEPTOS DE LA CARTA ANTERIOR , PERO
TAMBIÉN CON CAMBIOS MÁS O MENOS SUBSTANCIALES EN VARIOS DE ELLOS ,
AUNQUE SIN LLEGAR A SATISFACER LAS EXPECTATIVAS QUE SE HABÍAN
CREADO POR EL MOVIMIENTO REVOLUCIONARIO .
EN ESTA SITUACIÓN , LAS SESIONES DEL CONSTITUYENTE DE QUERÉTARO
FUERON NECESARIAMENTE POLÉMICAS Y PROVOCARON QUE LOS
LEGISLADORES SE FORMARAN EN GRUPOS , COMO YA SE HABÍA ANUNCIADO
DESDE QUE SE REVISARON LAS CREDENCIALES DE LOS CONSTITUYENTES EN
LA JUNTA PREVIA . LOS GRUPOS FUERON TRES : a) LA comente radical, QUE
GOZABA DE LA DE Ó BREGÓN , MILITARON , ENTRE OTROS,
SIMPATÍA
FRANCISCO MÚJICA, HERIBERTO JARA, HILARIO MEDINA, ENRIQUE
COLUNGA, LUIS G. M ONZÓN, ENRIQUE RECIO , AGUIRRE BERLANGA O
ESTEBAN BACA CALDERÓN, QUE FUERON PROMOTORES DEL
CONSTITUCIONALISMO SOCIAL Y ALGUNOS DE LOS CUALES INTEGRARON LA
IMPORTANTE COMISIÓN DE CONSTITUCIÓN ; b) EXISTIÓ TAMBIÉN EL grupo
renovador, CERCANO A CARRANZA , EN EL QUE SE INCLUÍAN JOSÉ NATIVIDAD
MACÍAS, LUIS MANUEL ROJAS, FÉLIX PALAVICINI Y ALFONSO CRAVIOTO , A
LOS QUE SE ATRIBUÍA LA REDACCIÓN DEL PROYECTO DE CONSTITUCIÓN ; c)
NO FALTARON , POR SUPUESTO , LOS legisladores moderados QUE SIEMPRE
SURGEN EN CUALQUIER ASAMBLEA .
CONCLUYÓ EL PERIODO ÚNICO DE SESIONES EL 31 DE ENERO DE 1917 Y
SE PROMULGÓ LA CONSTITUCIÓN EL 5 DE FEBRERO DEL MISMO AÑO , FECHA
EN QUE SE ENTREGÓ A LOS MEXICANOS LA PRIMERA CARTA SOCIAL CUYO
CONTENIDO REVOLUCIONÓ TAMBIÉN AL DERECHO CONSTITUCIONAL DE LA
ÉPOCA , EN CUANTO
94 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

DEJÓ DE SER UN DOCUMENTO MERAMENTE POLÍTICO , PARA TRANSFORMARSE


TAMBIÉN EN UNO DE CARÁCTER EMINENTEMENTE SOCIAL.
LAS PRINCIPALES DECISIONES QUE SE ADOPTARON POR EL
CONSTITUYENTE DE QUERÉTARO, FUERON LAS SIGUIENTES : A) soberanía
popular, ESTABLECIDA EN EL ARTÍCULO 49 Y QUE DETERMINA QUE EL PUEBLO
ES EL TITULAR DE ESTA POTESTAD ; B ) forma federal para la organización del Estado
y forma de gobierno que debe ser republicano, democrático y representativo, SEGÚN LO
INDICA EL ARTÍCULO 40; C ) división de los poderes públicos, QUE SE ESTABLECE
TANTO EN EL NIVEL DE LA FEDERACIÓN COMO DE LOS ESTADOS , SEGÚN LO
PRECEPTÚAN LOS ARTÍCULOS 49 Y 16; D) derechos humanos, A LOS CUALES
DENOMINÓ GARANTÍAS INDIVIDUALES Y LES DEDICÓ EL PRIMER CAPÍTULO DE
LA CONSTITUCIÓN ; E) derechos sociales, PARA PROTEGER EL INTERÉS
COLECTIVO O EL DE CIERTOS GRUPOS IMPORTANTES PARA LA SOCIEDAD , ASÍ
EN LOS ARTÍCULOS 3O., 27 Y 123; F) separación del Estado y la Iglesia, REGULADA
EN EL ARTÍCULO 130 CONSTITUCIONAL ; G) control constitucional, QUE ENCARNA
EN LA INCORPORACIÓN DEL AMPARO Y OTROS MEDIOS DE DEFENSA
CONSTITUCIONAL , EN LOS ARTÍCULOS 97, 103 Y 105 CONSTITUCIONALES .
ALGUNAS DE ESTAS DECISIONES PROVOCARON ENCENDIDOS DEBATES ,
PARTICULARMENTE LAS QUE SE REFIRIERON AL CONSTITUCIONALISMO
SOCIAL; LOS DIPUTADOS CONSTITUYENTES FUERON EN VARIOS TEMAS DE
IMPORTANCIA CAPITAL PARA EL PAÍS MUCHO MÁS LEJOS QUE EL PROYECTO
QUE HABÍA PRESENTADO CARRANZA , YA QUE LOS PRECEPTOS QUE
APROBARON RELATIVOS A LA ENSEÑANZA , EL TRABAJO , LA TIERRA Y LA
CUESTIÓN RELIGIOSA IMPRIMIERON UN PERFIL NOVEDOSO Y PROGRESISTA A
LA NUEVA LEY FUNDAMENTAL . LLAMARON TAMBIÉN LA ATENCIÓN DEL
CONSTITUYENTE OTROS TÓPICOS , COMO SI EL DE MÉXICO DEBÍA LLAMARSE
“REPÚBLICA MEXICANA” O “ESTADOS UNIDOS MEXICANOS”, EL PRINCIPIO DE
LA DIVISIÓN DE PODERES FUE DEBATIDO Y OBVIAMENTE LA NATURALEZA Y
ALCANCES DEL RÉGIMEN PRESIDENCIAL .
Capítulo tercero

PODER CONSTITUYENTE, CAMBIO Y REFORMA


CONSTITUCIONAL

I. Noción de poder constituyente

UNA CONSTITUCIÓN NACE, SE DESARROLLA E INCLUSO PUEDE PERECER . ASÍ


SUCEDE PORQUE LA CONSTITUCIÓN ES UN OBJETO VIVO , PERFECTIBLE , EN
PROCESO INCESANTE DE TRANSFORMACIÓN . LOS ESTUDIOSOS SE HAN
PREOCUPADO POR ANALIZAR TALES ASPECTOS , QUE SE HAN REUNIDO EN ESTE
CAPÍTULO QUE LLEVA EL RUBRO DE PODER CONSTITUYENTE , CAMBIO Y
REFORMA CONSTITUCIONAL.
PARA EXPLICAR EL NACIMIENTO DE UNA CONSTITUCIÓN LA DOCTRINA
UD- LIZA LA NOCIÓN DE PODER CONSDTUYENTE .
CONSISTE EL PODER CONSTITUYENTE , HA APUNTADO SÁNCHEZ
VIAMONTE ,1 EN “LA SUPREMA CAPACIDAD Y DOMINIO DEL PUEBLO SOBRE SÍ
MISMO AL DARSE POR SU PROPIA VOLUNTAD UNA ORGANIZACIÓN POLÍTICA Y
UN ORDENAMIENTO JURÍDICO ”. LA PRINCIPAL MANIFESTACIÓN DEL PODER
CONSTITUYENTE ESTÁ REPRESENTADA POR LA CONSTITUCIÓN , DOCUMENTO
EN EL QUE SE DECLARAN Y ESTABLECEN LOS PRINCIPIOS POLÍTICOS Y
JURÍDICOS QUE RIGEN LA VIDA DE UN PAÍS .
PERO NO SE CREA QUE FUE ACEPTADA FÁCILMENTE LA ATRIBUCIÓN DEL
PODER CONSTITUYENTE AL PUEBLO , PUES DURANTE UN BUEN TIEMPO EL
ABSOLUTISMO SE RESISTÍA A DESAPARECER , INCLUSO EN AQUÉLLA ÉPOCA LAS
CONSDTUCIO - NES, COMO HEMOS VISTO , SE DIVIDÍAN EN MONÁRQUICAS Y EN
DEMOCRÁTICAS , DISTINCIÓN YA SUPERADA . DESDE QUE SE IMPUSO LA TESIS
ROUSSEAUNIANA DE LA SOBERANÍA DEL PUEBLO , SE HA ACEPTADO COMO
VERDAD INDISCUTIBLE QUE A ÉSTE INCUMBE LA POSIBILIDAD O FACULTAD DE
EXPEDIR LA CONSTITUCIÓN. TODAS LAS CONSTITUCIONES HOY ASPIRAN A SER
DEMOCRÁTICAS , YA QUE NADIE OBJETA EN NUESTROS DÍAS ESTE DOGMA
JURÍDICO TAN DIFUNDIDO .
1
Sánchez Viamonte, Carlos, El poder Constituyente, Buenos Aires, Editorial Bibliográfica
Argentina, 1957, p. 564.
96 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

PAÍSES DE TODAS LAS LADTUDES Y DE DIFERENTES IDEOLOGÍAS DECLARAN A


MENUDO SER PARTIDARIOS DEL MISMO , LO QUE IMPLICA RECONOCER AL PUE -'
BLO COMO AUTORIDAD SUPREMA DE LA VIDA POLÍTICA .
AHORA BIEN , UNA CONSTITUCIÓN PARA SER DEMOCRÁTICA DEBE ORIGI -
NARSE EN PROCEDIMIENTOS QUE HAGAN INTERVENIR AL PUEBLO , TITULAR
DEL PODER CONSTITUYENTE . PERO COMO EL PUEBLO NO PUEDE EJERCITAR
POR SÍ MISMO DICHO PODER , ENCARGA DE ESTA TAREA AL “ÓRGANO
CONSTITUYENTE ” QUE GENERALMENTE RECIBE EL NOMBRE DE CONGRESO O
CONVENCIÓN CONSTITUYENTE , FORMADA POR UN GRUPO DE
REPRESENTANTES POPULARES ENCARGADOS DE FORMULAR MATERIALMENTE
LA CONSTITUCIÓN ; CONCLUIDA LA TAREA DE DICHO ÓRGANO, SE EXPIDE LA
NUEVA CONSTITUCIÓN , O PUEDE TAMBIÉN SOMETERSE EL PROYECTO
APROBADO POR LA ASAMBLEA A UN REFERÉNDUM CONSTITUYENTE O AL
CONSENTIMIENTO DE LOS ESTADOS SI SE TRATA DE UN ESTADO FEDERAL . SIN
EMBARGO , EL ÓRGANO CONSTITUYENTE NO SIEMPRE TIENE UN CARÁCTER
DEMOCRÁTICO ; EN LA PRÁCTICA , PUEDE SUCEDER QUE EL PODER
CONSTITUYENTE LE SEA ESCAMOTEADO AL PUEBLO Y EN ESE CASO LAS
CONSTITUCIONES SE ELABORAN ENTONCES EN FORMA “MONOCRÁTICA ” A
VOLUNTAD DEL HOMBRE FUERTE EN TUMO , 2 O CON APLICACIÓN DE
PROCEDIMIENTOS “AUTOCRÁTICOS”, COMO SUCEDE EN NO POCAS OCASIONES
CON EL PLEBISCITO CONSTITUYENTE ( VERSIÓN ARBITRARIA DEL REFERÉNDUM
DEMOCRÁTICO ), EN EL CUAL LA CONSULTA DEL PUEBLO RESULTA UN MERO
FORMULISMO . ASÍ SE HA PROCEDIDO EN VARIAS DICTADURAS O EN
GOBIERNOS EMANADOS DE LAS JUNTAS MILITARES .3
¿CUÁNDO SE EJERCITA EL PODER CONSTITUYENTE Y CUÁLES SON LAS
PRINCIPALES CAUSAS QUE LO HACEN ACTUALIZARSE ? SE EJERCITA EL PODER
CONSTITUYENTE CUANDO UNA SOCIEDAD SE QUEDA SIN LEY FUNDAMENTAL ,
SEA PORQUE HABÍA CARECIDO DE ELLA , POR LA INEFICACIA DE LA MISMA O
LA RUPTURA DEL ORDEN JURÍDICO . REALIZADA CUALQUIERA DE ESTAS
HIPÓTESIS , SURGE TAMBIÉN LA NECESIDAD DE EXPEDIR UNA CONSTITUCIÓN
QUE CUBRA EL VACÍO JURÍDICO QUE SE HA PRODUCIDO . ENTRE LAS
PRINCIPALES CAUSAS QUE DAN LUGAR AL EJERCICIO DEL PODER
CONSTITUYENTE SE ENCUENTRAN , ENTRE OTRAS, LA CREACIÓN DE UN NUEVO
ESTADO , LA INDEPENDENCIA ADQUIRIDA POR TERRITORIOS COLONIALES , LA
INEFICACIA DE UNA CONSTITUCIÓN Y SU SUSTITUCIÓN POR OTRA , LA
REVOLUCIÓN , LA CONQUISTA MILITAR Y EL GOLPE DE ESTADO.
EL PRINCIPIO Y EL FIN DE LAS CONSTITUCIONES TIENEN LUGAR A
Prélot, Marcel, Insütuticms poütiques el droii constitutionnel, París, Dalloz, 1987, pp. 227 y ss.
2

Vergottini, Giuseppe de, Derecho constitucional comparado, 2a. ed., trad. de Pablo Lucas Verdú,
s

Madrid, Espasa-Calpe, 1985, pp. 152 y ss.


DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 97

PRENDIENDO CUALQUIER MOVIMIENTO VIOLENTO QUE DA LUGAR A UN TEXTO


FUNDAMENTAL . POR ESO EL TEMA DE CONSTITUCIÓN Y REVOLUCIÓN HA
PREOCUPADO MUCHO A LOS TRATADISTAS . PENETRANTE EN ESTE PUNTO HA
SIDO BURDEAU , PARA EL CUAL A LA TEORÍA JURÍDICA DE LAS REVOLUCIONES
CORRESPONDE LUGAR FUNDAMENTAL , EN CUANTO NOS ILUSTRA CÓMO LA
“IDEA DEL DERECHO OFICIAL ” ES ELIMINADO Y SUSTITUIDA POR UNA NUEVA
IDEA DE DERECHO , “...MEDIANTE LA REVOLUCIÓN SE EFECTÚA ESTE CAMBIO
POR EL QUE UN DERECHO NUEVO SE AFIRMA COMO FUNDAMENTO DE VALIDEZ
DEL ORDEN JURÍDICO FUTURO ”.
4

EN MÉXICO, COMO YA LO ANOTAMOS, NUESTROS PRINCIPALES DOCUMEN -


TOS CONSTITUCIONALES SE GENERARON POR MOVIMIENTOS
REVOLUCIORÍ &CIOS. DE LA INDEPENDENCIA EMANARON LA CONSTITUCIÓN DE
1814, EL ACTA CONSTITUTIVA DE LA FEDERACIÓN Y LA PRIMERA
CONSTITUCIÓN FEDERAL , AMBAS DE 1824; A LA REVOLUCIÓN DE AYUTLA
CORRESPONDIÓ LA CONSTITUCIÓN DE 1857 Y LA REVOLUCIÓN MEXICANA
ORIGINÓ LA CONSTITUCIÓN DE 1917. POR SU PARTE, LAS CONSTITUCIONES
CENTRALISTAS SURGIERON DE UN GOLPE DE ESTADO TÉCNICO EN 1836 O DE
UN CONSTITUYENTE ARISTOCRÁTICO EN 1843.
UNA VEZ QUE LA CONSTITUCIÓN HA NACIDO, SE PRESENTA EL PROBLEMA
DE DISTINGUIR ENTRE PODER CONSTITUYENTE , PODERES CONSTITUIDOS Y
PODER REVISOR DE LA CONSTITUCIÓN , EN OTRAS PALABRAS , ENTRE EL PODER
QUE HIZO LA CONSTITUCIÓN , LA SERIE DE PODERES U ÓRGANOS CREADOS POR
ÉSTA , Y EL PODER U ÓRGANO ENCARGADO DE PONERLA AL DÍA .
LA DISTINCIÓN ENTRE PODER CONSTITUYENTE Y PODERES CONSTITUIDOS
PROCEDE DE LA FAMOSA DOCTRINA DEL ABATE SIEYÉS ,5 EN SU OBRA ¿Qué es el
tercer Estado?, EN LA CUAL SUBRAYÓ “QUE ES LA NACIÓN Y NO LOS NOTABLES
QUIEN DEBE HACER LA CONSTITUCIÓN ”, Y EN CADA UNA DE SUS PARTES NO ES
OBRA DEL PODER CONSTITUIDO , SINO DEL PODER CONSTITUYENTE , DE AHÍ QUE
“EL CUERPO DE REPRESENTANTES AL QUE ESTÁ CONFIADO EL PODER
LEGISLATIVO O EL EJECUTIVO DE LA VOLUNTAD COMÚN NO EXISTE SINO CON
LA MANERA DE SER QUE LA NACIÓN HA QUERIDO DARLE . N O ES NADA SIN SUS
FORMAS CONSTITUTIVAS ; NO OBRA , NO SE DIRIGE, NO SE COMANDA SINO POR
ELLAS ”. E N TALES CONDICIONES , ENTRE EL PODER CONSTITUYENTE Y LOS
PODERES CONSTITUIDOS EXISTEN VARIAS DIFERENCIAS : A) DE NATURALEZA ;
EL PODER CONSTITUYENTE ES EN CUANTO A SU NATURALEZA CREADOR Y LOS
PODERES CONSTITUIDOS SON
4
Burdeau, Georges, Droit constitutionnel et institutions politiques, París, Librairie Générale de Droit
et de Jurisprudence, 1969, pp. 42 y 43.
3
Siéyes, Emmanuel, ¿Qué es el tercer Estado?, trad. David Pantoja, México, UNAM, 1983, pp. 108 y
109.
98 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

CREADOS; B ) CRONOLÓGICA ; EL PODER CONSTITUYENTE ES ANTERIOR Y LOS


CONSTITUIDOS POSTERIORES ; C ) FUNCIONAL ; EL PODER CONSTITUYENTE TIENE
POR TAREA HACER LA CONSTITUCIÓN Y LOS PODERES CONSTITUIDOS
GOBERNAR .
UNA ÚLTIMA DISTINCIÓN , DE IMPORTANCIA CONSIDERABLE PARA EL
TEMA DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL , ES LA DE PODER CONSTITUYENTE
ORIGINARIO Y EL PODER REVISOR DE LA CONSTITUCIÓN .
EL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO , TAMBIÉN LLAMADO
FUNDACIONAL ,6 ES EL QUE CREA LA CONSTITUCIÓN , UNA VEZ REALIZADA SU
TAREA DESAPARECE , PERO COMO SU OBRA PRECISA CONTINUIDAD , DEJA UN
ÓRGANO QUE SE ENCARGUE DE SUPLIR SUS DEFICIENCIAS Y DE ENCARAR LOS
NUEVOS PROBLEMAS QUE SE PRESENTEN , A ESTE ÓRGANO SE LE DENOMINA
PODER REVISOR O REFORMADOR DE LA CONSTITUCIÓN . A ESTE ÚLTIMO PODER
SE LE HA LLAMADO , ASÍ MISMO , PODER CONSTITUYENTE DERIVADO, 7
INSTITUIDO 8
O PERMANENTE ,9 DENOMINACIONES QUE NO ENCIERRAN UNA
INOCENTE CUESTIÓN TERMINOLÓGICA , YA QUE AL UTILIZAR EL VOCABLO
“CONSTITUYENTE ” OTORGAN UN RANGO Y ALCANCE MAYOR AL ÓRGANO QUE
ESTÁ AL CUIDADO DE LA REFORMA .
PARA HACER MÁS CLARO EL ASUNTO HABLEMOS DE LA CONSTITUCIÓN DE
1917. NUESTRA ACTUAL CARTA MAGNA SURGE COMO CONSECUENCIA DE UN
MOVIMIENTO REVOLUCIONARIO COMENZADO EN 1910. CUANDO LA SOCIEDAD
MEXICANA SE QUEDA SIN DERECHO SURGE LA NECESIDAD DE UNA CONSTITU -
CIÓN , EL PUEBLO EJERCITA EL PODER CONSTITUYENTE Y LO DELEGA EN EL
ÓRGANO CONSTITUYENTE QUE FUE LA ASAMBLEA DE QUERÉTARO, DONDE SE
DISCUTIÓ Y APROBÓ NUESTRO TEXTO FUNDAMENTAL , QUE AL PUBLICARSE
MARCA EL TÉRMINO DE ACTIVIDAD DEL PODER CONSTITUYENTE Y EL INICIO
DE FUNCIONES DE LOS PODERES CONSTITUIDOS , QUE SON PRINCIPALMENTE
LOS ÓRGANOS LEGISLATIVO, EJECUTIVO YJUDICIAL QUE NOS HAN
GOBERNADOR HASTA LA FECHA . AHORA BIEN , CON NUESTRO TEXTO
FUNDAMENTAL HA TENIDO QUE IR ADECUÁNDOSE A NUEVAS NECESIDADES , EL
PODER REVISOR PRESCRITO EN EL ARTÍCULO 135 HA EFECTUADO MÚLTIPLES
REFORMAS CONSTITUCIONALES PARA SATISFACER DICHO OBJETIVO .

0
Hernández Valle, Rubén, “El poder constituyente derivado y los límites jurídicos del
poder de refoima constitucional". REVISTA ESPAÑOLA DE DERECHO CONSTITUCIONAL, Madrid,
núm. 37, pp. 143 y ss.
7
Pérez Serrano, Nicolás, TRATADO DE DERECHO POLÍTICO, 2a. ed., Madrid, Civitas, 1984, p.
465; también, Hernández Valle, OP. DI., quien hace una interesante distinción entre poder
derivado y poder reformador, p. 147.
8
Burdeau, Georges, TRAITE DE SÁENCE POLITIQUE, París, Librairie Générale de Droit et de
Jurisprudence, 1950, t. II, pp. 232 y ss.
0
Tena Ramírez, Felipe, DERECHO CONSTITUÁONAL MEXICANO, 26a. ed-, México, Porrúa,
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 99

II. Teoría del cambio constitucional: reforma, mutación,


SUSPENSIÓN, QUEBRANTAMIENTO Y SUPRESIÓN

UNA CONSTITUCIÓN REFLEJA EN SUS NORMAS LOS COMPROMISOS


SOCIALES QUE LE DAN ORIGEN , PERO TAMBIÉN ENTRAÑA EL MODELO CON EL
CUAL SE PRETENDE ORGANIZAR UNA REALIDAD POLÍTICA DETERMINADA Y DE
AHÍ QUE TENGAN QUE PROBARSE SUS NORMAS EN ESA PROPIA REALIDAD QUE
REGULAN . SIN EMBARGO, EL ORDEN GENERAL, QUE ESTABLECE UNA
CONSTITUCIÓN , SE ESPERA EN PRINCIPIO QUE FUNCIONE DE UNA MANERA
NORMAL, ASÍ COMO QUE SEA CUMPLIDO DE MANERA ESPONTÁNEA POR SUS
DESTINATARIOS , CONDUCTA SIN LA CUAL^ EL PROPIO ESTADO DE DERECHO NO
PODRÍA SUBSISTIR .
AHORA BIEN , COMO NO EXISTEN CONSTITUCIONES IDEALES , NI
PERFECTAS , PUEDE ACONTECER QUE SUIJAN HIPÓTESIS NO PREVISTAS POR LA
NORMA PRIMARIA , QUE SE PRODUZCAN MODIFICACIONES IMPUESTAS POR LA
REALIDAD O INCLUSO SITUACIONES ANORMALES QUE DEMANDAN UNA
RESPUESTA JURÍDICA . PARA EXPLICAR TALES VICISITUDES QUE SURGEN EN EL
TRANSCURSO DE UNA CONSTITUCIÓN , SE HA FORMULADO
LA LLAMADA teoría
del cambio constitucional', ESTA TEORÍA COMPRENDE LOS DIFERENTES INCIDENTES
Y ACCIDENTES QUE PUEDE SUFRIR UNA CONSTITUCIÓN DURANTE SU VIGENCIA ,
QUE SON, PRINCIPALMENTE , LOS SIGUIENTES : REFORMA CONSTITUCIONAL ,
MUTACIÓN CONSTITUCIONAL, SUSPENSIÓN , QUEBRANTAMIENTO Y SUPRESIÓN
DE LA CONSTITUCIÓN .
PARA LA TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN , LA DISTINCIÓN ENTRE REFORMA
Y MUTACIÓN CONSTITUCIONAL ES DE GRAN INTERÉS . EN CUANTO A LA
REFORMA , CONSISTE EN LA MODIFICACIÓN DEL TEXTO CONSTITUCIONAL
SEGÚN EL PROCEDIMIENTO QUE EL PROPIO TEXTO SEÑALA Y PRECISAMENTE
POR LOS ÓRGANOS QUE ESTÁN PREVISTOS . SU IMPORTANCIA EN EL DERECHO
MEXICANO ES TAL QUE A ELLA DEDICAREMOS EL SIGUIENTE APARTADO . EN LA
MUTACIÓN CONSTITUCIONAL, POR SU PARTE , “SE PRODUCE UNA
TRANSFORMACIÓN EN LA REALIDAD DE LA CONFIGURACIÓN DEL PODER
POLÍTICO , DE LA ESTRUCTURA SOCIAL O DEL EQUILIBRIO DE INTERESES , SIN
QUE QUEDE ACTUALIZADA DICHA TRANSFORMACIÓN EN EL DOCUMENTO
CONSTITUCIONAL : EL TEXTO DE LA CONSTITUCIÓN PERMANECE INTACTO ”. 10
LA MUTACIÓN CONSTITUCIONAL PUEDE ORIGINARSE DE DISTINTAS
FORMAS O PROCEDIMIENTOS : POR CAMBIOS A TRAVÉS DE LA LEY ORDINARIA ;
DE LA PROPIA INTERPRETACIÓN JURISPRUDENCIAL ; DEL EJERCICIO O DESUSO
DE LAS COMPETENCIAS O ATRIBUCIONES CONCEDIDAS POR LA LEY

10
Loewenstein, Karl, Teoría de la Constitución, trad. de Alfredo Gallego A., Barcelona, Ariel, 1983,
pp. 164 y ss.
100 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

TIDAS , DIFERENTES O INCLUSO EN OPOSICIÓN A LOS PRECEPTOS DE LA CONSTI -


TUCIÓN . COMO SE DEDUCE , EL TEMA DE LAS MUTACIONES TIENE UN RELACIÓN
MUY ÍNTIMA CON EL DE LAS FUENTES DE LA CONSTITUCIÓN .11
LAS MUTACIONES CONSTITUCIONALES SE MANIFIESTAN EN LAS CONSTI -
TUCIONES DE TODO TIPO . ASÍ, EN INGLATERRA , QUE SE HA CONSIDERADO EL
PARAÍSO DE LAS MUTACIONES , SURGIERON LAS LLAMADAS CONVENCIONES
CONSTITUCIONALES (constitutional conventions), MUCHAS DE LAS CUALES
RIGIERON NADA MENOS QUE LAS RELACIONES ENTRE EL GABINETE Y LA
CORONA.
EN ESTADOS UNIDOS, LA INTERPRETACIÓN DE LA CORTE SUPREMA HA
SIDO FUNDAMENTAL PARA EL DESARROLLO DE LA CONSTITUCIÓN , YA QUE SUS
PRECEDENTES REPRESENTAN UNA INCESANTE LABOR DE ADAPTACIÓN DEL
TEXTO POR EL DERECHO JUDICIAL Y POR ESO SE HA DICHO QUE LOS PROPIOS
PADRES CONSTITUYENTES NO RECONOCERÍAN SU OBRA EN LA ACTUALIDAD .
EN FRANCIA , BAJO LA III R EPÚBLICA, SE ATROFIÓ EL DERECHO DE
DISOLUCIÓN DEL PRESIDENTE RESPECTO DEL PARLAMENTO , Y SE UTILIZÓ EL
DECRETO - LEY QUE EROSIONÓ LA FUNCIÓN LEGISLATIVA ; ESTA ÚLTIMA
SITUACIÓN SUBSISTIÓ EN LA IV REPÚBLICA A TRAVÉS DE LAS “LEYES
CUADRO ”. I TALIA , EN FIN , CONSERVÓ EL FAMOSO ESTATUTO ALBERTINO , DE
1848 HASTA EL PROPIO RÉGIMEN FASCISTA, EFECTUÁNDOSE EN EL
TRANSCURSO MODIFICACIONES CONSTITUCIONALES NOTORIAS .
POR LO QUE SE REFIERE A MÉXICO , EXISTEN VARIOS CASOS
INTERESANTES DE MUTACIÓN CONSTITUCIONAL , ENTRE LOS MÁS CONOCIDOS
ESTÁN : EL ARTÍCULO 28 CONSTITUCIONAL QUE ESTABLECIÓ DESDE SU ORIGEN
UN MARCO BASTANTE LIBERAL DE LA ECONOMÍA , PERO A CUYO COBIJO SE
VINO FORMANDO EL PRINCIPIO DE LA ECONOMÍA MIXTA POR LA LEGISLACIÓN
SECUNDARIA ; EL ARTÍCULO 130, DE ORIGEN MUY RIGUROSO , AUNQUE EN LA
PRÁCTICA NO SE APLICÓ FIELMENTE , SOBRE TODO AL CONCLUIR LA
REVOLUCIÓN CRISTERA , SE PRODUJO UN modus vivendi O “CONCORDATO
TÁCITO ” ENTRE LA IGLESIA
ESTADO; LA FACULTAD REGLAMENTARIA ,
Y EL
QUE SE HA INFERIDO DE LA FRACCIÓN I DEL ARTÍCULO 89, MERCED A LA
INTERPRETACIÓN DOCTRINARIA Y JURISPRUDENCIAL ; EL USO DE FACULTADES
EXTRAORDINARIAS , ENTRE 1917 Y 1938, QUE PRODUJO BUENA PARTE DE LA
LEGISLACIÓN COMÚN Y HACENDARÍA ; EL DESUSO DE LA FACULTAD QUE TIENE
LA SUPREMA CORTE , DE ACUERDO CON EL ARTÍCULO 97 CONSTITUCIONAL ,
PARA INVESTIGAR LA VIOLACIÓN DEL VOTO PÚBLICO Y EL DES-
11
Véanse, entre otros, Lucas Verdú, Pablo, CURSO DE DERECHO POLÍTICO, 2a. ed., Madrid,
Tecnos, 1977, pp. 645 y ss.; Pereyra Menaut, Antonio Carlos, LECÁONES DE TEORÍA
CONSTITUÁONAL , 2a. ed., Madrid, Edit Revista de Derecho Privado, 1987, pp. 65 y ss.; Orozco

I
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 101

USO DE LAS FACULTADES QUE LOS JUECES LOCALES , SEGÚN EL ARTÍCULO 133,
TIENEN PARA CONTROLAR LA CONSTITUCIONALIDAD .
PUEDE SUFRIR LA CONSTITUCIÓN CAMBIOS TODAVÍA MÁS GRAVES EN SU
TRAYECTORIA , TALES COMO LA SUSPENSIÓN , EL QUEBRANTAMIENTO O
INCLUSO LA SUPRESIÓN DE LA LEY FUNDAMENTAL .
LA SUSPENSIÓN DE LA CONSTITUCIÓN SUCEDE “CUANDO UNA O VARIAS
PRESCRIPCIONES LEGAL - CONSTITUCIONALES SON PROVISIONALMENTE PUESTAS
VIGOR ”.
12
FUERA DE PARA LA SUSPENSIÓN DE LA CONSTITUCIÓN SE
ESTABLECEN MECANISMOS DE EXCEPCIÓN , COMO EN EL CASO MEXICANO LA
SUSPENSIÓN DE GARANTÍAS A LA QUE HACEN REFERENCIA LOS ARTÍCULOS 29
Y 49 CONSTITUCIONALES .
EN» OTROS PAÍSES DEL MUNDO, ESTAS SITUACIONES
ANORMALES DAN LUGAR AL ESTADO DE SITIO O DE EMERGENCIA , AL ESTADO
DE GUERRA O A LA LEY MARCIAL .
LA NECESIDAD DE ESTE DERECHO EXCEPCIONAL LLEVA SU RAZÓN DE SER
EN LA PROPIA DIALÉCTICA DEL ESTADO DE DERECHO , EL CUAL DEBE PREVER Y
NORMAR LA EXCEPCIÓN , AUN SABIENDO LO DIFÍCIL QUE RESULTA MANTENER
EL YUGO DE LA LEY CUANDO LA AUTORIDAD PIERDE SU RIGOR Y LOS
MANDATOS SU PRESTIGIO , POR ESO DICHA LEY HA EXPRESADO DONOSO
CORTES ,13 CONSIDERADA A VECES IMPOSIBLE , ES UNA LEY NECESARIA ,
PORQUE SI EL LEGISLADOR QUE EN TIEMPOS DE DISTURBIOS Y TRASTORNOS
ASPIRA A GOBERNAR CON LAS LEYES COMUNES ES UN IMBÉCIL , EL QUE AÚN
EN TIEMPOS DE DISTURBIOS Y TRASTORNOS , ASPIRE A GOBERNAR SIN LEY ES
TEMERARIO . EL DERECHO COMÚN ES LA LEY ORDINARIA DE LOS HOMBRES EN
TIEMPOS BONANCIBLES . EL DERECHO EXCEPCIONAL ES SU REGLA COMÚN EN
CIRCUNSTANCIAS EXCEPCIONALES .
POR LO QUE SE REFIERE AL QUEBRANTAMIENTO , TAMBIÉN LLAMADO
“ROTURA” DE LA CONSTITUCIÓN , CONSISTE EN “LA VIOLACIÓN DE LAS
PRESCRIPCIONES LEGAL - CONSTITUCIONALES PARA UNO O VARIOS CASOS
DETERMINADOS , PERO A TÍTULO EXCEPCIONAL , ES DECIR , BAJO LA CONDICIÓN
DE QUE LOS PRECEPTOS QUEBRANTADOS SIGAN INALTERABLES EN LO DEMÁS,
Y POR ELLO NO SON SUPRIMIDOS PERMANENTEMENTE ". 14
EN PRINCIPIO , EL QUEBRANTAMIENTO DE LA CONSTITUCIÓN ES CONDENA-
BLE, PERO COMO EN POLÍTICA NO HAY ABSOLUTOS , A VECES LA REALIDAD LO
DEMANDA , ASÍ SUCEDIÓ EN 1865 NADA MENOS QUE CON EL PRESIDENTE
JUÁREZ , QUE MEDIANTE LEY DE ESE AÑO TUVO QUE PRORROGAR SU MANDATO
12
Fernández-Miranda, Faustino y García Atance, María Victoria, “Reforma y defensa
de la Constitución”, DERECHO PÚBLICO (I), Madrid, Facultad de Derecho de la Universidad
Nacional de Educación a Distancia, 1988, pp. 248 y 249.
13
CFR. García Pelayo, Manuel, DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO , 8a. ed., Revista de
Occidente, 1967, p. 163.
N
Fernández Miranda, Faustino y García Atance, María Victoria, OP. CIT., pp. 248 y 249.
102 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

SIN EFECTUAR ELECCIONES , YA QUE SE ESTABA EN GUERRA CON FRANCIA Y


ERA EN EXTREMO DIFÍCIL CONVOCARLAS , COMO TAMPOCO REUNIR AL PODER
REFORMADOR PORQUE NO ESTABAN INTEGRADOS NI EL CONGRESO FEDERAL
NI MUCHAS DE LAS LEGISLATURAS LOCALES .
LA SUPRESIÓN O QUIEBRA CONSTITUCIONAL ACONTECE CUANDO
DESAPARECE O SE ELIMINA LA CONSTITUCIÓN VIGENTE , Y NO SÓLO DE UNA O
VARIAS DE SUS NORMAS , YA QUE EL ORDEN CONSTITUCIONAL SE ROMPE EN SU
CONJUNTO . ESTA SITUACIÓN ES AL PROPIO TIEMPO UN FIN Y UN RENACER , “EN
EL MOMENTO EN QUE UNA CONSTITUCIÓN SE ACABA OTRA SE ANUNCIA Y EL
CICLO SE REPRODUCE ”.
TR >

EN PRINCIPIO , EL PROBLEMA DEL FIN DE LAS CONSTITUCIONES COMO EL


DERECHO A LA REVOLUCIÓN ESTÁ EN LOS LÍMITES DEL DERECHO Y LA
CIENCIA POLÍTICA . HASTA HACE POCO , LA IDEA QUE IMPERABA EN NUESTRA
DISCIPLINA ERA LA DE LA CARRÉ DE MALBERG, EN EL SENTIDO DE QUE “NO
HAY LUGAR EN LA CIENCIA DEL DERECHO PÚBLICO PARA UN CAPÍTULO
CONSAGRADO A LA TÉCNICA JURÍDICA DE LOS GOLPES DE ESTADO O DE LAS
REVOLUCIONES Y SUS EFECTOS ”.
SIN EMBARGO , EN LA ÉPOCA ACTUAL EXISTE EL ESFUERZO POR INTEGRAR
LA REVOLUCIÓN DENTRO DE LA TEORÍA JURÍDICA , RECONOCIÉNDOSE AL
MENOS QUE EL DERECHO ESTÁ OBLIGADO A REFLEXIONAR SOBRE DICHOS
PROBLEMAS . EN ESTE MISMO SENTIDO , LAS ESPECULACIONES SOBRE
LEGALIDAD Y LEGITIMIDAD SE HAN VUELTO POPULARES , Y AUNQUE LA
LEGITIMIDAD ENTRA EN EL TERRENO DE LAS CREENCIAS , Y COMO TAL ESTÁ
MÁS ALLÁ DEL ESTADO DE DERECHO , TAMPOCO PUEDE SER RECHAZADA POR
ÉSTE PORQUE ES SU SUSTENTO BÁSICO .

III. Reforma constitucional

TODA CONSTITUCIÓN ASPIRA, EN PRINCIPIO , A SER UNA OBRA PERDURA -


BLE. ESTA IDEA DE PERMANENCIA , DE ESTABILIDAD , FORMA PARTE TAN
ÍNTIMA DEL CONCEPTO DE CONSTITUCIÓN , QUE POR MUCHO TIEMPO SE LE HA
CONSIDERADO EN LA TEORÍA COMO SU ELEMENTO PRINCIPAL Y DEFINIDOR . S E
HA EXPRESADO ASÍ QUE “LA SUSTANCIA DE LA CONSTITUCIÓN ES LA
INTENCIÓN DE CREAR UN ORDEN JURÍDICO DURADERO ” (S TIER -S OMLÓ ), QUE
REPRESENTA “EL POLVO FIRME EN EL FLUIR DE LOS FENÓMENOS ”
(MANGOLDT ), O QUE SU CONTENIDO PRETENDE “ABARCAR LA MOVILIDAD DE
LOS ACONTECIMIENTOS POLÍTICOS EN UNA FORMA FIRME” (HUBER ).
13
Ardant, Philippe, Manuel de institutions politiques et droit constitntionnel,2a.ed., París, LGDJ,1990,p.49.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO I 03

EN EL DERECHO POSIDVO , CUANDO ESTA IDEA SE HA LLEVADO AL


EXTREMO , SE HAN ELABORADO CONSTITUCIONES QUE HAN CARECIDO DE
CLÁUSULAS DE REVISIÓN , O BIEN ESTABLECIDO MECANISMOS QUE HICIERON
DIFÍCIL , CUANDO NO IMPOSIBLE , CUALQUIER MODIFICACIÓN . EL
CONSTITUCIONALISMO FRANCÉS REVOLUCIONARIO OPTÓ POR ESTA SOLUCIÓN ,
PUES EL TEXTO DE 1791 PARA SU REFORMA PEDÍA EL CONSENSO DE TRES
LEGISLATURAS Y UNA CUARTA DABA LA APROBACIÓN DEFINITIVA , Y EN 1795
FELIPE DELLEVILLE PROPUSO QUE SE CONDENASE A MUERTE A QUIEN
PRETENDIERA INTRODUCIR REFORMAS A LA CONSTITUCIÓN .
FRENTE A ESTA POSTURA , SE ESGRIMIÓ EL CRITERIO DE LA
ADAPTABILIDAD , DE LA DINÁMICA DE LA
CONSTITUCIÓN , PUES NO SE PUEDE
ATAR LA VOLUNTAD POPULAR PARA SIEMPRE . EN ESTE SENTIDO , R OUSSEAU ,
EN SUS COMENTARIOS SOBRE EL GOBIERNO PARA POLONIA , AFIRMÓ QUE “ES
CONTRA LA NATURALEZA DEL CUERPO SOCIAL IMPONERSE LEYES QUE NO
PUEDA REVOCAR , PERO NO ES NI CONTRA LA NATURALEZA NI CONTRA ÍA
RAZÓN QUE NO PUEDA REVOCAR ESAS LEYES SINO CON LA MISMA
SOLEMNIDAD CON QUE LAS ESTABLECIÓ . HE AHÍ LA CADENA QUE NO SE
PUEDE CREAR PARA EL PORVENIR ”. 16 POR SU PARTE, LA DECLARACIÓN
FRANCESA DE DERECHOS
DEL HOMBRE Y DEL CIUDADANO DE 1793
CONSIGNÓ EN SU ARTÍCULO 28: “U N PUEBLO TIENE SIEMPRE EL DERECHO DE
REVISAR , DE REFORMAR Y DE CAMBIAR SU CONSTITUCIÓN . U NA GENERACIÓN
NO PUEDE SUJETAR A SUS LEYES A LAS GENERACIONES FUTURAS”. 17
Y ES QUE CUALQUIER CONSTITUCIÓN SE MUEVE ENTRE LA ESTÁTICA Y LA
DINÁMICA CONSTITUCIONALES , PUNTOS ENTRE LOS QUE DEBE BUSCARSE EL
JUSTO MEDIO ARISTOTÉLICO . C IERTO ES QUE LOS PRECEPTOS
CONSTITUCIONALES NO PUEDEN SER VOLÁTILES , NI FUGACES , REQUIEREN DE
UN MÍNIMO DE FIJEZA E INALTERABILIDAD , DE MODO QUE EL ORDEN GENERAL
QUE LA CONSTITUCIÓN HA CREADO SE MANTENGA . P ERO LAS NORMAS
PRIMARIAS , POR OTRA PARTE , TAMPOCO SON ENTELEQUIAS , DEBEN IR AL PASO
DE LOS CAMBIOS SOCIALES Y POLÍTICOS , PUESTO QUE COMO BIEN APUNTÓ
BURKE , “UNA CONSTITUCIÓN INCAPAZ DE TRANSFORMARSE ES UNA
CONSTITUCIÓN SIN POSIBILIDADES DE EXISTENCIA ”.
LA REFORMA CONSTITUCIONAL ES, POR TODO ELLO , UNA INSTITUCIÓN
NECESARIA E INEVITABLE EN UN ESTADO DE DERECHO . S E ENTIENDE POR
REFORMA CONSTITUCIONAL LA ACTIVIDAD NORMATIVA QUE MODIFICA EL
PROPIO TEXTO FUNDAMENTAL , HACIENDO INTERVENIR A LOS ÓRGANOS QUE
CREAN LA LEY Y OBSERVANDO UN PROCEDIMIENTO PREESTABLECIDO . LA
REFORMA PUEDE
104 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

MODIFICAR , SUPRIMIR O SUSTITUIR UN PRECEPTO POR OTRO , ASÍ COMO


REVISAR EL ORDEN CONSTITUCIONAL EN GENERAL. LA MAYOR PARTE DE LAS
CONSTITUCIONES, EN EL CAPÍTULO O EN LAS DISPOSICIONES FINALES ,
REGULAN LA REFORMA CONSTITUCIONAL .
ENTRE LOS TÓPICOS PRINCIPALES DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL , SE
ENCUENTRAN LA EXTENSIÓN QUE PUEDE ALCANZAR , LOS PROCEDIMIENTOS
PARA REALIZARLA Y LOS LÍMITES A QUE ESTÁ SUJETA .
DE ACUERDO CON SU EXTENSIÓN , LA REFORMA PUEDE SER DE DOS TIPOS :
1) REFORMA TOTAL , EN LA CUAL SE REHACE PROPIAMENTE LA
CONSTITUCIÓN , TIENE UN ESCASO VALOR PRÁCTICO YA QUE EN ESTOS CASOS
SE PREFIERE ELABORAR UNA NUEVA LEY FUNDAMENTAL , NO OBSTANTE ESTÁ
PREVISTA ESTE TIPO DE REFORMA EN LOS TEXTOS ESPAÑOL VIGENTE ,
ARTÍCULO 168, Y SUIZO , ARTÍCULO 118, 2) REFORMA PARCIAL, EN LA CUAL SE
MODIFICAN SÓLO UNO O ALGUNOS PRECEPTOS , ES LA QUE COMÚNMENTE
ENCONTRAMOS EN LA MAYORÍA DE LAS CONSTITUCIONES .
EN MÉXICO , EL SIGNIFICADO GRAMATICAL Y JURÍDICO DEL ARTÍCULO
135, HACE DEDUCIR QUE NUESTRO SISTEMA DE REFORMA ES DE REVISIÓN
PARCIAL. EN EFECTO , LA CONSTITUCIÓN DICE, POR UN LADO , QUE PARA QUE
LAS MODIFICACIONES “LLEGUEN A SER PARTE DE LA LEY FUNDAMENTAL ”
(EXPRESIÓN QUE INDICA UNA RELACIÓN DE PARTE A TODO) SE DEBE SEGUIR
EL PROCEDIMIENTO ESTABLECIDO PARA EL PODER DE REVISIÓN QUE INTEGRAN
EL CONGRESO DE LA UNIÓN Y LAS LEGISLATURAS LOCALES . POR OTRA PARTE ,
SE EXPRESA ASÍ MISMO EN EL PRECEPTO ANTES SEÑALADO , QUE LA
CONSTITUCIÓN SÓLO PUEDE SER “ADICIONADA O REFORMADA”. EL VOCABLO
ADICIONAR , DICE TENA RAMÍREZ , “ES AGREGAR ALGO NUEVO A LO YA
EXISTENTE ; ES , TRATÁNDOSE DE LEYES , AÑADIR UN PRECEPTO NUEVO AL QUE
YA EXISTE ”, Y EL DE REFORMAR , CONSISTE EN “LA SUPRESIÓN DE UN
PRECEPTO DE LEY ”, PERO ES TAMBIÉN “LA SUSTITUCIÓN DE UN TEXTO POR
OTRO , DENTRO DE LA LEY EXISTENTE ”. 18 A ESTE RESPECTO , U LISES SCHMILL ,
PUNTUALIZA QUE “EN REALIDAD , TODA ADICIÓN ES UNA REFORMA, PARA
EVITAR REPETICIONES TERMINOLÓGICAS UTILIZAREMOS LA PALABRA
REFORMA , COMPRENDIENDO CON ELLO LAS ADICIONES ”. 19 AMBOS COMENTA -
RIOS LOS JUZGAMOS DE UTILIDAD ; TENA EN CUANTO PRECISA LA LETRA Y EL
SENTIDO DE LA NORMA CONSTITUCIONAL , Y SCHMILL PORQUE SUBRAYA EL
SENTIDO TÉCNICO DEL VOCABLO “REFORMA ”.

18
Tena Ramírez, Felipe, op. cit., supra, nota 9, pp. 46 y 47.
19
Schmill, Ulises, Sistema de la Constitución mexicana, México, Librería Porrúa, 1951, p. 151.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 105

IV. Los PROCEDIMIENTOS DE REFORMA EN GENERAL Y EN MÉXICO

EN CUANTO A LOS PROCEDIMIENTOS PARA EFECTOS DE REFORMA ,


TAMBIÉN LLAMADA TÉCNICA DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL , LAS LEYES
FUNDAMENTALES HAN DADO LUGAR A ABUNDANTES SOLUCIONES PRÁCDCAS .
EN EL PROCEDIMIENTO DE REFORMA , ES DE REFERENCIA OBLIGADA LA
DISTINCIÓN DE JAMES BRYCE,20 HECHA EN SU CLÁSICA OBRA Constituciones
flexibles y Constituciones rígidas, EN LA QUE SE EXPLICA QUE LAS FLEXIBLES SE
MODIFICAN POR LA VÍA LEGISLATIVA ORDINARIA , MIENTRAS QUE LAS RÍGIDAS
DEMANDAN UN PROCEDIMIENTO ESPECIAL . EN LA ACTUALIDAD , ESTA DISTIN -
CIÓN NO GOZA DEL FAVOR DE ANTAÑO , NO SÓLO PORQUE LAS
CONSTITUCIONES FLEXIBLES SON ESCASAS (INGLATERRA ES EL MODELO, PERO
TAMBIÉN N UEVA ZELANDA E ISRAEL LO HAN APLICADO ), SINO PORQUE LA
RIGIDEZ NO DEPENDE EXCLUSIVAMENTE DEL PROCEDIMIENTO QUE SE SIGUE
PARA UNA REFORMA . EN LA PRÁCTICA INGLESA PARA UN CAMBIO
IMPORTANTE SE DISUELVE EL PARLAMENTO Y SE CONVOCA AL ELECTORADO ,
POR LO QUE RESULTA ASÍ ESTA CONSTITUCIÓN MÁS RÍGIDA QUE MUCHAS
FLEXIBLES , Y A LA INVERSA EXISTEN MUCHAS CONSTITUCIONES RÍGIDAS QUE
EN LA REALIDAD SE VUELVEN BASTANTE FLEXIBLES . A ELLO SE DEBE QUE
FRIEDRICH PROPONGA SUSTITUIR EL CALIFICATIVO DE RÍGIDA POR EL DE
FIRME, DADO QUE LO IMPORTANTE ES QUE UNA CONSTITUCIÓN “NO CAMBIE
CON FRECUENCIA ”, PARA QUE SEA UNA SALVAGUARDA CONTRA “LA TIRANÍA
DE LA MAYORÍA ”. 21
COMO QUIERA, HOY DÍA LA TENDENCIA GENERAL DE LAS
CONSTITUCIONES POSTULA EL UNIVERSALISMO DE LA RIGIDEZ , YA QUE DE SU
SOLEMNIDAD Y LA MANERA MÁS O MENOS COMPLEJA QUE ADOPTA UNA
CONSTITUCIÓN PARA REVISARSE , SE ESPERAN GARANTÍAS DE ESTABILIDAD Y
FORTALEZA PARA EL DERECHO Y EL RÉGIMEN POLÍTICO .
EN ESTE CONTEXTO , EL DERECHO COMPARADO ENSEÑA QUE LAS CONSTI -
TUCIONES PARA IMPLANTAR SU RIGIDEZ , ACUDEN A DIVERSOS
PROCEDIMIENTOS PARA SU REVISIÓN , COMO SON, ENTRE OTROS, LOS
SIGUIENTES : a) UNA ASAMBLEA ESPECIAL , A MANERA DE UN ÓRGANO
LEGISLATIVO , TAL LA ASAMBLEA NACIONAL QUE ESTABLECIÓ EL ARTÍCULO
8O . 1875, O LA CONVENCIÓN A LA
DE LA LEY CONSTITUCIONAL FRANCESA DE
QUE SE REFIERE EL ARTÍCULO 5O .
CONSTITUCIÓN NORTEAMERICANA ,
DE LA
UNO DE LOS PROCEDIMIENTOS DE REFORMA EN AQUEL PAÍS , POR CIERTO EL
MENOS FRECUENTE ; b) EL REFERÉNDUM ,'OBLIGATORIO O FACULTATIVO , POR
20
En su trad. al español: Bryce, James, Constituciones flexibles y Constituciones rígidas, Madrid,
Instituto de Estudios Políticos, 1952.
21
Friedrich, Cari, Gobierno constitucional y democracia, Madrid, 1975, t. I, p. 228.
106 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

EN LOS TEXTOS SUIZO DE 1874, ARTÍCULO 118-123, DANÉS DE 1953, ARTÍCU -


LO 88, 1958, ARTÍCULO 89; c) MAYORÍAS CALIFICADAS ,
O EL FRANCÉS DE
COMO EN ESPAÑA ARTÍCULO 167 Y 168, Y PORTUGAL, 1976, ARTÍCULO 286 Y
287; d) DOBLE E IDÉNTICA VOTACIÓN, CON CIERTO LAPSO INTERMEDIO ,
ITALIA , 1948, ARTÍCULO 138, FRANCIA, 1946, ARTÍCULO 90; e) DIVERSAS
LEGISLATURAS , USUALMENTE DOS, UNA QUE PROPONE Y OTRA QUE APRUEBA
PARA QUE EN LA ELECCIÓN INTERMEDIA LA VOLUNTAD POPULAR SE EXPRESE ,
A ESTE RESPECTO , LAS CONSTITUCIONES DE BÉLGICA , 1831, ARTÍCULO 131,
HOLANDA 1877, ARTÍCULOS 2O., 3O. Y 4O., ESPAÑA 1978, ARTÍCULO 160.
VARIAS CONSTITUCIONES ACTUALES, POR ÚLTIMO , PREFIEREN COMBINAR
TANTO EL ÓRGANO LEGISLATIVO EXTRAORDINARIO COMO EL PROCEDIMIENTO
AGRAVADO PARA SU SISTEMA DE REFORMA .* 2
LAS CONSTITUCIONES MEXICANAS HAN UTILIZADO DISTINTOS SISTEMAS
DE REFORMA . EL TEXTO DE 1824 HA SIDO UNO DE LOS MÁS RÍGIDOS, SU
PODER REFORMADOR SE INTEGRABA CON LAS LEGISLATURAS ESTATALES QUE
TENÍAN LA INICIATIVA , Y EL CONGRESO FEDERAL COMO ÓRGANO DECISORIO ,
SIENDO NECESARIA LA INTERVENCIÓN DE DOS LEGISLATURAS PARA APROBAR
LAS REFORMAS QUE SE HICIEREN , EN VIRTUD DE QUE EL ARTÍCULO 168
EXIGÍA QUE “NUNCA DEBERÁ SER UNO MISMO EL CONGRESO QUE HAGA LA
CALIFICACIÓN ” DE LAS REFORMAS , Y EL QUE DECRETE LAS MISMAS . MÁS
FLEXIBLES FUERON LAS CONSTITUCIONES CENTRALISTAS ; LA DE 1836,
PRESCRIBIÓ QUE LA REFORMA SEGUÍA EL MISMO PROCEDIMIENTO QUE LA
LEGISLACIÓN ORDINARIA , PERO LAS MODIFICACIONES QUE ACORDARA EL
CONGRESO , SEGÚN EL ARTÍCULO 12 DE LA SEGUNDA LEY , ESTABAN SUJETAS
A LA SANCIÓN ÚLTIMA DEL SUPREMO PODER CONSERVADOR , V LA DE 1843,
INDICÓ EN SU ARTÍCULO 202, QUE PARA LAS REFORMAS SE ESTARÍA “A LO
PREVISTO RESPECTO DE LAS LEYES COMUNES”, AUNQUE PARA LA VOTACIÓN
SE PEDÍAN LOS DOS TERCIOS DE VOTOS EN LAS DOSCÁMARAS. POR SU PARTE,
LA CONSTITUCIÓN DE 1857 127, CON
RETORNÓ A LA RIGIDEZ EN EL ARTÍCULO
ALGUNAS MODIFICACIONES MENORES IGUAL AL 135 EN VIGOR , LAS REFOR -
MAS SE EFECTUABAN POR EL CONGRESO DE LA U NIÓN Y LAS LEGISLATURAS
DE LOS ESTADOS . D EBE DESTACARSE QUE CON ANTERIORIDAD DE APROBARSE
DICHO PRECEPTO SE PRESENTÓ OTRO PROYECTO QUE NO FRUCTIFICÓ , EN EL
CUAL SE ACOGÍA EL SISTEMA DE DOS LEGISLATURAS , PERO TAMBIÉN SE DABA
DOBLE OPORTUNIDAD AL PUEBLO PARA EXPRESAR SU SENTIR . DURANTE LA
VIGENCIA DE LA CONSTITUCIÓN DE 1857, CABE AÑADIR , LLEGARON A
EFECTUARSE 71 REFORMAS CONSTITUCIONALES .

- Para estas Constituciones, véanse, Vergottini, OP. CIT., SUPRA, nota 3, pp. 166 y ss.;
Duvcrger, Maurice, OP. CIT., SUPRA, nota 17; Menni, Ivés, TEXTES CONSTITUTIONNELS ET
DOCUMENTS POTITIQUES , París, Montchrestien; Cascajo, José Luis, CONSTITUCIONES EXTRANJERAS
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 107

FINALMENTE , LA CONSTITUCIÓN DE 1917, ES UNA CONSTITUCIÓN RÍGIDA ,


EN CUANTO REQUIERE PARA SU REFORMA DE UN ÓRGANO Y DE UN PROCEDI -
MIENTO ESPECIALES , DE ACUERDO CON EL ARTÍCULO 135, QUE TIENE
PREVISTA LA ASOCIACIÓN DEL CONGRESO DE LA UNIÓN, EL CUAL TOMA SUS
ACUERDOS POR LAS DOS TERCERAS DE SUS MIEMBROS PRESENTES , Y DE LAS
LEGISLATURAS DE LOS ESTADOS , A LAS QUE SE REMITEN DICHOS ACUERDOS Y
DE LAS QUE SE REQUIERE EL VOTO MAYORITARIO . C ORRESPONDE AL PROPIO
CONGRESO , O A LA COMISIÓN PERMANENTE EN SU CASO , HACER EL CÓMPUTO
DE LOS VOTOS DE LAS LEGISLATURAS Y LA DECLARATORIA DE QUE SE
APROBARON LAS ADICIONES O REFORMAS PROPUESTAS .
PERO LA CONSTITUCIÓN DE 1917 HA SIDO UNA CONSTITUCIÓN RÍGIDA
MÁS EN LA TEORÍA QUE EN LA PRÁCTICA , COMO SE CONSTATA EN LAS
ABUNDANTES MODIFICACIONES QUE HA SUFRIDO HASTA LA FECHA , MISMAS
QUE MÁS ADELANTE VEREMOS. HACE FALTA EN EL SISTEMA VIGENTE QUE EL
PUEBLO INTERVENGA PARA SER CONSULTADO , CUANDO ESTÉN A DEBATE
DECISIONES QUE PUEDAN CONSIDERARSE FUNDAMENTALES PARA LA NACIÓN ,
COMO HA SUCEDIDO CON LAS REFORMAS EFECTUADAS DURANTE ESTOS AÑOS
EN LOS ARTÍCULOS 3O., 27, 82 Y 130 CONSTITUCIONALES , QUE DESATARON
ACALORADAS POLÉMICAS Y ATRAJERON LA ATENCIÓN GENERAL . ES EN ESTOS
CASOS, CUANDO SE ADVIERTE LA NECESIDAD DE QUE LA VOLUNTAD POPULAR
ACTÚE COMO ÁRBITRO , COMO BIEN LO DIJO A ESTE RESPECTO , EN VIGOROSAS
PALABRAS EL MAESTRO DE LA CUEVA, QUIEN SE PREGUNTABA :
“¿NO ES YA EL MOMENTO DE QUE SE PIENSE ENTREGAR AL CUERPO ELEC -
TORAL MEXICANO LA DECISIÓN ÚLTIMA SOBRE LAS ADICIONES Y REFORMAS A
SU CONSTITUCIÓN , DE ESA LEY FUNDAMENTAL QUE LE SIGNIFICÓ LAS
GUERRAS DE REFORMA Y DEL IMPERIO Y DE LA REVOLUCIÓN DE 1910? ¿O SE
SIGUE CREYENDO QUE NO HEMOS ALCANZADO LA SUFICIENTE MADUREZ
POLÍTICA ?”
23

V. LOS LÍMITES DE LA REFORMA: TEMPORALES, CIRCUNSTANCIALES Y


SUSTANCIALES

EN CUANTO A LOS LÍMITES DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL , HABRÍA


QUE DECIR QUE PUEDEN SER DE DISÚNTA ÍNDOLE : TEMPORALES ,
CIRCUNSTANCIALES Y SUSTANCIALES .
ALGUNAS REFERENCIAS MÍNIMAS DE CARÁCTER COMPARATIVO PARA
ILUSTRAR LO ANTERIOR : 1) LÍMITES TEMPORALES , SE ESTABLECE UN PLAZO DE
ESPERA O TÉRMINO EN EL CUAL NO SE PERMITEN LAS REFORMAS , EL TEXTO
FRANCÉS DE
-1 Cueva, Mario de la, '-TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN , México, Porrúa, 1982, p. 174.
108 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

1791 FIJÓ DIEZ AÑOS A PARTIR DE SU APROBACIÓN , MIENTRAS QUE EL TEXTO


GRIEGO DE 1975 EN EL ARTÍCULO 110 SOLAMENTE CINCO AÑOS; 2) LÍMITES
CIRCUNSTANCIALES , CUANDO CIERTAS CONDICIONES PUEDEN AFECTAR LA
REFORMA, ASÍ LA PROHÍBEN EN TIEMPOS DE OCUPACIÓN EXTRANJERA LAS
CARTAS FRANCESAS DE 1946 Y 1978, ARTÍCULOS 89 Y 94 RESPECTIVAMENTE ,
O EN TIEMPO DE GUERRA Y EN ESTADOS DE CRISIS , LA CONSTITUCIÓN
ESPAÑOLA VIGENTE , DE 1978, ARTÍCULO 169; 3) LÍMITES SUSTANCIALES (O
MATERIALES ), QUE DAN LUGAR A LAS CLÁUSULAS ‘"INTANGIBLES ” O
“PÉTREAS ” EN UNA CONSTITUCIÓN , SE INSPIRAN EN QUE HAY UNA PARTE
SUSTANCIAL DE LA CONSTITUCIÓN SIN LA CUAL DEVENDRÍA EN ALGO
DIVERSO , COMO SON LOS CASOS DE ALGUNOS TEXTOS EN QUE SE HA
PROHIBIDO LA MODIFICACIÓN DEL RÉGIMEN REPUBLICANO , TALES LOS DE
ITALIA , 139, Y FRANCIA, ARTÍCULO 89, PROTEGIENDO LA FORMA
ARTÍCULO
MONÁRQUICA , ASÍ,
GRECIA, 1951, ARTÍCULO 108, O ESTABLECIDO
GARANTÍAS PARA EL ESTADO FEDERAL , ESTADOS UNIDOS , ARTÍCULO 5O. Y
ALEMANIA , ARTÍCULO 79.
ALGUNAS CONSTITUCIONES MEXICANAS ESTABLECIERON LÍMITES
TEMPORALES PARA SU REFORMA . E L TEXTO DE 1824, POR CIERTO INSPIRADO
EN ESTE PUNTO POR EL DE CÁDIZ DE 1812, EN SU ARTÍCULO 166, ESTABLECIÓ
QUE LAS LEGISLATURAS DE LOS ESTADOS PODÍAN HACER OBSERVACIONES A
DETERMINADOS ARTÍCULOS
DE LA CONSTITUCIÓN Y DEL ACTA
CONSTITUTIVA , “PERO CONGRESO GENERAL NO LAS TOMARÍA EN
EL
CONSIDERACIÓN SINO PRECISAMENTE EN EL AÑO DE 1830”. P OR SU PARTE, LA
CONSTITUCIÓN DE 1836, EN LA SÉPTIMA LEY , CUYO RUBRO ERA
“VARIACIONES DE LAS LEYES CONSTITUCIONALES ”, ARTÍCULO LO . INDICÓ QUE
“EN SEIS AÑOS, CONTADOS DESDE LA PUBLICACIÓN DE ESTA CONSTITUCIÓN
NO SE PODRÁ HACER ALTERACIÓN EN NINGUNO DE SUS ARTÍCULOS ”.
LOS LÍMITES SUSTANCIALES , POR SU PARTE, QUIZÁ PORQUE SUS EFECTOS
PUEDEN SER MAYORES , HAN SIDO DEBATIDOS PROFUSA Y AMPLIAMENTE POR
LA DOCTRINA DESDE HACE TIEMPO , AUNQUE EL TEMA SIGUE MANTENIENDO
VIGENCIA .'S E HAN ENFRENTADO DOS PRINCIPALES TESIS SEGÚN SE AFIRME
QUE EL ÓRGANO REVISOR ESTÁ SUJETO O NO A DICHOS LÍMITES . UN
IMPORTANTE SECTOR DE LA DOCTRINA HA SOSTENIDO QUE EXISTEN CIERTOS
PRINCIPIOS QUE NO PUEDEN MODIFICARSE EN LA CONSTITUCIÓN ; CARI
SCHMITT , DENOMINÓ A ESOS PRINCIPIOS “DECISIONES POLÍTICAS
FUNDAMENTALES ”, 24 MAURICE HAURIOU HABLÓ DE UNA ESPECIE DE
24
Schmitt, Cari, Teoría de la Constitución, México, Editora Nacional, 1961, pp. 27-29.
23
Hauriou, Maurice, Précis de droit constitutionnel, París, Librairie du Recueil Sirey, 1923, pp. 126
y ss.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 109

DE UNA CONSTITUCIÓN SE PRODUCE “FRAUDE CONSTITUCIONAL ”.' 26 LA


TEORÍA OPUESTA HA CONCEDIDO AL ÓRGANO REVISOR LA POSIBILIDAD
ILIMITADA PARA MODIFICAR LA CONSTITUCIÓN ; ASÍ, C ARRÉ DE MALBERG,27
CONSIDERÓ QUE LA REVISIÓN PODRÍA SER PARCIAL O TOTAL , SIEMPRE Y
CUANDO SE HICIERA SEGÚN LAS REGLAS CONSTITUCIONALES PREVISTAS ,
COMO TAMBIÉN OPINÓ LO PROPIO DUGUIT , PARA EL CUAL EL PODER REVISOR
PODRÍA INCLUSO EXAMINAR LA FORMA REPUBLICANA DE GOBIERNO ,
CLÁUSULA POR LO GENERAL INTANGIBLE PARA LOS FRANCESES .28
EN EL PENSAMIENTO JURÍDICO MEXICANO , LA TESIS DE LA LIMITACIÓN
DEL ÓRGANO REVISOR HA SIDO DE GRAN PROSAPIA , PERO HA HABIDO
TAMBIÉN QUIENES HAN OPINADO A FAVOR DE LA MODIFICACIÓN DE LA
CONSTITUCIÓN SIN MAYORES LÍMITES . EL ASUNTO SE TORNA MÁS ESPINOSO ,
CUANDO SE INQUIERE SI EL ÓRGANO REVISOR PUEDE CAMBIAR O NO LAS
DECISIONES POLÍTICAS FUNDAMENTALES , A LAS CUALES NOS REFERIMOS EN
EL CAPÍTULO ANTERIOR .
SOBRE ESTE PROBLEMA AUNQUE CON CIERTOS ESCRÚPULOS , TENA
RAMÍREZ CONSIDERÓ QUE LO QUE ÉL LLAMA CONSTITUYENTE PERMANENTE
PREVISTO POR EL ARTÍCULO 135, “ POR VÍA DE REFORMA O DE ADICIÓN , NADA
ESCAPA A SU COMPETENCIA ”, PERO MATIZÓ QUE DEBE SUBSISTIR EL RÉGIMEN
CONSTITUCIONAL Y ALGUNOS PRINCIPIOS ESENCIALES , PARA CONCLUIR
EXPRESANDO “NO SE PUEDE EXPEDIR FORMALMENTE UNA NUEVA
CONSTITUCIÓN , PERO SÍ SE PUEDE DARLA DE HECHO A TRAVÉS DE LAS
REFORMAS ”. MÁS ROTUNDO ES SCHMILL , QUE SUBRAYA “NUESTRA OPINIÓN
ES EN EL SENTIDO DE LA ILIMITACIÓN DE LA COMPETENCIA DEL ÓRGANO
REVISOR DE LA CONSTITUCIÓN ”, EN VIRTUD DE QUE PARA TAL ÓRGANO “LA
LIMITACIÓN JURÍDICA NO EXISTE ”, PUES SU COMPETENCIA NO SE ENCUENTRA
LIMITADA POR NINGÚN OTRO PRECEPTO CONSTITUCIONAL . 29

LA OPINIÓN EN CONTRARIO APARECE DESDE LA CONSTITUCIÓN DE 1824,


EN EL ARTÍCULO 171, QUE ESTABLECIÓ LÍMITES SUSTANCIALES , INDICÁNDOSE
QUE JAMÁS SE PODRÍAN REFORMAR LOS ARTÍCULOS “QUE ESTABLECEN LA
LIBERTAD DE INDEPENDENCIA DE LA NACIÓN MEXICANA , SU RELIGIÓN , FORMA
DE GOBIERNO , LIBERTAD DE IMPRENTA Y DIVISIÓN DE LOS PODERES
SUPREMOS DE LOS ESTADOS ”. ASÍ LO ESTIMÓ TAMBIÉN DESPUÉS MARIANO
OTERO,30 PARA EL CUAL EXISTÍAN “PRINCIPIOS PRFRNORDIALES Y
ANTERIORES ” A LA CONSTITUCIÓN , COMO LA INDEPENDENCIA , LA FORMA DE
GOBIERNO Y LA DIVISIÓN DE PODERES ,

20
Carré de Malberg, TEORÍA GENERAL DEL ESTADO, México, FCE, 1948, p. 1170.
27
Burdeau,Georges, Dnnt comttíutwnnel et institution poliliques, cit., mpra, nota4,pp.53y54.
28
Duguit, León, TRAITÉ DE DROIT CONSTITUTIONNEL , París, Annciene Librairie Fontemoi,
1924, t. IV, pp. 530 y ss.
29
Schmill, Ulises, OP. CIT., SUPRA, nota 19, p. 150.
110 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

SOBRE LOS QUE “NO CABE REFORMA, Y DEBEN DECLARARSE PERMANENTES ”;


AÑOS MÁS TARDE , C ASTILLO VELASCO,31 OPINABA “PERO LAS ADICIONES O
REFORMAS NO PODRÁN NUNCA SER PARA LIMITAR O DESTRUIR LOS DERECHOS
DEL HOMBRE NI LOS DERECHOS DE LA SOCIEDAD , NI LA SOBERANÍA DEL
PUEBLO Y LAS CONSECUENCIAS DE ELLA ”.
ESTA LÍNEA DE PENSAMIENTO HA LLEGADO HASTA NUESTRA ÉPOCA , YA
QUE HAN DEFENDIDO CON VIGOR LA TESIS DE LA LIMITACIÓN DEL ÓRGANO
REVISOR , LUIS FELIPE CANUDAS ,32 JORGE CARPIZO ,33 E IGNACIO BURGOA,34
QUIENES HAN SOSTENIDO LA EXISTENCIA DE DECISIONES FUNDAMENTALES
QUE POR SU ELEVADA JERARQUÍA SÓLO AL PUEBLO INCUMBE REFORMAR . MÁS
TODAVÍA , EN UN ARTÍCULO RECIENTE ,
JORGE MADRAZOSUGIERE DOS
PROCEDIMIENTOS DISTINTOS PARA MODIFICAR LA CONSTITUCIÓN : LA
ENMIENDA CONSTITUCIONAL V LA REFORMA CONSTITUCIONAL , AQUÉL PARA
LOS PRECEPTOS DE LA NATURALEZA REGLAMENTARIA QUE BÁSICAMENTE
SEGUIRÍAN EL SISTEMA ACTUAL , Y ÉSTE PARA MODIFICAR LOS PRINCIPIOS
VERDADERAMENTE SUSTANCIALES EN QUE HABRÍA REFERÉNDUM POPULAR .

VI. La Reforma profusa mexicana: Cuantificación de i.as reformas


Y CRITERIOS SOBRE ELLAS

LA CONSTITUCIÓN HA SIDO EN MÉXICO UN TEXTO FUNDAMENTAL EN EL


SENTIDO MÁS PLENO DE LA PALABRA . SU CARGA HISTÓRICA ES TAN GRANDE,
QUE EN LA CONSTITUCIÓN LOS MEXICANOS RECREAN LA HERENCIA
IDEOLÓGICA DE NUESTROS SACUDIMIENTOS SOCIALES , LOS AVANCES QUE
LOGRÓ EL MOVIMIENTO REVOLUCIONARIO DE ESTE SIGLO Y LOS PRINCIPIOS
QUE RIGEN A LA SOCIEDAD CIVIL EN EL PRESENTE .
A DIFERENCIA DE OTROS
PAÍSES , EN EL NUESTRO LA
CONSTITUCIÓN HA SIDO SÍMBOLO DE ESTABILIDAD
POLÍTICA Y DE UNIDAD NACIONAL, EN TORNO A LA CUAL PARDDOS , GRUPOS
POLÍTICOS , Y LOS PROPIOS CIUDADANOS , HAN DESENVUELTO LAS
ACTIVIDADES QUE LES SON PROPIAS. S ENTIMIENTO CONSTITUCIONAL TAN
ACENDRADO ES DIFÍCIL DE CULTIVAR EN LOS PUEBLOS , POR ESO HAY QUE
MANTENERLO Y ACRECENTARLO , TANTO PORQUE

31
Castillo Velasco, José María; Apuntamientos del derecho constitucional mexicano, México,
Imprenta del Gobierno, 1871, pp. 350 v ss.
* Canudas, Luis Felipe, “hreformabilidad de las Constituciones políticas de la Constitución”,
2

Revista de Jurisprudenáa , México, 1943. núms. 1, 18, 19 y 20, pp. 107 y 108.
' Carpizo, Jorge, La Constitución mexicana de 1917, 7a. ed.. México, UNAM, 1979, pp. 131 y ss.

^ Burgoa, Ignacio, Derecho constitucional mexicano, 8a. ed., Porrúa, 1991, pp. 383-385.
Madrazo, Jorge. “La reforma constitucional. Un estudio comparativo con énfasis en el caso
15

mexicano v norteamericano". Derecho constituáonal comparado México-Estados Unidos, México. UNAM,


1990, p. 200.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 111

ENRAIZA EN LA HISTORIA VIVA , COMO POR SU INFLUENCIA DETERMINANTE


PARA NUESTRO DESTINO COMÚN .
TODO ESTO VIENE A COLACIÓN , PORQUE EN LOS ÚLTIMOS AÑOS HA
VENIDO GANANDO TERRENO LA CONVICCIÓN DE QUE LAS REFORMAS
SUFRIDAS POR LA CONSTITUCIÓN HAN SIDO EXCESIVAS , ASÍ COMO QUE LAS
MISMAS HAN LASTIMADO ALGUNAS DE NUESTRAS DECISIONES POLÍTICAS
FUNDAMENTALES .
LAS REFORMAS , EN EFECTO , VISTAS EN CONJUNTO SON IMPRESIONANTES
EN SU NÚMERO , A TAL PUNTO QUE SE HAN ENUNCIADO DIVERSOS CRITERIOS
PARA REGISTRARLAS Y POR ELLO LOS NÚMEROS FRECUENTEMENTE NO
CONCUERDAN . SI SE CONSIDERAN DICHAS REFORMAS POR SU PUBLICACIÓN EN
EL Diaño Oficial SEGÚN EL NÚMERO DE DECRETOS QUE HAY HASTA LA FECHA
ASCIENDEN A 152; SI SE ESTIMAN LAS REFORMAS DE ACUERDO A LAS
MODIFICACIONES HECHAS A CADA ARTÍCULO , SE ELEVAN A 405; SI SE
CUANTIFICA EL NÚMERO TOTAL DE REFORMAS DE ACUERDO CON UNA
INTERPRETACIÓN GRAMATICAL , CONSIDERANDO COMO TAL CUALQUIER
MODIFICACIÓN , ADICIÓN O ALTERACIÓN DE UN PRECEPTO CONSTITUCIONAL
POR MÍNIMO QUE SEA SE ELEVARÍA MUCHO MÁS EL NÚMERO DE ELLAS . ES
TAMBIÉN INTERESANTE APRECIAR LAS REFORMAS QUE SE HAN HECHO SEGÚN
EL PERIODO PRESIDENCIAL , APLICANDO CUALQUIER CRITERIO SE OBSERVA
CÓMO EN LOS ÚLTIMOS SEXENIOS EL RITMO SE HA VENIDO ACELERANDO ;
ATENDIENDO AL NÚMERO DE DECRETOS QUE SE EMIÜERON , SE PRODUJERON
16 REFORMAS CON LUIS ECHEVERRÍA, 13 CON JOSÉ LÓPEZ PORTILLO , 19 CON
MIGUEL DE LA MADRID, 14 CON CARLOS SALINAS , Y DURANTE EL GOBIERNO
DE ERNESTO ZEDILLO EFECTUARON 18. 36 LA GESTIÓN ACTUAL DE VICENTE
FOX SUMA EN SUS DOS AÑOS DE GOBIERNO 2 REFORMAS ATENDIENDO EL
CRITERIO SEÑALADO .
DURANTE EL SEXENIO DE ERNESTO ZEDILLO SE PRODUJERON LAS MODIFI -
CACIONES SIGUIENTES : REFORMA JUDICIAL, QUE FORTALECIÓ A LA SUPREMA
CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIÓN COMO TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Y
ESTABLECIÓ EL CONSEJO DE LA JUDICATURA , DE 31 DE DICIEMBRE DE 1994, Y
DE 11 DE JUNIO DE 1999; PARA QUE LOS FERROCARRILES Y LA
COMUNICACIÓN POR VÍA SATÉLITE VARIARAN DE ÁREA ESTRATÉGICA A
PRIORITARIA , HACIENDO POSIBLE SU DESINCORPORACIÓN DEL ESTADO , DE 2
DE MARZO DE 1995; PARA INCORPORAR EL FENÓMENO DE LA DELINCUENCIA
ORGANIZADA , DE 3 DE JULIO DE 1996; PARA MEJORAR EL RÉGIMEN DE)
36
Para las reformas en general y por periodo presidencial: Valencia Carmona, Salvador, Derecho
Constitucional a Fin de Siglo, Edit. Porrúa. 1995, pp. 63-67, 327 y ss.; también, López Ayllón, Sergio, Las
transformaciones del sistema jurídico v los significados sociales del derecho en México, México, UNAM,
1997, pp. 173 y ss.
112 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

PUEDAN TENER LOS MEXICANOS , DE 20 DE MARZO DE 1997; PARA


ESTABLECER EL DERECHO A UN MEDIO AMBIENTE SANO Y LA OBLIGACIÓN DEL
ESTADO DE GARANTIZAR QUE EL DESARROLLO NACIONAL SEA INTEGRAL Y
SUSTENTABLE ; SE OTORGAN FACULTADES AL CONGRESO DE LA UNIÓN PARA
EXPEDIR BASES DE COORDINACIÓN EN MATERIA DE PROTECCIÓN CIVIL Y
DEPORTIVA , DE 28 1999; PARA REDUCIR LA EDAD DE LOS
DE JUNIO DE
DIPUTADOS FEDERALES , DE 29 DE JULIO DEL MISMO AÑO; PARA CREAR LA
ENTIDAD DE FISCALIZACIÓN SUPERIOR DE LA FEDERACIÓN, DE 30 DE JULIO
DEL CITADO AÑO ; PARA MODIFICAR EL ARTÍCULO 102, RESPECTO DE LA
COMISIÓN DE DERECHOS HUMANOS, DE 13 DE SEPTIEMBRE 1999; PARA
MODIFICAR EL ARTÍCULO 115 CONSTITUCIONAL EN VARIAS DE SUS
FRACCIONES , DE 23 DE DICIEMBRE DE ESE MISMO AÑO , QUE AFINÓ EN VARIOS
ASPECTOS LAS MODIFICACIONES ANTERIORMENTE HECHAS EN MATERIA
MUNICIPAL ; PARA LA PROTECCIÓN DE LOS NIÑOS Y LAS NIÑAS QUE HABITAN
EN EL TERRITORIO NACIONAL , DE 7 DE ABRIL DE 2000; PARA LA PROTECCIÓN
DE LAS VÍCTIMAS EN MATERIA PENAL , DE
21 DE SEPTIEMBRE DE 2000 .
EN VICENTE FOX QUESADA SE HAN REALIZADO
EL PRESENTE SEXENIO DE
REFORMAS EN MATERIA DE DERECHOS INDÍGENAS , DE 14 DE AGOSTO DE 2001
Y RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO , DE 14 DE JUNIO DE 2002.
¿A QUÉ SE DEBEN TANTAS REFORMAS? ¿POR QUÉ NO SE SOMETEN LAS
REFORMAS A LA CONSULTA DEL PUEBLO , AL MENOS LAS ESENCIALES , COMO
EN OTROS PAÍSES ? ¿P ORQUÉ TANTA DIFERENCIA ENTRE LAS REFORMAS
FRECUENTES MEXICANAS Y LAS EXCEPCIONALES ENMIENDAS
ESTADOUNIDENSES ? ¿SUBSISTEN AÚN LAS DECISIONES POLÍTICAS
FUNDAMENTALES DE 1917? ¿S ERÁ CONVENIENTE EXPEDIR UNA
CONSTITUCIÓN O HACER UNA REVISIÓN INTEGRAL DE LA EXISTENTE ?
COMENTAR TALES INTERROGANTES ES FORZOSO , TANTO PORQUE
INVOLUCRAN AL DESTINO DE NUESTRA LEY FUNDAMENTAL , COMO PORQUE DE
ESAS REFLEXIONES SE DEDUCEN LAS TENDENCIAS CONSTITUCIONALES
RECIENTES EN NUESTRO PAÍS .
CONVIENE OBSERVAR , EN PRIMER LUGAR , QUE EL CRITERIO MERAMENTE
ARITMÉTICO ES DEL TODO INSUFICIENTE PARA JUZGAR LA REFORMA
CONSTITUCIONAL , DADO QUE SIEMPRE DEBE UNO PREGUNTARSE NO SÓLO POR
LA CANTIDAD , SINO TAMBIÉN POR LA CALIDAD Y EL ALCANCE SOCIAL DE LAS
MODIFICACIONES QUE SE EFECTÚAN A UN TEXTO FUNDAMENTAL . DE ESTE
MODO , SE TIENE QUE INQUERIR SOBRE CUÁLES MATERIAS HAN INCIDIDO LAS
REFORMAS , EN QUÉ MEDIDA HAN RESPONDIDO A CAUSAS REALES Y NO DE
CIRCUNSTANCIA , HASTA QUÉ PUNTO HAN ROBUSTECIDO LAS DECISIONES
FUNDAMENTALES Y NO LAS HAN ALTERADO , ASÍ COMO SI HAN REPRESENTADO
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 113

LA REFORMA CONSTITUCIONAL , EN NUESTRA OPINIÓN , HA SIDO EN PRIN -


CIPIO PROVECHOSA PARA EL PAÍS , EN CUANTO HA RESPONDIDO DE MANERA
ADECUADA A SU PROBLEMÁTICA , HA MANTENIDO EN LO GENERAL LAS
DECISIONES POLÍTICAS FUNDAMENTALES , INTRODUCIDO MODIFICACIONES O
INSTITUCIONES NOVEDOSAS QUE HAN ENRIQUECIDO EL ORDEN
CONSTITUCIONAL , COMO LAS QUE SE HAN HECHO PARA PROPICIAR LA
COLABORACIÓN DE PODERES , LA DEFENSA Y EL PROGRESO DE LOS DERECHOS
HUMANOS , LA CONSTITUCIONALIZA - CIÓN DE LOS PARTIDOS , EL NUEVO
SISTEMA ELECTORAL O LOS PRINCIPIOS DE DERECHO CONSTITUCIONAL
ECONÓMICO . ES CIERTO TAMBIÉN QUE ELLO NO SIGNIFICA QUE TODAS LAS
REFORMAS , SIN EXCEPCIÓN , HAYAN SIDO ÚTILES , TANTO PORQUE LA REVISIÓN
A LA CONSTITUCIÓN , SIENDO OBRA HUMANA NO PUEDE SER PERFECTA , COMO
PORQUE ES JUSTO RECONOCER , COMO MÁS ADELANTE LO APUNTAMOS , QUE
TAMBIÉN SE HA ACUDIDO A ELLA DE MANERA INNECESARIA .
NO DEBE HACERSE UNA COMPARACIÓN LIGERA ENTRE NUESTRA
CONSTITUCIÓN Y LA NORTEAMERICANA , TANTO PORQUE DESCONOCE LA
REALIDAD CONSTITUCIONAL DE AQUÉL PAÍS , COMO LA SINGULARIDAD DE
NUESTRO SISTEMA DE REFORMA . EN PRINCIPIO , EXISTE UNA DIFERENCIA
ENTRE AMBOS TEXTOS DE CARÁCTER TÉCNICO , JOHN VILLE, LO EXPLICA EN
UN ESTUDIO SOBRE EL PARTICULAR , “LAS CONSTITUCIONES MÁS LARGAS Y
PRESCRIPTIVAS , REQUERIRÁN CASI SIEMPRE MÁS REFORMAS EN CONTRASTE
CON LAS CONSTITUCIONES MÁS CORTAS , QUE SE LIMITAN A ESQUEMAS
GUBERNAMENTALES MÁS AMPLIOS ”. 37 POR OTRA PARTE, ES FALSO QUE LA
CONSTITUCIÓN NORTEAMERICANA HAYA PERMANECIDO SIN ALTERACIÓN , SU
SIGNIFICADO HA ESTADO SUJETO A LA CONSTANTE Y VARIADA
INTERPRETACIÓN JURISPRUDENCIAL , POR ESO HUGHES , SIENDO GOBERNADOR
DE NUEVA YORK (AUNQUE CURIOSAMENTE DESPUÉS FUE PRESIDENTE DEL
MÁXIMO TRIBUNAL ), ACUÑÓ LA EXPRESIÓN “ESTAMOS BAJO LA
CONSTITUCIÓN , PERO LA CONSTITUCIÓN ES LO QUE LOS JUECES DICEN QUE
ES ”, O TAMBIÉN SE EXPLICA LA AFIRMACIÓN DE MUNRO , QUIEN EXPRESÓ QUE
LA CONSTITUCIÓN ES REFORMADA TODOS LOS LUNES POR LA MAÑANA
CUANDO SE REÚNE LA CORTE SUPREMA . EN M ÉXICO , HEMOS SEGUIDO UNA
TÉCNICA DIFERENTE , AQUÍ NO HA PROSPERADO UNA INTERPRETACIÓN
JUDICIAL SIMILAR , Y SE HA ACUDIDO CON MUCHA MÁS FRECUENCIA A LA
REFORMA CONSTITUCIONAL , TANTO PORQUE EXISTE LA CREENCIA EN
NUESTRO MEDIO DE QUE ELEVANDO UN PRECEPTO A LA CATEGORÍA DE
NORMA FUNDAMENTAL ASEGURAMOS SU RESPETO , COMO PORQUE EL
PROCEDIMIENTO DE ENMIENDA SE HIZO MÁS ACCESIBLE A TRAVÉS DE LA
FÓRMULA VIGENTE QUE HEREDAMOS DE LA CARTA DE 1857, MISMA QUE
114 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

ELIMINÓ LOS COMPLICADOS SISTEMAS DE REFORMA DE ALGUNAS


CONSTITUCIONES MEXICANAS DEL SIGLO DIECINUEVE , QUE EN UNA INOCENTE
PRETENSIÓN DE PERMANENCIA HICIERON CASI IMPOSIBLE LAS
MODIFICACIONES .
COMO QUIERA , LOS TRATADISTAS SE HAN VENIDO OCUPANDO DE LAS
ABUNDANTES REFORMAS CONSTITUCIONALES . HACE YA ALGÚN ÜEMPO, TENA
SE REFERÍA A UNA “ACTIVIDAD REFORMATORIA PROLIFERANTE ”,38 SAYEG
DECÍA QUE SE HAN “PRODIGADO DEMASIADO LAS REFORMAS
CONSTITUCIONALES ”, 39 BURGOA SEÑALABA QUE HABÍA UNA
“DESNATURALIZACIÓN PRÁCTICA” DEL PRINCIPIO DE LA RIGIDEZ , Y QUE EL
SISTEMA DE REFORMA 110 HA DADO SIEMPRE LOS RESULTADOS APETECIDOS .
40

LAS OPINIONES SE HAN VUELTO MÁS ENÉRGICAS , PUES SE HA HABLADO DE


“REFORMITIS CONSTITUCIONAL ”, QUE HA DEJADO A LA NORMA BÁSICA COMO
“UN VERDADERO TRAJE DE ARLEQUÍN ”, QUE COMO LA CONSTITUCIÓN SE HA
CONVERTIDO EN UN TEXTO “CONTRADICTORIO ” O “REBASADO ”, ERA
NECESARIO HACER UNA NUEVA . S E ENUNCIARON TAMBIÉN LOS PROBLEMAS
BÁSICOS QUE UNA NUEVA CONSTITUCIÓN DEBE RESOLVER ; O BIEN , SE HA
LIGADO LA ELABORACIÓN DEL NUEVO TEXTO CON LA TRANSICIÓN POLÍTICA .
EL ASUNTO HA REBASADO EL ÁMBITO MERAMENTE ACADÉMICO, VARIOS
GRUPOS SOCIALES Y POLÍTICOS HAN EMITIDO PUNTOS DE VISTA SEMEJANTES .41
HA PROSEGUIDO , ÚLTIMAMENTE , EL DEBATE SOBRE LA CONSTITUCIÓN DE
1917 Y SE HAN VERTIDO AL RESPECTO INTERESANTES PUNTOS DE VISTA .
CÁRDENAS GRACIA, CONSIDERA QUE ES NECESARIA UNA NUEVA
CONSTITUCIÓN PARA LA DEMOCRACIA , FORMULANDO INTERESANTES
PROPUESTAS PARA UN NUEVO ORDEN CONSTITUCIONAL . 42 G ONZÁLEZ
38
Tena Ramírez, Felipe, op. cit., supra nota 9, p. 53.
39
Sayég, Jorge, Instituciones de derecho constitucional mexicano, México, Porrúa, 1987, p. 39.
40
Burgoa, Ignacio, op. cit., supra, nota 34, p. 39.
41
Así lo han expresado algunos juristas, en: declaraciones de Ignacio Burgoa, periódico Excélsior, 24
de marzo de 1994; Barragán, José, “Hacia una nueva Constitución”, diario El Financiero, 18 de febrero de
1994, secc. opinión, p. 24; declaraciones de Juventino V. Castro, periódico El Universal, 28 de marzo de
1994, la. secc. p. 3; Pérez Carrillo, Agustín, “La Consdtución Política de los Estados Unidos Mexicanos de
1917 (una propuesta de modernidad)”, periódico El Financiero, 30 de mayo de 1994, p. 50; Cárdenas
Gracia, Jaime, pp. 145 y ss.; en este mismo sentido, “La Convención Nacional Democrática” realizada del
6 al 9 de agosto de 1994, en Aguascalientes, Chiapas, a la que asistíeron diferentes invitados de las más
diversas tendencias ideológicas y políticas, de la cual surgieron múltiples conclusiones, destacando la
reladva al establecimiento de un Congreso Constituyente que elabore una nueva Consdtución. Cfr., Varios
autores, revista Proceso, núm. 928,
15 de agosto de 1994, pp. 24 y ss.; Ramírez, Carlos, “Los mensajes al revés, transición a otra
consdtución”, periódico El Financiero, 5 febrero 1995, pp. 24 y 25.

42
Cárdenas Gracia, Jaime, Una constitución para la democracia. Propuestas para un nuevo orden constitucional,
México, UNAM,1996,pp.33-58;también. Transición política y reforma constitucional en México, UNAM, 1994, pp. 147yss.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 115

FUTURAS GENERACIONES SE MERECE EXPEDIR UNA NUEVA . 43 PILAR


HERNÁNDEZ SEÑALA QUE PARA DECIDIR ENTRE LA REFORMA
CONSTITUCIONAL O LA NUEVA CONSTITUCIÓN DEBE ESTARSE ATENTO A LA
REALIDAD NACIONAL Y NO A CONTAR CON UNA BELLA PIEZA DE INGENIERÍA
CONSTITUCIONAL .44 EN FIN , GARCÍA RAMÍREZ , APUNTA QUE AUNQUE ES
SEDUCTORA LA IDEA DE ESTABLECER UN NUEVO PACTO SOCIAL , NO TENEMOS
AÚN UN ACUERDO NACIONAL BASTANTE PARA QUE PUEDAN FORMULARSE
DISPOSICIONES CONSTITUCIONALES CONVENIENTES .43
EN UN ESTUDIO SOBRE EL PRESIDENCIALISMO , MARVÁN LABORDE, SI
BIEN SEÑALA QUE LA CONSTITUCIÓN EXPRESÓ LA VOLUNTAD DE LOS
VENCEDORES DE ESTABLECER UN NUEVO ORDEN EN BASE A SUS PROPUESTAS ,
Y NO FUE UN PACTO ENTRE FUERZAS POLÍTICAS , RECONOCE QUE UN NUEVO
CONSTITUYENTE CONLLEVARÁ NUEVOS RIESGOS Y SACRIFICIOS , Y QUE LAS
REFORMAS CONSTITUCIONALES ES MENESTER QUE SEAN RADICALMENTE
DIFERENTES .46 POR SU PARTE , FIX -ZAMUDIO, ASEGURA QUE DURANTE ESTOS
OCHENTA AÑOS NUESTRA CARTA FEDERAL SE HA MODERNIZADO , ES DECIR ,
HA INCORPORADO LAS INSTITUCIONES QUE REQUIEREN UN FUNCIONAMIENTO
JURÍDICO CONTEMPORÁNEO EN PERMANENTE TRANSFORMACIÓN ; EN ESTE
SENTIDO , SE PUEDE AFIRMAR QUE TENEMOS UNA CONSTITUCIÓN RENOVADA ,
QUE DADO EL DESARROLLO QUE TODAVÍA REQUIEREN SUS PRECEPTOS ANTES
QUE PENSAR EN UNA NUEVA LEY FUNDAMENTAL , ES NECESARIO EFECTUAR
UNA REVISIÓN INTEGRAL DE LA MISMA PARA ACTUALIZARLA Y DEPURARLA .47
POR ÚLTIMO , VALADÉS , AFIRMA QUE MÁS QUE UNA NUEVA CONSTITUCIÓN ,
CABRÍA PENSAR EN LA UTILIDAD DE UNA REVISIÓN SISTEMÁTICA , UNA
AUTÉNTICA REFUNDICIÓN , DEL TEXTO VIGENTE PARA DARLE LA UNIDAD TÉC -
NICA Y EL ESTILO QUE YA PERDIÓ ; PERO ESTO TAMPOCO DEBE CONSIDERARSE
INDISPENSABLE , YA QUE RESULTA PREFERIBLE CONSERVAR UN TEXTO
SEMÁNTICAMENTE CUESTIONABLE , PERO JURÍDICA Y POLÍTICAMENTE
FUNCIONAL EN LA MEDIDA QUE ACTUALICE LOS CONSENSOS
43
González Oropeza, Manuel, “Una nueva Constitución para México”, El significado actual de la
Constitución, México, UNAM, 1998, pp. 309 y ss.
44
Hernández, Ma. del Pilar, “Reforma o reformismo constitucional, un mal del siglo”, Ochenta años
de vida constitucional en México, edición de la Cámara de Diputados y del Instituto de Investigaciones
Jurídicas de la UNAM, 1998, pp. 127 y ss.
45
García Ramírez, Sergio, “La reforma constitucional", Vigencia de la Constitución de 1917, LXXX
Aniversario, Secretaría de Gobernación, Archivo General de la Nación, 1997, pp. 253 y ss.

16
Marván Laborde, Ignacio, ¿Y después del presidencialismo!, México, Océano, 1997, pp. 65 y ss.,
151 y 152.
47
Fix-Zamudio, Héctor, “¿Constitución renovada o nueva constitución?”, 80 Aniversario Homenaje
a la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, pp. 89 y ss.
48
Valadés, Diego, El control del poder, México, UNAM, 1997, p. 410.
116 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

VII. Una DISYUNTIVA INSOSLAYABLE

CUALESQUIERA QUE FUESE LA POSTURA QUE SE ADOPTE , NO PUEDE


DEJAR DE DESCONOCERSE QUE LA PREOCUPACIÓN POR LAS EXCESIVAS
REFORMAS TIENE JUSTIFICACIÓN ; EN OCASIONES LA MODIFICACIÓN
CONSTITUCIONAL FUE INNECESARIA , EN OTRAS EL PROBLEMA PODÍA
SUPERARSE MEDIANTE UNA BUENA INTERPRETACIÓN O BIEN SE REQUERÍA UN
DEBATE MÁS AMPLIO SOBRE ELLA . EL OTRO EXTREMO TAMBIÉN ES CIERTO ,
LA REFORMA CONSTITUCIONAL PERMITIÓ A NUESTRO TEXTO FUNDAMENTAL
UNA ACTUALIZACIÓN CONSTANTE ; SE MEJORARON VARIOS PRECEPTOS
CONSTITUCIONALES , SE INCORPORARON NUEVAS INSTITUCIONES QUE HAN
PRODUCIDO RESULTADOS BENÉFICOS O SE ACOGIERON TENDENCIAS QUE HAN
HECHO PROGRESAR A NUESTRO DERECHO PÚBLICO .
COMO QUIERA EN UN AFÁN DE SÍNTESIS DE LAS PRINCIPALES OPINIONES
VERTIDAS , SE PUEDE AFIRMAR QUE LA CONSTITUCIÓN MEXICANA ENFRENTA
EN LA ACTUALIDAD UNA DISYUNTIVA INSOSLAYABLE : NUEVA CONSTITUCIÓN
O REFORMA CONSTITUCIONAL . AQUÉLLA POSTURA SOSTIENE QUE UN NUEVO
CONTEXTO HACE INDISPENSABLE LA NUEVA EXPEDICIÓN DE UNA LEY
FUNDAMENTAL , Y ÉSTA QUE PUEDE APLICARSE UNA REFORMA
CONSTITUCIONAL , SEA DE CARÁCTER INTEGRAL O DE CARÁCTER GRADUAL,
PERO QUE MANTENGA NUESTRA CONSTITUCIÓN VIGENTE .
NOS INCLINAMOS POR EL PARECER QUE RECOMIENDA UNA REFORMA
CONSISTENTE DE LA CONSTITUCIÓN , POR RAZONES DOCTRINARIAS Y
PRÁCTICAS : a) PORQUE TENEMOS LA FIRME CONVICCIÓN DE QUE , EN PRIMER
LUGAR , SE ROMPERÍA CON UNA HISTORIA Y TRADICIONES CONSTITUCIONALES
SINGULARES , VALORES POLÍTICOS QUE ES DIFÍCIL ENCONTRAR EN MUCHOS
PUEBLOS DEL ORBE, EN LOS CUALES LAS CONSTITUCIONES SE EXPIDEN A
CADA GOLPE DE ESTADO O DE CUALQUIER OTRO CAMBIO DE PODER ; b) EN
VIRTUD DE QUE LA REFORMA CONSTITUCIONAL , PESE A SUS EXCESOS , HAN
LOGRADO CONSERVAR EN LO GENERAL LAS DECISIONES POLÍTICAS
FUNDAMENTALES , LOGRANDO TAMBIÉN INTRODUCIR PRINCIPIOS E
INSTITUCIONES NUEVAS EN NUESTRO DERECHO PÚBLICO , QUE SE ESTÁN
EXPERIMENTANDO Y CONSOLIDANDO ; c) PORQUE LA EXPEDICIÓN DE OTRA
CONSTITUCIÓN NO REPRESENTA EL SENTIR GENERAL DE LA SOCIEDAD
MEXICANA , HASTA AHORA LA PROPUESTA QUE JUZGA QUE CON UN BUEN PRO -
CESO ABIERTO DE REFORMA CONSTITUCIONAL SERÍA SUFICIENTE PARECE
GOZAR DEL FAVOR DE IMPORTANTES SECTORES Y DE LA CIUDADANÍA EN
GENERAL; d) PORQUE EXISTEN , ADEMÁS, CLARAS RAZONES DE OPORTUNIDAD
POLÍTICA PARA JUZGAR INCONVENIENTE EN EL MOMENTO ACTUAL LA
EXPEDICIÓN DE UNA NUEVA CARTA MAGNA , YA QUE COMO VEREMOS EL
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 117

AMPLIOS CONSENSOS INDISPENSABLES PARA QUE SUIJA UN NUEVO ORDEN


CONSTITUCIONAL ; é) Y FINALMENTE , PORQUE EN UN TIEMPO DE CRISIS COMO
EL QUE SE VIVE CUANDO EL SISTEMA POLÍDCO Y LAS INSTITUCIONES ESTÁN
SIENDO OBJETO DE REVISIÓN Y CUESTIONAMIENTOS , LA CONSTITUCIÓN
CRECE EN SU VALOR COMO PUNTO DE UNIÓN Y DE CONFLUENCIA PARA
FOIJAR EL ESTADO MEXICANO DEL NUEVO SIGLO .
PERO LA DISYUNTIVA DE REFORMAR O EXPEDIR UNA NUEVA
CONSTITUCIÓN , COMO LO HEMOS SEÑALADO EN OTRAS OPORTUNIDADES , 49 ES
POR HOY MÁS UN PROBLEMA DE PODER Y DE NEGOCIACIÓN POLÍTICA QUE DE
TÉCNICA JURÍDICA . EN EFECTO , LA SUPERVIVENCIA Y EL DESTINO DE LA
CONSTITUCIÓN DE 1917, ESTÁ ÍNTIMAMENTE LIGADA AL FUTURO DEL
SISTEMA POLÍTICO DEL PAÍS . EN ESTE SENTIDO , LOS RESULTADOS DE LAS
PASADAS ELECCIONES HAN TENIDO SU NATURAL INFLUENCIA EN EL PORVENIR
DE NUESTRA LEY FUNDAMENTAL , COMO LO TENDRÁN MÁS AÚN LOS
ACUERDOS Y A QUE LLEGUEN EL NUEVO GOBIERNO , EL
CONSENSOS
CONGRESO , LOS PARTIDOS Y DEMÁS ACTORES POLÍTICOS INVOLUCRADOS.
A ESTE RESPECTO , SE HA ENTREGADO YA UN INFORME FINAL AL
PRESIDENTE VICENTE FOX POR LA COMISIÓN DE ESTUDIOS DE REFORMA DEL
ESTADO , QUE ESTUVO A CARGO DE PORFIRIO MUÑOZ LEDO E INTEGRADA
POR DISTINGUIDOS MIEMBROS ; DICHO DOCUMENTO FUE RESULTADO DE
DIVERSAS MESAS DE TRABAJO Y CONTIENE IMPORTANTES CONCLUSIONES
SOBRE LOS SIGUIENTES TEMAS: DERECHOS HUMANOS Y LIBERTADES
PÚBLICAS ; REPRESENTACIÓN POLÍTICA Y DEMOCRACIA PARTICIPATIVA ;
FORMA DE GOBIERNO Y ORGANIZACIÓN DE LOS PODERES PÚBLICOS ;
FEDERALISMO , DESCENTRALIZACIÓN , AUTONOMÍAS Y MUNICIPIO ;
CONSTITUCIÓN Y GLOBALIDAD; OBJETIVOS ECONÓMICOS Y SOCIALES DEL
ESTADO .
EL PROPIO PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA, POR SU PARTE , CONVOCÓ A UN
DEBATE NACIONAL “MUY AMPLIO ”, EN EL QUE PARTICIPEN TODOS LOS SEC -
TORES SOCIALES Y LOS PODERES PÚBLICOS , CON EL PROPÓSITO DE REFORMAR
DE MANERA INTEGRAL LA CONSTITUCIÓN . ENTRE LAS PROPUESTAS DE
REFORMA QUE DIO A CONOCER DESTACAN : RATIFICACIÓN DE LOS
SECRETARIOS DE ESTADO POR PARTE DEL CONGRESO ; INTRODUCIR FORMAS
DE DEMOCRACIA DIRECTA COMO EL REFERÉNDUM Y EL PLEBISCITO ;
INSTAURAR EL SERVICIO CIVIL DE CARRERA ; REVISAR LA FORMA DE
INTEGRACIÓN Y LOS MECANISMOS DE REPRESENTACIÓN DEL CONGRESO ;
49
Cfr. Valencia Carmona, Salvador. “Constitución y transición política”, en Hacia una Nueva
Constitucionalidad, pp. 373 y ss., México, UNAM; 1999; “Las tendencias constitucionales básicas después
de 1917”, en La Ciencia del Derecho durante el Siglo XX, México, UNAM, 1998, pp. 945 y ss.
118 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

NACIONALES QUE SE HAN SUSCRITO , ASÍ COMO ESTABLECER EL VOTO DE


MEXICANOS EN EL EXTRANJERO . MAS TODAVÍA HIZO VARIOS
PRONUNCIAMIENTOS PARA MANTENER DIVERSOS PRINCIPIOS SUSTANCIALES
DE LA ACTUAL CONSTITUCIÓN , PARTICULARMENTE EL DE LA NO REELECCIÓN
DEL EJECUTIVO .
COMO SE ADVIERTE , Y QUE BUENO QUE ASÍ SEA, LA REFORMA DE LA
CONSTITUCIÓN PARECE ORIENTARSE EN LA DIRECCIÓN DE LAS TENDENCIAS
CONSTITUCIONALES BÁSICAS QUE SE HAN VENIDO MANIFESTANDO EN LOS
ÚLTIMOS AÑOS, MISMAS QUE TIENEN SUS RAÍCES EN NUESTRO PROPIO
PROCESO DE TRANSICIÓN POLÍTICA Y EN LA CONSOLIDACIÓN DE LA
DEMOCRACIA EN QUE ESTAMOS AHORA EMPEÑADOS . ESTAS TENDENCIAS
BÁSICAS SEÑALAN CLARAMENTE LOS OBJETIVOS QUE ESTÁ PERSIGUIENDO
NUESTRO DERECHO PÚBLICO , COMO SON, ENTRE OTRAS, UN MAYOR
EQUILIBRIO DE LOS PODERES PÚBLICOS , EL FORTALECIMIENTO DE LOS
DERECHOS HUMANOS Y DE LAS INSTITUCIONES ELECTORALES , LA
PRESERVACIÓN DE LOS PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES DE CARÁCTER
ECONÓMICO Y SOCIAL, ASÍ COMO EL IMPULSO AL NUEVO FEDERALISMO Y AL
MUNICIPIO
OTRO ASUNTO QUE TAMBIÉN ESTÁ PENDIENTE , CON EL TEXTO
FUNDAMENTAL QUE NOS RIGE O EL QUE PUDIERA SURGIR , SE REFIERE AL
ACTUAL SISTEMA DE REFORMA CONSTITUCIONAL QUE REQUIERE AJUSTES Y
EXPLORAR OTROS PROCEDIMIENTOS . ES VERDAD QUE DESDE EL ÁNGULO
TEÓRICO EL SISTEMA ES RÍGIDO , PERO EN LA REALIDAD SE HA TORNADO
DEMASIADO FLEXIBLE , LAS MODIFICACIONES CONSTITUCIONALES SE
EFECTÚAN POR LO REGULAR CON MUCHA RAPIDEZ , POR ESO VARIOS
ESTUDIOSOS RECOMIENDAN EVALUAR LOS PROCEDIMIENTOS QUE EL DERECHO
COMPARADO CONTEMPLA PARA HACER LA REFORMA MÁS PONDERADA , DE
TAL MANERA QUE CUANDO SE PRETENDAN ALTERAR ALGUNAS
DETERMINACIONES FUNDAMENTALES EXISTAN LAS VÍAS PARA CONSULTAR LA
VOLUNTAD POPULAR .
LA INTERVENCIÓN DIRECTA DEL PUEBLO EN LA REFORMA , NO SÓLO AL
TRAVÉS DE SUS REPRESENTANTES , RESULTA IMPERATIVA EN LA HORA
ACTUAL . NINGUNA “RAZÓN DE ESTADO ” JUSTIFICA QUE NO SE ACUDA A LA
EXPRESIÓN DEL SENTIR POPULAR , CUANDO SE DECIDEN ASUNTOS
FUNDAMENTALES PARA EL PORVENIR DEL PAÍS . ES TIEMPO YA QUE LA
INSTITUCIÓN DEL REFERÉNDUM , MECANISMO APLICADO EN MUCHOS PAÍSES
DEL MUNDO PARA LA REFORMA CONSTITUCIONAL , SE UTILICE EN EL NUESTRO
Y ADQUIERA EL CARÁCTER DE EJERCICIO DEMOCRÁTICO USUAL.
FINALMENTE , AL MEJORAMIENTO DEL SISTEMA DE REFORMA DEBE ACOM -
PAÑAR UNA INTENSA EDUCACIÓN CONSTITUCIONAL , QUE PROPICIE EL CULTO Y
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 119

QUIENES PROMUEVEN LAS REFORMAS , PARA QUE NO ACTÚEN CON LIGEREZA .


NUNCA ES INOPORTUNA A ESTE RESPECTO LA FRASE CLÁSICA DE QUE LA
CONSTITUCIÓN DEBE TOCARSE CON MANO TEMBLOROSA, SIRVE REFORMARLA
CUANDO SE PRETENDE UNA SOLUCIÓN POLÍTICA DE FONDO Y DE LARGO
ALIENTO , PERO SE LE DESGASTA SI SE ACUDE A ELLA CON UN CRITERIO
INMEDIATISTA Y CIRCUNSTANCIAL .

VIII. Clasificación de las reformas. Tendencias


CONSTITUCIONALES VIGENTES

A LA LUZ DE LOS CONCEPTOS QUE HEMOS VERTIDO , SE COMPRENDE QUE


EL TEMA DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL ES BASTANTE COMPLEJO .
PRECISAMENTE, COMO LAS MODIFICACIONES CONSTITUCIONALES HAN SIDO
TAN PROLÍFICAS Y HETEROGÉNEAS , SE UTILIZARÁ SEGUIDAMENTE UNA
CLASIFICACIÓN QUE LAS ORDENE Y NOS SIRVA DE ORIENTACIÓN .
UN PRIMER GRUPO DE MODIFICACIONES SON LAS QUE PUDIÉRAMOS LLA -
MAR “DE FORMA”, QUE REPRESENTAN POR CIERTO EL MAYOR PORCENTAJE,
ENGLOBAN CAMBIOS , COMO EN EL CLÁSICO BOLSO DEL SASTRE , DE MUY
DISTINTA ÍNDOLE , DE CARÁCTER GRAMATICAL , ACTUALIZADORES O
CORRECTORES DEL TEXTO , REACOMODOS , A CONSECUENCIA DE FACTORES O
CIRCUNSTANCIAS DETERMINADAS.30 ES OBVIO QUE EN ESTE GRUPO SE
ENCUENTRAN VARIAS REFORMAS QUE MEDIANTE OTRA FÓRMULA
CONSTITUCIONAL , LA LEGISLACIÓN SECUNDARIA O CON UNA BUENA
INTERPRETACIÓN JUDICIAL, PUDIERAN HABER OPERADO SIN NECESIDAD DE
ACUDIR TANTAS VECES AL PROCESO FORMAL DEL ARTÍCULO 135.
CITEMOS ALGUNAS REFORMAS UBICADAS EN ESTE GRUPO : SE ELIMINÓ LA
PRÁCTICA INCONSTITUCIONAL DE FACULTADES EXTRAORDINARIAS , ARTÍCULO
49, 1938; EXIGENCIA DE SER MEXICANO POR NACIMIENTO PARA PERTENECER
A LA FUERZA AÉREA , ARTÍCULO 32, 1944; OTORGAMIENTO DEL VOTO A LA
MUJER , ARTÍCULO 34, 1953; SOBRE PATENTES DE CORSO Y REPRESALIAS ,
ARTÍCULOS 73, FRACCIÓN XIII, 89, FRACCIÓN X Y 117, FRACCIÓN II, 1966;
RESPECTO DEL PORCENTAJE EN DIPUTADOS DE PARTIDO , ARTÍCULO 54, 1971;
PARA ACTUALIZAR EL NÚMERO DE HABITANTES POR DIPUTADO , ARTÍCULO 52,
CAMBIOS DE 1928, 1942, 1960 Y 1972.
EXISTEN TAMBIÉN REFORMAS “INNOVADORAS”, DICE CON ACIERTO
DIEGO VALADÉS , QUE “INTRODUCEN O SUPRIMEN ELEMENTOS QUE NO

50
En este sentido, Valadés distingue en el aspecto formal las reformas actualizado- ras del texto,
actualizadoras de una institución, explicativas y correctivas. Cfr., Valadés. “La Constitución reformada”,
Derecho del pueblo mexicano , Doctrina constitucional, t. II, pp. 194 y ss.
120 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

LA CONSTITUCIÓN O QUE, ESTANDO PRESENTES , DESAPARECEN PARA DAR


LUGAR A OTRO TIPO DE INSTITUCIONES CON CARACTERES ABSOLUTAMENTE
ORIGINALES DENTRO DEL SISTEMA .01
ENTRE LAS REFORMAS INNOVADORAS , EL AUTOR REFERIDO MENCIONA :
ESTABLECIMIENTO DE LA EDUCACIÓN SOCIALISTA , ARTÍCULO 3O., 1934;
DEFINICIÓN DE LA PEQUEÑA PROPIEDAD AGRÍCOLA Y GANADERA , ARTÍCULO
27, 1947; ESTABLECIMIENTO DE DIPUTADOS DE PARTIDO , ARTÍCULO 54, 1963;
RESPONSABILIDAD PARA LOS PARTIDOS POLÍTICOS QUE IMPIDAN QUE SUS
MIEMBROS ELEGIDOS DIPUTADOS O SENADORES , SE PRESENTEN A
DESEMPEÑAR SUS FUNCIONES , ARTÍCULO 63, 1963; SUPRESIÓN DEL DERECHO
DEL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA PARA CONVOCAR A PERIODO
EXTRAORDINARIO DE SESIONES DEL CONGRESO , Y OTORGAMIENTO DE ESA
FACULTAD A LA COMISIÓN PERMANENTE DEL MISMO CONGRESO , ARTÍCULO
67, 1923; SUPRESIÓN DE LOS TERRITORIOS DEPENDIENTES DEL EJECUTIVO
FEDERAL , ARTÍCULO 73, 1975; FACULTAD QUE AUTORIZA AL CONGRESO PARA
DISTRIBUIR ENTRE LA FEDERACIÓN , LOS ESTADOS Y LOS MUNICIPIOS , EL
EJERCICIO DE LA FUNCIÓN EDUCATIVA Y LAS APORTACIONES ECONÓMICAS
CORRESPONDIENTES PARA UNIFICAR Y COORDINAR LA EDUCACIÓN EN TODA
LA REPÚBLICA , ARTÍCULO 73, 1934; REELECCIÓN PRESIDENCIAL , ARTÍCULO
83, 1927; PROHIBICIÓN DE LA REELECCIÓN PRESIDENCIAL , ARTÍCULO 83,
1928; FACULTAD DEL PRESIDENTE PARA NOMBRAR A LOS MINISTROS DE LA
SUPREMA CORTE DE JUSTICIA , ARTÍCULO 89, 1928.
OTRA SERIE DE REFORMAS SE RELACIONAN CON EL PRINCIPIO DE LA DIVI -
SIÓN DE PODERES , COMO LAS DISTINTAS MODIFICACIONES HECHAS AL
FUNCIONAMIENTO DEL P ODER LEGISLATIVO Y DEL PODER JUDICIAL , ASÍ
COMO AQUELLAS QUE SE HAN EFECTUADO PARA ACRECENTAR LAS
ATRIBUCIONES DEL EJECUTIVO.
RESPECTO DEL PODER LEGISLATIVO SE ENCUENTRAN: CAMBIOS SOBRE EL
PERIODO DE SESIONES DE LAS CÁMARAS, ARTÍCULOS 65 Y 66, REFORMAS DE
1977 Y 1986; ATRIBUCIÓN CONCEDIDA A LAS CÁMARAS PARA FORMAR
COMISIONES DE INVESTIGACIÓN EN ORGANISMOS DEL SECTOR PARAESTATAL ,
ARTÍCULO 93 PÁRRAFO TERCERO ; FACULTAD A LA COMISIÓN PERMANENTE
PARA SOLICITUDES DE LICENCIA DE DIPUTADOS Y PARA AUMENTAR EL
NÚMERO DE LOS MIEMBROS DE AQUÉLLA , ARTÍCULO 79 Y 78,
MODIFICACIONES DE 1985 Y 1987, RESPECTIVAMENTE ; FACULTAD DEL
CONGRESO PARA EXPEDIR SU LEY ORGÁNICA, ARTÍCULO 70, 1977. PARA EL
PODER JUDICIAL , EN 1988 SE REFORMARON LOS ARTÍCULOS 94, 97, 73
1978 Valadés, Diego, LA CONSTITUCIÓN REFORMADA, México, UNAM, 1987, p. 194.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 121

ESENCIALMENTE PARA ACRECENTAR SUS ATRIBUCIONES , COMO ALGUNAS DE


LAS MODIFICACIONES HECHAS AL 27 Y AL 123.
UN GRUPO MÁS DE REFORMAS SON LAS MODIFICACIONES QUE SE PUEDEN
LLAMAR “FEDERALIZADORAS ”.52 ENTRE LAS REFORMAS FEDERALIZADORAS
ESTÁN : LEGISLACIÓN SOBRE EL TRABAJO , FRACCIÓN X DEL ARTÍCULO 73 Y
FRACCIÓN XXIX ARTÍCULO 123 EN 1929; INDUSTRIA TEXTIL Y OBLIGACIONES
EN MATERIA EDUCATIVA , FRACCIÓN X ARTÍCULO 73 EN 1933 Y 1934;
INDUSTRIA CINEMATOGRÁFICA Y ENERGÍA ELÉCTRICA , FRACCIÓN X,
ARTÍCULO 73 EN 1935; COMPETENCIA DE LA JUSTICIA FEDERAL SOBRE LA
INDUSTRIA ELÉCTRICA , FRACCIÓN X, ARTÍCULO 73 EN 1940; INDUSTRIA
TABACALERA , EXPLOTACIÓN PETROLERA , AGUAMIEL ,
XXIX, FRACCIÓN
ARTÍCULO 731942; LEGISLACIÓN SOBRE JUEGOS CON APUESTAS Y
EN
SORTEOS , FRACCIÓN X ARTÍCULO 73 EN 1947; PRODUCCIÓN Y CONSUMO DE
CERVEZA CON IMPUESTO ESPECIAL , FRACCIÓN XXIX, ARTÍCULO 73 EN 1949;
PETROQUÍMICA , OBTENCIÓN DE HIERRO Y ACERO , CEMENTO Y OTRAS
MATERIAS PRIMAS A LA ESFERA DE LA JUSTICIA FEDERAL , FRACCIÓN XXXI,
ARTÍCULO 123 EN 1962.
EXISTEN REFORMAS, POR ÚLTIMO , QUE COMPRENDEREMOS EN LA EXPRE-
SIÓN “TENDENCIAS VIGENTES ”, QUE SON TEMAS CONSTITUCIONALES
RECURRENTES ; SEA PORQUE SE REFIEREN A POSTULADOS CONSTITUCIONALES
QUE AUNQUE VIENEN DESDE 1917 NO HAN LOGRADO SATISFACERSE DE
MANERA PLENA , SEA PORQUE SE HAN DESARROLLADO O APARECIDO EN LOS
ÚLTIMOS 25 AÑOS, INTRODUCIENDO PRINCIPIOS NUEVOS EN LA
CONSTITUCIÓN O PROVOCANDO MODIFICACIONES IMPORTANTES EN
DECISIONES FUNDAMENTALES DEL ESTADO MEXICANO . E S MENESTER AÑADIR
QUE TALES TENDENCIAS HAN MODIFICADO NO SÓLO A UNO O VARIOS
PRECEPTOS AISLADOS , SINO QUE A LA FECHA TIENEN YA EN SU HABER UN
NÚMERO IMPORTANTE DE REFORMAS , Y SEGURAMENTE SERÁN LA CAUSA DE
MÁS EN CUANTO QUE EN ELLAS SE LOCALIZAN PARADIGMAS
CONSTITUCIONALES NO ACABADOS O LOS NUEVOS RUMBOS DEL ESTADO
MEXICANO .
ENTRE LAS PRINCIPALES TENDENCIAS \IGENTES , SE ENCUENTRAN : a) LA
52
Cfr. Carpizo, Jorge, Estudios constitucionales , México, UNAM, 1980, pp. 308-309. Concentradas
buena parte de ellas en el artículo 73, que ha sido la piedra de toque a partir de la cual se ha producido
un proceso de ensanchamiento de la órbita del gobierno federal. Estas modificaciones han hecho del
gobierno federal un ente en extremo poderoso, de ahí que ahora se busque fortalecer las atribuciones de
los estados y municipios, para llegar a un equilibrio sano y conveniente para nuestro federalismo; dicho
proceso pendular no debe extrañar a nadie, el federalismo en el mundo se caracteriza por su carácter
dinámico, es la realidad social y política de un país la que determina las soluciones más convenientes.
122 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

1972, 1977, 1986, 1990, 1993, 1994 Y 1996; b) LOS PRINCIPIOS DE DERECHO
ECONÓMICO , QUE HAN OCASIONADO MODIFICACIONES EN 1951, 1982, 1983,
1990, 1993 Y 1995; c) MODIFICACIONES AL CONSTITUCIONALISMO SOCIAL ,
QUE SON TANTAS QUE SERÍA PROLIJO ENUMERARLAS , SE HARÁ EN EL
CAPÍTULO CORRESPONDIENTE ; d) LOS DERECHOS HUMANOS, QUE HAN DADO
LUGAR EN 1992 A LA CREACIÓN DE LA COMISIÓN NACIONAL Y A LAS
COMISIONES ESTATALES EN LA MATERIA , ASÍ COMO EN 1993 A LA REFORMA
PENAL , PERO QUE EN AÑOS ANTERIORES CAUSARON TAMBIÉN LA REFORMA DE
DIVERSOS ARTÍCULOS PARA ESTABLECER NUEVOS DERECHOS O AMPLIAR LOS
EXISTENTES ; e) EL SISTEMA FEDERAL , QUE HA MOTIVADO MUCHAS
MODIFICACIONES A LA LEY FUNDAMENTAL PERO QUE EN EL FUTURO PUEDE
PROVOCAR OTRAS, SI SE ATIENDE AL RECLAMO GENERAL DE FORTALECER EL
ESPÍRITU DESCENTRALIZADOR ; f) LA INSTITUCIÓN MUNICIPAL , CUYO
PRECEPTO CENTRAL, EL 115, SE HA REFORMADO EN 1976, 1977, 1983, 1987 Y
1999, PERO EN EL QUE PUEDEN HABER TODAVÍA MODIFICACIONES
IMPORTANTES Y UNA LEY REGLAMENTARIA QUE PROMUEVA EL ANSIADO
RENACIMIENTO MUNICIPAL , g)REFORZAMIENTO DE LA AUTONOMÍA DE LOS
PODERES JUDICIAL
LEGISLATIVO , PARA PROPICIAR UN RÉGIMEN PRE -
Y
SIDENCIAL MÁS PONDERADO . ESTA TENDENCIA HA TENIDO EVIDENTE
EXPRESIÓN EN LA REFORMA JUDICIAL DE 1994 Y EN LA DE 1999, ASÍ COMO EN
ALGUNAS MEDIDAS Y CAMBIOS DE POLÍTICAS EN EL LEGISLATIVO FEDERAL ,
DE ELLA CABE ESPERAR MÁS ADELANTE OTRAS MODIFICACIONES
CONSTITUCIONALES .

IX. Reforma constitucional y necesidad de leyes intermedias

COMO HEMOS VISTO , LA CONSTITUCIÓN DE 1917 HA SUFRIDO NUMEROSAS


REFORMAS , NO POCAS DE ELLAS HAN SIDO REITERATIVAS , ALGUNAS
DISCORDANTES O DE ESCASA TÉCNICA LEGISLATIVA . TALES DEFECTOS NO
HAN SIDO EXCLUSIVOS DE NUESTROS LEGISLADORES , SE HAN GENERALIZADO
EN DIVERSOS TEXTOS CONSTITUCIONALES Y POR SUPUESTO EN LOS
LATINOAMERICANOS . MÁS AUN , UNO DE LOS ERRORES MÁS FRECUENTES EN
LA TÉCNICA LEGISLATIVA CONSTITUCIONAL SE REFIERE A LA INCORPORACIÓN
EN LAS CARTAS FUNDAMENTALES DE PRECEPTOS EXCESIVAMENTE
REGLAMENTARIOS Y QUE CON FRECUENCIA CARECEN DE LA NATURALEZA DE
NORMAS MATERIALMENTE CONSTITUCIONALES , PERO QUE POR PRESIONES , EN
OCASIONES COYUNTURALES , DE LOS DIVERSOS GRUPOS SOCIALES Y
POLÍTICOS , SE ELEVAN A RANGO FUNDAMENTAL .
PARA ENFRENTAR LOS PROBLEMAS QUE GENERA ESTA REFORMA
CONSTITUCIONAL PROFUSA Y DESMEDIDA , HÉCTOR FIX -ZAMUDIO53 HA
PROPUESTO QUE
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 123

ES CONVENIENTE INTRODUCIR EN NUESTRO ORDEN CONSTITUCIONAL UN


CONJUNTO DE ORDENAMIENTOS , QUE YA HAN SIDO ESTABLECIDOS EN OTROS
PAÍSES , QUE DESDE EL PUNTO DE VISTA FORMAL Y NO EXCLUSIVAMENTE
MATERIAL , PUEDAN CONSIDERARSE COMO INTERMEDIAS ENTRE LAS NORMAS
FUNDAMENTALES QUE DESARROLLAN Y LAS DISPOSICIONES LEGISLATIVAS
ORDINARIOS . PARA QUE ELLO FUESE POSIBLE SERÍA NECESARIO ESTABLECER
UN PROCEDIMIENTO ESPECÍFICO PARA LA APROBACIÓN , MODIFICACIÓN O
DEROGACIÓN DE ESTOS ORDENAMIENTOS , DE MAYOR DIFICULTAD QUE EL
ORDINARIO , PERO CON MENORES EXIGENCIAS DE LOS REQUISITOS QUE SE
PRECISAN PARA LAS REFORMAS CONSTITUCIONALES .
PARA ESTOS ORDENAMIENTOS INTERMEDIOS SE HA EMPLEADO LA EXPRE -
SIÓN “LEYES ORGÁNICAS” EN VARIAS CONSTITUCIONES , PERO TAMBIÉN SE
HAN UTILIZADO , AUN CUARTDO CON MENOR FRECUENCIA OTRAS
DENOMINACIONES , COMO LEYES “CONSTITUCIONALES ”, “ ESTATUTARIAS ”,
“COMPLEMENTARIAS ”, Y OTROS NOMBRES SIMILARES . NO SE TRATA EN EL
CASO MEXICANO DE IMITAR ÉSTA MODA CONSTITUCIONAL , SINO DE ANALIZAR
DE MANERA SERENA LAS VENTAJAS O INCONVENIENTES DE INTRODUCIR ESTE
TIPO DE DOCUMENTOS .
EL CONCEPTO GENÉRICO DE LEYES INTERMEDIAS COMPRENDE A LA CATE -
GORÍA DE DISPOSICIONES LEGISLATIVAS QUE POR SU IMPORTANCIA DENTRO
DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO , PUESTO QUE TIENEN COMO OBJETIVO
DESARROLLAR DIRECTAMENTE PRECEPTOS CONSTITUCIONALES (LEYES
ORGÁNICAS , REGLAMENTARIAS O LA COMBINACIÓN DE AMBAS, O AQUELLAS
DIRIGIDAS A LA TUTELA DE LOS DERECHOS DE LA PERSONA HUMANA ), DEBEN
SER APROBADAS , MODIFICADAS O DEROGADAS POR MEDIO DE UN
PROCEDIMIENTO ESPECÍFICO , CON MAYORES REQUISITOS QUE LOS EXIGIDOS
PARA LA EXPEDICIÓN , REFORMA O DEROGACIÓN DE LAS DISPOSICIONES
LEGALES ORDINARIAS , PERO MENOS COMPLEJO QUE EL QUE SE REQUIERE PARA
LAS REFORMAS A LA CARTA FUNDAMENTAL .
LA RAZÓN POR LA CUAL ESTAS LEYES , INTERMEDIAS EN CUANTO A SU
JERARQUÍA FORMAL ENTRE LAS DISPOSICIONES CONSTITUCIONALES Y LAS DE
CARÁCTER ORDINARIO , SE HAN INTRODUCIDO DE MANERA PAULATINA PERO
CRECIENTE EN LAS CONSTITUCIONES DE NUESTRA ÉPOCA , ENTRE ELLAS ,
VARIAS LATINOAMERICANAS, SE DEBE A LA NECESIDAD DE CORREGIR , AL
MENOS RELATIVAMENTE , EL ERROR DE TÉCNICA LEGISLATIVA EN QUE SE HA
INCURRIDO EN ALGUNOS TEXTOS CONSTITUCIONALES , AL INCORPORAR
DISPOSICIONES QUE TIENEN CARÁCTER REGLAMENTARIO , QUE PROVOCAN
INESTABILIDAD EN LA PERMANENCIA DE LOS PRECEPTOS FUNDAMENTALES , LO
QUE SE PUEDE SUBSANAR SI DICHAS DISPOSICIONES REGLAMENTARIAS SE
INCORPORAN EN ESTAS LEYES INTERMEDIAS , QUE AL SER APROBADAS CON
124 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

SE CONSIDERA POR ELLO QUE SERÍA CONVENIENTE INTRODUCIR LAS


LLAMADAS LEYES INTERMEDIAS EN LA CONSTITUCIÓN MEXICANA , PARA
ATENUAR LA VICIOSA TÉCNICA CONSTITUCIONAL QUE SE HA SEGUIDO EN LOS
ÚLTIMOS AÑOS, NO SÓLO EN NUESTRO PAÍS SINO COMO EN MUCHOS OTROS,
DE INTRODUCIR EN LA LEY FUNDAMENTAL DISPOSICIONES REGLAMENTARIAS
QUE ALARGAN SU TEXTO , Y QUE POR SU DETALLE PROVOCAN LA NECESIDAD
DE REFORMARLAS DE MANERA CONSTANTE . C UANDO SE CONSIDERE POR LOS
DENOMINADOS “ACTORES POLÍTICOS ” QUE CIERTAS NORMAS POR SU
IMPORTANCIA REQUIEREN DE UN PROCEDIMIENTO QUE PERMITA SU
PERMANENCIA RELATIVA , SE PUEDE ACUDIR A LAS LEYES INTERMEDIAS QUE
ESTÁN A UN PUNTO EQUIDISTANTE DE LAS ORDINARIAS Y DE LAS
CONSTITUCIONALES .

1. El antecedente mexicano

UN ANTECEDENTE EN NUESTRO DERECHO PATRIO DE ESTAS LEYES


INTERMEDIAS, SE ENCUENTRA EN EL CÉLEBRE “VOTO PARTICULAR ” DE
MARIANO OTERO ,54 EN EL CUAL SE BASÓ EL ACTA CONSTITUTIVA Y DE
REFORMAS DE 1847. DE ACUERDO CON OTERO, ERA NECESARIO EXPEDIR
CIERTAS “LEYES CONSTITUCIONALES ”, PARA EVITAR QUE LOS
ORDENAMIENTOS LEGISLATIVOS , ENTRE ELLOS , EL RELATIVO A LA
REGULACIÓN DE LOS DERECHOS O “GARANTÍAS INDIVIDUALES ”, 55 FUESEN
MODIFICADOS FÁCILMENTE POR EL LEGISLADOR ORDINARIO , COMO UNA
CATEGORÍA ESPECIAL DE DISPOSICIONES LEGISLATIVAS INTERMEDIAS ENTRE
LAS CONSTITUCIONALES Y LAS ORDINARIAS . C OMO EXPLICÓ EN LA PARTE
RELATIVA DEL CITADO VOTO PARTICULAR :

PERO COMO ESTA LEY (SOBRE EL SISTEMA ELECTORAL ), LA DE

54
El texto completo del citado "Voto particular” de Mariano Otero puede consultarse en varios
libros, entre los cuales pueden citarse, Tena Ramírez, Felipe, Leyes fundamentales de México (1806-1964),
2a. ed., Porrúa, 1964, pp. 443-472; Otero Mariano, Obras, México, Porrúa, 1967, 2 vols.; Oñate, Santiago,
Sección Documental del trabajo '‘El Acta de Reformas de 1847”, en la obra, Derechos del pueblo
mexicano. México a través de sus constituciones, México, LII Legislatura de la Cámara de Diputados del
Congreso de la Unión, 1966, Historia Constitucional, t. III, pp. 222-246; Barragán Barragán, José,
Mariano Otero, México, Cámara de Senadores, 1987, pp. 131-157.

55
Debe recordarse que la Constitución de 1824 no contenía un catálogo de derechos individuales de
la persona humana, ya que los mismos fueron consagrados en las Constituciones de las Entidades
Federativas, como ocurrió en el texto original de la Constitución Federal de los Estados Unidos hasta la
incorporación de las primeras diez enmiendas, que contenían varios de esos derechos, enmiendas que
entraron en vigor hasta 1791. Cfr. Carrillo Prieto, Ignacio, “Las Constituciones de los Estados de la
Federación”, en su libro La idea jurídica en la Constitución del Estado mexicano 1812-1824 , primera
reimpresión, México, UNAM, 1986, pp. 188-208.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 125

MENTE LA ACCIÓN DE LOS PODERES SUPREMOS NO DEBEN SER IGUALES


SINO SUPERIORES A TODAS LAS OTRAS LEYES SECUNDARIAS , SE
ESTABLECE QUE ELLAS SEAN CARACTERIZADAS Y DISTINGUIDAS CON EL
NOMBRE ESPECIAL DE CONSTITUCIONALES Y QUE NO SE REFORMEN SINO
MEDIANDO UN ESPACIO DE SEIS MESES ENTRE LA PRESENTACIÓN DEL
DICTAMEN QUE LO PROPONGA Y SU DISCUSIÓN . ESTA MEDIDA LIBRARÁ A
LAS LEYES TAN INTERESANTES DE LOS MALOS EFECTOS DE LA PRECIPITA -
CIÓN Y FACILITARÁ AL CONGRESO EL AUXILIO DE UNA DETENIDA
DISCUSIÓN POR MEDIO DE LA PRENSA , Y DE TODOS LOS ÓRGANOS DE LA
VOLUNTAD PÚBLICA . ¡O JALÁ QUE IGUAL MEDIDA PUDIERA ADOPTARSE
PARA TODAS LAS LEYES !

EN EFECTO , EN EL ARTÍCULO 10 DEL ACTA DE REFORMAS (QUE CORRES -


PONDE COMO MODIFICACIONES .SECUNDARIAS AL ARTÍCULO 20 DEL VOTO), SE
DISPUSO :

LAS LEYES DE QUE HABLAN LOS ARTÍCULOS 4 2 ( DERECHO A LA


CIUDADANÍA ); 5- (DERECHAS DEL HOMBRE O GARANTÍAS INDIVIDUALES ),
Y 18 ( DERECHOS ELECTORALES ) DE LA PRESENTE A CTA, LA LIBERTAD DE
IMPRENTA , LA ORGÁNICA DE LA G UARDIA NACIONAL Y TODAS LAS QUE
REGLAMENTAN LAS DISPOSICIONES GENERALES DE LA CONSTITUCIÓN ( DE
1824) Y DE ESTA ACTA, SON LEYES CONSTITUCIONALES , Y NO PUEDEN
ALTERARSE SIN DEROGARSE, SINO MEDIANDO UN ESPACIO DE SEIS MESES ,
ENTRE LA PRESENTACIÓN DEL DICTAMEN Y SU DISCUSIÓN EN LA CÁMARA
DE ORIGEN .

ESTE PROCEDIMIENTO ESPECÍFICO PARA MODIFICAR LAS “LEYES


CONSTITUCIONALES ”, ERA DIVERSO DEL ESTABLECIDO PARA LA REFORMA DE
LA CONSTITUCIÓN Y DEL ACTA DE REFORMAS DE 1847. EN EL TEXTO
ORIGINAL DE LA CARTA FEDERAL DE 1824 SE ADOPTÓ UN PROCEDIMIENTO
BASTANTE COMPLICADO POSIBLEMENTE POR EL TEMOR DE QUE DE OTRA
FORMA SE PRODUCIRÍA LA INESTABILIDAD DE LAS NORMAS
CONSTITUCIONALES , EN VIRTUD DE LA INQUIETUD POLÍTICA QUE
PREDOMINABA EN LOS AÑOS INMEDIATAMENTE POSTERIORES A LA
INDEPENDENCIA DE ESPAÑA, Y POR ELLO EN EL TÍTULO VIII, SECCIÓN ÚNICA,
INTITULADO “D E LA OBSERVANCIA , INTERPRETACIÓN Y REFORMA DE LA
CONSTITUCIÓN Y ACTA CONSTITUTIVA (LA DE ENERO DE 1824)”, SE INCLUYE -
RON VARIOS ARTÍCULOS DE CARÁCTER TRANSITORIO (166-168), SOBRE LAS
PROPOSICIONES DE REFORMAS A ESTOS DOCUMENTOS FUNDAMENTALES POR
PARTE DE LAS LEGISLATURAS DE LOS ESTADOS , PROPUESTAS QUE NO SE
PODÍAN TOMAR EN CONSIDERACIÓN POR EL CONGRESO GENERAL SINO HASTA
EL AÑO DE 1830. EN ESE AÑO EL CITADO CONGRESO DEBÍA LIMITARSE A
126 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

PÚBLICA PARA SU PUBLICACIÓN , PERO SIN QUE ÉSTE PUDIERA HACERLE


OBSERVACIONES . EL ÚLTIMO DE LOS PRECEPTOS MENCIONADOS ERA
CATEGÓRICO EN EL SENTIDO DE QUE NUNCA DEBERÍA SER UNO SÓLO EL
CONGRESO QUE HICIERA LA CITADA CALIFICACIÓN Y EL QUE EXPIDIERA LAS
REFORMAS , DE MANERA QUE EL CONGRESO POSTERIOR A AQUÉL QUE HICIESE
LA CALIFICACIÓN DEBÍA EXAMINARLAS Y APROBARLAS , EN SU CASO , EN EL
PRIMER AÑO DE SUS SESIONES ORDINARIAS .
RESPECTO A LOS AÑOS POSTERIORES A 1830, LOS ARTÍCULOS 169 Y 170
DE LA CARTA FEDERAL QUE EXAMINAMOS , ESTABLECÍAN QUE LAS REFORMAS
Y ADICIONES QUE SE PROPUSIERAN DEBÍAN EXAMINARSE POR EL CONGRESO
GENERAL EN EL SEGUNDO AÑO DE CADA BIENI Q, Y SI EL MISMO CONGRESO
LAS CONSIDERABA NECESARIAS , SE PUBLICARÍA DICHA RESOLUCIÓN , PARA
QUE SE OCUPARA DE LAS PROPUESTAS EL CONGRESO SIGUIENTE , EL CUAL
DEBÍA CUMPLIR TODOS LOS REQUISITOS PARA LA FORMACIÓN DE LAS LEYES ,
CON EXCEPCIÓN DEL DERECHO DE HACER OBSERVACIONES O TORGADO AL
PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA EN EL ARTÍCULO 106. 56 TODO ESTE
PROCEDIMIENTO TAN REBUSCADO NO TUVO OPORTUNIDAD DE ENSAYARSE,
PUES YA HEMOS SEÑALADO QUE LA CARTA FEDERAL DE 1824 TUVO UNA
APLICACIÓN INTERMITENTE DEBIDO A LOS CONSTANTES PRONUNCIAMIENTOS
MILITARES DE ESA ÉPOCA Y LA CONSTANTE LUCHA ENTRE CENTRALISTAS Y
FEDERALISTAS , QUE CULMINÓ CON LAS BASES UNITARIAS DE DICIEMBRE DE
1835.57
EN SU “VOTO PARTICULAR ” PRESENTADO AL CONGRESO EN ABRIL DE
1847, M ARIANO OTERO PROPUSO UN SISTEMA DE REFORMA CONSTITUCIONAL
MUCHO MÁS SENCILLO Y CAUTO QUE EL ANTERIORMENTE MENCIONADO . EN
EFECTO , EN EL ARTÍCULO 11 DEL PROYECTO , APROBADO CON ALGUNOS
CAMBIOS SECUNDARIOS EN LOS ARTÍCULOS 28 Y 29 DEL A CTA DE REFORMAS,
SE DISPUSO QUE EN CUALQUIER TIEMPO PODRÍAN REFORMARSE LOS
ARTÍCULOS DEL ACTA CONSTITUTIVA DE LA FEDERACIÓN, DE LA
CONSTITUCIÓN FEDERAL Y DE LA NUEVA ACTA DE REFORMAS, SIEMPRE QUE
DICHAS MODIFICACIONES SE APROBARAN POR LOS DOS TERCIOS DE AMBAS
CÁMARAS O POR LA MAYORÍA DE DOS CONGRESOS DISTINTOS E INMEDIATOS ,
PERO CUANDO LAS INICIATIVAS IMPLICARAN LA LIMITACIÓN EN ALGÚN PUNTO
DE EXTENSIÓN DE LOS PODERES DE LOS ESTADOS , SE REQUERÍA , ADEMÁS, LA
56
El citado artículo 106 de la Constitución Federal de 1824 regulaba una especie de veto
suspensivo, en cuanto disponía: “El presidente puede por una sola vez, dentro de los diez días útiles, hacer
observaciones sobre las leyes y decretos que le pase el Congreso General, suspendiendo su publicación
hasta la resolución del mismo Congreso, menos en los casos excepUiados en esta Constitución”.

57
Cfr. Reyes Heroles, Jesús, El liberalismo mexicano , t. II, La sociedad fluctuante, México, UNAM,
1958, pp. 147-211.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 127

LOCALES . POR OTRA PARTE, EN TODO PROYECTO DE REFORMAS SE REQUERÍA


EL TRANSCURSO DE UN PLAZO DE SEIS MESES ENTRE LA PRESENTACIÓN DEL
DICTAMEN Y SU DISCUSIÓN EN LA CÁMARA DE SU ORIGEN .
POR OTRA PARTE, MARIANO OTERO INCURRIÓ EN LA MISMA INGENUIDAD
DE LOS CONSTITUYENTES QUE EXPIDIERAN NUESTRA PRIMERA CARTA FEDE-
RAL DE 1824, AL ESTABLECER LAS LLAMADAS CLÁUSULAS PÉTREAS , ES DECIR
AQUELLAS DISPOSICIONES QUE DE NINGUNA MANERA PODÍAN MODIFICARSE
(VER supra, PÁRRAFO 15). EN EFECTO , DE ACUERJDO CON LA PROPOSICIÓN
DEL ILUSTRE JALISCIENSE , EL ARTÍCULO 29 DEL ACTA DE REFORMAS
ESTABLECIÓ QUE EN NINGÚN CASO SE PODRÁN ALTERAR LOS PRINCIPIOS QUE
ESTABLECEN LA INDEPENDENCIA DE LA NACIÓN , SU FORMA DE GOBIERNO
REPUBLICANO , REPRESENTATIVO , POPULAR , FEDERAL Y LA DIVISIÓN , TANTO
DE LOS PODERES GENERALES COMO LOS DE LOS ESTADOS .
ES “LEY CONSTITUCIONAL ” YA
CURIOSO QUE LA DENOMINACIÓN DE
EXISTÍA CON ANTERIORIDAD A LA APROBACIÓN DELACTA DE REFORMAS DE
1847, DOCUMENTO EN EL CUAL SE INTRODUJO A INICIATIVA DE MARIANO
OTERO. SE UTILIZÓ DICHO NOMBRE EN FORMA DIVERSA , O SEA , PARA
CALIFICAR ORDENAMIENTOS ELABORADOS POR CONGRESOS CONSTITUYENTES
Y QUE SE CONSIDERABAN COMO INTEGRANTES DEL TEXTO CONSTITUCIONAL
RESPECTIVO , COMO OCURRIÓ EL ACTA CONSTITUTIVA DE LA
CON
FEDERACIÓN DE 31 1824, QUE ESTABLECIÓ EL RÉGIMEN
DE ENERO DE
FEDERAL ,58 Y SU CONTRAPARTIDA , LAS BASES CONSTITUCIONALES DE 15 DE
DICIEMBRE DE 1835, QUE CONSAGRARON EL SISTEMA CENTRALISTA O
UNITARIO .59
LA IDEA QUE TENÍA MARIANO OTERO ERA DIFERENTE A LA DE LOS
ORDENAMIENTOS MENCIONADOS ANTERIORMENTE , YA QUE ESTOS ÚLTIMOS
TENÍAN EL MISMO NIVEL DEL DE LAS NORMAS ESTABLECIDAS EN LAS
CONSTITUCIONES DE LAS CUALES FORMABAN PARTE . LAS LEYES QUE EL
ILUSTRE JALISCIENSIE CALIFICÓ COMO “CONSTITUCIONALES ”, CARECÍAN DE
RANGO FUNDAMENTAL , PERO DEBÍAN CONSIDERARSE DE JERARQUÍA
SUPERIOR A LA DE LAS DISPOSICIONES ORDINARIAS, YA QUE SU REFORMA SE
SUJETABA A UN PROCEDIMIENTO MÁS RIGUROSO QUE EL EXIGIDO PARA LA
MODIFICACIÓN DE LAS PRIMERAS , PERO DIVERSO DEL UTILIZADO PARA EL
CAMBIO DE LOS PRECEPTOS DEL ACTA DE REFORMAS DE
38
Cfr. Carrillo Prieto, Ignacio, La ideología jurídica de la Constitución del Estado mexicano 1822-1824, cit., pp.
169-176;Rabasa.Emilio O., Historia délas Constituciones mexicanas, México, UNAM,1997,pp.15-31.
39
El texto de estos documentos aparece en la obra de Tena Ramírez, Felipe, LEYES
FUNDAMENTALES DE MÉXICO, CIT., pp. 154-161 y 202-204, respectivamente; Rabasa, Emilio O.,
HISTORIA DE LAS CONSTITUCIONES MEXICANAS, CIT., nota anterior, pp. 39-51. Para las dos leyes
constitucionales de 1824 y 1835, Herra y Lasso, Manuel, “Centralismo y Federalismo”,
DERECHOS DEL PUEBLO MEXICANO. MÉXICO A TRAVÉS DE SUS CONSTITUCIONES, CIT., t. III, pp. 19-52.
128 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

1847 Y DE LA CONSTITUCIÓN DE 1824. EN ESTA DIRECCIÓN, EL CONCEPTO DE


“LEYES CONSTITUCIONALES ” SUGERIDO POR MARIANO OTERO, SE APROXIMA
AL DE LAS QUE SE HAN CALIFICADO COMO “LEYES ORGÁNICAS ” EN ALGUNAS
CARTAS FUNDAMENTALES DE NUESTRA ÉPOCA , Y POR ELLO CONSIDERAMOS A
LAS IDEAS DEL PROPIO OTERO, COMO ANTECEDENTES DE LOS
ORDENAMIENTOS ESTABLECIDOS POR CONSTITUCIONES CONTEMPORÁNEAS .60

2. Perspectivas comparadas

A) Francia

AUN CUANDO LA EXPRESIÓN DE “LEYES ORGÁNICAS” APARECIÓ EN LAS


CONSTITUCIONES FRANCESAS DE 1848 (ARTÍCULOS 85, 114 Y 115), Y
POSTERIORMENTE EN LA CARTA DE 1946, QUE PRECEDIÓ A LA ACTUAL DE
1958 (ARTÍCULOS 16, 66 Y 89), SÓLO TENÍA UNA CONNOTACIÓN
ESTRICTAMENTE MATERIAL DE CIERTOS ORDENAMIENTOS QUE
DESARROLLABAN PRECEPTOS CONSTITUCIONALES RELATIVOS AL
FUNCIONAMIENTO DE LOS ÓRGANOS DEL PODER , PERO SE EXPEDÍAN Y
REFORMABAN POR MEDIO DEL PROCEDIMIENTO LEGISLATIVO ORDINARIO , DE
MANERA QUE NO TENÍAN UNA JERARQUÍA SUPERIOR AL DE LAS LEYES
SECUNDARIAS .61
PERO EN LA CARTA FUNDAMENTAL VIGENTE DE 4 DE OCTUBRE DE 1958,
SE MODIFICÓ EL CONCEPTO TRADICIONAL DE LEY ORGÁNICA , PARA
CONSIDERARLA COMO UN ORDENAMIENTO QUE DESDE EL PUNTO MATERIAL
TIENE COMO PROPÓSITO DESARROLLAR NORMAS CONSTITUCIONALES SOBRE
IOS PODERES PÚBLICOS, PERO QUE REQUIERE PARA SU APROBACIÓN Y
REFORMA UN PROCEDIMIENTO DIVERSO DEL ORDINARIO , PUESTO QUE DEBEN
CUMPLIRSE CON VARIOS REQUISITOS ADICIONALES QUE LE CONFIEREN UNA
SITUACIÓN INTERMEDIA ENTRE LAS NORMAS FUNDAMENTALES Y LAS
SECUNDARIAS , CON LO CUAL SE LE OTORGA UNA JERARQUÍA SOBRE ESTAS
ÚLTIMAS , CON EL PROPÓSITO DE EVITAR QUE SE LLEVEN A LA CONSTITUCIÓN
PRECEPTOS DE CARÁCTER REGLAMENTARIO . 62

LAS LEYES ORGÁNICAS EN LA CARTA FUNDAMENTAL FRANCESA DE 1958


PUEDEN EXAMINARSE DESDE LOS PUNTOS DE VISTA MATERIAL Y FORMAL .
a) DESDE EL PRIMER ÁNGULO, ES DECIR EN SU DIMENSIÓN MATERIAL , LA
CONSTITUCIÓN SEÑALA LOS PRECEPTOS FUNDAMENTALES QUE DEBEN SER DE -
SARROLLADOS POR MEDIO DE ESTOS ORDENAMIENTOS . ENTRE ESTAS
MATERIAS PUEDEN MENCIONARSE LOS CONTENIDOS EN LOS SIGUIENTES
ARTÍCULOS CONS -
60
Cfr. Fix-Zamudio, Héctor, Acta Constitutiva y de Reformas de 1847 , cit., pp. 28-31.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 129

TITUCIONALES 23 (INCOMPATIBILIDAD DEL CARGO DE PARLAMENTARIO CON


EL DE MIEMBRO DEL GOBIERNO , EL QUE TAMPOCO PUEDE DESEMPEÑAR OTRO
CARGO PÚBLICO O ACTIVIDAD PROFESIONAL ); 25 ( ORGANIZACIÓN DE LAS DOS
CÁMARAS PARLAMENTARIAS : LA ASAMBLEA NACIONAL Y EL SENADO); 34
(MATERIAS QUE SON RESERVADAS A LA LEY FORMAL ); 63 ( ORGANIZACIÓN Y
FUNCIONAMIENTO DEL CONSEJO CONSTITUCIONAL ); 64 ( ESTATUTO DE LA
MAGISTRATURA ); 67 ( ORGANIZACIÓN Y FUNCIONAMIENTO DE LA ALTA
CORTE DE JUSTICIA , ENCARGADA DE DECIDIR SOBRE LA RESPONSABILIDAD
DEL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA Y DE LOS MIEMBROS DEL GOBIERNO ); 69-
71 (CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL ); 82, 83, 84 ( ESTATUTO DE LA
AUTONOMÍA DE LOS ESTADOS QUE FORMAN PARTE DE LA COMUNIDAD ).
ADEMÁS, LA REFORMA CONSTITUCIONAL DE 25 DE JUNIO DE 1992, QUE
MODIFICÓ EL ARTÍCULO 88-2, DE LA CITADA CARTA DE 1958, CON MOTIVO DE
LA APLICACIÓN DEL TRATADO DE M AASTRICHT APROBADO EL 7 DE FEBRERO
DE 1992, ESTABLECIÓ UNA NUEVA HIPÓTESIS DE LEY ORGÁNICA EN CUANTO
A LA REGULACIÓN DEL SUFRAGIO DE LOS CIUDADANOS DE LA UNIÓN
EUROPEA RESIDENTES EN FRANCIA , PARA ELEGIR O SER ELECTOS EN LAS
ELECCIONES MUNICIPALES FRANCESAS .
b) DESDE EL ÁNGULO FORMAL , EL PROCEDIMIENTO ESTABLECIDO POR EL
ARTÍCULO 46 DE LA MENCIONADA CARTA FUNDAMENTAL , ESTABLECE VARIOS
REQUISITOS RESPECTO DEL PROCEDIMIENTO ORDINARIO DE APROBACIÓN Y
MODIFICACIÓN DE LAS DISPOSICIONES LEGISLATIVAS : 1) EN PRIMER LUGAR
EL PROYECTO PRESENTADO ANTE LA CÁMARA DE ORIGEN NO PUEDE SER
OBJETO DE DELIBERACIÓN SINO HASTA TRANSCURRIDO UN PLAZO DE QUINCE
DÍAS A PARTIR DE SU DEPÓSITO , 2) SE APLICAN LAS DISPOSICIONES DEL
ARTÍCULO 45 CONSTITUCIONAL, SOBRE EL POSIBLE DESACUERDO ENTRE LAS
DOS CÁMARAS (ASAMBLEA NACIONAL Y SENADO), QUE REQUIEREN LA
FORMACIÓN DE UNA COMISIÓN MIXTA QUE PRESENTE UN NUEVO TEXTO , NO
OBSTANTE LO CUAL SI PERSISTE LA FALTA DE ACUERDO ENTRE AMBAS
CÁMARAS , EL TEXTO DEFINITIVO DEBE SER APROBADO POR LA ASAMBLEA
NACIONAL CON EL VOTO DE LA MAYORÍA ABSOLUTA DE SUS MIEMBROS (EN
LUGAR DE LA MAYORÍA SIMPLE EN EL SUPUESTO DE LEYES ORDINARIAS ); 3)
CUANDO SE TRATE DE LEYES ORGÁNICAS RELATIVAS AL SENADO DEBEN SER
VOTADAS EN LOS MISMOS TÉRMINOS POR LAS DOS ASAMBLEAS
LEGISLATIVAS , PARA ASEGURAR LA PARTICIPACIÓN DEL PROPIO SENADO, Y
FINALMENTE , 4) EL MÁS IMPORTANTE DE LOS REQUISITOS , CONSISTE EN QUE
NO PUEDEN SER PROMULGADAS DICHAS LEYES ORGÁNICAS SIN QUE PREVIA -
MENTE EL CONSEJO CONSTITUCIONAL SE HUBIESE PRONUNCIADO SOBRE LA
Cfr. Hauriou, André, Derecho constitucional e instituciones políticas , trad. de José Antonio
63

González Casanova, Barcelona, Ariel, 1971, pp. 634-636, Burdeau, Georges, et al., Manuel
130 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

LA DOCTRINA Y LA JURISPRUDENCIA DEL CITADO CONSEJO


CONSTITUCIONAL ESTÁN DE ACUERDO EN CONSIDERAR QUE LAS LEYES
ORGÁNICAS OCUPAN UN LUGAR INTERMEDIO ENTRE LAS NORMAS
CONSTITUCIONALES Y LAS ORDINARIAS , Y PARA ASEGURAR QUE DICHOS
ORDENAMIENTOS SE AJUSTEN A LAS MATERIAS ESTABLECIDAS POR LA CARTA
FUNDAMENTAL , EL CITADO ARTÍCULO 46 CONSTITUCIONAL EXIGE , COMO SE
HA DICHO , QUE SE SOMETAN DE MANERA OBLIGATORIA , ANTES DE SU
PROMULGACIÓN , A LA DECISIÓN DEL CONSEJO CONSTITUCIONAL , AUN
CUANDO NO DE MANERA AUTOMÁDCA , YA QUE DEBEN SER TRASMITIDAS POR
EL PRIMER MINISTRO ,64 EN TANTO QUE LA CONSTITUCIONALIDAD DE LAS
LEYES ORDINARIAS , TAMBIÉN ANTES DE SU PROMULGACIÓN , SÓLO PUEDEN
SER SOMETIDAS AL DEL CONSEJO CONSTITUCIONAL A
CONOCIMIENTO
SOLICITUD DEL PRESIDENTE DE LAREPÚBLICA , DEL PRIMER MINISTRO, DE LOS
PRESIDENTES DE LA ASAMBLEA NACIONAL Y DEL SENADO , O POR SESENTA
DIPUTADOS Y SESENTA SENADORES .65

B. España

POR INFLUENCIA DEL MODELO FRANCÉS, TAMBIÉN EN LA CONSTITUCIÓN


ESPAÑOLA DE 27 DE DICIEMBRE DE 1978, SE INTRODUJO LA CATEGORÍA DE
LAS “LEYES ORGÁNICAS”, EN EL ARTÍCULO 81 DE DICHA CARTA
FUNDAMENTAL YA QUE A SEMEJANZA DEL ORDENAMIENTO FRANCÉS , DICHO
PRECEPTO ESTABLECIÓ DOS ÁMBITOS PARA SU CONFIGURACIÓN ; UNO
MATERIAL , YA QUE ESTABLECE QUE TIENEN TAL CARÁCTER LAS LEYES
RELATIVAS AL DESARROLLO DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Y DE LAS
LIBERTADES PÚBLICAS , LAS QUE SE APRUEBEN LOS ESTATUTOS DE
AUTONOMÍA Y EL RÉGIMEN ELECTORAL GENERAL Y LAS DEMÁS PREVISTAS EN
OTROS PRECEPTOS DE LA CONSTITUCIÓN . PERO TAMBIÉN SE HA ESTABLECIDO
UN PROCEDIMIENTO ESPECÍFICO , ES DECIR REQUISITOS DE TIPO FORMAL
REGULADOS POR EL INCISO 2 DEL CITADO ARTÍCULO 81 CONSTITUCIONAL , YA
QUE “LA APROBACIÓN , MODIFICACIÓN O DEROGACIÓN DE LAS LEYES ORGÁNI -
CAS EXIGIRÁ MAYORÍA ABSOLUTA DEL CONGRESO (DE LOS DIPUTADOS ), EN
UNA VOTACIÓN FINAL SOBRE EL CONJUNTO DEL PROYECTO .”
DROIT CONSTITUTIONNEL ,23a. ed., París, Librairie Général de Droit et de Jurisprudence, 1993,
pp. 649-641; Renoux, Th. S, v Villiers M. de, CODE CONSTITUTIONNEL , París, LITEC, 1994, pp.
392-397.
M
También deben someterse obligatoriamente al examen del Consejo Constitucional los
reglamentos y sus modificaciones, adoptados por cada una de las dos cámaras legisla tivas,
por lo que deben ser enviadas al citado Consejo por el presidente de la asamblea legisladva
correspondiente, artículo 17, segundo párrafo de la ley Orgánica del 7 de no viembre de
1958.
65
CFR. Luchaire, Frangois, LE CONSEIL CONSTITUTIONNEL , París, 1980, esp. pp. 120-130.
Para el examen de los pronunciamientos del Consejo Constitucional sobre la
constitucionalidad de las leyes orgánicas puede consultar se la documentada obra de
DERECHO CONSTITUCIONAL IMEXICANO Y COMPARADO 131

LA DOCTRINA HACE NOTAR QUE CON ANTERIORIDAD A LA CARTA


VIGENTE DE
1979 SE HABÍA UTILIZADO LA DENOMINACIÓN DE LEYES ORGÁNICAS
REFERIDAS A LAS BÁSICAS REGULADORAS DE DETERMINADAS INSTITUCIONES
DEL ESTADO, PERO ESTA DESIGNACIÓN NO IMPLICABA DIFERENCIA DE RANGO
FORMAL CON RELACIÓN CON EL RESTO DE LAS LEYES EMANADAS DEL
ÓRGANO LEGISLATIVO , PERO EN LA CONSTITUCIÓN ACTUAL SIGNIFICA UNA
RUPTURA CON EL CONCEPTO TRADICIONAL DE LA JERARQUÍA DE LAS NORMAS ,
YA QUE SE TRATA DE ORDENAMIENTOS CON UN VALOR FORMAL INTERMEDIO
ENTRE LAS LEYES ORDINARIAS Y LA CONSTITUCIÓN , POR LO QUE RESULTA
EVIDENTE QUE EL CONSTITUYENTE SE INSPIRÓ EN EL MODELO FRANCÉS.66
POR LO QUE SE REFIERE A LAS MATERIAS RESERVADAS A LAS CITADAS
LEYES ORGÁNICAS , ADEMÁS DE LAS SEÑALADAS EN EL MISMO ARTÍCULO 81
DE LA CARTA ESPAÑOLA DE 1978, Y QUE SE MENCIONARON ANTERIORMENTE
(VÉASE supra, PÁRRAFO 58), DICHO PRECEPTO SE REFIERE A LAS DEMÁS
PREVISTAS POR LA MISMA CARTA FUNDAMENTAL . E NTRE ELLAS PODEMOS
MENCIONAR , LAS BASES DE LA ORGANIZACIÓN MILITAR ( ARTÍCULO 8.2); LA
INSTITUCIÓN DEL DEFENSOR DEL P UEBLO ( ARTÍCULO 54); LA SUSPENSIÓN DE
LAS LIBERTADES FUNDAMENTALES (ARTÍCULO 55.2); LA INICIATIVA POPULAR
LEGISLATIVA (ARTÍCULO 87.3); LAS MODALIDADES DEL REFERÉNDUM
(ARTÍCULO 92.3); LA CELEBRACIÓN DE TRATADOS INTERNACIONALES
(ARTÍCULO 93); LAS FUNCIONES Y ESTATUTOS DE LAS FUERZAS Y CUERPOS DE
SEGURIDAD ( ARTÍCULO 104); EL CONSEJO DE ESTADO ( ARTÍCULO 107); LOS
ESTADOS DE ALARMA , EXCEPCIÓN Y SITIO ( ARTÍCULO 116.1); EL PODER
JUDICIAL (ARTÍCULO 122); EL TRIBUNAL DE CUENTAS (ART. 136.4);
CONSTITUCIÓN DE COMUNIDADES AUTÓNOMAS POR MOTIVOS DE INTERÉS
NACIONAL ( ARTÍCULO 144); REFORMA DE LOS ESTATUTOS DE A UTONOMÍA
(ARTÍCULO 147); TRANSFERENCIA DE FACULTADES ESTATALES A LAS
COMUNIDADES AUTÓNOMAS (ARTÍCULO 150.2); INICIATIVA DEL PROCESO
AUTONÓMICO (ARTÍCULO 151.1); COMPETENCIAS FINANCIERAS DE LAS
COMUNIDADES AUTÓNOMAS (ARTÍCULO 157.3); CONSTITUCIÓN Y
FUNCIONAMIENTO DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL (ARTÍCULO 165), Y
CONSTITUCIÓN DE CEUTA Y M ELILLA EN COMUNIDAD AUTÓNOMA
(DISPOSICIÓN TRANSITORIA QUINTA ). 67 COMO PUEDE OBSERVARSE LA
EXTENSIÓN MATERIAL DE LAS LEYES ORGÁNICAS ESPAÑOLAS ES MUCHO MÁS
AMPLIA QUE EN EL MODELO FRANCÉS.
LA INTRODUCCIÓN DE LAS LEYES ORGÁNICAS COMO UNA NOVEDAD EN EL
ORDENAMIENTO CONSTITUCIONAL ESPAÑOL HA SIDO POLÉMICA , DEBIDO A
LOS
132 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

PROBLEMAS QUE , PLANTEA . ENTRE ELLOS DESTACAN LAS RELACIONES ENTRE


SUS ELEMENTOS MATERIALES Y FORMALES , YA QUE EXISTEN DOS POSICIONES
ENFRENTADAS , LA DE QUIENES ENTIENDEN QUE LA LEY ORGÁNICA SE
VINCULA DE MODO ESPECIAL CON LA VOLUNTAD DEL CONSTITUYENTE Y EN
CONSONANCIA CON ELLO , OCUPA UN LUGAR SUPERIOR EN LA JERARQUÍA
NORMATIVA RESPECTO DE LA LEY ORDINARIA , Y LA DE AQUELLOS OTROS A
CUYO JUICIO LA LEY ORGÁNICA ES TAN SÓLO UNA LEY ESPECIAL ,
CARACTERIZADA POR SU PECULIAR ÁMBITO MATERIAL , POR LO QUE LA
RELACIÓN LEY -ORGÁNICA -LEY ORDINARIA NO PUEDE ACOMODARSE AL
PRINCIPIO DE JERARQUÍA NORMATIVA , SINO DE COMPETENCIA .
LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL HA ADOPTADO UNA
POSICIÓN INTERMEDIA , PUES POR UNA PARTE HA SOSTENIDO QUE EL CONCEP -
TO DE LEY ORGÁNICA ESTÁ RESERVADA A MATERIAS DISTINTAS DE LA LEY
ORDINARIA , PERO EL MISMO TIEMPO ES TAMBIÉN UN ORDENAMIENTO
JERÁRQUICAMENTE SUPERIOR , QUE SE DERIVA DE SU RIGIDEZ
PROCEDIMENTAL , PUES DEBIDO A LA EXISTENCIA DE ÁMBITOS RESERVADOS A
CADA TIPO DE LEY , SÓLO SE PLANTEARÁ EL CONFLICTO SI AMBAS INCIDEN
SOBRE UNA MISMA MATERIA , EN CUYA HIPÓTESIS LA LEY ORGÁNICA DEBE
PREVALER SOBRE LA ORDINARIA , YA QUE NO PUEDE SER MODIFICADA POR
ÉSTA .68
ES INDUDABLE QUE LA LEY ORGÁNICA POSEE UNA DIMENSIÓN MATERIAL
Y OTRA FORMAL, LA PRIMERA SE TRADUCE EN UN PROBLEMA DE
COMPETENCIA , YA QUE LA CARTA FUNDAMENTAL DETERMINA SOBRE LOS
PRECEPTOS CONSTITUCIONALES QUE DEBEN REGULARSE POR ESTA CATEGORÍA
DE NORMAS , PERO POR OTRA PARTE, SU PROCEDIMIENTO MÁS RIGUROSO PARA
SU APROBACIÓN Y MODIFICACIÓN IMPLICA SU CARÁCTER SUPERIOR AL DE LA
LEY ORDINARIA , YA QUE LA PRIMERA NO PUEDE SER AFECTADA POR ESTA
ÚLTIMA . LA JERARQUÍA DE NORMAS PROPIAMENTE CONSTITUCIONALES
DERIVAN DE SU INCLUSIÓN EL TEXTO FUNDAMENTAL , YA SEA POR EL
CONSTITUYENTE O POR EL ÓRGANO REFORMADOR , CON INDEPENDENCIA DE
SU MATERIA , Y POR ELLO LAS LEYES ORGÁNICAS SON MÁS COMPLEJAS QUE
LAS ESTRICTAMENTE CONSTITUCIONALES EN CUANTO A SU APLICACIÓN . P ERO
TENEMOS LA CONVICCIÓN DE QUE LAS POLÉMICAS QUE SE HAN PRODUCIDO EN
LA DOCTRINA Y LA JURISPRUDENCIA ESPAÑOLAS SE DEBEN EN GRAN PARTE A
QUE LA CONSTITUCIÓN DE 1978 FUE MUCHO MÁS ALLÁ QUE LA CARTA
FRANCESA DE 1958, EN CUANTO A LAS MATERIAS QUE DEBEN SER
DESARROLLADAS POR LEYES ORGÁNICAS , PERO NO EXISTE UN CRITERIO
ORIENTADOR , SINO QUE , COMO LO SEÑALA UN SECTOR DE LA DOCTRINA , EL
CONSTITUYENTE ESPAÑOL QUISO QUE ALGUNAS INSTITUCIONES O DECISIONES
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 133

RAN POR UNA MAYORÍA ABSOLUTA DEL CONGRESO DE LOS DIPUTADOS PARA
UNA MÁS ACENTUADA GARANTÍA DE LAS MINORÍAS Y PROLONGAR ASÍ EL
CLIMA DE CONSENSO QUE HABÍA POSIBILITADO LA TRANSICIÓN POLÍTICA .09
EXISTEN OTRAS CUESTIONES QUE SE PRESTAN A DEBATE , COMO SON LAS
RELADVAS A LO QUE SE HA DENOMINADO DE LAS “MATERIAS CONEXAS”, ES
DECIR LA COEXISTENCIA EN LAS LEYES ORGÁNICAS DE NORMAS QUE
CORRESPONDEN A SU ÁMBITO DE COMPETENCIA CONSTITUCIONAL Y OTRAS
QUE LE SON AFÍNES , PERO QUE EN PRINCIPIO DEBEN REGULARSE POR LEYES
ORDINARIAS . PARA UN SECTOR DE LA DOCTRINA LAS NORMAS QUE REGULAN
MATERIAS CONEXAS CARECEN DE LA RIGIDEZ DE LAS DISPOSICIONES
PROPIAMENTE ORGÁNICAS Y PUEDEN SER MODIFICADAS POR LA LEGISLACIÓN
ORDINARIA .70 PERO LA JURISPRUDENCIA HA ADOPTADO EL CRITERIO DE QUE
PARA EVITAR LA RIGIDEZ DE LAS MATERIAS VINCULADAS , LA MISMA LEY
ORGÁNICA PUEDE SEÑALAR CUÁLES DE SUS PRECEPTOS CONDENEN
ÚNICAMENTE ESAS MATERIAS Y PUEDEN SER ALTERADOS POR UNA LEY
ORDINARIA , Y ASÍ LO HAN HECHO ALGUNAS LEYES ORGÁNICAS QUE
MEDIANTE DISPOSICIONES ADICIONALES “CALIFICAN ” LOS DIVERSOS ARTÍCU -
LOS DEL TEXTO LEGAL Y LOS DEPURAN . A SU VEZ , OTRO SECTOR DE LA
DOCTRINA CONSIDERA QUE LAS MATERIAS CONEXAS EN CUESTIÓN NO PUEDEN
QUEDAR CONGELADAS ENTRE LAS DE LA LEY ORGÁNICA RESPECTIVA , PUESTO
QUE EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL NO ESTÁ VINCULADO POR LA
CALIFICACIÓN QUE HAYAN HECHO LAS CORTES Y PUEDE RESOLVER EN
SENTIDO CONTRARIO SI SE LE SOLICITA .71

C. Los ordenamientos lalinoameñcanos

EN VARIAS CONSTITUCIONES LATINOAMERICANAS RECIENTES SE HA


ESTABLECIDO UNA NUEVA JERARQUÍA DE ORDENAMIENTOS LEGISLATIVOS ,
CON UN ÁMBITO MATERIAL DETERMINADO , RESPECTO DE LAS CUALES SE
ESTABLECEN REQUISITOS MAYORES QUE PARA LAS LEYES ORDINARIAS , Y POR

69
Torres del Moral, Antonio, Principios de derecho constitucional español , 3a. ed., Madrid, Facultad
de Derecho de la Universidad Complutense, 1992, t. I, pp. 249-258; Predieri, Alberto, “El sistema de las
fuentes del derecho”, en la obra editada por este autor y por Eduardo García de Enterría. La
Constitución española de 1978. Estudio sistemático , Madrid, Civitas, 1980, pp. 203-213; Linde Paniagua,
Enrique, “Ley y Reglamento en la Constitución”, en la obra coordinada por Tomás R. Fernández
Rodríguez, Lecturas sobre la Constitución española , 2a. ed., Madrid, Facultad de Derecho. Universidad
Nacional de Educación a Distancia, 1978, t. I, pp. 256-258 y 276-282; Centro de Estudios
Constitucionales, Constitución española. Edición comentada, Madrid, 1979, pp. 194 y 195.

70
Cfr. Otto, Ignacio de, Derecho constitucional. Sistema de fuentes, 2a. ed., 4a. reimpresión,
Barcelona, Ariel, pp. 118-120.
71
Cfr. TorresdelMoral, Antonio, Prinápios de derecho constitucional español, cit.,pp.254-256
134 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

NORMAS , INTERMEDIAS ENTRE LAS CONSTITUCIONALES Y LAS ORDINARIAS , SE


INSPIRA EN EL MODELO EUROPEO , EN PARTICULAR LAS CARTAS FRANCESA DE
1958 Y LA ESPAÑOLA DE 1978, QUE HEMOS EXAMINADO EN LOS PÁRRAFOS
ANTERIORES . LOS EJEMPLOS MÁS CLAROS SON LOS DE LAS LEYES SUPREMAS
DE CHILE (1980-1989): DE COLOMBIA (1991); DE PERÚ (1993) DE ECUADOR
(1978, EN LA REFORMA DE 1998), Y DE MANERA MENOS PRECISA EN LA
CONSTITUCIÓN ARGENTINA (1853-1860, EN LA REFORMAS DE AGOSTO DE
1994) Y LA FEDERAL BRASILEÑA (1988).
a) EL ARTÍCULO 63 DE LA CONSTITUCIÓN CHILENA DE 1980
(REFORMADA EN EL PLEBISCITO DE 1989), ESTABLECE CUATRO CATEGORÍAS
DE NORMAS , CUYA DISTINCIÓN SE APOYA EN LA VOTACIÓN DE LOS ÓRGANOS
LEGISLATIVOS : 1) LAS NORMAS LEGALES QUE INTERPRETEN PRECEPTOS
CONSTITUCIONALES NECESI -TARÁN , PARA SU APROBACIÓN , MODIFICACIÓN O
DEROGACIÓN , DE TRES QUINTAS PARTES DE LOS DIPUTADOS Y SENADORES EN
EJERCICIO , 2) LAS NORMAS LEGALES A LAS CUALES LA CONSTITUCIÓN
CONFIERE EL CARÁCTER DE LEYES ORGÁNICAS CONSTITUCIONALES
REQUERIRÁN PARA SU APROBACIÓN O DEROGACIÓN DE LAS CUATRO SÉPTIMAS
PARTES DE LOS DIPUTADOS Y SENADORES EN EJERCICIO , 3) LAS NORMAS
LEGALES DE QUORUM CALIFICADO SE ESTABLECERÁN , MODIFICARÁN O
DEROGARÁN POR LA MAYORÍA ABSOLUTA DE LOS DIPUTADOS Y SENADORES
EN EJERCICIO ; Y 4) LAS DEMÁS NORMAS LEGALES REQUERIRÁN DE LA
MAYORÍA DE LOS MIEMBROS PRESENTES DE CADA CÁMARA, O LAS MAYORÍAS
QUE SEAN APLICABLES CONFORME A LOS ARTÍCULOS 65 Y SIGUIENTES
(PROCEDIMIENTO LEGISLATIVO ). PERO ADEMÁS, DE ACUERDO CON EL
MODELO FRANCÉS , EL ARTÍCULO 82, FRACCIÓN I, DE LA MISMA CARTA
FUNDAMENTAL , SOMETE A LAS CITADAS LEYES INTERPRETATIVAS Y A LAS
ORGÁNICAS CONSTITUCIONALES AL CONOCIMIENTO Y DECISIÓN DEL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ANTES DE SU PROMULGACIÓN.
COMO PUEDE OBSERVARSE, EN LA CARTA CONSTITUCIONAL CHILENA
ESTABLECE UNA JERARQUÍA EN LOS ORDENAMIENTOS LEGALES APOYADA , EN
CUANTO A LAS DOS CATEGORÍAS DE MAYOR SIGNIFICACIÓN , TANTO EN UNA
VOTACIÓN MÁS ALTA , COMO EN SU SUMETIMIENTO PREVIO AL EXAMEN Y
DECISIÓN DELTRIBUNAL CONSTITUCIONAL SOBRE SU CONFORMIDAD CON LOS
PRECEPTOS CONSTITUCIONALES .
LA JURISPRUDENCIA DEL CITADO TRIBUNAL
HA ESTABLECIDO AL RESPECTO QUE LAS MENCIONADAS “LEYES ORGÁNICAS
CONSTITUCIONALES ” OCUPAN UN LUGAR INTERMEDIO ENTRE LA CARTA
FUNDAMENTAL Y LAS LEYES ORDINARIAS .
DE ACUERDO CON LA CITADA CARTA FUNDAMENTAL , SON MATERIAS
RESERVADAS A LAS LEYES ORGÁNICAS CONSTITUCIONALES : 1) SISTEMA
ELECTORAL PÚBLICO (ARTÍCULO 18): 2) BASES GENERALES DE LA
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 135

(ARTÍCULO 38), 3) ESTADOS DE EXCEPCIÓN (ARTÍCULO


41); 4) ORGANIZACIÓN
Y ATRIBUCIONES DE LOS TRIBUNALES (ARTÍCULO 74); 5) ORGANIZACIÓN Y
FUNCIONAMIENTO DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ( ARTÍCULO 81); Ó)
ORGANIZACIÓN Y FUNCIONAMIENTO DEL TRIBUNAL CALIFICADOR DE
ELECCIONES (ARTÍCULO 84); 7) ORGANIZACIÓN , FUNCIONAMIENTO Y LAS
ATRIBUCIONES DE LA CONTRALORÍA GENERAL DE LA REPÚBLICA (ARTÍCULO
88); 8) FUERZAS ARMADAS (ARTÍCULO 94); 9) CONSEJOS REGIONALES DE
DESARROLLO (ARTÍCULO 100), Y 10) ATRIBUCIONES DE LAS
MUNICIPALIDADES .
72

b) EN LA CONSTITUCIÓN COLOMBIANA DE 1991, LOS ORDENAMIENTOS


INTERMEDIOS ENTRE LA CARTA FUNDAMENTAL Y LAS LEYES ORDINARIAS
RECIBEN LA DENOMINACIÓN DE LEYES ESTATUTARIAS , PARA CUYA
APROBACIÓN , MODIFICACIÓN O DEROGACIÓN SE EXIGE LA MAYORÍA
ABSOLUTA DE LOS MIEMBROS DEL CONGRESO Y DEBERÁ EFECTUARSE DENTRO
DE UNA SOLA LEGISLATURA . C OMO OCURRE CON LOS ORDENAMIENTOS
FRANCÉS Y CHILENO EL PROYECTO DEBE SER REVISADO PREVIAMENTE POR LA
CORTE CONSTITUCIONAL PARA QUE DECIDA SOBRE SU CONSTITUCIONALIDAD
(EXIQUIBILIDAD ), Y ADEMÁS SE DISPONE QUE CUALQUIER CIUDADANO PODRÁ
INTERVENIR PARA DEFENDERLA O IMPUGNARLA (ARTÍCULO 153
CONSTITUCIONAL ). 73
PERO ADEMÁS, LA CONSTITUCIÓN COLOMBIANA VIGENTE ESTABLECE
OTRA CATEGORÍA DE ORDENAMIENTOS , QUE CALIFICA DE LEYES ORGÁNICAS ,
A LA CUALES ESTÁ SUJETO EL EJERCICIO DE LA ACTIVIDAD LEGISLATIVA Y
PARA CUYA APROBACIÓN SE REQUIERE ÚNICAMENTE LA MAYORÍA ABSOLUTA
DE VOTOS DE LOS MIEMBROS DE UNA Y OTRA CÁMARA(ARTÍCULO 151).74
CON UNA BUENA TÉCNICA , EN EL ARTÍCULO 152 DE LA CITADA CARTA
FUNDAMENTAL SE SEÑALAN LAS MATERIAS QUE DEBEN SER REGULADAS POR
LAS LEYES ESTATUTARIAS : 1) DERECHOS Y DEBERES FUNDAMENTALES DE LAS

72
Cfr. Blanc Renard et. ai, La Constitución chilena, Valparaíso, Chile, Centro de Estudios y
Asistencia Legislativa-Universidad Católica de Valparaíso, 1990, L I, pp. 339-344 y 393- 404; Nogueira
Alcalá, Humberto, “La jurisdicción constitucional en Chile”, en la obra coordinada por García Belaúnde,
Domingo y Fernández Segado, Francisco, La Jurisdicción constitucional en Iberoamérica, Madrid,
Dykinson, 1997, pp. 548-552.
7S
A su vez el artículo 241 de la citada carta colombiana, que señala las atribuciones de la Corte
Constitucional, establece en su inciso 8, que corresponde a dicho Tribunal decidir “definitivamente sobre
la constitucionalidad de los proyectos de ley que hayan sido objetados por el Gobierno como
inconstitucionales y de los proyectos de leyes estatutarias, tanto por su contenido material como por vicios
de procedimiento en su formación”.
74
En la parte relativa de dicho artículo 151 constitucional se dispone que por medio de dichas leyes
orgánicas se establecerán los reglamentos del Congreso y de cada una de las Cámaras, las normas sobre
preparación, aprobación y ejecución del presupuesto de rentas y la ley de apropiaciones y del plan
general de desarrollo, y la relativa a la asignación de competencias normativas a las entidades
territoriales.
136 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

NISTRACIÓN DE JUSTICIA ; 3) ORGANIZACIÓN Y RÉGIMEN DE LOS PARTIDOS Y


MOVIMIENTOS POLÍTICOS , ESTATUTO DE LA OPOSICIÓN Y FUNCIONES ELECTO -
RALES ; 4) INSTITUCIONES Y MECANISMOS DE PARTICIPACIÓN CIUDADANA , Y 5)
ESTADOS DE EXCEPCIÓN (ARTÍCULO 152 CONSTITUCIONAL ).75
c) LA CONSTITUCIÓN PERUANA APROBADA POR REFERÉNDUM DE 31 DE
OCTUBRE DE 1993 Y QUE ENTRÓ EN VIGOR EL PRIMERO DE ENERO DE 1994,
TAMBIÉN REGULA LAS LEYES ORGÁNICAS DENTRO DE LA CONCEPCIÓN DE
ORDENAMIENTOS LEGALES INTERMEDIOS ENTRE LA CARTA FUNDAMENTAL Y
LAS DISPOSICIONES ORDINARIAS . SI CONSTITUCIÓN ANTERIOR DE
BIEN LA
1979 (PERO QUE ENTRÓ EN VIGOR EN JULIO DE 1970), INTRODUJO ESTA
INSTITUCIÓN , INCLUSIVE CON EL MISMO NOMBRE, PERO LO HIZO DE MANERA
IMPRECISA Y POR ELLO NO FUE OBJETO DE ANÁLISIS ESPECÍFICO POR PARTE
DE LA DOCTRINA Y LA JURISPRUDENCIA . AL RESPECTO , EL ARTÍCULO 194 DE
DICHA LEY SUPREMA DISPUSO : “LOS PROYECTOS DE LEYES ORGÁNICAS SE
TRAMITAN COMO CUALQUIER LEY . SIN EMBARGO PARA SU APROBACIÓN , SE
REQUIERE EL VOTO DE MÁS DE LA MITAD DEL NÚMERO LEGAL DE MIEMBROS
DE CADA CÁMARA” (MAYORÍA ABSOLUTA ). PERO NO SEÑALA LAS MATERIAS
QUE DEBERÍAN SER EL CONTENIDO DE DICHOS ORDENAMIENTOS .
CON MAYOR PRECISIÓN , EL ACTUAL ARTÍCULO 106 DE LA CONSTITUCIÓN
PERUANA VIGENTE DISPONE :

MEDIANTE LEYES ORGÁNICAS SE REGULAN LA ESTRUCTURA Y


FUNCIONAMIENTO DE LAS ENTIDADES DEL ESTADO PREVISTAS EN LA
CONSTITUCIÓN , ASÍ COMO TAMBIÉN LAS OTRAS MATERIAS CUYA
REGULACIÓN POR LEY ORGÁNICA ESTÁ ESTABLECIDA EN LA
CONSTITUCIÓN . LOS PROYECTOS DE LEY ORGÁNICA SE TRAMITAN COMO
CUALQUIER LEY . P ARA SU APROBACIÓN Y MODIFICACIÓN SE REQUIERE EL
VOTO DE MÁS DE LA MITAD DEL NÚMERO LEGAL DE MIEMBROS DEL
CONGRESO.

POR OTRA PARTE , DE ACUERDO CON LOS ARTÍCULOS 101, INCISO 4 Y 104,
LA FACULTAD DE EXPEDIR Y MODIFICAR LEYES ORGÁNICAS NO PUEDE SER
DELEGADA POR EL CONGRESO NI A SU COMISIÓN PERMANENTE , 76 NI AL
EJECUTIVO
73
CFR. Sáchica, Luis Carlos, NUEVO CONSTITUCIONALISMO COLOMBIANO, 10a. ed., Santa Fe
de Bogotá, Temis, 1992, pp. 293-295; Henao Hidrón, Javier, PANORAMA DEL DERECHO
CONSTITUCIONAL COLOMBIANO, 8a. ed., Santa Fe de Bogotá, Temis, 1992, pp. 241-245; Lleras de
la Fuente, Carlos y otros, INTERPRETACIÓN Y GÉNERSIS DE LA CONSTITUCIÓN COLOMBIANA , Santa Fe
de Bogotá, Asociación Colombiana de Derecho Constitucional y Ciencia Política, 1992, pp.
292-296; Uribe Vargas, Diego, LA CONSTITUCIÓN DE 1991 Y EL IDEARIO LIBERAL Santa Fe de
Bogotá, Universidad Nacional de Colombia, 1992, pp. 156-159.
76
De acuerdo con la disposición inicial del citado artículo 101 constitucional: “Los
miembros de la Comisión Permanente del Congreso son elegidos por éste. Su número tiende
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 137

(POR MEDIO DE DECRETOS LEGISLATIVOS ). ADEMÁS, EN LA DISPOSICIÓN


FINAL OCTAVA DE LA PROPIA CARTA FUNDAMENTAL DEL PERÚ SE HACE
MENCIÓN DE LAS LLAMADAS “LEYES DE DESARROLLO CONSTITUCIONAL ”, QUE
SON AQUELLAS QUE DEBEN EXPEDIRSE PARA REGLAMENTAR LAS
DISPOSICIONES CONSTITUCIONALES QUE LO REQUIERAN , PERO NO DEBE
CONSIDERARSE COMO UNA CATEGORÍA ESPECIAL DE DISPOSICIONES
LEGISLATIVAS , Y POR ELLO PUEDEN SER ORGÁNICAS U ORDINARIAS , DE
ACUERDO CON LAS MATERIAS QUE AL RESPECTO ESTABLEZCA DICHA LEY
FUNDAMENTAL .77
d) EN LA RECIENTE REFORMA DE 1998 A LA CONSTITUCIÓN DE
ECUADOR, CUYO TEXTO ORIGINAL DATA DE 1978, SE INTRODUJO LA
INSTITUCIÓN DE LAS LEYES ORGÁNICAS COMO TINA CATEGORÍA INTERMEDIA
ENTRE LAS NORMAS FUNDAMENTALES Y LAS ORDINARIAS . AL RESPECTO EL
ARTÍCULO 142 ACTUAL DISPONE QUE LAS LEYES SERÁN ORGÁNICAS Y
ORDINARIAS , Y QUE LAS PRIMERAS SON LAS QUE : 1) REGULEN LA
ORGANIZACIÓN Y ACTIVIDADES DE LAS FUNCIONES LEGISLATIVA , EJECUTIVA
Y JUDICIAL; LAS DEL RÉGIMEN SECCIONAL AUTÓNOMO Y LAS DE LOS
ORGANISMOS DEL ESTADO ESTABLECIDAS EN LA CONSTITUCIÓN ;
2) LAS RELATIVAS AL RÉGIMEN DE PARTIDOS, AL EJERCICIO DE LOS
DERECHOS POLÍTICOS Y EL SISTEMA ELECTORAL ; 5) LAS QUE REGULEN LAS
GARANTÍAS DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Y LOS PROCEDIMIENTOS
PARA SU PROTECCIÓN , Y 4) LAS QUE LA CONSTITUCIÓN DETERMINE QUE SE
EXPIDAN CON ESTE CARÁCTER .
SEGÚN EL ARTÍCULO 143 DEL TEXTO VIGENTE DE DICHA CARTA
FUNDAMENTAL , LAS LEYES ORGÁNICAS SERÁN APROBADAS , REFORMADAS ,
DEROGADAS O INTERPRETADAS POR MAYORÍA ABSOLUTA DE LOS
INTEGRANTES DEL CONGRESO NACIONAL Y AGREGA DICHO PRECEPTO , QUE
UNA LEY ORDINARIA NO PODRÁ MODIFICAR UNA LEY ORGÁNICA NI
PREVALECER SOBRE ELLA , NI SIQUIERA A TÍTULO DE LEY ESPECIAL , CON LO
CUAL SE SEÑALA CLARAMENTE QUE LAS CITADAS LEYES ORGÁNICAS TIENEN
UNA JERARQUÍA SUPERIOR A LAS DISPOSICIONES LEGISLATIVAS ORDINARIAS .
é) EN LA REFORMA A LA CONSTITUCIÓN ARGENTINA DE 1853-1860 ( LA
MÁS ANTIGUA DE LATINOAMÉRICA ), EN AGOSTO DE 1994, SE REALIZARON
REFORMAS ESENCIALES EN CUANTO A LAS ATRIBUCIONES DEL CONGRESO
NACIONAL, SIN ESTABLECERSE ASPECTOS PECULIARES EN CUANTO AL
PROCEDIMIENTO LEGISLATIVO , PERO EN VARIOS PRECEPTOS SE DISPUSO QUE
77
Cfr. Rubio Correa, Marcial, “El sistema legislativo en la Constitución de 1993", La Constitución
de 1993. Análisis y Comentarios; lecturas constitucionales andinas 10 y 11, Lima, Comisión Andina de
Juristas-Konrad Adenauer Stiftung, 1994 y 1995, vol. I, pp. 170-173.
138 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

LO 40); REFORMA DEL RÉGIMEN ELECTORAL Y PARTIDOS POLÍTICOS ( ARTÍCULO


68 BIS); CONVENIO SOBRE RÉGIMEN DE COPARTICIPACIÓN ( ARTÍCULO 75, INCI -
SO 2); ESTABLECIMIENTO Y MODIFICACIÓN DE ASIGNACIONES DEL RÉGIMEN DE
COPARTICIPACIÓN (ARTÍCULO 75, INCISO 3); APROBACIÓN Y DENUNCIA DE
TRATADOS INTERNACIONALES CON JERARQUÍA SUPERIOR A LAS LEYES
(ARTÍCULO 75, INCISO 24); DELEGACIÓN DEL TRATAMIENTO DE PROYECTOS
APROBADOS EN GENERAL PARA SER TRATADOS EN LAS COMISIONES
LEGISLATIVAS (ARTÍCULO 79); REGULACIÓN DE LA CREACIÓN Y
FUNCIONAMIENTO DE LA A UDITORÍA GENERAL DE LA NACIÓN (ARTÍCULO 85);
REGULACIÓN DEL TRÁMITE Y ALCANCE DE LA INTERVENCIÓN DEL CONGRESO
EN MATERIA DE TRATAMIENTO DE DESPECHO DE LA COMISIÓN LEGISLATIVA
PERMANENTE EN MATERIA DE DECRETOS DE NECESIDAD Y URGENCIA
(ARTÍCULO 99, INCISO 3): REGULACIÓN DE ATRIBUCIONES DEL CONSEJO DE LA
MAGISTRATURA PARA LA SELECCIÓN DE MAGISTRADOS Y LA ADMINISTRACIÓN
DEL P ODER JUDICIAL ( ARTÍCULO 114). S E EXIGE UNA VOTACIÓN MÁS
ELEVADA , ES DECIR DE LAS DOS TERCERAS PARTES DE LA TOTALIDAD DE LOS
MIEMBROS DE CADA CÁMARA PARA LA APROBACIÓN DE LA DECLARACIÓN DE
LA NECESIDAD DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL ( ARTÍCULO 30) Y PARA EL
OTORGAMIENTO DE JERARQUÍA CONSTITUCIONAL A LOS TRATADOS APRO -
BADOS POR EL CONGRESO (ARTÍCULO 75, INCISO 22). 78
f) EN FORMA TODAVÍA MÁS DIFUSA, LA CONSTITUCIÓN FEDERAL DEL
BRASIL DE OCTUBRE DE 1988, ESTABLECE UNA CATEGORÍA INTERMEDIA DE
ORDENAMIENTOS LEGISLATIVOS QUE RECIBEN LA DENOMINACIÓN DE LEYES
COMPLEMENTARIAS , LAS CUALES , SEGÚN EL ARTÍCULO 69 DE DICHA CARTA
FUNDAMENTAL SERÁN APROBADAS POR MAYORÍA ABSOLUTA , Y NO PUEDEN
SER OBJETO DE DELEGACIÓN LEGISLATIVA DEL CONGRESO NACIONAL AL
EJECUTIVO, SEGÚN LO DISPUESTO POR EL ARTÍCULO 68, CONSTITUCIONAL ,
INCISO PRIMERO . ESTE ÚLTIMO PRECEPTO TAMBIÉN EXCLUYE DE LA
DELEGACIÓN DEL CONGRESO NACIONAL HACIA EL EJECUTIVO LA
LEGISLACIÓN RELATIVA A LA ORGANIZACIÓN DEL PODER JUDICIAL Y DEL
MINISTERIO PÚBLICO, LA CARRERA Y LAS GARANTÍAS DE SUS MIEMBROS ;
NACIONALIDAD , CIUDADANÍA , DERECHOS INDIVIDUALES , POLÍTICOS Y
ELECTORALES , Y PLANES PLURIANUALES , DIRECTRICES PRESUPUESTARIAS Y
PRESUPUESTOS , PERO SIN ESPECIFICAR LA CATEGORÍA DE LAS LEYES
RESPECTIVAS , QUE SE REFIEREN A MATERIAS DE GRAN IMPORTANCIA
CONSTITUCIONAL .79
78
CFR. Giunta, María Luisa, “El proceso de formación de las leyes en la Consti tución
Nacional reformada en 1994”, DERECHO CONSTITUCIONAL DE LA REFORMA DE 1994, CIT., Mendoza,
Argentina, Depalma, 1995, t. I., pp. 483-486; Bidart Campos, Germán J., MANUAL DE LA
CONSTITUCIÓN REFORMADA, Buenos Aires, Ediar, 1997, t. III, pp. 151-154.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 139

ADEMÁS, EL ARTÍCULO 59 DE LA CONSTITUCIÓN FEDERAL BRASILEÑA ,


DISPONE QUE EL PROCESO LEGISLATIVO COMPRENDE LA ELABORACIÓN DE: I.
ENMIENDAS A LA CONSTITUCIÓN ; II. LEYES COMPLEMENTARIAS , III. LEYES
ORDINARIAS ,IV. LEYES DELEGADAS ; V. MEDIDAS PROVISIONALES : VI.
DECRETOS LEGISLATIVOS Y VIL RESOLUCIONES . DICHO PRECEPTO ESTABLECE
UNA JERARQUÍA NORMATIVA , EN LA CUAL LAS LEYES COMPLEMENTARIAS
OCUPAN UN LUGAR INTERMEDIO ENTRE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES
(INCLUYENDO LAS ENMIENDAS ) Y LAS LEYES ORDINARIAS , DE ACUERDO CON
LA TENDENCIA QUE HEMOS SEÑALADO EN VARIOS ORDENAMIENTOS
LATINOAMERICANOS .
SON NUMEROSAS LAS DISPOSICIONES CONSTITUCIONALES QUE
ESTABLECEN EL CARÁCTER DE LEY COMPLEMENTARIA PARA REGULAR
MATERIAS RELATIVAS : A LA COOPERACIÓN ENTRE U NIÓN , ESTADOS ,
DISTRITO FEDERAL Y MUNICIPIOS (ARTÍCULO 23, INCISO XII, PARÁGRAFO
ÚNICO ); REGIONES EN DESARROLLO ( ARTÍCULO 43); ELABORACIÓN ,
REDACCIÓN , MODIFICACIÓN Y RECOPILACIÓN DE LAS LEYES (ARTÍCULO 59);
ORGANIZACIÓN Y COMPETENCIA DE TRIBUNALES , JUECES Y JUNTAS
ELECTORALES (ARTÍCULO 121); ORGANIZACIÓN , ATRIBUCIONES Y FUNCIONES
DEL IM INISTERIO PÚBLICO (ARTÍCULO 128); ORGANIZACIÓN Y FUNCIONES DE
LA ABOGACÍA GENERAL DE LA U NIÓN (ARTÍCULO 131), ORGANIZACIÓN Y
COMPETENCIA DE LA D EFENSA P ÚBLICA DE LA U NIÓN , DISTRITO V
TERRITORIOS FEDERALES (ARTÍCULO 134), VARIOS ORDENAMIENTOS
RELATIVOS A LA DISTRIBUCIÓN DE LOS IMPUESTOS ENTRE LAS DISTINTAS
ENTIDADES PÚBLICAS , PRÉSTAMOS OBLIGATORIOS , IMPUESTOS FEDERALES NO
PREVISTOS , SISTEMA FINANCIERO NACIONAL , ENTRE OTROS ( ARTÍCULOS 146,
148, 153, 154, 155, 161, 163 Y 192); PROCEDIMIENTO PARA LAS
EXPROPIACIONES AGRARIAS (ARTÍCULO 184), ETCÉTERA .

X. Los ESTADOS DE EXCEPCIÓN Y EL ORDEN CONSTITUCIONAL

PARA FINALIZAR , SE HAN INCLUIDO ALGUNAS REFLEXIONES RESPECTO


DEL ESTADO DE EXCEPCIÓN Y EL ORDEN CONSTITUCIONAL , POR LA ÍNTIMA
VINCULA 1 CIÓN QUE TIENE ESTE ASUNTO CON LOS TEMAS TRATADOS EN ESTE
CAPÍTULO , PARTICULARMENTE EN EL ÁREA LATINOAMERICANA .
EN EFECTO , EL DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO , DE
MANERA PRÁCTICAMENTE UNÁNIME, PREVÉ Y REGLAMENTA LA EXISTENCIA Y
FUNCIONA -

ña/ POSITIVO, 9a. ed., reim., Sáo Paulo, Malheiros Editores, 1993, pp. 464 y 465, y el jurista
140 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

MIENTO DE LOS ESTADOS DE EXCEPCIÓN PARA HACER FRENTE CON EFICACIA Y


RAPIDEZ A SITUACIONES DE GRAVE EMERGENCIA , PERO SON MUY VARIABLES
LAS CALIFICACIONES Y LOS INSTRUMENTOS CONSTITUCIONALES PARA
DICTARLAS Y APLICARLAS ,^' COMO YA SE HA DICHO , TAMBIÉN SON MUY
DIVERSAS LAS DENOMINACIONES QUE SE UTILIZAN PARA CALIFICAR DICHAS
SITUACIONES : ESTADO DE GUERRA ; ESTADOS DE SITIO ; DE EMERGENCIA , O DE
PELIGRO ; MEDIDAS PRONTAS DE SEGURIDAD ; SUSPENSIÓN DE GARANTÍAS ,
ENTRE OTROS NOMBRES , Y GENERALMENTE TAMBIÉN SE ENUMERAN LOS
DERECHOS HUMANOS QUE PUEDEN SUSPENDERSE O LIMITARSE
TEMPORALMENTE , Y DE AQUELLOS OTROS, ESPECIALMENTE EN LOS TEXTOS
MÁS RECIENTES , QUE POR EL CONTRARIO DEBEN MANTENERSE INTANGIBLES ,
ASÍ COMO LOS INSTRUMENTOS PROCESALES PARA ASEGURAR SU PROTECCIÓN .
TODAS ESTAS DISPOSICIONES QUE TIENEN O DEBEN TENER CARÁCTER EX -
CEPCIONAL Y TEMPORAL PUEDEN AGRUPARSE DENTRO DEL CONCEPTO QUE
HEMOS SEÑALADO ANTERIORMENTE DE LA DICTADURA CONSTITUCIONAL ,
SIEMPRE QUE LOS MISMOS SE APLIQUEN DE ACUERDO CON LAS NORMAS
FUNDAMENTALES QUE LOS REGULAN , Y POR LO TANTO NO PUEDEN ESTAR
DIRIGIDOS A DESTRUIR UN ESTADO DEMOCRÁTICO PARA ESTABLECER UN
GOBIERNO AUTORITARIO PERMANENTE , QUE EN ESE SUPUESTO SERÍA
INCONSTITUCIONAL , PUESTO QUE EN LA EXPERIENCIA DOLOROSA
LATINOAMERICANA SE IMPUSIERON CON FRECUENCIA GOBIERNOS DESPÓTICOS
QUE VIOLARON DE MANERA GENERALIZADA, SIN LÍMITE NI MEDIDA , LOS
DERECHOS HUMANOS , EN NUMEROSAS OCASIONES CON UNA SIMPLE
APARIENCIA DE LEGALIDAD . COINCIDIMOS PLENAMENTE CON LA AFIRMACIÓN
DEL DISTINGUIDO CONSTITUCIONALISTA MEXICANO DIEGO VALADÉS , EN
CUANTO HA SOSTENIDO QUE:
ES PRECISO CONSIDERAR QUE LOS ESTADOS DE EXCEPCIÓN SON MECANIS -
MOS ADECUADOS A LA DEFENSA DEL ESTADO, Y QUE EL ESTADO SUELE SER
ENTENDIDO EN SU ACEPCIÓN MÁS RESTRINGIDA . POR OTRO LADO , SE SABE
QUE LOS DETENTADORES DEL PODER SUELEN IDENTIFICAR SU PROPIO DESTINO
CON EL DE LAS INSTITUCIONES CUYA TITULARIDAD EJERCEN , DE MANERA QUE
TAMBIÉN APLICAN PARA SU AFIRMACIÓN PERSONAL LAS DEFENSAS QUE
FUERON IDEADAS PARA LAS INSTITUCIONES .
EN TODO PLANTEAMIENTO Y ANÁLISIS DE LOS ESTADOS DE EXCEPCIÓN O
DE EMERGENCIA EN NUESTRA REGIÓN , ES PRECISO DISTINGUIR ENTRE LA
DECLARACIÓN Y LA APLICACIÓN DE ÉSTOS POR GOBIERNOS
CONSTITUCIONALES Y DEMOCRÁTICOS DE AQUELLOS OTROS CUYA
DECLARACIÓN O APLICACIÓN SON EL PRÓLOGO O EL INSTRUMENTO PARA DAR
UN GOLPE DE ESTADO , DEL QUE HAN SURGIDO DICTADURAS O GOBIERNOS DE
FACTO QUE ACTUARON AL MARGEN DE LOS LINCAMIENTOS
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 141

VAR POR LA APARIENCIA FORMAL DE JURIDICISJNO , Y PENSAR QUE EN


ALGUNAS DICTADURAS O GOBIERNOS DE FACTO , CUANDO DEJAN
TEÓRICAMENTE SUBSISTENTES ALGUNAS PARTES DE LA CONSTITUCIÓN Y
SUSTITUYEN OTRAS DE MANERA ARBITRARIA POR MEDIO DE MEDIDAS
LEGISLATIVAS EXPEDIDAS POR ÓRGANOS INCOMPETENTES O ILEGÍTIMOS ,
PUEDAN EXISTIR GARANTÍAS VIGENTES Y DERECHOS CONSTITUCIONALMENTE
PROTEGIDOS , ES UNA POSICIÓN INADMISIBLE , IRREAL Y PELIGROSA .80
NO OBSTANTE , DE LA DIVERSIDAD DE MODALIDADES Y MATICES PODEMOS
ENUMERAR LAS NORMAS CONSTITUCIONALES QUE REGULAN ESTAS SITUA -
CIONES DE EMERGENCIA EN LOS DE LAS CONSTITUCIONES
TEXTOS
LATINOAMERICANAS81 ARGENTINA(1853-1860, SUSTANCIALMENTE
REFORMADA EN 1994), ARTÍCULOS 23, 75, INCISO 29, Y 99, INCISO 16;
BOLIVIA (1967, REFORMADA EN 1994), ARTÍCULOS 111-115; B RASIL (1988),
ARTÍCULOS 137-139; C OLOMBIA (1991), ARTÍCULOS 212-215; C OSTA RICA
(1949), ARTÍCULOS 121, INCISO 7 Y 140, INCISO 4; CUBA (1976, REFORMADA
EN 1992), ARTÍCULO 67; C HILE (1980, CON REFORMAS POR EL PLEBISCITO DE
1989), ARTÍCULOS 39- 41; E CUADOR (1998), ARTÍCULOS 180-182; E L
SALVADOR (1983, CON VARIAS REFORMAS POSTERIORES , LA ÚLTIMA DEL
2000), ARTÍCULOS 29-31; GUATEMALA (1985, CON REFORMAS EN 1993-1994),
ARTÍCULOS 138-139; H AITÍ (1964), ARTÍCULOS 58, 61, 62 Y 195; HONDURAS
(1982, CON VARIAS REFORMAS, LA MÁS RECIENTE DE 1991), ARTÍCULOS 187-
188; MÉXICO (1917, CON VARIAS REFORMAS POSTERIORES , LA ÚLTIMA DEL
2002), ARTÍCULO 29; NICARAGUA (1987, CON REFORMAS DE 1995 Y 2000),
ARTÍCULOS 92, 138, INCISO 28; 150, INCISO 9; 185 Y 186; P ANAMÁ (1972,
CON REFORMAS EN 1983 Y 1994), ARTÍCULOS 47 Y 51; P ARAGUAY (1992),
ARTÍCULO 288; P ERÚ (1993), ARTÍCULO 137; R EPÚBLICA D OMINICANA (1992,
CON REFORMAS EN 1966 Y 1994), ARTÍCULOS 37, INCISOS 7 Y 8, Y 55, INCISOS
7 Y 8; URUGUAY (1967, CON REFORMAS DE 1990, 1994 Y 1996), ARTÍCULO
168, INCISO 17; Y VENEZUELA (1999), ARTÍCULOS 337 A 339.
UN ASPECTO FUNDAMENTAL DEL DESARROLLO DE LA REGULACIÓN
CONSTITUCIONAL DE LOS ESTADOS DE EXCEPCIÓN EN LOS ORDENAMIENTOS
FUNDAMENTALES DE LATINOAMÉRICA SE APOYA EN LA PAULATINA
INTERVENCIÓN DE LOS JUECES Y TRIBUNALES EN LA APRECIACIÓN DE CIERTOS
SECTORES DE LAS DECLA -

' s '’ CFR. Gros Espiell, Héctor, “La defensa de la Constitución en el Uruguay”, en varios
autores, LA CONSTITUCIÓN Y SU DEFENSA, México, UNAM, 1974, pp. 619 y ss.
sl
Nos apoyamos en la recopilación más reciente, editada por López Guerra, Luis y
Aguiar de Luque. Luis, CONSTITUCIONES DE IBEROAMÉRICA, Madrid, Centro de Estudios
Políticos y Constitucionales, Unión Iberoamericana de Colegios de Abogados-Ilustre Colegio
de Abogados de Madrid, 2001.
142 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

RACIONES DE EMERGENCIA Y SU APLICACIÓN , QUE COMO HEMOS SEÑALADO


SE HA DISTORSIONADO CON FRECUENCIA , Y SE HA UDLIZADO EN UN SENTIDO
CONTRARIO DE SU FINALIDAD , ES DECIR , SE HA ABUSADO DE LAS
DECLARACIONES DE SITUACIONES EXCEPCIONALES CON EL PROPÓSITO DE
LESIONAR , Y EN OCASIONES PARA DESTRUIR , EL ORDEN CONSTITUCIONAL
DEMOCRÁTICO CON UNA APARIENCIA DE LEGALIDAD .
POR OTRA PARTE, DEBIDO A LA COMPLEJIDAD , VARIEDAD Y
MODALIDADES DE LA REGULACIÓN DE LOS ESTADOS DE EXCEPCIÓN EN LOS
ORDENAMIENTOS INTERNOS , EN PARTICULAR LOS LATINOAMERICANOS , EN EL
DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS SE HAN ESTABLECIDO
UN CONJUNTO DE REGLAS QUE PRETENDEN ESTABLECER LOS PRINCIPIOS
BÁSICOS PARA QUE LOS ESTADOS DE EMERGENCIA , AUN CUANDO SE UTILICEN
PARA MANTENER Y PRESERVAR EL ORDEN CONSTITUCIONAL , Y NO PARA
MENOSCABARLO COMO HA OCURRIDO CON FRECUENCIA EN NUMEROSOS
PAÍSES DEL MUNDO , Y POR SUPUESTO EN LOS GOBIERNOS DE FACTO EN EL
ÁMBITO LATINOAMERICANO EN LAS DÉCADAS DE LOS SETENTA Y OCHENTA
DEL SIGLO XX. C OMO TANTO EL DERECHO INTERNACIONAL SRENERAL COMO
EL DE CARÁCTER CONVENCIONAL SE HA INCOR - PORADO DE MANERA
PAULATINA EN LOS ORDENAMIENTOS NACIONALES DE NUESTRA REGIÓN , SE
HAN MODIFICADO SUSTANCIALMENTE ESTOS ÚLTIMOS , CON UNA REGULACIÓN
MÁS PRECISA Y PROTECTORA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES ,
ESPECIALMENTE EN LATINOAMÉRICA , YA QUE LOS GOBIERNOS DE LA REGIÓN
HAN RATIFICADO Y APROBADO VARIOS INSTRUMENTOS INTERNACIONALES
QUE CONTIENEN DISPOSICIONES SOBRE ESTA MATERIA .82
PODEMOS CONSIDERAR EN TÉRMINOS GENERALES QUE LA MAYORÍA DE
LOS PAÍSES LATINOAMERICANOS SE HA SOMETIDO CON MODALIDADES A LA
JURISDICCIÓN DE LA CORTE INTERNACIONAL C^E JUSTICIA Y HAN RATIFICADO
Y APROBADO TANTO LOS CONVENIOS DE DERECHO HUMANITARIO DE
GINEBRA, ASÍ COMO LOS PACTOS DE LAS NACIONES UNIDAS SOBRE
DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS Y LA CONVENCIÓN AMERICANA SOBRE
DERECHOS HUMANOS, INSTRUMENTOS EN LOS CUALES SE HAN ESTABLECIDO
NORMAS Y LINCAMIENTOS SOBRE LAS DECLARACIONES DE LAS SITUACIONES
DE EMERGENCIA Y DE SU APLICACIÓN PARA EVITAR , HASTA DONDE SEA
POSIBLE , LA AFECTACIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS DE LOS GOBERNADOS ,
ESTABLECIENDO , ADEMÁS, UNA ENUMERACIÓN DE DERECHOS Y DE
INSTRUMENTOS TUTELARES QUE NO PUEDEN LIMITARSE O RESTRINGIRSE

s
- CFR. Oros Espiell, Héctor y Zovatto G., Daniel, “La regulación jurídica CIT., nota 9.
pp. 29-56.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 143

A SU VEZ , EL JURISTA SALVADOREÑO FLORENTÍN MELÉNDEZ SEÑALA LOS


PRINCIPIOS QUE DEBEN REGIR LOS ESTADOS DE EXCEPCIÓN DE ACUERDO CON
LA REGLAS DEL DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS , QUE
COINCIDEN EN ESENCIA CON LOS EXPRESADOS POR EL RELATOR DESPOUY , YA
QUE ENUMERA LOS SIGUIENTES : PROCLAMACIÓN ; NOTIFICACIÓN ; PROPOR -
CIONALIDAD ; NO DISCRIMINACIÓN ; PROPORCIONALIDAD ; PROVISIONALIDAD O
TEMPORALIDAD ; INTANGIBILIDAD DE CIERTOS DERECHOS HUMANOS ; AME -
NAZA EXCEPCIONAL , Y NECESIDAD , ASI COMO ALGUNOS OTROS DE CARÁCTER
SECUNDARIO .83
EN MÉXICO , PESE A LA LARGA INESTABILIDAD POLÍTICA QUE PADECIMOS
DURANTE MUCHOS AÑOS, VARIAS CONSTITUCIONES REGULARON
EXPRESAMENTE LOS ESTADOS DE EXCEPCIÓN , EN TANTO QUE OTRAS
IGNORARON EL PROBLEMA . DE ESTE MODO , EN LA CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA
DE CÁDIZ , QUE ESTUVO VIGENTE EN NUESTRO PAÍS , EL ARTÍCULO 208 INDICÓ
QUE SE PODÍAN SUSPENDER ALGUNAS FORMALIDADES PREVISTAS PARA EL
ARRESTO DE LOS DELINCUENTES , NO ASÍ LA CONSTITUCIÓN FEDERAL DE
1824, NO REGULÓ LAS SITUACIONES DE
7
o

EMERGENCIA Y EL OTORGAMIENTO DE FACULTADES EXTRAORDINARIAS AL


EJECUTIVO , PERO LA FUERZA DE LOS HECHOS HIZO QUE EL CONGRESO
OTORGARÁ ÉSTE AL EJECUTIVO EN VARIAS OCASIONES O BIEN ÉSTE LAS
UTILIZÓ SIN HABER SIDO AUTORIZADO . TAMPOCO LAS SIETE LEYES
CONSTITUCIONALES EXPEDIDAS EN 1836 REGULARON LAS SITUACIONES DE
EMERGENCIA , PERO SI LAS BASES ORGÁNICAS DE 1843 QUE EN SU ARTÍCULO
98 INTRODUJO POR VEZ PRIMERA LA SUSPENSIÓN DE CIERTOS DERECHOS
FUNDAMENTALES DURANTE LOS ESTADOS DE EXCEPCIÓN . A SU TURNO , LA
CONSTITUCIÓN DE 1857, EN SU ARTÍCULO 29 PRECEDENTE DEL ACTUAL ,
REGULÓ DE MANERA EXPLÍCITA MEDIDAS PARA EL ESTADO DE EMERGENCIA .
POR ÚLTIMO, EN LO QUE SE REFIERE A LA CONSTITUCIÓN FEDERAL DE
1917, SE INCORPORÓ EL ARTÍCULO 29 ACTUAL QUE CONSAGRÓ LA
SUSPENSIÓN DE GARANTÍAS Y LA DELEGACIÓN DE FACULTADES
EXTRAORDINARIAS . ESTE PRECEPTO REPRODUJO CASI LITERALMENTE , CON
ALGUNAS ADICIONES , EL TEXTO DE 57, Y SÓLO HA SIDO OBJETO DE UNA SOLA
REFORMA DE DETALLE DE 21 DE ABRIL DE 1981 PARA SUSTITUIR LA FRASE
“CONSEJO DE MINISTROS”, POR LA DE “TITULARES DE LAS SECRETARÍAS DE
ESTADO, LOS DEPARTAMENTOS ADMINISTRATIVOS Y LA PROCURADURÍA
GENERAL DE LA REPÚBLICA ”.
EN EFECTO , DICHO PRECEPTO ESTABLECE :

** Cfr. Meléndez, Florenu'n, La suspensión de los derechos fundamentales en bs estados de excepción según el
144 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

EN LOS CASOS DE INVASIÓN , PERTURBACIÓN GRAVE DE LA PAZ PÚBLICA O


DE CUALQUIER OTRO QUE PONGA A LA SOCIEDAD EN GRAVE PELIGRO O
CONFLICTO , SOLAMENTE EL PRESIDENTE DE LOS ESTADOS UNIDOS
MEXICANOS, DE ACUERDO CON LOS TITULARES DE LAS SECRETARÍAS DE
ESTADO , LOS DEPARTAMENTOS ADMINISTRATIVOS Y LA PROCURADURÍA
GENERAL DE LA REPÚBLICA Y CON LA APROBACIÓN DEL CONGRESO DE LA
UNIÓN, Y EN LOS RECESOS DE ÉSTE , DE LA COMISIÓN PERMANENTE , PODRÁ
SUSPENDER EN TODO EL PAÍS O EN LUGAR DETERMINADO LAS GARANTÍAS QUE
FUESEN OBSTÁCULO PARA HACER FRENTE RÁPIDA Y FÁCILMENTE A LA
SITUACIÓN , PERO DEBERÁ HACERLO POR TIEMPO LIMITADO , POR MEDIO DE
PREVENCIONES GENERALES Y SIN QUE LA SUSPENSIÓN SE CONTRAIGA A
DETERMINADO INDIVIDUO . SI LA SUSPENSIÓN TUVIESE LUGAR HALLÁNDOSE
EL CONGRESO REUNIDO , ÉSTE CONCEDERÁ LAS AUTORIZACIONES QUE ESTIME
NECESARIAS PARA QUE EL EJECUTIVO HAGA FRENTE A LA SITUACIÓN , PERO SI
SE VERIFICASE EN TIEMPO DE RECESO , SE CONVOCARÁ SIN DEMORA EL
CONGRESO PARA QUE LAS ACUERDE .
DURANTE LA VIGENCIA DE NUESTRA ACTUAL CARTA FUNDAMENTAL ,
SÓLO EN UNA OCASIÓN SE DECRETÓ LA SUSPENSIÓN DE CIERTOS DERECHOS
FUNDAMENTALES CON EL APOYO DEL CITADO ARTÍCULO 29 CONSTITUCIONAL ,
Y LO FUE EN 1942, CON MOTIVO DEL ESTADO DE GUERRA DE NUESTRO PAÍS
CON LAS POTENCIAS DEL “EJE” (ITALIA , ALEMANIA Y JAPÓN), Y QUE SE
LEVANTÓ AL TERMINAR DICHA CONFLAGRACIÓN MUNDIAL EN 1945. EN
EFECTO , A SOLICITUD DEL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA , EL CONGRESO DE
LA UNIÓN EXPIDIÓ EL DECRETO LEGISLATIVO DE PRIMERO DE JUNIO DE 1942,
POR EL CUAL AUTORIZÓ LA SUSPENSIÓN DE VARIOS DERECHOS HUMANOS
CONSAGRADOS CONSTITUCIONALMENTE ; SEÑALÓ LA DURACIÓN DEL ESTADO
DE EMERGENCIA (EN TANTO SE MANTUVIERA EL ESTADO DE GUERRA , CON
POSIBLE PRÓRROGA DE TREINTA DÍAS POSTERIORES ); CONFIRIÓ AL EJECUTIVO
FACULTADES PARA REGLAMENTAR DICHA SUSPENSIÓN DE DERECHOS; PARA
IMPONER EN TODOS LOS RAMOS DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA LAS
MODIFICACIONES QUE FUEREN INDISPENSABLES PARA LA EFICAZ DEFENSA DEL
TERRITORIO NACIONAL, DE SU SOBERANÍA , DIGNIDAD Y PARA EL
MANTENIMIENTO DE NUESTRAS INSTITUCIONES GUBERNAMENTALES , ASÍ COMO
PARA LEGISLAR EN LOS DISTINTOS RAMOS DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA .
CON APOYO EN ESTA AUTORIZACIÓN EXPIDIÓ EL13 DE JUNIO DE 1942, LA
LLAMADA LEY PREVENCIONES GENERALES , QUE REGLAMENTÓ LAS
DE
DISPOSICIONES LEGISLATIVAS DEL CONGRESO .
SIN EMBARGO, SI BIEN EL CITADO ARTÍCULO 29 CONSTITUCIONAL NO
ESTABLECE CRITERIOS MUY PRECISOS SOBRE LOS DERECHOS QUE PUEDEN
SUSPENDERSE DURANTE LOS ESTADOS DE EXCEPCIÓN , LA OCASIÓN EN QUE
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 145

NO SE INCURRIERON EN LOS EXCESOS DE LOS GOBIERNOS AUTORITARIOS DE


SUSPENDER NO SÓLO ALGUNOS DERECHOS SINO LA VIGENCIA DE LA
CONSTITUCIÓN MISMA, E INCLUSIVE LA DISOLUCIÓN DEL ÓRGANO
LEGISLATIVO , YA QUE EL PAÍS SIGUIÓ FUNCIONANDO NORMALMENTE SALVO
ALGUNAS RESTRICCIONES . P ERO EN NUESTRO CONCEPTO , HA CAMBIADO LA
REGULACIÓN DE LOS ESTADOS DE EXCEPCIÓN EN EL ORDENAMIENTO
MEXICANO , EN CUANTO EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA RATIFICÓ Y EL
SENADO FEDERAL APROBÓ VARIOS CONVENIOS INTERNACIONALES DE
DERECHOS HUMANOS, Y ESPECIALMENTE LA CONVENCIÓN AMERICANA SOBRE
DERECHOS HUMANOS, LA QUE FUE PUBLICADA EL 7 DE MAYO DE 1981 Y EL
PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS , PUBLICADA EL
20 DE MAYO,84 POR LO QUE NUESTRO ORDENAMIENTO HA INCORPORADO
ENTRE OTROS, DENTRO DE SU ORDENAMIENTO INTERNO , LOS ARTÍCULOS 27
DEL PRIMERO Y 4- DEL SEGUNDO , QUE COMO HEMOS VISTO ANTERIORMENTE ,
REGULAN CON MAYOR PRECISIÓN QUE NUESTRO PRECEPTO CONSTITUCIONAL
LAS SITUACIONES DE EMERGENCIA , Y POR ESTO EN UNA FUTURA
DECLARACIÓN DE ESTADO DE EXCEPCIÓN ADEMÁS DE LOS LINCAMIENTOS DEL
ARTÍCULO 29, DEBEN SEGUIRSE LOS DE LOS PRECEPTOS INTERNACIONALES
MENCIONADOS , QUE SON DISPOSICIONES INTERNAS DE FUENTE
INTERNACIONAL , ASÍ COMO SU ADECUACIÓN CON ALGUNAS OBLIGACIONES
QUE LAS CITADAS CONVENCIONES EN RELACIÓN CON ALGUNOS ORGANISMOS
INTERNACIONALES .
EN ESTA DIRECCIÓN , AUN CUANDO EN EL CITADO ARTÍCULO 29
CONSTITUCIONAL OMITE SEÑALAR LOS DERECHOS NO SUSPENDIBLES , A
PARTIR DE LA RATIFICACIÓN DE LOS INSTRUMENTOS INTERNACIONALES
MENCIONADOS , NO PUEDEN AFECTARSE AQUELLOS QUE ENUMERAN LOS
CITADOS ARTÍCULOS 4O. DEL PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVILES
Y POLÍTICOS , Y 27 DE LA CONVENCIÓN AMERICANA, SUMADOS EN SU
CONJUNTO . A DEMÁS YA NO PUEDE PROHIBIRSE LA PROCEDENCIA DEL JUICIO
DE AMPARO EN SU ESFERA TUTELAR DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES , YA
QUE ES EL ÚNICO INSTRUMENTO QUE PUEDE UTILIZARSE PARA PROTEGER
DICHOS DERECHOS NO SUSPENDIBLES , PERO ADEMÁS CON EL OBJETO DE QUE
LOS TRIBUNALES FEDERALES PUEDAN EXAMINAR SI LAS DISPOSICIONES DE
EMERGENCIA Y SU APLICACIÓN CUMPLEN TANTO EL CITADO ARTÍCULO 29
CONSTITUCIONAL , LOS PRECEPTOS DE FUENTE INTERNACIONAL Y LOS
PRINCIPIOS SEÑALADOS POR LOS ORGANISMOS INTERNACIONALES DE
LEGALIDAD , PROCLAMACIÓN , NOTIFICACIÓN , TEMPORALIDAD , DE AMENAZA
EXCEPCIONAL , PROPORCIONALIDAD , NO DISCRIMINACIÓN , ASÍ COMO DE
COMPATIBILIDAD , CONCORDANCIA Y COMPLEMENTARIEDAD DE LAS
DISTINTAS NORMAS DE DERECHO INTERNACIO -
146 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

NAL , ESTOS ÚLTIMOS ESTABLECIDOS EN ALGUNOS DOCUMENTOS APROBADOS


POR NACIONES UNIDAS. ADEMÁS, TAMBIÉN DEBE ACATARSE LA
INTERPRETACIÓN QUE HA HECHO LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS
HUMANOS EN SUS OPINIONES CONSULTIVAS OCTAVA Y NOVENA SEÑALADAS
ANTERIORMENTE , CON MAYOR RAZÓN EN CUANTO EL GOBIERNO MEXICANO SE
SOMETIÓ EXPRESAMENTE A LA COMPETENCIA CONTENCIOSA O
JURISDICCIONAL DE LA PROPIA CORTE INTERAMERICANA A PARTIR DEL 16 DE
DICIEMBRE DE 1998.
Capítulo cuarto LA INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL

I. LA IMPORTANCIA DE LA INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL

LA INTERPRETACIÓN ES Y HA SIDO UNA DE LAS INSTITUCIONES ESENCIALES


DE LA CIENCIAJURÍDICA Y HA RECORRIDO UN LARGO CAMINO PARA LLEGAR
AL CONCEPTO ACTUAL , QUE LE HA OTORGADO UNA EXTENSIÓN Y UN
SIGNIFICADO DE GRAN TRASCENDENCIA PARA LA APLICACIÓN DEL
ORDENAMIENTO JURÍDICO EN TODOS SUS NIVELES .
SE HA DESARROLLADO LA INTERPRETACIÓN JURÍDICA EN DIVERSAS
ETAPAS , MISMAS QUE REVELAN UN LENTO PERO PERSISTENTE PROGRESO DE
ESTA INSTITUCIÓN , AL CUAL CONTRIBUYERON TANTO LAS ELABORACIONES DE
LA DOCTRINA COMO DIVERSAS EXIGENCIAS DERIVADAS DE LA REALIDAD
JURÍDICA .
EL SECTOR DE MAYOR IMPORTANCIA DENTRO DEL CONCEPTO GENÉRICO
DE LA INTERPRETACIÓN JURÍDICA ES ACTUALMENTE RELATIVO A LA
INTERPRETACIÓN DE LAS NORMAS DE MAYOR JERARQUÍA , ES DECIR , LAS DE
CARÁCTER CONSTITUCIONAL, PUES SI BIEN PARTICIPA DE LOS LINCAMIENTOS
DE LA INTERPRETACIÓN JURÍDICA , HA ASUMIDO MATICES PECULIARES , QUE LE
OTORGAN UNA SIGNIFICATIVA INDIVIDUALIDAD .
LA INTERPRETACIÓN JURÍDICA HA SIDO OBJETO DE UNA EVOLUCIÓN QUE
SE INICIÓ CON LA CONCEPCIÓN TRADICIONAL QUE LLEGÓ AL EXTREMO DE
PROHIBIR A LOS JUECES QUE INTERPRETASEN LAS DISPOSICIONES
LEGISLATIVAS , LAS QUE DEBÍAN APLICAR DE MANERA MECÁNICA , YA QUE
ESTABLECER EL SIGNIFICADO DE LAS MISMAS CORRESPONDÍA EN ÚLTIMO
GRADO AL ÓRGANO LEGISLATIVO QUE LAS HABÍA EXPEDIDO , PARA CULMINAR
DICHO DESARROLLO CON EL RECONOCIMIENTO DE LA FUNCIÓN DINÁMICA Y
CREATIVA DE LA INTERPRETACIÓN JURÍDICA Y CON UN ELEVADO CONTENIDO
AXIOLÓGICO ESPECIALMENTE POR LO QUE RESPECTA A LAS NORMAS DE
NATURALEZA CONSTITUCIONAL O FUNDAMENTAL .
NO OBSTANTE DICHA EVOLUCIÓN , EN LA DOCTRINA LATINOAMERICANA
NO SE REFLEJA ESA TRASCENDENCIA DE LA INTERPRETACIÓN JURÍDICA Y
144 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

EN LOS CASOS DE INVASIÓN , PERTURBACIÓN GRAVE DE LA PAZ PÚBLICA


O DE CUALQUIER OTRO QUE PONGA A LA SOCIEDAD EN GRAVE PELIGRO O
CONFLICTO, SOLAMENTE EL PRESIDENTEESTADOS UNIDOS
DE LOS
MEXICANOS , DE ACUERDO CON LOS TITULARES DE LAS SECRETARÍAS DE
ESTADO, LOS DEPARTAMENTOS ADMINISTRATIVOS Y LA PROCURADURÍA
GENERAL DE LA REPÚBLICA Y CON LA APROBACIÓN DEL CONGRESO DE LA
UNIÓN, Y EN LOS RECESOS DE ÉSTE, DE LA COMISIÓN PERMANENTE , PODRÁ
SUSPENDER EN TODO EL PAÍS O EN LUGAR DETERMINADO LAS GARANTÍAS QUE
FUESEN OBSTÁCULO PARA HACER FRENTE RÁPIDA Y FÁCILMENTE A LA
SITUACIÓN , PERO DEBERÁ HACERLO POR TIEMPO LIMITADO , POR MEDIO DE
PREVENCIONES GENERALES Y SIN QUE LA SUSPENSIÓN SE CONTRAIGA A
DETERMINADO INDIVIDUO . SI LA SUSPENSIÓN TUVIESE LUGAR HALLÁNDOSE
EL CONGRESO REUNIDO , ÉSTE CONCEDERÁ LAS AUTORIZACIONES QUE ESTIME
NECESARIAS PARA QUE EL EJECUTIVO HAGA FRENTE A LA SITUACIÓN , PERO SI
SE VERIFICASE EN TIEMPO DE RECESO , SE CONVOCARÁ SIN DEMORA EL
CONGRESO PARA QUE LAS ACUERDE.
DURANTE LA VIGENCIA DE NUESTRA ACTUAL CARTA FUNDAMENTAL ,
SÓLO EN UNA OCASIÓN SE DECRETÓ LA SUSPENSIÓN DE CIERTOS DERECHOS
FUNDAMENTALES CON EL APOYO DEL CITADO ARTÍCULO 29 CONSTITUCIONAL ,
Y LO FUE EN 1942, CON MOTIVO DEL ESTADO DE GUERRA DE NUESTRO PAÍS
CON LAS POTENCIAS DEL “EJE” (ITALIA , ALEMANIA Y JAPÓN), Y QUE SE
LEVANTÓ AL TERMINAR DICHA CONFLAGRACIÓN MUNDIAL EN 1945. EN
EFECTO , A SOLICITUD DEL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA , EL CONGRESO DE
LA UNIÓN EXPIDIÓ EL DECRETO LEGISLATIVO DE PRIMERO DE JUNIO DE 1942,
POR EL CUAL AUTORIZÓ LA SUSPENSIÓN DE VARIOS DERECHOS HUMANOS
CONSAGRADOS CONSTITUCIONALMENTE ; SEÑALÓ LA DURACIÓN DEL ESTADO
DE EMERGENCIA (EN TANTO SE MANTUVIERA EL ESTADO DE GUERRA , CON
POSIBLE PRÓRROGA DE TREINTA DÍAS POSTERIORES ); CONFIRIÓ AL EJECUTIVO
FACULTADES PARA REGLAMENTAR DICHA SUSPENSIÓN DE DERECHOS; PARA
IMPONER EN TODOS LOS RAMOS DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA LAS
MODIFICACIONES QUE FUEREN INDISPENSABLES PARA LA EFICAZ DEFENSA DEL
TERRITORIO NACIONAL , DE SU SOBERANÍA , DIGNIDAD Y PARA EL
MANTENIMIENTO DE NUESTRAS INSTITUCIONES GUBERNAMENTALES , ASÍ
COMO PARA LEGISLAR EN LOS DISTINTOS RAMOS DE LA ADMINISTRACIÓN
PÚBLICA . C ON APOYO EN ESTA AUTORIZACIÓN EXPIDIÓ EL 13 DE JUNIO DE
1942, LA LLAMADA LEY DE PREVENCIONES GENERALES , QUE REGLAMENTÓ
LAS DISPOSICIONES LEGISLATIVAS DEL CONGRESO .
SIN EMBARGO , SI BIEN EL CITADO ARTÍCULO 29 CONSTITUCIONAL NO
ESTABLECE CRITERIOS MUY PRECISOS SOBRE LOS DERECHOS QUE PUEDEN
SUSPENDERSE DURANTE LOS ESTADOS DE EXCEPCIÓN , LA OCASIÓN EN QUE
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 145

NO SE INCURRIERON EN LOS EXCESOS DE LOS GOBIERNOS AUTORITARIOS DE


SUSPENDER NO SÓLO ALGUNOS DERECHOS SINO LA VIGENCIA DE LA
CONSTITUCIÓN MISMA, E INCLUSIVE LA DISOLUCIÓN DEL ÓRGANO
LEGISLATIVO , YA QUE EL PAÍS SIGUIÓ FUNCIONANDO NORMALMENTE SALVO
ALGUNAS RESTRICCIONES . PERO EN NUESTRO CONCEPTO , HA CAMBIADO LA
REGULACIÓN DE LOS ESTADOS DE EXCEPCIÓN EN EL ORDENAMIENTO
MEXICANO , EN CUANTO EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA RATIFICÓ Y EL
SENADO FEDERAL APROBÓ VARIOS CONVENIOS INTERNACIONALES DE
DERECHOS HUMANOS , Y ESPECIALMENTE LA CONVENCIÓN AMERICANA SOBRE
DERECHOS HUMANOS, LA QUE FUE PUBLICADA EL 7 DE MAYO DE 1981 Y EL
PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CHALES Y POLÍTICOS , PUBLICADA EL
20 DE MAYO,84 POR LO QUE NUESTRO ORDENAMIENTO HA INCORPORADO
ENTRE OTROS, DENTRO DE SU ORDENAMIENTO INTERNO , LOS ARTÍCULOS 27
DEL PRIMERO Y 4 Q DEL SEGUNDO , QUE COMO HEMOS VISTO ANTERIORMENTE ,
REGULAN CON MAYOR PRECISIÓN QUE NUESTRO PRECEPTO CONSTITUCIONAL
LAS DE EMERGENCIA , Y POR ESTO EN UNA FUTURA
SITUACIONES
DECLARACIÓN DE ESTADO DE EXCEPCIÓN ADEMÁS DE LOS LINCAMIENTOS
DEL ARTÍCULO 29, DEBEN SEGUIRSE LOS DE LOS PRECEPTOS
INTERNACIONALES MENCIONADOS , QUE SON DISPOSICIONES INTERNAS DE
FUENTE INTERNACIONAL , ASÍ COMO SU ADECUACIÓN CON ALGUNAS
OBLIGACIONES QUE LAS CITADAS CONVENCIONES EN RELACIÓN CON
ALGUNOS ORGANISMOS INTERNACIONALES .
EN ESTA DIRECCIÓN , AUN CUANDO EN EL CITADO ARTÍCULO 29
CONSÜTUCIO - NAL OMITE SEÑALAR LOS DERECHOS NO SUSPENDIBLES , A
PARTIR DE LA RATIFICACIÓN DE LOS INSTRUMENTOS INTERNACIONALES
MENCIONADOS , NO PUEDEN AFECTARSE AQUELLOS QUE ENUMERAN LOS
CITADOS ARTÍCULOS 4O. DEL PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVILES
Y POLÍTICOS , Y 27 DE LA CONVENCIÓN AMERICANA, SUMADOS EN SU
CONJUNTO . A DEMÁS YA NO PUEDE PROHIBIRSE LA PROCEDENCIA DEL JUICIO
DE AMPARO EN SU ESFERA TUTELAR DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES , YA
QUE ES EL ÚNICO INSTRUMENTO QUE PUEDE UTILIZARSE PARA PROTEGER
DICHOS DERECHOS NO SUSPENDIBLES , PERO ADEMÁS CON EL OBJETO DE QUE
LOS TRIBUNALES FEDERALES PUEDAN EXAMINAR SI LAS DISPOSICIONES DE
EMERGENCIA Y SU APLICACIÓN CUMPLEN TANTO EL CITADO ARTÍCULO 29
CONSTITUCIONAL , LOS PRECEPTOS DE FUENTE INTERNACIONAL Y LOS
PRINCIPIOS SEÑALADOS POR LOS ORGANISMOS INTERNACIONALES DE
LEGALIDAD , PROCLAMACIÓN , NOTIFICACIÓN , TEMPORALIDAD , DE AMENAZA
EXCEPCIONAL , PROPORCIONALIDAD , NO DISCRIMINACIÓN , ASÍ COMO DE
COMPATIBILIDAD , CONCORDANCIA Y COMPLEMENTARIEDAD DE LAS
DISTINTAS NORMAS DE DERECHO INTERNACIO -
146 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

NAL, ESTOS ÚLTIMOS ESTABLECIDOS EN ALGUNOS DOCUMENTOS APROBADOS


POR NACIONES UNIDAS . ADEMÁS, TAMBIÉN DEBE ACATARSE LA
INTERPRETACIÓN QUE HA HECHO LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS
HUMANOS EN SUS OPINIONES CONSULTIVAS OCTAVA Y NOVENA SEÑALADAS
ANTERIORMENTE , CON MAYOR RAZÓN EN CUANTO EL GOBIERNO MEXICANO SE
SOMETIÓ EXPRESAMENTE A LA COMPETENCIA CONTENCIOSA O
JURISDICCIONAL DE LA PROPIA CORTE INTERAMERICANA A PARTIR DEL 16 DE
DICIEMBRE DE 1998.
Capítulo cuarto LA INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL

I. L A IMPORTANCIA DE LA INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL

LA INTERPRETACIÓN ES Y HA SIDO UNA DE LAS INSTITUCIONES ESENCIALES


DE LA CIENCIA JURÍDICA Y HA RECORRIDO UN LARGO CAMINO PARA LLEGAR
AL CONCEPTO ACTUAL , QUE LE HA OTORGADO UNA EXTENSIÓN Y UN
SIGNIFICADO DE GRAN TRASCENDENCIA PARA LA APLICACIÓN DEL
ORDENAMIENTO JURÍDICO EN TODOS SUS NIVELES .
SE HA DESARROLLADO LA INTERPRETACIÓN JURÍDICA EN DIVERSAS
ETAPAS , MISMAS QUE REVELAN UN LENTO PERO PERSISTENTE PROGRESO DE
ESTA INSD - TUCIÓN , AL CUAL CONTRIBUYERON TANTO LAS ELABORACIONES
DE LA DOCTRINA COMO DIVERSAS EXIGENCIAS DERIVADAS DE LA REALIDAD
JURÍDICA .
EL SECTOR DE MAYOR IMPORTANCIA DENTRO DEL CONCEPTO GENÉRICO
DE LA INTERPRETACIÓN JURÍDICA ES ACTUALMENTE RELATIVO A LA
INTERPRETACIÓN DE LAS NORMAS DE MAYOR JERARQUÍA , ES DECIR , LAS DE
CARÁCTER CONSTITUCIONAL, PUES SI BIEN PARTICIPA DE LOS LINCAMIENTOS
DE LA INTERPRETACIÓN JURÍDICA , HA ASUMIDO MAÑEES PECULIARES , QUE LE
OTORGAN UNA SIGNIFICATIVA INDIVIDUALIDAD .
LA INTERPRETACIÓN JURÍDICA HA SIDO OBJETO DE UNA EVOLUCIÓN QUE
SE INICIÓ CON LA CONCEPCIÓN TRADICIONAL QUE LLEGÓ AL EXTREMO DE
PROHIBIR A LOS JUECES QUE INTERPRETASEN LAS DISPOSICIONES
LEGISLATIVAS , LAS QUE DEBÍAN APLICAR DE MANERA MECÁNICA , YA QUE
ESTABLECER EL SIGNIFICADO DE LAS MISMAS CORRESPONDÍA EN ÚLTIMO
GRADO AL ÓRGANO LEGISLATIVO QUE LAS HABÍA EXPEDIDO , PARA CULMINAR
DICHO DESARROLLO CON EL RECONOCIMIENTO DE LA FUNCIÓN DINÁMICA Y
CREATIVA DE LA INTERPRETACIÓN JURÍDICA Y CON UN ELEVADO CONTENIDO
AXIOLÓGICO ESPECIALMENTE POR LO QUE RESPECTA A LAS NORMAS DE
NATURALEZA CONSTITUCIONAL O FUNDAMENTAL .
NO OBSTANTE DICHA EVOLUCIÓN , EN LA DOCTRINA LADNOAMERICANA

147
1-18 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

MENTE CONSTITUCIONAL , PUES CON EXCEPCIÓN DE ALGUNOS TRATADISTAS


NO EXISTE UNA BIBLIOGRAFÍA QUE SE PUEDA EQUIPARAR , CON LAS MUY
ABUNDANTES APORTACIONES DE LAS DOCTRINAS ANGLOAMERICANA Y
EUROPEA .
ES PRECISO , POR TANTO , DESPERTAR ENTRE LOS JURISTAS DE NUESTRA
REGIÓN UN INTERÉS MAYOR POR ESTA INSTITUCIÓN , PARA SUPERAR EL PESO
DE LA TRADICIÓN HISPANO - FRANCESA ( QUE YA NO SUBSISTE EN SUS PAÍSES
DE ORIGEN ), Y PROFUNDIZAR EL ANÁLISIS DE LA FUNCIÓN EMINENTEMENTE
CREATIVA DE LA INTERPRETACIÓN JURÍDICA , QUE HA PERMITIDO EL
DESARROLLO DINÁMICO DE NUESTROS ORDENAMIENTOS JURÍDICOS .

II. Del juez autómata al juez como figura central del derecho

EN UN PRINCIPIO , EL ALCANCE DE LA INTERPRETACIÓN FUE MUY


RESTRINGIDO . CON LA REVOLUCIÓN FRANCESA Y COMO UNA REACCIÓN
CONTRA LAS INVASIONES LEGISLATIVAS DE LOS PARLAMENTOS JUDICIALES
DEL ANTIGUO RÉGIMEN , SE ESTABLECIÓ EN LOS ORDENAMIENTOS EUROPEOS ,
CON EXCEPCIÓN DEL BRITÁNICO , LA FIGURA DEL JUEZ COMO UN SIMPLE
APLICADOR MECÁNICO DE LAS DISPOSICIONES LEGISLATIVAS . EN ESTE
SENTIDO , NO SÓLO TUVO GRAN PESO LA ACTUACIÓN DE LOS MENCIONADOS
TRIBUNALES FRANCESES DE APELACIÓN , QUE EJERCIERON FUNCIONES
LEGISLATIVAS Y POLÍTICAS CON UN CRITERIO EXCESIVAMENTE
CONSERVADOR , SINO TAMBIÉN LAS IDEAS EXPRESADAS POR CARLOS LUIS DE
SECONDAT, MONTESQUIEU (POR CIERTO MAGISTRADO DURANTE
BARÓN DE
VARIOS AÑOS, 1714-1726, DE UNO DE ESTOS PARLAMENTOS JUDICIALES ), EN
SU OBRA CLÁSICA El espíritu de las leyes EN EL SENTIDO DE QUE: “... LOS JUECES
DE LA NACIÓN , COMO ES SABIDO , NO SON NI MÁS NI MENOS QUE LA BOCA
QUE PRONUNCIA LAS PALABRAS DE LA LEY , SERES INANIMADOS QUE NO
PUEDEN MITIGAR LA FUERZA Y EL RIGOR DE LA LEY MISMA ...”, CONSECUENTE
CON LO ANTERIOR , ESTIMABA QUE DE LOS TRES PODERES , “EL JUZGAR ES CASI
NULO ...”, 1 LO QUE EQUIVALÍA A SOSTENER QUE NO ERA UN VERDADERO
PODER .
AL LADO DEL JUEZ AUTÓMATA SE ERGUÍA EL CUERPO LEGISLATIVO COMO
UN PODER OMNIPOTENTE , REPRESENTANTE DE LA VOLUNTAD GENERAL Y QUE
POR
LO MISMO , DEBÍA CONSIDERARSE INFALIBLE . PARA JUAN JACOBO ROUSSEAU,
EL OTRO GRAN PROFETA DEL LIBERALISMO , LA VOLUNTAD GENERAL ERA LA

1
Montesquieu, Carlos Luis de Secodant, barón de. El espíritu de las leyes, trad. de Nicolás Estevanez
y Matilde Huici, Buenos Aires, 1951, pp. 209 y ss.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 149

RESULTADO DEL CONSENSO POPULAR , NO PODÍA SER INJUSTA , YA QUE “NADIE


10 ES CONSIGO MISMO ”. 2
NACIÓ ASÍ LA CONFIANZA , O MÁS BIEN , LA FE CIEGA DE LOS JURISTAS EN
LA JUSTICIA Y EN LA PLENITUD DE LA LEY , Y CONSIGUIENTEMENTE EN LA
OMNIPOTENCIA LEGISLATIVA , Y COMO CONTRAPARTIDA , UNA DESCONFIANZA
EN EL JUZGADOR , QUE DEBÍA ESTAR SUJETO HASTA EN LOS DETALLES A LA
SUPERVISIÓN DEL CUERPO LEGISLATIVO .
PRECISAMENTE COMO PRODUCTO DE ESTAS IDEAS FUE CREADO COMO SE
HA DICHO , EL TRIBUNAL DE CASACIÓN FRANCÉS , DE ACUERDO CON EL
DECRETO EXPEDIDO POR LA ASAMBLEA NACIONAL LOS DÍAS 27 DE
NOVIEMBRE Y LO. DE DICIEMBRE DE 1790, NO COMO UN ÓRGANO JUDICIAL ,
COMO ACTUALMENTE LO ES, COMO CORTE DE CASACIÓN , SINO COMO UN
APÉNDICE DEL CUERPO LEGISLATIVO , YA QUE TENÍA POR OBJETO VIGILAR QUE
LOS TRIBUNALES SE CIÑERAN ESTRICTAMENTE .A LA VOLUNTAD GENERAL
EXPRESADA EN EL TEXTO DE LA LEGISLACIÓN .
CONGRUENTEMENTE CON ESTE PRINCIPIO SE ESTABLECIERON LOS LLAMADOS
référé legislatif, TANTO FACULTATIVO SEGÚN EL ARTÍCULO 12 DEL TÍTULO
11 DEL DECRETO DEL 16 DE AGOSTO DE 1790, DE ACUERDO CON EL CUAL , LOS
JUECES TENÍAN LA POTESTAD DE PEDIR ACLARACIONES AL PODER LEGISLA -
TIVO LAS VECES QUE CREYESEN NECESARIO INTERPRETAR UNA LEY ; COMO EL
obligatorio, O SEA AQUEL QUE DE ACUERDO AL ARTÍCULO 256 DE LA CONSTI -
TUCIÓN DEL 5 FRUCTIDOR DEL AÑO III, CONSISTÍA EN LA OBLIGACIÓN , DEL
REFERIDO TRIBUNAL DE CASACIÓN PARA ACUDIR AL PROPIO ORGANISMO LE -
GISLATIVO SOLICITANDO SU INTERPRETACIÓN AUTÉNTICA , CADA VEZ QUE NO
OBSTANTE HABER ANULADO UN FALLO JUDICIAL, SE PLANTEASE POR SEGUNDA
VEZ LA MISMA CUESTIÓN .3
UNA CONCEPCIÓN SIMILAR PREDOMINÓ EN EL DERECHO PRUSIANO POCOS
AÑOS ANTES , YA QUE FEDERICO EL G RANDE PRETENDIÓ IMPEDIR LA
INTERPRETACIÓN JUDICIAL DE SU OBRA DE CODIFICACIÓN Y EN EL AÑO DE
1780 EXPIDIÓ UN DECRETO POR VIRTUD DEL CUAL, EN CASO DE DUDA , EL
JUEZ NO PODÍA DICTAR SENTENCIA SIN HABER OÍDO PREVIAMENTE LA OPINIÓN
DE UNA COMISIÓN LEGISLATIVA ENCARGADA DE INTERPRETAR LAS
DISPOSICIONES LEGALES .
CON LA OBRA CODIFICADORA DE LOS COMIENZOS DEL SIGLO XIX, Y
PARTICULARMENTE CON LA ADMIRABLE OBRA NAPOLEÓNICA , SE CREYÓ
LLEGA -
2
Rousseau, Juan Jacobo, El contrato social, trad. Enrique de la Rosa, Buenos Aires, El Girasol,
1961, pp. 177 y 178.
3
Calamandrei, Piero, La casación civil, trad. de Santiago Sentís Melendo, Buenos Aires, Editorial
Bibliográfica, 1961, 2 vols., pp. 48-78.
150 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

DA A LA PERFECCIÓN EN EL TERRENO LEGISLATIVO , EN OPINIÓN DE LA


LLAMADA ESCUELA DE LA EXÉGESIS , CUYOS PARTIDARIOS TENÍAN LA
CONVICCIÓN ROMÁNTICA DE QUE LA LEY CONSTITUÍA LA FUENTE JURÍDICA
POR EXCELENCIA , Y QUE EL JUZGADOR ESTABA OBLIGADO A APLICARLA EN
SUS TÉRMINOS, DE MANERA QUE SÓLO EN LOS CASOS EXCEPCIONALES EN QUE
EXISTIERA DUDA SOBRE SU ALCANCE, SE LE OTORGABA , CON BASTANTE
RENUENCIA , LA FACULTAD DE INTERPRETARLA .
4

EL TRATADISTA ESPAÑOL PUIG BRUTAU ADVIERTE CÓMO EN LA ÉPOCA


CODIFICADORA SURGIÓ LA FALSA NOCIÓN DE QUE POR SER ELLA LA OBRA DEL
LEGISLADOR , CONFIERE A ÉSTE PARA LO SUCESIVO LA PRIMACÍA DE LA
CREACIÓN DEL DERECHO , Y ADEMÁS MUESTRA QUE "LOS LEGISLADORES HAN
CONSIDERADO QUE LA OBRA DE LOS INTÉRPRETES ERA UNA LABOR DESTINADA
A DESVIRTUAR EL CARÁCTER DE LA OBRA LEGISLATIVA .5
DE ACUERDO CON ESTE ORDEN DE IDEAS , EL CUERPO JUDICIAL OCUPABA
UN PUESTO MUY SECUNDARIO DENTRO DE LA DIVISIÓN RÍGIDA Y TRIPARTITA
DE LOS PODERES DEL ESTADO , SEGÚN FUE PRECONIZADA POR EL MISMO
BARÓN DE MONTESQUIEU 6 APOYÁNDOSE CON LOS ANTECEDENTES
ESTABLECIDOS POR EL FILÓSOFO Y PUBLICISTA INGLÉS JOHN LOCKE , 7 DE
MANERA QUE SEGÚN EL REFERIDO MONTESQUIEU , DE LOS TRES PODERES , “EL
DE JUZGAR ES CASI NULO ...”8 LO QUE EQUIVALÍA A SOSTENER QUE NO ERA UN
VERDADERO PODER .
ESTO FUE PRECISAMENTE LO QUE SOSTUVO DURANTE BASTANTE TIEMPO ,
Y EN NUESTRA DOCTRINA JURÍDICA , LA POSTURA SUSTENTADA POR EL DISTIN -
GUIDO CONSTITUCIONALISTA EMILIO RABASA, EL CUAL AFIRMÓ TERMINANTE -
MENTE , QUE A LA FUNCIÓN JUDICIAL LE FALTABAN LAS CONDICIONES
ESENCIALES DE LOS ÓRGANOS DEL PODER , COMO SON LA INICIATIVA , LA
UNIDAD Y LA AUTORIDAD GENERAL.9
LA REALIDAD SE ENCARGÓ DE DESVANECER ESTA ILUSIÓN DE LOS PARTI -
DARIOS DEL IMPERIO ABSOLUTO DE LA LEY , PUES LA FIGURA DEL JUZGADOR
COMO UN APLICADOR AUTOMÁTICO DE LAS DISPOSICIONES LEGISLATIVAS , A
LA MANERA DE UNA VERDADERA MÁQUINA SILOGÍSTICA , FUE BORRÁNDOSE
PAULA -

■' CFR. García Máynez, Eduardo, LÓGICA DEL RACIOCINIO JURÍDICO , México, 1964, pp. 24 y
25.
5
Brutau Puig, José, La jurisprudencia como fuente del derecho. Interpretación creadora y arbitrio judicial,
Barcelona, s.f.,pp.136yss.
0
El espíritu de las leyes, cit., pp. 202y ss.
7
ENSAYO SOBRE EL GOBIERNO CIVIL, trad. de José Carner, México, 1941, pp. 94 y ss., quien
hablaba de los poderes Legislativo, Ejecutivo y Federativo.
8
El espíritu de las leyes, cit., p.206.
,J
LA CONSTITUCIÓN Y LA DICTADURA, 3a. ed., México, 1956, pp. 189 y ss. La primera edición
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 151

TINAMENTE JUNTO CON EL DOGMA DE LA INFALIBILIDAD DEL LEGISLADOR , Y


A SÍ , POR EJEMPLO , EN TANTO QUE EN 1798 SE DISOLVIERON LAS COMISIONES
LEGISLATIVAS PRUSIANAS ENCARGADAS DE FORMULAR LA INTERPRETACIÓN
AUTÉNTICA DE LOS TEXTOS LEGALES A PETICIÓN DE LOS TRIBUNALES ,
10
EL
TRIBUNAL DE CASACIÓN SE FUE DESLIGANDO DEL PODER LEGISLATIVO
HASTA QUE POR VIRTUD DEL DECRETO DEL LO. DE ABRIL DE 1837, CON EL
NOMBRE DE CORTE DE CASACIÓN, OBTUVO SU PLENA INDEPENDENCIA Y SE
CONSTITUYÓ EN EL VÉRDCE DE LA ORGANIZACIÓN JUDICIAL FRANCESA .11
AUNQUE LA DOCTRINA DE LA EXÉGESIS CONSERVÓ POR ALGÚN TIEMPO SU
PRESTIGIO TANTO EN FRANCIA COMO EN LOS PAÍSES INFLUIDOS POR LA
CODIFICACIÓN NAPOLEÓNICA , SU POSICIÓN SE FUE DEBILITANDO , AL MISMO
TIEMPO QUE SE FUERON RECONOCIENDO PRERROGATIVAS AL JUZGADOR , ES -
PECIALMENTE EN LOS PAÍSES ANGLOAMERICANOS , EN VIRTUD DE QUE EN
ELLOS LA LEGISLACIÓN TENÍA MENOS IMPORTANCIA FRENTE A LA DOCTRINA
DE LA CREACIÓN JUDICIAL PREDOMINANTE EN EL common laiv,12 Y
POSTERIORMENTE EN LOS MISMOS PAÍSES DE “DERECHO ESCRITO ” SURGIERON
UNA SERIE DE MOVIMIENTOS QUE TRATARON DE LIBERAR A LOS TRIBUNALES
DE SU ESCLAVITUD FRENTE AL LEGISLADOR , COMO EL ENCABEZADO EN
ALEMANIA POR FEDERICO CARLOS DE SAVIGNY, O SEA, LA LLAMADA
“ESCUELA HISTÓRICA DEL DERECHO”,13 Y EL MÁS AUDAZ QUE SE CONOCE
CON EL NOMBRE DE “ESCUELA DEL D ERECHO LIBRE ”, CUYO EXPOSITOR MÁS
CONOCIDO FUE GERMÁN KANTOROWICZ , 14 REACCIÓN QUE CULMINA EN
FRANCIA CON LA LABOR MONUMENTAL DE FRANGOIS GENY .15
CON POSTERIORIDAD A ESTOS AUTORES, LA REVOLUCIÓN
ANTIFORMALISTA HA TRIUNFADO ARROLLADORAMENTE EN TODAS PARTES , EN
TANTO QUE LA CORRIENTE DE LA EXÉGESIS , CALIFICADA DESPECTIVAMENTE
DE “DOCTRINA BIZANTINA ” POR EL ILUSTRE JURISTA ESTADOUNIDENSE
ROSCOE POUND,16 HA SUFRIDO UNA VERDADERA DESBANDADA, Y APENAS SI
QUEDAN ALGUNOS PEQUEÑOS NÚCLEOS DE RESISTENCIA .

10
Cfr. Puig Brutau, op. át., supra, nota 5, p. 139.
11
Cfr. Calamandrei, op. át., supra , nota 3, t. I, vol. II, pp. 126 y ss.
12
Cfr. Pound, Roscoe, El espíritu del “common law ”, trad. de José Puig Brutau, Barcelona, s.f., al
parecer 1954, pp. 180 y ss.
15
Los fundamentos de la ciencia jurídica, trad. de Werner Goldschmidt, en el volumen “La ciencia
del derecho”, Buenos Aires, 1949, pp. 54 y ss.
14
La lucha por la ciencia del derecho, trad. de Werner Goldschmidt, en el mismo volumen “La
ciencia del derecho”, cit., pp. 325 y ss.
13
Especialmente en: Méthode d’interpretation et sources en droit privé positif 2a. ed.,
2a. reimpresión, París, 2 vols., 1954.
16
El espíritu del common law, cit., pp. 179 y ss.
152 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

EN EL DERECHO ANGLOAMERICANO SE HAN IMPUESTO TEORÍAS DEL


REALISMO Y DEL SOCIOLOGISMO JURÍDICOS , EN CUYO CAMPO DESTACAN LAS
FIGURAS DE OLIVER WENDELL HOLMES, BENJAMÍN CARDOZO , R OSCOE
POUND, JEROME FRANK Y KARL LLEWELLYN ENTRE MUCHOS OTROS.17
POR SU PARTE EN EL DERECHO CONTINENTAL SE OBSERVA UN NOTABLE
RESURGIMIENTO DEL DERECHO NATURAL, ESPECIALMENTE A PARTIR DE LA
PRIMERA POSGUERRA , Y QUE PARECE IR EN AUMENTO , MOVIMIENTO QUE HA
TRAÍDO COMO RESULTADO UNA MAYOR LIBERTAD DEL JUZGADOR FRENTE AL
DERECHO POSITIVO .18
EL LIBRO MAGISTRAL DE PIERO CALAMANDREI Elogio de los jueces escrito por
un abogado, CONSTITUYE NO SÓLO UNÁ^SERIE DE PROFUNDOS PENSAMIENTOS ,
POÉTICAMENTE EXPRESADOS SOBRE EL “SACERDOCIO JUDICIAL ”, SINO TAM -
BIÉN Y FUNDAMENTALMENTE , UN APASIONADO ALEGATO EN FAVOR DE LA
FUNCIÓN EMINENTEMENTE CREADORA DEL DERECHO JUDICIAL .10
SE HA REALIZADO ASÍ LA REIVINDICACIÓN DE AQUEL JUEZ , QUE PARA EL
PENSAMIENTO TRADICIONAL TENÍA LA FACULTAD CASI NULA DE PRONUNCIAR
LAS PALABRAS DE LA LEY ; Y DE PERSONAJE INSIGNIFICANTE FRENTE A LA MA -
JESTAD DEL LEGISLADOR , SE HA TRANSFORMADO LENTA PERO
INEXORABLEMENTE EN EL PERSONAJE CENTRAL DEL DRAMA CAPITAL DEL
DERECHO : LA JUSTICIA .
EN EL MUNDO ANGUSTIADO DE NUESTRA ÉPOCA , RESULTAN PLENAMENTE
JUSTIFICADAS LAS PROFUNDAS PALABRAS DEL ILUSTRE JURISTA ITALIANO
FRANCESCO CARNELUTTI : “EL JUEZ ES LA FIGURA CENTRAL DE DERECHO . UN
ORDENAMIENTO JURÍDICO SE PUEDE PENSAR SIN LEYES , PERO NO SIN
JUECES ”. 20

III. Interpretación e integración del derecho

COMO CONSECUENCIA DEL CAMBIO DE ENFOQUE QUE HEMOS COMEN -


TADO , SE PRODUCE OTRA ETAPA EN LA INTERPRETACIÓN , SE SUPERA PRIME

17
Cfr. Recaséns Siches, Luis, Nueva filosofía de la interpretación del derecho, México, 1956, pp. 74 y
ss.; idem, “Lo razonable —a contrario de lo racional— en la vida del derecho, en el volumen”, X
aniveisario de la generación de abogados 1948-1953, México, Universidad de Guadalajara, 1963, pp. 24 y
ss.; Cueto Rúa, Julio, El common law. Su estructura normativa. Su enseñanza, Buenos Aires, 1957, pp. 55 y
ss.; Brutau, Puig, op. cit., supra, nota 5, pp. 56 y ss.
18
Cfr. Wolf, Erik, El pmblema del derecho natural, trad. de Manuel Entenza, Barcelona, 1960, pp.
20 y ss.; Verdross, Alfred, La filosofía del derecho del mundo occidental, trad. de Mario de la Cueva,
México, 1962, pp. 391 y ss.
19
Segunda edición en castellano, por varios traductores, Buenos Aires, 1956.
20
“Diritto consuetudinario e diiitto legale”, Bixñsta di Diritto Processuale, Padova, año XVIII, núm.
4, octubre-diciembre de 1963, p. 520.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 153

RAMENTE LA SEPARACIÓN TAJANTE QUE SE HABÍA ESTABLECIDO ENTRE LA


APLICACIÓN DE LA LEY Y SU INTERPRETACIÓN JURÍDICA , Y DESPUÉS SE LE
VINCULA CON OTRA ACTIVIDAD LLAMADA INTEGRACIÓN CUYOS ALCANCES SE
ENCUENTRAN TODAVÍA CONTROVERTIDOS , HASTA EL EXTREMO QUE PODEMOS
AFIRMAR QUE HA LLEGADO A CONSTITUIR UNO DE LOS PROBLEMAS
FUNDAMENTALES DEL PENSAMIENTO JURÍDICO DE NUESTRA ÉPOCA .
EN LA CONCEPCIÓN TRADICIONAL SE CONSIDERABA QUE EL JUEZ DEBÍA
APLICAR EL TEXTO DE LA LEY CUANDO FUERA CLARO Y PRECISO —LO QUE ,
SEGÚN LA OPINIÓN DOMINANTE , OCURRÍA EN LA MAYOR PARTE DE LOS CASOS
— Y QUE SÓLO EN SITUACIONES EXCEPCIONALES DE OSCURIDAD O DE
INSUFICIENCIA DE LA LEY PODÍA AQUÉL REALIZAR LA LABOR
INTERPRETATIVA .21
AUNQUE PAULATINAMENTE LLEGÓ A COMPRENDERSE QUE ESTA CONCEP -
CIÓN ERA INSUFICIENTE , TODAVÍA PERSISTEN VESTIGIOS DE ELLA EN LOS
ORDENAMIENTOS CONTEMPORÁNEOS , Y ASÍ POR LO QUE A NUESTRO DERECHO
SE REFIERE , PODEMOS CITAR COMO UN EJEMPLO LO QUE DISPONE EN SU
PARTE RELATIVA AL ARTÍCULO 14 DE LA CONSTITUCIÓN DE 1917, EN EL
SENTIDO DE QUE “...EN LOS JUICIOS DEL ORDEN CIVIL, LA SENTENCIA
DEFINITIVA DEBERÁ SER CONFORME a la letra o la interpretación jurídica de la ley, Y
A FALTA DE ÉSTA SE FUNDARÁ EN LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL
DERECHO ...” LO QUE SIGNIFICA QUE EN EL PENSAMIENTO DEL
CONSTITUYENTE , CUANDO LA LEY ES CLARA , NO SE REQUIERE DE SU
INTERPRETACIÓN .22
POR ESO LA DOCTRINA CONTEMPORÁNEA HA DESTACADO NO SÓLO LA
NECESIDAD DE UNIR LAS ACTIVIDADES DE APLICACIÓN DE LA LEY Y SU
INTERPRETACIÓN JURÍDICA , SINO SU IMPRESCINDIBLE VINCULACIÓN , YA QUE
NO ES POSIBLE LA APLICACIÓN DE UNA NORMA JURÍDICA A LOS CASOS
CONCRETOS DE LA EXPERIENCIA , SIN QUE PREVIAMENTE SE HUBIESE
INTERPRETADO . EL AMERITADO JURISTA MEXICANO EDUARDO GARCÍA
MÁYNEZ, HA PUESTO DE RELIEVE QUE EL ACTO DE APLICACIÓN PRESUPONE
EL CONOCIMIENTO DE LA REGLA QUE SE TRATA DE APLICAR , Y, POR ENDE, LA
INDISPENSABLE LABOR DE INTERPRETACIÓN .
EL JURISCONSULTO ITALIANO EMILIO BETTI , EN SU FUNDAMENTAL ESTU -
DIO SOBRE LA MATERIA , CONSIDERA CERTERAMENTE QUE LA APLICACIÓN DE
LA NORMA JURÍDICA TIENE NORMALMENTE SU PREMISA INDISPENSABLE EN LA
INTERPRETACIÓN , EN VIRTUD DE QUE SU CORRECTA INTELIGENCIA
21
Cfr. Geny, Frangois, op. cit., supra, nota 15.
22
Lógica del raciocinio jurídico, cit., supra, nota 4,p.23.
23
Interpretazione della legge e degli atti giuridici (teoría generale e dogmático), Milán, Giuffre, 1949, p. 9.
154 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

MANERA SE HA CONSIDERADO IMPORTANTE LA INTERPRETACIÓN , QUE


ALGUNOS AUTORES , COMO BRUNO MENEGHELLO , LA CONSIDERAN COMO EL
MOMENTO ESENCIAL DE LA ACDVIDAD DIRIGIDA A LA ADMINISTRACIÓN DE
JUSTICIA .
24

EN CONSECUENCIA , SI POR INTERPRETACIÓN ENTENDEMOS LA OPERACIÓN


NECESARIA PARA DESENTRAÑAR EL SENTIDO DE LA NORMA JURÍDICA , LA
FINALIDAD DEL INTÉRPRETE CONSISTE EN LA COMPRENSIÓN DEL SENTIDO DE
LAS FORMAS DE EXPRESIÓN DE QUE HACEN USO LOS ÓRGANOS CREADORES
DEL DERECHO , O, EN OTRAS PALABRAS , EN EL CONOCIMIENTO DE LAS NORMAS
EXPRESADAS , DE ACUERDO CON EL PENSAMIENTO DEL PROPIO GARCÍA
MÁYNEZ.25
TODO ESTO NOS LLEVA DE LA MANO A LA CONCLUSIÓN DE QUE LA
FUNCIÓN JUDICIAL ES UNA ACTIVIDAD DINÁMICA , PUESTO QUE LA APLICACIÓN
DE LAS DISPOSICIONES NORMATIVAS ABSTRACTAS A LOS CASOS CONCRETOS
DE LA REALIDAD , FORZOSAMENTE TIENE QUE PRESUPONER UNA LABOR
INTERPRETATIVA , INDISPENSABLE PARA ADECUAR EL MANDATO GENÉRICO A
LAS MODALIDADES ESPECÍFICAS , INFINITAMENTE VARIABLES , DE LA
PRÁCTICA .
PERO SI HASTA AQUÍ HUBIESE CULMINADO LA EVOLUCIÓN DEL PENSA -
MIENTO SOBRE LA ACTIVIDAD JUDICIAL , DEBERÍAMOS TODAVÍA CONSIDERAR A
ÉSTA COMO UNA FUNCIÓN SECUNDARIA EN RELACIÓN CON LA LEGISLATIVA ,
PUES POR MUY IMPORTANTE QUE ESTIMEMOS A LA HERMENEÚTICA , EN TODO
CASO SE TRATARÍA ÚNICAMENTE DE UNA SIMPLE ADAPTACIÓN DE UN
DERECHO YA CREADO , Y POR TANTO , LA FIGURA DEL JUEZ , RESCATADA DE SU
CONCEPCIÓN PURAMENTE MECÁNICA , NO POR ELLO DEJARÍA DE ESTAR UN
PLAN DE SUBORDINACIÓN RESPECTO DEL LEGISLADOR , YA QUE ESTE ÚLTIMO
SERÍA EL ÚNICO AUTORIZADO PARA CREAR EL DERECHO O PARA CONFERIR
OBLIGATORIEDAD A OTRAS DISPOSICIONES JURÍDICAS , TALES COMO LAS
PROVENIENTES DE LA COSTUMBRE O DE LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL
DERECHO , EN TANTO QUE LOS TRIBUNALES SÓLO PODRÍAN MOVERSE DENTRO
DEL ESTRECHO CÍRCULO TRAZADO POR EL MISMO PODER LEGISLATIVO .
FUE ENTONCES CUANDO NOS TROPEZAMOS CON OTRA FUNCIÓN JUDICIAL ,
ESTRECHAMENTE LIGADA CON LA INTERPRETATIVA , ES DECIR , DESCUBRIMOS
LA EXISTENCIA DE LA integración DE DERECHO .
EN SU ACEPCIÓN MÁS COMÚN , LA INTEGRACIÓN CONSISTE EN LA
FACULTAD QUE SE ATRIBUYE AL JUZGADOR PARA COLMAR LAS LLAMADAS
21
“II formalismo nella interpretazione giuridica”,/zts, año XV, fascículo II y III, Milán,
abril-sepdembre de 1964, pp. 226 y ss.
23
Lógica del raciocinio jurídico, át., supra, nota 4, p. 23.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 155

UN FALLO NO OBSTANTE QUE EL LEGISLADOR NO PREVIO , O NO HAYA PODIDO


PREVER , EL CASO PARTICULAR SOMETIDO AL CONOCIMIENTO JUDICIAL.
HAY LAGUNAS —EXPRESABA EL JURISCONSULTO ALEMÁN ERNESTO
ZITEL- MAN, EN SU FUNDAMENTAL TRABAJO SOBRE LA MATERIA —,26 CUANDO
EL DERECHO POSIDVO , ANTE UN CASO QUE LA PRÁCTICA LE PRESENTA , NO
PROPORCIONE DISPOSICIÓN ALGUNA , O CUANDO LA RESPUESTA A UNA
CUESTIÓN DETERMINADA NO PUEDA INFERIRSE DEL MISMO .
27

PRECISA ACLARAR QUE LA FRASE “LAGUNAS DE LA LEY O DEL DERECHO


POSITIVO ”, NO ES DEL TODO CORRECTA , YA QUE EN ESTRICTO SENTIDO NO
SIGNIFICA , COMO SE PRETENDE , UN ESPACIO VACÍO , POR LO QUE CON MAYOR
CORRECCIÓN PODRÍA HABLARSE DE “CASOS NO PREVISTOS ”.
DE ACUERDO CON ESTE CRITERIO QUE TODAVÍA PERDURA, LA INTEGRA -
CIÓN SÓLO OPERA EN EL SUPUESTO DE LA EXISTENCIA DE LAGUNAS O DE
CASOS NO PREVISTOS , POR LO QUE DEBE CONSIDERARSE COMO UNA ACTIVI -
DAD EXCEPCIONAL DEL JUZGADOR , YA QUE NORMALMENTE LOS TRIBUNALES
SE LIMITAN A APLICAR LAS DISPOSICIONES LEGALES A LOS CASOS
CONCRETOS , Y SÓLO EN EL SUPUESTO DE OBSCURIDAD O IMPRECISIÓN ,
TAMBIÉN A INTERPRETARLAS , O EN OTRAS PALABRAS , DE ACUERDO CON ESTE
PUNTO DE VISTA , LOS JUZGADORES DEBEN LIMITARSE A «DECIR EL
DERECHO », YA QUE ÉSTA ES PRECISAMENTE LA ETIMOLOGÍA DEL VOCABLO
«JURISDICCIÓN ». EN ESTE SENTIDO , SE PIENSA QUE EN LA MAYOR PARTE DE
LOS CASOS SOMETIDOS A SU CONOCIMIENTO , EL JUEZ SE LIMITA A
INTERPRETAR Y APLICAR EL DERECHO A TRAVÉS DE UN SILOGISMO SIMPLE , O
SILOGISMO JUDICIAL, CUYA PREMISA MAYOR ESTÁ CONSTITUIDA POR LA
NORMA ABSTRACTA , LA PREMISA MENOR POR LOS SUPUESTOS DE HECHO , Y
LA CONCLUSIÓN POR LA APLICACIÓN DEL MANDATO LEGAL AL CASO
PARTICULAR .28
PERO ESTA OPERACIÓN TAN SENCILLA DEL SILOGISMO HA RESULTADO DE -
MASIADO SIMPLISTA PARA LA COMPLEJIDAD DEL MANDATO JUDICIAL POR LO
QUE CONTRA ESTE LOGICISMO O FORMALISMO DE LA APLICACIÓN DEL DERE -
CHO , SE HA PRODUCIDO UNA VERDADERA REVOLUCIÓN , QUE HA CONDUCIDO
AL CONVENCIMIENTO DE QUE LA FUNCIÓN JUDICIAL ES CREATIVA EN TODOS
SUS ASPECTOS , Y NO SÓLO CUANDO COLMA LAS LAGUNAS DE LA LEY O DEL
DERECHO POSITIVO .
26
Zitelman, Ernesto, “Las lagunas de derecho", trad. de Carlos G. Posada en La ciencia del derecho,
pp. 289 y ss.
27
En un sentido muy amplio considera Meneghello, que todo el sistema normativo puede
considerarse desde cierto punto de vista, como una laguna. Meneghello, Bruno, “II formalismo nella
interpretazione giuridica”, op. cit., supra, nota 24, p. 233.
28
Cfr. entre muchos oU'os, Francesco Messineo, Manual de derecho civil y comercial , trad. de
Santiago Sentís Melendo, Buenos Aires, 1954, t. I, pp. 119 y 120.
156 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

EN SÍNTESIS , ASÍ COMO EL PRIMER PASO EN LA EVOLUCIÓN DEL


CONCEPTO DINÁMICO DE LA FUNCIÓN JUDICIAL CONSISDÓ EN LA UNIFICACIÓN
DE LA INTERPRETACIÓN Y APLICACIÓN DEL DERECHO , EL SEGUNDO Y
FUNDAMENTAL AVANCE HA CONSISTIDO EN INCORPORAR LA INTEGRACIÓN ,
COMO PARTE INSEPARABLE DE LAS OTRAS DOS ACTIVIDADES JUDICIALES .
DE ESTA MANERA , LA FUNCIÓN JURISDICCIONAL , AUN EN EL SUPUESTO DE
LOS CASOS PREVISTOS POR EL LEGISLADOR Y NATURALMENTE TRATÁNDOSE
DE “LAGUNAS ”, SE COMPONDRÍA DE TRES ETAPAS INSEPARABLES : PRIMERO LA
INTERPRETACIÓN , PARA LOGRAR EL PLENO CONOCIMIENTO DEL MANDATO JU -
RÍDICO ; EN SEGUNDO LUGAR LA APLICACIÓN DEL IMPERATIVO NORMATIVO AL
CASO CONCRETO ; Y FINALMENTE , COMO CONSECUENCIA DE ESA APLICACIÓN ,
LA ACTIVIDAD INTEGRATIVA , O SEA LA CREACIÓN DE UNA DISPOSICIÓN
JURÍDICA PARTICULAR , QUE INCLUSIVE PUEDE LLEGAR A SER GENERAL EN
ALGUNOS SUPUESTOS QUE SON CADA VEZ MÁS FRECUENTES EN LA
ACTUALIDAD .
DE ACUERDO CON LO ANTERIORMENTE EXPUESTO , PODEMOS CONCLUIR
QUE LA INTEGRACIÓN SE RESUELVE EN LA CREACIÓN DE LA NORMA
PARTICULAR PARA EL CASO CONCRETO , QUE VA MOLDEANDO , ADAPTANDO Y
VIVIFICANDO LAS DISPOSICIONES NORMATIVAS DE CARÁCTER ABSTRACTO ,
PUDIENDO CONSIDERARSE COMO UNA FUNCIÓN “RECONSTRUCTIVA ”, SEGÚN
LA CERTERA FRASE DE CASTÁN TOBEÑAS.29 EL JUEZ, EN ESTE SENTIDO ,
VENDRÍA A SER UN VERDADERO CREADOR DE NORMAS JURÍDICAS , PERO EN UN
PLANO DIFERENTE AL DEL LEGISLADOR , PUES MIENTRAS ESTE ÚLTIMO SE
ENCUENTRA EN LA ESFERA DE LAS ABSTRACCIONES, POR EL CONTRARIO EL
JUZGADOR ESTÁ SITUADO DENTRO DE LA CORRIENTE DINÁMICA DE LA VIDA
MISMA . EL LUIS LEGAZ LACAMBRA, LO CALIFICA
TRATADISTA ESPAÑOL
“COMO —COMO EL LEGISLADOR Y ADMINISTRADOR—
UN COLABORADOR MÁS
EN EL PROCESO DINÁMICO DE CREACIÓN DEL ORDEN JURÍDICO ”. 30
AHORA BIEN , EN CUANTO A LAS CLASES O SISTEMAS DE INTEGRACIÓN ,
SERÍA MUY CONVENIENTE UTILIZAR , AUNQUE EN DISTINTA DIRECCIÓN , LA
ATINADA TERMINOLOGÍA CREADA POR EL ILUSTRE CARNELUTTI , EN CUANTO
DIVIDE LA INTEGRACIÓN JUDICIAL EN “AUTOINTEGRACIÓN ” Y “HETERO -
INTEGRACIÓN ”, ESTIMANDO QUE DE ACUERDO CON LA PRIMERA , EL CASO NO
PREVISTO SE DECIDE SEGÚN LOS PRINCIPIOS EXTRAÍDOS DEL MISMO SISTEMA
JURÍDICO , EN VIRTUD DE LOS SISTEMAS DE LA ANALOGÍA Y DEL ARGUMENTO
29
La formulación judicial del derecho {jurisprudencia y arbitrio de equidad), 2a. ed.,Madrid, 1954,p.26.

50
Filosofía del derecho, Barcelona, 1953, p. 424.
31
Sistema de derecho procesal civil, trad. de Niceto Alcalá-Zamora y Castillo y Santiago Sentís
Melendo, Buenos Aires, 1944, t. 1, pp. 127 y ss.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 157

PERO PARA NUESTRO MODO DE PENSAR , SI HEMOS CONCLUIDO EN EL


SENTIDO DE QUE LA INTEGRACIÓN SE REALIZA EN TODOS LOS CASOS DE
APLICACIÓN DEL DERECHO POR EL JUZGADOR , Y NO SÓLO EN EL SUPUESTO DE
LA EXISTENCIA DE LAS LLAMADAS “LAGUNAS”, LA autointegración SE
PRESENTARÁ PRECISAMENTE EN LOS CASOS EN LOS CUALES LA CREACIÓN DE
LA NORMA JUDICIAL SE PRODUCE DE ACUERDO CON LAS DIRECCIONES
TRAZADAS POR EL LEGISLADOR , EN TANTO QUE LA hetero-integración,
FUNCIONARÍA EN LOS CASOS NO PREVISTOS , COMPRENDIENDO TANTO LOS
ELEMENTOS INTERNOS DE QUE HABLA CARNELUTTI , COMO TODOS LOS QUE
ESTE AMERITADO AUTOR CONSIDERA COMO EXTERNOS AL ORDENAMIENTO ,
PERO QUE EN REALIDAD VIENEN A INCORPORARSE AL MISMO , POR VIRTUD DEL
PRINCIPIO DE LA LLAMADA PLENITUD DEL ORDEN JURÍDICO .
CLARO ES QUE NO TODAS ESTAS NORMAS JUDICIALES CREADAS POR LOS
TRIBUNALES EN SU DIARIA TAREA DE IMPARTIR JUSDCIA , POSEEN EL MISMO
ALCANCE NI LOS MISMOS EFECTOS , SINO QUE VARÍAN SEGÚN CADA SISTEMA
JURÍDICO LES VAYA OTORGANDO EFICACIA , Y DESDE LUEGO PRESENTAN UNA
MAYOR INTENSIDAD EN EL DERECHO ANGLOAMERICANO , DEBIDO AL
PRINCIPIO FUNDAMENTAL DEL slare decisis, DE ACUERDO CON EL CUAL SE
LLEGAN A ESTABLECER PRINCIPIOS GENERALES A TRAVÉS DE CASOS
CONCRETOS SIMILARES , LOS QUE SIRVEN DE BASE PARA DECISIÓN DE
SITUACIONES FUTURAS .32
EN CUANTO A NUESTRO ORDENAMIENTO , NO EXISTE DUDA DE QUE EL
DERECHO JUDICIAL, AL MENOS EL FORMADO POR LA JURISPRUDENCIA DE LA
SUPREMA CORTE DE JUSTICIA Y LOS TRIBUNALES COLEGIADOS DE CIRCUITO ,
SIEMPRE Y CUANDO CUMPLA CON DETERMINADOS REQUISITOS FORMALES ,
DEBE CONSIDERARSE COMO FUENTE FORMAL DEL DERECHO , YA QUE EL
ARTÍCULO 94 CONSTITUCIONAL , SÉPTIMO PÁRRAFO PRESCRIBE QUE LA LEY
FIJARÁ LOS TÉRMINOS EN QUE SEA OBLIGATORIA LA JURISPRUDENCIA QUE
ESTABLEZCAN LOS TRIBUNALES DEL PODER JUDICIAL DE LA FEDERACIÓN
SOBRE INTERPRETACIÓN DE LA CONSTITUCIÓN , LEYES Y REGLAMENTOS
FEDERALES O LOCALES Y TRATADOS INTERNACIONALES CELEBRADOS POR EL
ESTADO MEXICANO. POR SU PARTE, LA LEY REGLAMENTARIA DEL JUICIO
CONSTITUCIONAL , EN LOS ARTÍCULOS 192, 193 Y 194 EXPLÍCITA LOS
REQUISITOS PARA SENTAR JURISPRUDENCIA , CUANDO SE INTERRUMPE Y LAS
REGLAS DE SU FORMACIÓN .
PERO AUN CUANDO NO EXISTA DISPOSICIÓN LEGAL , NI IMPERE LA AUTO -
RIDAD DEL PRECEDENTE , SINO QUE LA CREACIÓN JUDICIAL SE LIMITE A LO
QUE H ANS KELSEN CONSIDERA COMO LA “NORMA INDIVIDUAL ”, QUE DEBE
32
Cfr. Cueto Rúa, El common law, cit., pp. 121 y ss.
158 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

CRETO ,33 DE CUALQUIER MANERA EL CONJUNTO DE NORMAS INDIVIDUALES


SOBRE CASOS SIMILARES VAN ESTABLECIENDO UNA SERIE DE PRINCIPIOS
COMPLEMENTARIOS DE LOS MÁS GENERALES DETERMINADOS POR EL
LEGISLADOR , FORMANDO LO QUE SE HA DENOMINADO ‘JURISPRUDENCIA
CONSTANTE ”, 34 Y QUE SIRVE DE ORIENTACIÓN FUNDAMENTAL PARA LA
RESOLUCIÓN DE LOS CASOS SIMILARES , CON MAYOR RAZÓN CUANDO LOS
LINCAMIENTOS JURISPRUDENCIALES PROVIENEN DE LOS TRIBUNALES
SUPREMOS .
EN ESTA DIRECCIÓN NOS PARECE MUY ACERTADA Y SIGNIFICATIVA LA
EXPRESIÓN HISPÁNICA QUE CALIFICA COMO “DOCTRINA LEGAL ” A LOS
PRINCIPIOS JURISPRUDENCIALES , YA QUE TALES LINCAMIENTOS VIENEN A
COMPLEMENTAR A LAS DISPOSICIONES LEGALES , QUE POR CONTENER
MANDAMIENTOS ABSTRACTOS Y GENERALES CONSTITUYEN SÓLO UN MARCO
TRAZADO POR EL LEGISLADOR , QUE EL DERECHO JUDICIAL VA COLMANDO DE
CONTENIDO VITAL .35

IV. El DERECHO JUDICIAL Y LA ESTIMATIVA JURÍDICA

YA HEMOS VISTO QUE LA CREACIÓN JURÍDICA EFECTUADA POR EL JUZGA -


DOR ESTÁ SOMETIDA A LOS LINCAMIENTOS ABSTRACTOS TRAZADOS POR EL
LEGISLADOR , O QUE SE DESPRENDEN IMPLÍCITAMENTE DEL ORDEN JURÍDICO
AL CUAL PERTENECE , YA QUE EL DERECHO JUDICIAL NO ES UN “DERECHO
LIBRE ” SINO UNA SERIE DE NORMAS PARTICULARES QUE COORDINAN ,
RECONSTRUYEN Y VIVIFICAN LAS NORMAS DE CARÁCTER ABSTRACTO .
PERO EL INTERROGANTE QUE SE NOS PLANTEA LLEGADO ESTE MOMENTO
ES EL RELATIVO AL ALCANCE RACIONAL DE LA FUNCIÓN JURISDICCIONAL ,
DETERMINAR HASTA QUÉ PUNTO EL JUEZ DEBE LIMITARSE A DESENTRAÑAR EL
SENTIDO DE LA NORMA Y CONFORMARLA A LAS EXIGENCIAS DE LA REALIDAD ,
EN EL PLANO ESTRICTAMENTE OBJETIVO , Y SI LE ES PERMITIDO INTRODUCIR
EN LA SENTENCIA LOS SENTIMIENTOS Y LOS JUICIOS DE VALOR IMPERANTES

33
Kelsen, Hans, Teoría general del derecho y del Estado, trad. de Eduardo García Máynez, México,
1949, pp. 38 y 39; Teoría general del Estado, trad. de Luis Legaz y Lacambra, México, 1951, pp. 304 y 305.

34
Cfr. Castán Tobeñas, La formulación judicial del derecho, cit., pp. 9 y ss. A este respecto expresa el
jurisconsulto alemán Helmut Coing, que las ideas jurídicas de la ciencia y de la judicatura manifiestan en
su evolución una determinada lógica inmanente y una clara continuidad, incluso cuando no vale el
principio de stare decisis, Fundamentos de filosofía del derecho, trad. de Juan Manuel Mauri, Barcelona,
1961, p. 108.
35
Cfr. Alcalá-Zamora y Castillo, “Ensayo de diferenciación entre jurisprudencia y los usos
forenses”, Estudios de derecho procesal civil, Madrid, 1934, pp. 263 y ss.; Castán Tobeñas, La formulación
judicial del derecho, cit., p. 11.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 159

EL JURISTA FLORENTINO PIERO CALAMANDREI HA SINTETIZADO ADMIRA -


BLEMENTE ESTE APASIONANTE PROBLEMA CUANDO EXPRESÓ QUE la sentencia es
creación de la conciencia del juez. HE AQUÍ SUS BELLAS PALABRAS: “L A JUSTICIA
ES ALGO MÁS QUE LA SIMPLE ACTIVIDAD DE HACER SILOGISMOS ” ES ALGO
MEJOR : ES LA CREACIÓN QUE EMANA DE UNA CONCIENCIA VIVA , SENSIBLE ,
VIGILANTE , HUMANA . ES PRECISAMENTE ESTE CALOR VITAL , ESTE SENTIDO DE
CONTINUA CONQUISTA DE VIGILANTE RESPONSABILIDAD QUE ES NECESARIO
APRECIAR E INCREMENTAR EN EL JUEZ .36
SE PRESENTAN ASÍ DOS ACTITUDES AL PARECER IRRECONCILIABLES : POR
UN LADO LA SUJECIÓN (QUE NO ESCLAVITUD ) DEL JUZGADOR A LOS
LINCAMIENTOS DEL DERECHO POSITIVO , Y POR OTRO , LOS IMPERATIVOS DE SU
CONCIENCIA A LOS QUE , COMO SER HUMANO NO PUEDE RENUNCIAR . EN
EFECTO , EN PRIMER TÉRMINO LA ACTIVIDAD DEL JUEZ DEBE SER REFLEXIVA ,
SUJETA A LAS REGLAS DE LA LÓGICA , PERO POR OTRA PARTE TAMBIÉN DEBE
ESTAR ORIENTADA POR EL SENTIMIENTO DE JUSTICIA . EL JUEZ DEJÓ HACE
TIEMPO DE SER UN AUTÓMATA , PERO TAMPOCO ES UN MATEMÁTICO O UN
LÓGICO ABSTRACTO , ES ANTE TODO UN HOMBRE Y COMO TAL 110 PUEDE
SEPARAR EN SU ESPÍRITU LA RAZÓN DEL SENTIMIENTO . O DICHO DE OTRA
MANERA , EL JUEZ DEBE INTERPRETAR LA LEY DE ACUERDO CON SU CIENCIA Y
CONCIENCIA .37
ESTA APARENTE CONTRADICCIÓN FUE LA QUE DIO LUGAR A AQUELLA
ACTITUD EMOTIVA QUE APARECE EN VARIAS DE LAS SENTENCIAS DICTADAS
POR EL TRIBUNAL DE PRIMERA INSTANCIA DE CHATÉAU THIERRY, INSPIRADAS
POR SU PRESIDENTE MAGNAUD, Y QUE EN SU ÉPOCA PROVOCARON UNA
CONTROVERSIA APASIONADA . ESTA POSTURA EMOCIONAL DEL “BUEN JUEZ ”,
CALIFICADA DE IMPRESIONISMO JUDICIAL , FUE VISTA CON POCA SIMPATÍA
HASTA POR UN ESPÍRITU TAN INNOVADOR COMO EL DE GENY , QUE LO
CALIFICÓ COMO “FENÓMENO M AGNAUD ”. 38
PERO SI ESTAS RESOLUCIONES PUEDEN CONSIDERARSE EN ALGUNOS CASOS
DE “IRREFLEXIVAS ”, DEBEN DESTACARSE POR SU ACTITUD DE SUSTITUIR EL
aforismo dura lex sed lex, ATEMPERANDO EL RIGOR ABSTRACTO DE LA LEY , A
TRAVÉS DE UNA VALORACIÓN , DE UNA ESTIMACIÓN , DE LAS CIRCUNSTANCIAS
CONCRETAS DE LA REALIDAD .
LA ACTIVIDAD DEL JUEZ DEBE SER REFLEXIVA , SUJETA A LAS REGLAS DE
LA LÓGICA , PERO TAMBIÉN DEBE ESTAR ORIENTADA POR EL SENTIMIENTO DE
36
Calamandrei, Piero, Proceso y democracia, trad. de Héctor Fix-Zamudio, Buenos Aires, 1960, p.
80.
37
Cossío, Carlos, El derecho en el derecho judicial, 2a. ed., Buenos Aires, Abeledo Perrot, 1959, pp.
131 y ss.
38
Méthode d’interpretation et sources en droit privé positif, cit., vol. II, pp. 287y ss.
160 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

LA JUSTICIA . EL JUEZ DEJÓ HACE UN TIEMPO DE SER UN AUTÓMATA , PERO


TAMPOCO ES UN MATEMÁTICO O UN LÓGICO ABSTRACTO ES , ANTE TODO , UN
HOMBRE Y, COMO TAL , NO PUEDE SEPARAR DE SU ESPÍRITU LA RAZÓN DEL
SENTIMIENTO . SENTIMIENTO Y LÓGICA EN LAS SENTENCIAS , DOS FACTORES
DESTACADOS TAMBIÉN POR EL GENIO DE CALAMANDREI. 39 O DICHO DE OTRA
MANERA , EL JUEZ DEBE INTERPRETAR LA LEY DE ACUERDO CON SU CIENCIA Y
40

CONCIENCIA .
PERO SENTIMIENTO O CONCIENCIA DEL JUZGADOR NO SIGNIFICA SEN -
TIMENTALISMO O ARBITRARIEDAD , PUES LO QUE SE QUIERE EXPRESAR AL
HACERSE MENCIÓN DE ESTE ASPECTO , ES QUE LA ACTIVIDAD NO ES
PURAMENTE LÓGICA Y RACIONAL , SINO TAMBIÉN AXIOLÓGICA O ESTIMATIVA .
O COMO LO SEÑALA LA DOCTRINA ITALIANA , EN LA INTERPRETACIÓN
JUDICIAL EXISTEN DOS MOMENTOS INSEPARABLES : EL MOMENTO LÓGICO Y EL
MOMENTO TELEOLÓ - GICO .41 OTRO AUTOR , AGREGA : “T ODA NORMA VIVE Y SE
ENCUADRA EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO , NO COMO UN TEOREMA EN UN
SISTEMA EDUCATIVO CUALQUIERA , SINO COMO UN ACONTECIMIENTO DE LOS
HOMBRES EN EL TEJIDO VIVO DE LA HISTORIA . ES UN HECHO DE LA
NATURALEZA (SI ASÍ LO QUEREMOS), PERO DE NATURALEZA HUMANA , NO
FÍSICA ”. 42
LA CIRCUNSTANCIA DE QUE LAS NORMAS JURÍDICAS CONSTITUYEN UN
PRODUCTO DE LA NATURALEZA HUMANA , ES DECIR , QUE FORMEN PARTE DE
LA VIDA HUMANA OBJETIVADA , EN EL PENSAMIENTO DE RECASÉNS SICHES ,43
DETERMINA QUE LA INTERPRETACIÓN JUDICIAL ESTÉ PENETRADA DE ESTIMA -
TIVA JURÍDICA , PUESTO QUE AL DECIDIR EL CASO CONTROVERTIDO EL JUEZ
TIENE QUE ELEGIR LOS PRINCIPIOS ÉTICOS IMPLÍCITOS EN LA NORMA
POSITIVA , Y QUE VAN A DETERMINAR LA JUSTICIA DEL CASO CONCRETO , O
MÁS PRECISAMENTE , LA EQUIDAD , ENTENDIDA EN EL SENTIDO DE
INDIVIDUALIZACIÓN CORRECTORA DE LA GENERALIDAD DEL DERECHO
POSITIVO .
INDEPENDIENTEMENTE DEL MÉTODO PARA ALCANZAR LA COMPRENSIÓN
DE LOS VALORES SUPREMOS DE DERECHO , MATERIA SUMAMENTE CONTRO -
VERTIDA ,44 DEBE RECONOCERSE QUE EL DERECHO JUDICIAL , O SEA , EL
39
Calamandrei, Piero, Elogio de los jueces escrito por un abogado, 2a. ed., en castellano por varios
autores, Buenos Aires, 1956, pp. 175 y ss.
40
Cfr. Cossío, Carlos, El derecho en el derecho judicial, 2a ed., Buenos Aires, 1959, pp. 131 y ss.
41
Betti, Emilio, op. cit., supra, nota 23, 181 y ss.
42
Meneghello, Bruno, op. cit., supra, nota 24, p. 249.
45
Vida humana, sociedad y derecho, 3a. ed., México, 1953, pp. 98 y ss.
44
Una exposición sintédca de los diversos métodos para alcanzar la aprecación de los valores
jurídicos, puede consultarse en la obra de Helmut Coing, op. cit., supra, nota 34, pp. 108 y ss.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 161

ÍMPROBA LABOR , ESTÁ , Y FORZOSAMENTE TIENE QUE ESTAR , ORIENTADO POR


LA ESTIMATIVA JURÍDICA , DEBIDO A LA NECESIDAD DE OTORGAR UN
CONTENIDO AXIOLÓGICO A LAS FÓRMULAS GENERALES DEL DERECHO
POSITIVO , Y TAN IMPERIOSA ES ESA COLORACIÓN VALORATIVA DE LA
FUNCIÓN JUDICIAL , QUE EL TRATADISTA ARGENTINO CARLOS COSSÍO
CONSIDERA QUE CONSTITUYE EL SENTIDO MISMO DEL DERECHO .45
EL AMERITADO JURISCONSULTO MEXICANO RAFAEL PRECIADO
HERNÁNDEZ SEÑALA CÓMO LA EQUIDAD JUEGA UN PAPEL IMPORTANTÍSIMO
EN LA APLICACIÓN DEL DERECHO Y EXIGE UNA PARTICULAR PRUDENCIA EN
LOS JUECES ENCARGADOS EN GENERAL DE INTERPRETAR LA LEY Y DE
APLICARLA 46 ( AUNQUE NOSOTROS DIRÍAMOS QUE CON MAYOR FUERZA EN LOS
JUECES ), EN TANTO QUE EL TRATADISTA ESPAÑOL JOSÉ CASTÁN TOBEÑAS
DESTACA QUE LA SUJECIÓN O SOMETIMIENTO DEL JUEZ A LA LEY NO IMPIDE
DE NINGUNA MANERA SU APLICACIÓN EQUITATIVA , ESTIMADA COMO LA
ADAPTACIÓN A LAS EXIGENCIAS Y FORMAS CAMBIANTES DE LA VIDA , O SEA ,
QUE OPERA COMO UN ELEMENTO INDIVIDUALIZADOR Y DINÁMICO DEL
DERECHO .47
POR OTRA PARTE , TAMPOCO SE PUEDE RENUNCIAR AL ASPECTO LÓGICO
DE LA ACTIVIDAD JUDICIAL, YA QUE ESTAMOS DE ACUERDO CON ULRICH
KLUG CUANDO SOSTIENE QUE LA LÓGICA TIENE SIGNIFICACIÓN
FUNDAMENTAL PARA LA CIENCIA DEL DERECHO , AUNQUE RECONOCE QUE NO
ES LA ÚNICA FORMA DEL CONOCIMIENTO DE LA MATERIA JURÍDICA .48
PERO SIN DESCONOCER LA VINCULACIÓN DEL DERECHO CON LOS
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA TEORÍA GENERAL DE LA LÓGICA , COMO
OCURRE CON LOS DIVERSOS CAMPOS DEL CONOCIMIENTO HUMANO , CADA UNO
DE ELLOS , ADEMÁS DE LOS PRINCIPIOS GENERALES POSEE ASPECTOS
PARTICULARES , DERIVADOS DE LA NATURALEZA DE SU OBJETO , Y DE AQUÍ
LOS GRANDES MOVIMIENTOS CONTEMPORÁNEOS PARA DESCUBRIR Y
DESARROLLAR ESTOS LINCAMIENTOS DEL SECTOR JURÍDICO Y ENTRE LOS
CUALES OCUPA UN LUGAR DESTACADO EL TRATADISTA MEXICANO EDUARDO
GARCÍA MÁYNEZ,49 CUYAS INVESTIGACIONES SOBRE LA LÓGICA JURÍDICA
HAN ESTABLECIDO LA POSIBILIDAD DE UNA DISCIPLINA AUTÓNOMA Y NO UNA

45
El derecho en el derecho judicial, át., supra, nota 40, pp. 88 yss.
40
Lecáones de filosofía del derecho, 3a. ed.,México, 1960,p.230.
47
La formulaáón del derecho, át., supra, nota 29,p.149.
48
Lógica jurídica, trad. de J. David García Bacca, Caracas, 1961, p. 18.
49
En vanos trabajos pero en especial Lógica del juicio jurídico, México, 1955, pp. 58 y ss., y
particularmente para la materia que examinamos. Lógica del raáoánio jurídico, át., pp. 8 y ss.
162 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

LO QUIERE EL PROPIO KLUG ,50 Y QUE SE CONFIGURA CORNO UNA LÓGICA DE LO


NORMATIVO , DIVERSA DE LA DE TIPO APOFÁNTICO O DE ENUNCIADOS .
AL LADO DE ESTA NUEVA DISCIPLINA DE LA LÓGICA JURÍDICA , QUE SE
OCUPA DE LAS FORMAS EXTERIORES DE LAS NORMAS DE DERECHO , HA SURGI -
DO OTRO MOVIMIENTO RELATIVO AL CONTENIDO FUNDAMENTALMENTE
AXIOLÓGICO DE DICHAS FORMAS, DEBIENDO DESTACARSE A ESTE RESPECTO LA
PROFUNDA TEORÍA EXPUESTA POR RECASÉNS SICHES, SOBRE LO “RAZONABLE ”
EN LA INTERPRETACIÓN DEL DERECHO .51
AMBAS CORRIENTES O MOVIMIENTOS SE COMPLEMENTAN Y DE NINGUNA
MANERA SE EXCLUYEN , PUESTO QUE LOS PRINCIPIOS DE LA LÓGICA
NORMATIVA RIGEN EL ASPECTO EXTERNO O FORMAL DEL RACIOCINIO DEL
JUZGADOR , PERO LO “RAZONABLE ” SE REFIERE AL CONTENIDO DE LA
REFLEXIÓN JUDICIAL, Y LAS DOS CORRIENTES CORRESPONDEN A LA
NECESIDAD DE QUE HABLA EL JURISTA ITALIANO BETTI , DE “ESPIRITUALIZAR
LA LÓGICA JURÍDICA ”. 52 A ESTE RESPECTO AFIRMA CALAMANDREI QUE LA
JUSTICIA ES UN FLUIDO VIVO QUE CIRCULA POR LAS FÓRMULAS VACÍAS DE
LAS LEYES , COMO LA SANGRE POR LAS VENAS.53
DEBEMOS HACER LA ACLARACIÓN , QUE CON TODO EL RESPETO QUE NOS
MERECE EL PROFUNDO PENSAMIENTO DE RECASÉNS SICHES, NO PODEMOS
ACEPTAR COMO ABSOLUTAMENTE CORRECTA SU POSTURA EN CUANTO AFIRMA
QUE “EL JUZGAR DEL JUEZ ENTRAÑA SIEMPRE EL JUICIO ESTIMATIVO , NO UN
JUICIO COGNOSCITIVO ”, 54 PORQUE HACIENDO ABSTRACCIÓN DE QUE DESDE
CIERTO PUNTO DE VISTA , LOS JUICIOS DE VALOR ( AUNQUE NO SEA LA ÚNICA
FORMA DE APRECIARLOS ) SON TAMBIÉN JUICIOS DE CONOCIMIENTO , 55 AL
MISMO TIEMPO O INCLUSIVE ENTES DE REALIZAR UNA ELECCIÓN AXIOLÓGICA ,
EL INTÉRPRETE TIENE QUE CONOCER TANTO EL DERECHO POSITIVO QUE
PRETENDE APLICAR O LOS PRINCIPIOS JURÍDICOS EN QUE DEBE APOYARSE ,
COMO LOS HECHOS O SITUACIONES PREVISTAS POR LAS DISPOSICIONES
ABSTRACTAS .
EL JUEZ , Y ESTO ES LO QUE HACE TAN DIFÍCIL LA LABOR JUDICIAL, TIENE
QUE EQUILIBRAR LOS PRINCIPIOS DE LA LÓGICA CON LA ESTIMATIVA JURÍDICA ,
50
Lógica jurídica, át., supra, nota 48,pp.18-20.
11
Cfr. sus trabajos ya citados, Nueva filosofía de la interpretación del derecho, pp. 173 y ss., y Lo razonable -a contrario de
lo racional- en la vida y en el derecho, pp.21 yss.,ambas át., supra, nota 17.
52
Interpretazione della legge e degli atti giuridici, át., supra, nota 23. p. 176y ss.
33
Elogio de los jueces escrito por un abogado, át., supra, nota 39, p. 266.

Nu va filosofía de la interpretaáón del derecho, át., supra, nota 17,p.176.


51

33
Cfr. Groppali,Alessandro, Igiudizi di valore ed i nuovi metodi d’interpretazione della legge,
Rivista intemazionale di filosofía del diritto, Milán, año XXXIV, fase. 1, enero-febrero de 1957,
p. 8.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 163

DE NINGUNO DE ESTOS ASPECTOS SI PRETENDE ALCANZAR LA SERENA


IMPARCIALIDAD EN LA CUAL RADICA LA VERDADERA GRANDEZA DE SU
FUNCIÓN .56
PERO ESTE EQUILIBRIO NO ES MATEMÁTICO , SINO QUE COMO OCURRE CON
LA SIMBÓLICA BALANZA DE LA JUSTICIA , SE INCLINA HACIA UNO U OTRO
EXTREMO, DE ACUERDO CON LAS EXIGENCIAS DE LA SITUACIÓN CONCRETA
SOMETIDA A SU CONOCIMIENTO Y LA NATURALEZA DE LAS NORMAS
JURÍDICAS ABSTRACTAS QUE PRETENDE APLICAR .
EXISTEN NUMEROSAS OCASIONES EN QUE EL MISMO LEGISLADOR OTORGA
A LOS MIEMBROS DE LA JUDICATURA UN AMPLIO MARGEN VALORATIVO , QUE
PERMITE UN MAYOR MARGEN AXIOLÓGICO SOBRE EL PURAMENTE
COGNOSCITIVO O RACIONAL , COMO OCURRE CUANDO SE HACE REFERENCIA A
ASPECTOS VALORATIVOS DE LA CONDUCTA COMO LA BUENA FE , LAS BUENAS
COSTUMBRES , LA MORAL, EL PRUDENTE ARBITRIO E INCLUSIVE LA MISMA
EQUIDAD ; POR EL CONTRARIO EXISTEN OTRAS DISPOSICIONES MINUCIOSAS
RESPECTO DE LAS CUALES EL LEGISLADOR TIENE POCO MARGEN DE LIBERTAD
CORRECTORA , COMO SON ESPECIALMENTE LAS DE CARÁCTER TÉCNICO , LAS
QUE FIJAN LOS PLAZOS PERENTORIOS PARA EL CUMPLIMIENTO DE
DETERMINADOS ACTOS, SEÑALAN MEDIDAS O CALIDADES , ETCÉTERA . 57

TAMBIÉN INFLUYE EN LA RELACIÓN ENTRE LA RAZÓN Y EL SENTIMIENTO


AL GRADO DE GENERALIDAD DE LAS DISPOSICIONES LEGALES , Y ESTO LO
VEREMOS MÁS CLARAMENTE AL HABLAR DE LAS NORMAS
CONSTITUCIONALES , YA QUE MIENTRAS MÁS ABSTRACTA SEA LA HIPÓTESIS
NORMATIVA , MAYOR ES LA LIBERTAD DEL JUZGADOR PARA ADAPTARLA Y
CONFORMARLA A LAS INFINITAS MODALIDADES DE LOS CASOS CONCRETOS .
FINALMENTE , DEBEMOS HACER MENCIÓN A LOS SECTORES DEL DERECHO
POSITIVO QUE POR ESTAR INSPIRADOS EN LA PROTECCIÓN DE LOS SECTORES
DÉBILES DE LA SOCIEDAD , DAN LUGAR A UNA MAYOR APRECIACIÓN
VALORATIVA POR PARTE DEL JUZGADOR , EN VIRTUD DE QUE TALES
DISPOSICIONES SE INSPIRAN EN LOS IDEALES DE LA MODERNAJUSTICIA
SOCIAL. NOS REFERIMOS A ESE CAMPO EXTREMADAMENTE DINÁMICO Y
EVOLUTIVO QUE HA RECIBIDO EL NOMBRE DE “DERECHO SOCIAL ”, Y QUE
COMPRENDE DISPOSICIONES SOBRE EL TRABAJO , DETERMINADOS ASPECTOS

36
La interpretación jurídica en el concepto de Gustavo Radbruch, constituye una
mezcla inseparable de elementos teoréticos y prácticos, cognoscitivos y creadores, produc -
tivos y reproductivo, científicos y supracienuficos, objetivos y subjetivos, FILOSOFÍA DEL
DERECHO , nad. castellana, Madrid, 1952, p. 148.
57
CFR. Meneghello, OP. CIT., SUPRA, nota 24, pp. 241 y ss.
164 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

TERA ,
58
EN LOS CUALES EL MISMO LEGISLADOR OTORGA UN CAMPO MUY
AMPLIO A LA APRECIACIÓN AXIOLÓGICA DE LA JUDICATURA .
PODEMOS CITAR COMO EJEMPLO NUESTRA LEY FEDERAL DEL TRABAJO,
QUE RECONOCE EXPRESAMENTE A LA EQUIDAD COMO UNA FUENTE SUBSI -
DIARIA DE LAS DISPOSICIONES LABORALES (ARTÍCULO 16) Y CONCEDE A LOS
TRIBUNALES DEL TRABAJO LA FACULTAD DE APRECIAR EN CONCIENCIA LAS
PRUEBAS RENDIDAS POR LAS PARTES (ARTÍCULO 550),59 SIN DEJAR DE
RECONOCER QUE TAMBIÉN EN OTROS CAMPOS DEL DERECHO , QUE
TRADICIONALMENTE SE HAN ESTIMADO COMO MUY ELABORADOS , SE HAN
PRESENTADO CORRIENTES RENOVADORAS BAJO EL NOMBRE DE
“SOCIALIZACIÓN DEL DERECHO ”, QUE TAMBIÉN HAN INFLUIDO SOBRE LA
AXIOLOGÍA JUDICIAL .60
ESTA COMBINACIÓN ENTRE LÓGICA Y SENDMIENTO , ENTRE CIENCIA Y
CONCIENCIA DEL JUEZ , ES LA QUE EXIGE UNA DECIDIDA VOCACIÓN POR LA
JUDICATURA Y CUALIDADES MORALES E INTELECTUALES PARA SUS
INTEGRANTES , QUE DEBEN ENTREGARSE EN FORMA DECIDIDA A SU FUNCIÓN
CON ESPÍRITU DE SACRIFICIO .
LA FUNCIÓN JUDICIAL, IDEALMENTE CONSIDERADA , REQUIERE , PARA SER
FRUCTÍFERA , ESA ESPECIAL PRUDENCIA DE QUE HABLA EL TRATADISTA
MEXICANO PRECIADO HERNÁNDEZ;01 EL AMOR A LA JUSTICIA A QUE SE
REFERÍAN TANTO STAMMLER 02 COMO CARNELUTTI ,03 Y SE TRADUCE TAMBIÉN
EN UNA “ANGUSTIA

M
Existe una amplísima bibliografía sobre el derecho social, y sólo citaremos en vía
ilustrativa a los siguientes autores: Radbruch, Gustavo, INTRODUCCIÓN A LA FILOSOFÍA DEL
DERECHO , u ad. de Luis Recaséns Siches, Madrid, 1930, pp. 108 y ss., ÍDEM, INTRODUCCIÓN A LA
FILOSOFÍA DEL DERECHO , trad. de Wenceslao Roces, México, 1951, pp. 157 y ss.; Gurvitch, Jorge,
SOCIOLOGÍA DEL DERECHO, U'ad. de Ángela Romero Vera, Buenos Dias, 1945, pp. 230 y ss.;
Campillo Sáinz, José, DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA PERSONA HUMANA, México, 1952, pp. 47 y
ss.; González Díaz Lombardo, Francisco, “El concepto de derecho social", en el volumen “X
Aniversario de la Generación de Abogados 1948-1953; Universidad de Guadalajara”, OP. CIT.,
pp. 61 y ss. IDEM, “Variaciones sobre el tema del derecho social”, en su libro PROYECCIONES Y
ENSAYOS SOCIOPOLÍTICOS DE MÉXICO , México, 1963, pp. 154 y ss.; Trueba Urbina, Alberto,
TRATADO DE LEGISLACIÓN SOCIAL, México, 1951, pp. 83 y ss.
59
Indéntica disposición se establece en el artículo 21 del título especial sobre la justicia
de paz en el Código de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, y en térmi nos
similares, el artículo 137 de la Ley Federal de los Trabajadores al Servicio del Estado, de 27
de diciembre de 1963.
"" Magistralmente previsto por León Duguit, en su clásica monografía LAS TRANSFORMA-
CIONES GENERALES DEL DERECHO PRIVADO DESDE EL CÓDIGO DE NAPOLEÓN , trad. de Carlos G. Posada,
2a. ed., Madrid, s.f.
61
Frecuentemente las disposiciones legales y las tesis jurisprudenciales se refieren al
“prudente arbitrio” del juzgador.
62
Stammler, EL JUEZ, trad. de Emilio F. Camus, La Habana, 1941, pp. 124 y ss.
* Carnelutti, prólogo a la edición castellana de las LECCIONES SOBRE EL PROCESO PENAL,
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 165

POR EL DERECHO ” COMO LO HA SEÑALADO EL MAGISTRADO DE LA SUPREMA


CORTE DE MÉXICO , JOSÉ RIVERA PÉREZ CAMPOS .64
TODOS LOS FACTORES: PRUDENCIA, AMOR Y ANGUSTIA POR EL DERECHO ,
NOS ESTÁN INDICANDO LA NATURALEZA PROFUNDAMENTE HUMANA DE LA
FUNCIÓN JUDICIAL, UNIDA INDESTRUCTIBLEMENTE A LA VALORACIÓN ÉTICA
TANTO DE LA LEY COMO DE LOS CASOS CONCRETOS , PUES COMO LO EXPRESA
EN SUS BELLAS PÁGINAS EL PROPIO CALAMANDREI: “JUZGAR A LOS DEMÁS
IMPLICA A CADA INSTANTE EL DEBER DE AJUSTAR CUENTAS CON LA PROPIA
CONCIENCIA ”.

V. Concepto de interpretación constitucional: naturaleza, CONCEPTO Y


CARACTERÍSTICAS

NOS HEMOS DETENIDO , TAL VEZ EN EXCESO , EN LA PROBLEMÁTICA DE LA


INTERPRETACIÓN JURÍDICA DESDE UN PUNTO DE VISTA GENÉRICO Y EN SUS
DIMENSIONES HISTÓRICA Y CONTEMPORÁNEA , PORQUE SIN ESAS REFLEXIONES
RESULTA DIFÍCIL COMPRENDER EL CARÁCTER ESPECÍFICO DE LA
INTERPRETACIÓN DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES .
COMO LO HABÍAMOS EXPRESADO CON ANTERIORIDAD , LA DOCTRINA LA -
TINOAMERICANA NO SE HA PREOCUPADO DE MANERA SUFICIENTE POR ESTA
CUESTIÓN TAN IMPORTANTE , CONTRARIAMENTE A LO QUE HA OCURRIDO EN
LOS PAÍSES ANGLOAMERICANOS Y DE EUROPA OCCIDENTAL . EN ÉSTA
DIRECCIÓN , LA SOCIEDAD DERECHO COMPARADO (Gesellschaft für
PARA EL
Rechtsverglem- hung) ORGANIZÓ DESDE EL AÑO DE 196.1 Y EN LA CIUDAD DE
TRÉVERIS UNAS JORNADAS PRECISAMENTE CON EL TEMA DE LOS “MÉTODOS
DE LA INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL ” (Methoden der
Verfassungsinteipretation) ,GG
POR LO QUE SE REFIERE A LOS PAÍSES LATINOAMERICANOS , PUEDEN
CITARSE LOS ESTUDIOS MONOGRÁFICOS DE LOS AÑOS SESENTAS DE LOS
TRATADISTAS ARGENTINOS JUAN FRANCISCO LINARES , SEGUNDO V. LINARES
QUINTANA Y CÉSAR ENRIQUE ROMERO.67 EN LOS NOVENTAS HAN APARECIDO
LOS TEXTOS

M
Rivera Pérez Campos, José, “La angustia por el derecho”, REVISTA DE LA FACULTAD DE
DERECHO DE MÉXICO, núms. 35 y 36, julio-diciembre de 1959, pp. 301 y ss.
®Calamandrei, Piero, Elogio de los jueces escrito por un abogado, cit., p. 257.
0
CFR. Pierandrei, Franco, “L’intepretazione delle norme costituzionali in Italia”, en el
volumen del propio autor SCRITTI DI DIRITTO COSTITUZIONALE , Turín, 1964, vol. II, p. 645.
07
Linares, Juan Francisco, “Control de la constitucionalidad mediante interpretación”.
JURISPRUDENCIA ARGENTINA, Buenos Aires, núm. 837, 18 de abiil de 1961, pp. 1-3.; Linares
Quintana, Segundo V., “La interpretación constitucional”. JURISPRUDENCIA ARGENTINA, Buenos
Aires, núm. 418, 22 de febrero de 1960, pp. 1-5; Romero, César Enrique, “La Corte
166 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

DE RODOLFO VIGO Y NÉSTOR PEDRO SAGÜÉS , CONSAGRADOS


ESPECÍFICAMENTE AL TEMA .
68

POR LO QUE SE REFIERE A LA DOCTRINA MEXICANA , ÉSTA SÓLO CONTABA


EN SUS INICIOS CON UN BREVE ESTUDIO DE GONZÁLEZ FLORES , 69 POCO
DESPUÉS SE AGREGARON LOS ESTUDIOS DE HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y DE JORGE
CARPIZO .70 SE ABORDÓ DE MANERA ESPECÍFICA ESTE TEMA EN EL PRIMER
CONGRESO NACIONAL DE DERECHO CONSTITUCIONAL QUE SE EFECTUÓ EN LA
CIUDAD DE GUADALAJARA , JALISCO , DURANTE LOS DÍAS 5 AL 10 DE
NOVIEMBRE DE 1973, EN EL CUAL SE DISCUTIÓ COMO UNA DE LAS MATERIAS
DE ESE CONGRESO LA RELATIVA A LA INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL ;
CON LOS TRABAJOS PRESENTADOS SE PUBLICÓ UN VOLUMEN CON ESE NOMBRE
POR EL INSTITUTO DE I NVESTIGACIONES JURÍDICAS DE LA UNAM. ENTRE LAS
APORTACIONES MÁS RECIENTES PRECISA DESTACAR EL VOLUMEN DEDICADO
EXCLUSIVAMENTE AL TEMA DE JORGE CARMONA TINOCO Y UN CAPÍTULO
SOBRE EL MISMO TÓPICO EN EL TEXTO DE ELISUR ARTEAGA.71
AHORA BIEN , PARA ESTABLECER SI EFECTIVAMENTE LA INTERPRETACIÓN
DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES POSEE ASPECTOS PECULIARES EN LA
RELACIÓN CON LA INTERPRETACIÓN JURÍDICA GENÉRICA , ES PRECISO
EFECTUAR UN DESLINDE CONCEPTUAL DE LA MISMA QUE NOS PERMITA
SEÑALAR DICHOS ASPECTOS PECULIARES QUE HAN JUSTIFICADO LOS
NUMEROSOS ESTUDIOS CONTEMPORÁNEOS SOBRE ESTA DISCIPLINA .
SEGÚN EL PENSAMIENTO DEL DISTINGUIDO CONSTITUCIONALISTA
ITALIANO FRANCO PIERANDREI, LA INTERPRETACIÓN DE LAS NORMAS
CONSTITUCIONALES DEBE ADECUARSE A LA NATURALEZA FUNDAMENTAL DE
LAS DISPOSICIONES DE LA LEY SUPREMA Y TOMAR EN CONSIDERACIÓN LOS
MOTIVOS POLÍTICOS Y LOS PRINCIPIOS ESENCIALES QUE SE ENCUENTRAN EN
LA BASE DE ESTOS PRECEPTOS .7 *
POR SU PARTE , LINARES QUINTANA HA ESTABLECIDO UNA SERIE DE
REGLAS, PARTICULARES QUE DEBEN SERVIR DE ORIENTACIÓN PARA LA
INTERPRETA

68
Vigo, Rodolfo Luis, Interpretación constitucional, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1993; Sagüés, Néstor
Pedro, La interpretación judicial de La Constitución, Buenos Aires, Depalma, 1998.
9
González Flores, Enrique, “La interpretación de la Constitución”, Lecturas Jurídicas, Chihuahua,
México, núm. 12, julio-septiembre de 1962, pp. 35-42.
70
Fix-Zamudio, Héctor, “El juez ante la norma constitucional”, Revista de la Facultad de Derecho de
México, núm. 57, enero-marzo de 1965, pp. 25-79; Carpizo, Jorge, “La interpretación constitucional”, en
el libro colectivo del mismo nombre, México, UNAM, 1975, pp. 45-58.

71
Arteaga Nava, Elisur, Derecho constitucional, México, Haría, 1998, pp. 39 y ss.
Pierandrei, Franco, “L’interpretazione delle norme costituzionali in Italia”, en la obra del mismo
72

autor Scritti di diritto costituzionale, Turín, G. Giapichelli, 1964, vol. II, pp. 54 y 655.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 1(37

CIÓN DE LAS DISPOSICIONES CONSTITUCIONALES , ENTRE LAS CUALES


MERECEN DESTACARSE LAS QUE SE REFIEREN A QUE EN TAL INTERPRETACIÓN
DEBE PREVALECER AL CONTENIDO TELEOLÓGICO Y FINALISTA ; QUE DEBE
UTILIZARSE UN CRITERIO AMPLIO , LIBERAL Y PRÁCTICO ; QUE DEBE
CONSIDERARSE LA LEY SUPREMA COMO UN CONJUNTO ARMÓNICO DE
DISPOSICIONES Y DE PRINCIPIOS ; QUE DEBE TOMARSE EN CUENTA NO SÓLO
LAS CONDICIONES Y NECESIDADES EXISTENTES EN EL MOMENTO DE LA
SANCIÓN , SINO TAMBIÉN LAS IMPERANTES EN LA ÉPOCA DE LA APLICACIÓN ,
ETCÉTERA .73
ESTO NOS INDICA QUE LA INTERPRETACIÓN DE LAS DISPOSICIONES CONS-
TITUCIONALES REQUIERE POR PARTE DEL INTÉRPRETE O APLICADOR UNA PAR -
TICULAR “SENSIBILIDAD ”,74 QUE LE PERMITA CAPTAR LA ESENCIA , PENETRAR
EN LA ENTRAÑA MISMA Y COMPRENDER LA ORIENTACIÓN DE LAS DISPOSI -
CIONES FUNDAMENTALES , Y, ADEMÁS, CONOCER Y TOMAR EN CUENTA LAS
CONDICIONES SOCIALES , ECONÓMICAS Y POLÍTICAS EXISTENTES EN EL
MOMENTO EN QUE SE PRETENDE DESENTRAÑAR EL SENTIDO MISMO DE LOS
PRECEPTOS SUPREMOS .
LO ANTERIOR NOS LLEVA A CONCLUIR QUE LA INTERPRETACIÓN
CONSTITUCIONAL, SI BIEN PARTICIPA DE LOS LINCAMIENTOS GENERALES DE
TODA INTERPRETACIÓN JURÍDICA , POSEE ASPECTOS PECULIARES , QUE LE
OTORGAN UNA AUTONOMÍA TANTO DOGMÁTICA COMO DE CARÁCTER
PRÁCTICO , YA QUE RESULTA EN TÉRMINOS GENERALES CONSIDERABLEMENTE
MÁS DIFÍCIL Y COMPLICADO CAPTAR EL PLENO SENTIDO DE UNA NORMA
FUNDAMENTAL , QUE DESENTRAÑAR EL SIGNIFICADO DE UN PRECEPTO
ORDINARIO , LO CUAL HA VENIDO A DESVIRTUAR LA ILUSIÓN DE LOS
POLÍTICOS ROMÁNTICOS DEL SIGLO XIX, QUE PENSABAN QUE LOS TEXTOS
CONSTITUCIONALES ERAN COMPRENSIBLES PARA TODOS LOS CIUDADANOS.
POR EL CONTRARIO , LA INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL SE HA TRANS -
FORMADO PAULATINAMENTE EN UNA LABOR ALTAMENTE TÉCNICA QUE
REQUIERE DE SENSIBILIDAD JURÍDICA , POLÍTICA Y SOCIAL Y, POR TANTO , HA
SIDO INEVITABLE QUE DESEMBOCARA EN EL ESTABLECIMIENTO DE UNA
JUSTICIA CONSTITUCIONAL , DE MANERA QUE ACTUALMENTE IMPERA EL
PRINCIPIO DE QUE SON LOS JUECES ORDINARIOS (EN EL SISTEMA LLAMADO
INDIRECTO O DIFUSO ) O LOS MAGISTRADOS CONSTITUCIONALES (EN EL
RÉGIMEN CONCENTRADO O DE LOS TRIBUNALES ESPECIALES ) LOS
CAPACITADOS , POR LA ÍNDOLE DE SUS FUNCIONES , PARA INTERPRETAR CON
73
Tratado de la ciencia del derecho constitucional, cit., vol. II,pp.468 yss.; La intepretación constitucional, cit., pp. 2-4.

n
Cfr. Pierandrei, op. cit., supra, nota 72, p. 655.
168 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

FUNDAMENTALES Y HACERLAS VIVIR REALMENTE EN EL MEDIO SOCIAL PARA


EL QUE FUERON DICTADAS .
POR OTRA PARTE, TIENE TAMBIÉN QUE REFLEXIONARSE EN CUANTO A LOS
DIVERSOS TIPOS DE NORMAS CONSTITUCIONALES , QUE SI BIEN ESTÁN SITUA -
DAS EN EL MISMO PLANO DESDE UN PUNTO DE VISTA FORMAL , DIFIEREN EN
CUANTO A SU MATERIA , YA QUE LA IMPORTANCIA O TRASCENDENCIA
AXIOLÓGICA DE LAS NORMAS CAPITALES Y FUNDAMENTALES Y LA MAYOR
GENERALIDAD Y ABSTRACCIÓN DE LAS DISPOSICIONES DE PRINCIPIO , EN
CONTRAPOSICIÓN CON LAS REGLAMENTARIAS , TIENEN QUE INFLUIR
NECESARIAMENTE EN EL ALCANCE Y SENTIDO DE SU INTERPRETACIÓN
JUDICIAL, YA QUE EL JUZGADOR TIENE QUE TOMAR EN CUENTA , NO SÓLO EL
CARÁCTER FORMAL O EXTERNO DE LA DISPOSICIÓN APLICABLE , SINO
ESPECIALMENTE SU CONTENIDO .
SE PUEDE ENTONCES ESTABLECER QUE LA INTERPRETACIÓN
CONSTITUCIONAL DEBE CONSIDERASE COMO UNA ESPECIE PARTICULAR
DENTRO DEL CAMPO GENÉRICO DE LA INTERPRETACIÓN JURÍDICA ,
HABIÉNDOSE CONVERTIDO EN UNA OPERACIÓN DELICADA Y DIFÍCIL QUE
ADQUIERE SU PLENITUD SÓLO A TRAVÉS DE LA ACTIVIDAD JUDICIAL .
SI SE TOMAN EN CUENTA LAS REFLEXIONES ANTERIORES PODEMOS HACER
EL INTENTO DE REALIZAR UNA DESCRIPCIÓN , YA QUE NO UNA VERDADERA
DEFINICIÓN , DE LO QUE PUEDE ENTENDERSE POR INTERPRETACIÓN CONSTI -
TUCIONAL . EN EFECTO , LA INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL , SI BIEN
PARTICIPA DE LOS LINCAMIENTOS GENERALES DE TODA INTERPRETACIÓN
JURÍDICA , COMO LO ASEVERAMOS ANTERIORMENTE , POSEE , EN TÉRMINOS
GENERALES , ASPECTOS PECULIARES QUE LE CONFIEREN UNA AUTONOMÍA
TANTO DOCTRINAL COMO DE CARÁCTER PRÁCTICO , YA QUE RESULTA
CONSIDERABLEMENTE MÁS DIFÍCIL Y COMPLICADO CAPTAR EL PLENO SENTIDO
DE UNA FORMA FUNDAMENTAL QUE DESENTRAÑAR EL SIGNIFICADO DE UN
PRECEPTO ORDINARIO .
¿CUÁLES SERÍAN , ASÍ DE MANERA SUPERFICIAL , ESTOS MATICES PARTICU -
LARES DE LA INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL QUE LE DAN ESE CARÁCTER
AUTÓNOMO A QUE NOS HEMOS REFERIDO ? LA DOCTRINA CONTEMPORÁNEA HA
DESCUBIERTO VARIOS ASPECTOS QUE LA CARACTERIZAN , PERO DEBIDO A LA
NATURALEZA SINTÉTICA DE ESTE BREVE ESTUDIO , NOS LIMITAREMOS A SEÑA -
LAR AQUELLOS QUE CONSIDERAMOS DE MAYOR SIGNIFICADO .
EN PRIMER LUGAR LAS NORMAS CONSTITUCIONALES POSEEN , DEBIDO A
SU CARÁCTER FUNDAMENTAL , UNA MAYOR abstracción o generalidad, QUE LA
QUE CORRESPONDE A LAS DISPOSICIONES DE MENOR JERARQUÍA , AUN CUANDO
NO DEBEMOS IGNORAR QUE ALGUNAS PUEDEN TENER UNA EXPRESIÓN MÁS
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 169

POR SUPUESTO QUE ESTA GENERALIDAD ES VARIABLE , PERO PUEDE


LLEGAR A SER MUY AMPLIA AQUELLAS NORMAS QUE CONSAGRAN PRINCIPIOS
Y VALORES, QUE POR SU MISMA NATURALEZA SON INDETERMINADOS , ES
DECIR CONSTITUYEN UN MARCO BÁSICO SIN CONTENIDO PRECISO , QUE EL
INTÉRPRETE DEBE CONSTRUIR SOBRE ESOS LINCAMIENTOS
EXTRAORDINARIAMENTE ABSTRACTOS . PARA DAR ALGUNOS EJEMPLOS LAS
CONSTITUCIONES CONTEMPORÁNEAS SE REFIEREN AL RÉGIMEN
DEMOCRÁTICO ; A LA JUSTICIA SOCIAL; A LA DIGNIDAD DE LA PERSONA
HUMANA ; A LA IGUALDAD ANTE LA LEY ; A LA PROHIBICIÓN DE DISCRIMI -
NACIÓN , ETCÉTERA . EN ESTE SENTIDO SE PODRÍA APLICAR EL CONCEPTO QUE
EXPRESÓ EL IUSFILÓSOFO ALEMÁN RUDOLF STAMMLER EN RELACIÓN CON EL
DERECHO NATURAL: Y CALIFICAR A LOS PRECEPTOS CONSTITUCIONALES
COMO normas de contenido variable, YA QUE ESE CONTENIDO DEBERÁ SER
CONSTRUIDO POR LOS INTÉRPRETES DE ACUERDO CON LA REALIDAD SOCIAL
DE UNA ÉPOCA DETERMINADA .
EL OTRO ASPECTO ESTRECHAMENTE RELACIONADO CON EL ANTERIOR , SE
REFIERE A LA extensión axiológica QUE CORRESPONDE AL INTÉRPRETE
CONSTITUCIONAL. EN EFECTO , A MAYOR ABSTRACCIÓN O GENERALIDAD ,
MAYOR AMPLITUD EN LA ACTIVIDAD DEL INTÉRPRETE , Y ESTO SE ADVIERTE
CON CLARIDAD EN CUANTO SE ASCIENDE EN LOS DIVERSOS NIVELES DE LA
JERARQUÍA NORMATIVA , YA QUE GENERALMENTE LA MAYOR ABSTRACCIÓN
CORRESPONDE A LAS NORMAS CONSTITUCIONALES Y DENTRO DE ELLAS , LOS
PRECEPTOS QUE CONTIENEN DISPOSICIONES DE PRINCIPIO O DE CARÁCTER
PROGRAMÁTICO , COMO VEREMOS AL HABLAR DE LA INTERPRETACIÓN
CONSTITUCIONAL DE CARÁCTER JUDICIAL
CLARO QUE TODOS LOS DESTINATARIOS DE LOS PRECEPTOS
FUNDAMENTALES ; ES DECIR , LOS FUNCIONARIOS Y AUTORIDADES DE TODOS
LOS ÓRDENES Y AUN LOS PARTICULARES , TIENEN QUE INTERPRETARLOS PARA
LOGRAR SU CUMPLIMIENTO , PERO SON LOS MIEMBROS DE LA JUDICATURA ,
POR LA NATURALEZA DE SU ACTIVIDAD , LOS QUE PUEDEN FIJAR DE UNA
MANERA MÁS PRECISA Y CON MAYOR TÉCNICA EL SIGNIFICADO DE LA NORMA
CONSTITUCIONAL .
EL TRATADISTA ARGENTINO , YA MENCIONADO , JUAN FRANCISCO
LINARES HA PUESTO DE RELIEVE QUE TODO JUZGADOR TIENE EL DEBER DE
TOMAR EN CUENTA LA CONSTITUCIÓN AL FALLAR UN CASO CONTROVERTIDO ,
ASÍ SEA UN SIMPLE ASUNTO CIVIL , DE ACUERDO CON LA REGLA iuris novit curia
Y POR EL MISMO HECHO DE QUE EXISTA VIGENTE UNA CONSTITUCIÓN .75
ES POR ESO QUE ESTE MISMO AUTOR HABLA DE CONTROL DE LA
CONSTITUCIONALIDAD POR MEDIO DE LA INTERPRETACIÓN JUDICIAL , 76 Y
170 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

ESE PUNTO DE VISTA , AL CONFORMAR EL SENTIDO DE LAS LEYES


SECUNDARIAS SEGÚN LOS PRINCIPIOS DE LA CONSTITUCIÓN , LOS JUECES QUE
PERTENECEN A LOS SISTEMAS JURÍDICOS QUE NO RECONOCEN UNA
JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL O LA REVISIÓN JUDICIAL, REALIZAN TAMBIÉN
UNA INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL AUN CUANDO NO LO HAGAN CON LA
AMPLITUD Y LA PLENA CONCIENCIA QUE CORRESPONDE A LOS TRIBUNALES A
QUIENES SE LES ATRIBUYE EXPRESAMENTE ESA FACULTAD .

VI. LOS DIVERSOS SECTORES DE LA INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL.


LA LEGISLATIVA

PARA EFECTOS DE ESTUDIO PUEDEN INVOCARSE VARIAS CLASIFICACIONES


RELATIVAS A LAS DIVERSAS CATEGORÍAS DE LA INTERPRETACIÓN
CONSTITUCIONAL . ASÍ, JORGE CARPIZO SE REFIERE A LOS DISTINTOS
ENFOQUES QUE PUEDEN ASUMIRSE POR .EL INTÉRPRETE Y POR ELLO
CONSIDERA QUE SE PUEDE UTILIZAR LOS MÉTODOS HISTÓRICO , POLÍTICO ,
ECONÓMICO Y JURÍDICO ,77 EN TANTO QUE TAMAYO SALMORÁN EXPRESÓ QUE
EN SU CONCEPTO LA INTERPRETACIÓN JURÍDICA Y ESPECÍFICAMENTE LA DE
NATURALEZA CONSTITUCIONAL ASUME DOS ASPECTOS ESENCIALES : LA
ORGÁNICA QUE PERTENECE A LOS ÓRGANOS APLICADORES DEL DERECHO Y LA
NO ORGÁNICA QUE ES REALIZADA POR CUALQUIER PERSONA QUE DOTE DE
SIGNIFICADO AL LENGUAJE JURÍDICO CONSTITUCIONAL (JURISTAS ,
PROFESIONALES , ETCÉTERA .) 78
DESDE NUESTRO PUNTO DE VISTA NOS PARECE DE MAYOR SIGNIFICACIÓN ,
SIN DESCONOCER LA TRASCENDENCIA DE OTROS ENFOQUES , LA QUE
CORRESPONDE AL SUJETO QUE REALIZA LA INTERPRETACIÓN , Y DESDE ESTA
DIRECCIÓN PODEMOS SEÑALAR LA INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL
EFECTUADA POR EL LEGISLADOR ; LAS AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS Y LAS
JUDICIALES , Y FINALMENTE AQUELLA QUE SE REALIZA POR LA DOCTRINA
ESPECIALIZADA EN DERECHO CONSTITUCIONAL . ESTOS INTÉRPRETES SON LOS
QUE INFLUYEN DE UNA MANERA DECISIVA EN EL DESARROLLO DEL
CONTENIDO MATERIAL DE LAS NORMAS FUNDAMENTALES , SIN DESCONOCER
LA POSIBILIDAD DE QUE LA REFERIDA INTERPRETACIÓN PUEDE SER REALIZADA
POR GRUPOS SOCIALES , PARTIDOS POLÍTICOS , PROFESIONISTAS E INCLUSIVE
POR PARTICULARES NO ESPECIALIZADOS .
LA INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL SE EFECTÚA DE MANERA
PERMANENTE Y CONSTANTE POR EL ÓRGANO LEGISLATIVO , PUES ES EL QUE

77
Carpizo, Jorge, “La interpretación constitucional”, en el libro colectivo del mismo nombre,
México, UNAM, 1975, pp. 51-57.
78
Ibidem, pp. 130-138.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 171

LLAR LO DISPUESTO POR LAS DISPOSICIONES FUNDAMENTALES , DE ACUERDO


CON LOS PROCEDIMIENTOS DE CREACIÓN JURÍDICA ESTABLECIDAS POR EL
CONSTITUYENTE .
EN ESTE SECTOR DEBEMOS INCLUIR LAS MODIFICACIONES , ADICIONES Y
REFORMAS A LAS MISMAS NORMAS CONSTITUCIONALES EFECTUADAS POR EL
ÓRGANO CALIFICADO COMO CONSTITUYENTE PERMANENTE O CON MAYOR
PROPIEDAD , el órgano reformador de la Constitución, YA QUE DE ACUERDO CON EL
LLAMADO procedimiento dificultado de reforma QUE ESTABLECEN LA MAYOR
PARTE DE LAS CARTAS FUNDAMENTALES DE NUESTRA ÉPOCA (EXCLUIDAS LAS
CALIFICADAS COMO FLEXIBLES ES DECIR , LA BRITÁNICA , DE ISRAEL Y NUEVA
ZELANDIA , QUE PUEDEN SER REFORMADAS POR MEDIO DEL PROCEDIMIENTO
LEGISLATIVO ORDINARIO ), DICHOS ORGANISMOS . DEBEN SUJETARSE AL PRO -
CEDIMIENTO DE CREACIÓN JURÍDICA ESTABLECIDO POR EL CONSTITUYENTE
ORIGINARIO , EL CUAL DE ACUERDO CON EL CERTERO PENSAMIENTO DE HANS
IVELSEN , ES EL ÚNICO EXCLUSIVAMENTE CREADOR DE NORMAS JURÍDICAS .
EN TAL VIRTUD Y COMO LO AFIRMAMOS ANTERIORMENTE , LA INTERPRE -
TACIÓN REALIZADA POR EL ÓRGANO LEGISLATIVO SE DESENVUELVE EN LA
ACTIVIDAD CONSTANTE DEL LEGISLADOR AL DISCUTIR Y EXPEDIR LAS LEYES
ORDINARIAS Y DICHA INTERPRETACIÓN ASUME CARÁCTER directo PUESTO QUE
IMPLICA EL EXAMEN INMEDIATO TANTO DEL TEXTO COMO LOS PRINCIPIOS Y
VALORES EN LOS PRECEPTOS FUNDAMENTALES , LOS CUALES ESTABLECEN
TAMBIÉN EL PROCEDIMIENTO PARA EXPEDIR DICHOS ORDENAMIENTOS
ORDINARIOS . ESTA INTERPRETACIÓN SÓLO PUEDE ESTIMARSE COMO definitiva
EN AQUELLOS ORDENAMIENTOS EN LOS CUALES NO SE ADMITE LA REVISIÓN
JUDICIAL , QUE SON CADA VEZ MENOS, EN VIRTUD DE LA DESAPARICIÓN DE LA
MAYOR PARTE DE LOS ORDENAMIENTOS SEGUÍAN EL MODELO SOVIÉTICO , QUE
A SU VEZ A SIDO SUPRIMIDO EN SU PAÍS DE ORIGEN , AHORA DIVIDIDO EN
VARIOSESTADOS INDEPENDIENTES .
TAMBIÉN PODEMOS COMPRENDER DENTRO DE LA INTERPRETACIÓN DE
CARÁCTER LEGISLATIVO LAS DISPOSICIONES QUE CADA VEZ CON MAYOR
FRECUENCIA Y AMPLITUD EXPIDEN LOS TITULARES DEL EJECUTIVO , POR
MEDIO DE SUS FACULTADES REGLAMENTARIAS , PUES SI BIEN LOS
REGLAMENTOS (SALVO LOS LLAMADOS AUTÓNOMOS ) DEBEN SUJETARSE EN
PRIMER TÉRMINO A LAS LEYES ORDINARIAS QUE DEBEN DESARROLLAR ,
TAMBIÉN DEBEN ADECUARSE , ASÍ SEA DE MANERA INDIRECTA , A LOS
PRINCIPIOS Y VALORES DE LAS DISPOSICIONES CONSTITUCIONALES .

VII. LA INTERPRETACIÓN ADMINISTRATIVA

LA INTERPRETACIÓN ADMINISTRATIVA , ES LA QUE REALIZAN , DE ACUERDO


172 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

EJECUTIVO, PRINCIPIO QUE EN ÚLTIMA INSTANCIA COMPRENDE A LOS PRECEP -


TOS DE LA CARTA FUNDAMENTAL .
YA HEMOS EXPRESADO QUE EL PROPIO EJECUTIVO EFECTÚA UNA INTER -
PRETACIÓN LEGISLATIVA CUANDO EXPIDE DISPOSICIONES REGLAMENTARIAS
YA QUE DENEN CARÁCTER MATERIALMENTE LEGISLATIVAS , PERO SÓLO DE
MANERA EXCEPCIONAL REALIZA UNA APLICACIÓN DIRECTA DE LAS
DISPOSICIONES DE CARÁCTER FUNDAMENTAL , YA QUE PRIMERAMENTE DEBE
SUJETARSE AL MENCIONADO PRINCIPIO DE LEGALIDAD ORDINARIA .
PERO ESTE PRINCIPIO DE LEGALIDAD TANTO DE LAS DISPOSICIONES
REGLAMENTARIAS , COMO DE LOS ACTOS Y RESOLUCIONES ADMINISTRATIVOS ,
IMPLICA NO SÓLO SU CONFORMIDAD CON LAS DISPOSICIONES ORDINARIAS
FORMAL O MATERIALMENTE LEGISLATIVAS , SINO TAMBIÉN , ASÍ SEA
indirectamente, CON EL TEXTO Y EL ESPÍRITU DE LAS NORMAS FUNDAMENTALES .
EN EFECTO , LAS AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS DEBEN INTERPRETAR
LAS LEYES APLICABLES DE MANERA QUE SE AJUSTEN A LAS DISPOSICIONES
CONSTITUCIONALES , PUES YA SE HA PUESTO DE RELIEVE QUE TODA
AUTORIDAD DEBE SOMETERSE A LOS LINCAMIENTOS DE LA CONSTITUCIÓN , NO
SÓLO CUANDO LAS APLICA DE MANERA DIRECTA SINO TAMBIÉN CUANDO
INVOCA A LAS DISPOSICIONES ORDINARIAS COMO FUNDAMENTO DE SU
ACTIVIDAD .79
LO ANTERIOR SIGNIFICA QUE LAS PROPIAS AUTORIDADES
ADMINISTRATIVAS DEBEN ARMONIZAR LAS DISPOSICIONES ORDINARIAS QUE
DEBEN APLICAR CON LOS PRECEPTOS CONSTITUCIONALES QUE A SU VEZ ,
SIRVEN DE FUNDAMENTO DE VALIDEZ DE LAS PROPIAS NORMAS LEGALES
ORDINARIAS . ESTA interpretación constitucional indirecta DE CARÁCTER
ADMINISTRATIVO DEBE ESTIMARSE MENOS AMPLIA QUE LA QUE CORRESPONDE
A LOS TRIBUNALES , QUE EN LA MAYORÍA DE LOS ORDENAMIENTOS
CONTEMPORÁNEOS PUEDEN DECIDIR CON EFECTOS PARTICULARES O
GENERALES SOBRE LA CONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES , PUESTO QUE LAS
AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS NO ESTÁN FACULTADAS PARA DESAPLICAR
DISPOSICIONES LEGISLATIVAS POR ESTIMARLAS CONTRARIAS A LAS NORMAS
FUNDAMENTALES .
PERO SI LOS ÓRGANOS DE LA ADMINISTRACIÓN NO PUEDEN EFECTUAR
UNA INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL DE TIPO negativo, ES DECIR , NEGARSE
A APLICAR UNA DISPOSICIÓN LEGAL POR CONSIDERARLA OPUESTA A LA
CONSTITUCIÓN , POR EL CONTRARIO , SÍ ESTÁN FACULTADOS , E INCLUSIVE
OBLIGADOS , A REALIZAR UNA INTERPRETACIÓN positiva, PARA ADECUAR , COMO

79
Linares, Juan Francisco, op. cit., supra, nota 67, p. 2.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 173

DE LA CARTA FUNDAMENTAL , QUE A SU VEZ SIRVEN DE FUNDAMENTO A LOS


PRECEPTOS LEGALES ORDINARIOS .

VIII. La INTERPRETACIÓN JUDICIAL DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES

LA INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL DE CARÁCTER JUDICIAL ES LA QUE


ASUME MAYOR SIGNIFICADO EN LA VIDA CONTEMPORÁNEA , YA QUE COMO
RESULTA EVIDENTE , UN SECTOR MAYORITARIO DE LOS ORDENAMIENTOS
CONSTITUCIONALES ACTUALES RECONOCEN EN MAYOR O MENOR MEDIDA LA
FACULTAD DE TODOS O DE ALGUNOS DE LOS TRIBUNALES PARA DECIDIR
SOBRE LA CONS - TITUCIONALIDAD DE LAS DISPOSICIONES LEGISLATIVAS Y EN
GENERAL , RESPECTO DE LOS ACTOS DE AUTORIDAD .
EN EFECTO , UN NÚMERO CADA VEZ MÁS AMPLIO DE LOS ORDENAMIEN -
TOS CONSTITUCIONALES TOMAN COMO MODELO YA SEA EL SISTEMA
NORTEAMERICANO DE REVISIÓN JUDICIAL, COMO HA OCURRIDO EN LA
MAYORÍA DE LAS LEGISLACIONES LATINOAMERICANAS ; OTROS SE AFILIAN AL
PARADIGMA AUSTRÍACO, SEGÚN EL CUAL CORRESPONDE ESTA FUNCIÓN DE
MANERA EXCLUSIVA A ORGANISMOS ESPECIALIZADOS (CORTES O TRIBUNALES
CONSTITUCIONALES ), QUE ES EL SISTEMA QUE HA PREDOMINADO EN EUROPA
CONTINENTAL (Y AL CUAL SE HAN ADHERIDO RECIENTEMENTE VARIOS DE
LOS ORDENAMIENTOS DE EUROPA ORIENTAL QUE ANTERIORMENTE SEGUÍAN
EL MODELO SOVIÉTICO , COMO POLONIA, HUNGRÍA, C HECOSLOVAQUIA ,
BULGARIA Y RUMANIA, INCLUYENDO TAMBIÉN A LA REPÚBLICA RUSA); Y EL
RESTO COMBINAN AMBOS SISTEMAS , EN UNA APROXIMACIÓN DE LOS MISMOS,
QUE SE OBSERVA CADA VEZ CON MAYOR FUERZA . EN TODOS ESTOS
SUPUESTOS , LA INTERPRETACIÓN JUDICIAL ES LA DEFINITIVA , PUESTO QUE SE
IMPONE SOBRE AQUELLA QUE HAN REALIZADO AUTORIDADES LEGISLATIVAS
Y DE CARÁCTER ADMINISTRATIVO .
LO ANTERIOR HA DETERMINADO QUE LA INTERPRETACIÓN JUDICIAL
ASUMA UNA IMPORTANCIA CRECIENTE EN LA DOCTRINA CONTEMPORÁNEA Y
QUE LOS ESTUDIOS SOBRE ESTE SECTOR DE LA INTERPRETACIÓN
CONSTITUCIONAL OCUPE ACTUALMENTE UN SITIO DESTACADO EN LA
BIBLIOGRAFÍA JURÍDICA CONTEMPORÁNEA .
COMO SERÍA IMPOSIBLE , EN VIRTUD DE LA BREVEDAD DE ESTE ANÁLISIS ,
REALIZAR UNA REVISIÓN DE LOS APORTES DOCTRINALES RESPECTO A LA
LABOR DE LOS TRIBUNALES EN CUANTO A LA INTERPRETACIÓN
CONSTITUCIONAL DE CARÁCTER JUDICIAL , NOS LIMITAREMOS A SEÑALAR
ALGUNAS REFLEXIONES SOBRE ESTA MATERIA .
SI COMO LO HEMOS AFIRMADO DE MANERA REITERADA , LA INTERPRETA -
CIÓN CONSTITUCIONAL ASUME AUTONOMÍA CONCEPTUAL RESPECTO DE
174 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

SECTORES DE LA INTERPRETACIÓN JURÍDICA , ESA AUTONOMÍA SE HACE MÁS


EVIDENTE CUANDO ES REALIZADA POR LOS ORGANISMOS JUDICIALES , EN PAR -
TICULAR CUANDO SE EFECTÚA POR LOS TRIBUNALES SUPREMOS O LOS
ESPECIALIZADOS EN MATERIA CONSTITUCIONAL CUYAS RESOLUCIONES
PUEDEN ASUMIR EFECTOS GENERALES OBLIGATORIOS PARA LOS RESTANTES
ÓRGANOS DEL PODER POLÍTICO .
DE MANERA MUY RESUMIDA ES POSIBLE SEÑALAR QUE LA INTERPRETA -
CIÓN QUE REALIZAN LOS JUECES CONSTITUCIONALES TIENE UN CONTENIDO
MUY EXTENSO DE VALORACIÓN JURÍDICA , SI SE TOMA EN CONSIDERACIÓN QUE
LAS DISPOSICIONES FUNDAMENTALES POSEEN UN ALTO GRADO DE
ABSTRACCIÓN , QUE LLEGA A SU MÁXIMA AMPLITUD RESPECTO DE
LAS^ NORMAS DE PRINCIPIO O DE CARÁCTER PROGRAMÁTICO , Y POR ELLO LAS
DECISIONES JUDICIALES INTEGRAN EL CONTENIDO DE ESTAS DISPOSICIONES ,
QUE EN SU MAYOR PARTE FORMALIZAN PRINCIPIOS Y VALORES QUE EL
ÓRGANO CONSTITUYENTE (ORIGINARIO O REFORMADOR ) HA CONSIDERADO
ESENCIALES PARA LA COMUNIDAD POLÍTICA .
EN ESTE SENTIDO , EL NOTABLE TRATADISTA ITALIANO MAURO
CAPPELLETTI HA EFECTUADO UN PROFUNDO ANÁLISIS SOBRE LOS PODERES
DEL JUEZ CONSTITUCIONAL , CONSIDERADOS COMO TENDENCIALMENTE
DISCRECIONALES , QUE LOS LLEVAN A UNA INTERPRETACIÓN ad Jinem, Y LAS
DECISIONES QUE PRONUNCIA TIENEN CARÁCTER dispositivo, ES DECIR CREATIVO
Y 110 SIMPLEMENTE DECLARATIVO .80 ESTE CARÁCTER DISPOSITIVO DE LAS
RESOLUCIONES DE LOS JUECES CONSTITUCIONALES ES EL ORIGEN DE LAS
LLAMADAS normas subconstitucio- nales POR EL TRATADISTA ESPAÑOL ENRIQUE
ALONSO GARCÍA.81
OTRA CONCLUSIÓN A QUE HAN LLEGADO LAS INDAGACIONES SOBRE LA
INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL DE NATURALEZA JUDICIAL , ES QUE LA
MISMA DEBE tener carácter- progresivo Y NO SIMPLEMENTE CONSERVADOR DE
LAS NORMAS FUNDAMENTALES , YA QUE LA REALIDAD SOCIAL ES MUCHO MÁS
RÁPIDA EN SUS CAMBIOS , ESPECIALMENTE EN LA ACTUALIDAD , QUE LOS QUE
PUEDEN INTRODUCIRSE EN LOS TEXTOS LEGISLATIVOS , EN PARTICULAR LOS DE
CARÁCTER CONSTITUCIONAL , LOS QUE POSEEN UNA PRETENSIÓN DE ESTABI -
LIDAD . EL EJEMPLO QUE SEMAYOR FRECUENCIA , ES LA
CITA CON
ACTUALIZACIÓN QUE HA REALIZADO LA CORTE SUPREMA FEDERAL DE LOS
ESTADOS UNIDOS EN TÉRMINOS GENERALES (AUN CUANDO CON ALGUNOS
RETROCESOS ), DE LAS VIEJAS NORMAS FUNDAMENTALES DE LA CARTA DE
FILADELFIA DE 1787, Y
30
Cappelletti, Mauro, LA JUSTICIA CONSTITUCIONAL (ESTUDIOS DE DERECHO COMPARADO), trad.
de vanos autores, México, UNAM, 1987, pp. 115-191.
61
.Alonso García, Enrique, LA INTCRFIRETACIÓN DE LA CONSTITUCIÓN , Madrid, Centro de
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 175

QUE HA PERMITIDO QUE LA MISMA SE APLIQUE A UNA REALIDAD TOTALMENTE


DIVERSA DEL MOMENTO DE SU CREACIÓN . O SEA QUE DICHA CARTA FUN -
DAMENTAL QUE YA CUMPLIÓ DOS SIGLOS DE EXISTENCIA CON SÓLO 26 MODI -
FICACIONES FORMALES , SE HA INTEGRADO DE MANERA PAULATINA POR UN
ACERVO MUY NUMEROSO DE normas subconstitucionales, QUE LA HAN MO -
DERNIZADO .
TAMBIÉN SE HA DESTACADO POR LA DOCTRINA , QUE LA ACTIVIDAD
INTERPRETATIVA Y FORZOSAMENTE INTEGRATIVA DE LOS JUECES O
TRIBUNALES CONSTITUCIONALES , CONSTITUYE UNA actividad política, NO POR
SUPUESTO EN EL SENTIDO PARTIDISTA , NI EN LA DIRECCIÓN QUE SEÑALABA
CARI SCHMITT (EN SU CLÁSICA POLÉMICA CON HANS KELSEN ), DE LA
“POLITIZACIÓN DE LA JUSTICIA ”, 82 SINO EN EL SENTIDO TÉCNICO DE LA
PARTICIPACIÓN EN LA TOMA DE DECISIONES POLÍTICAS FUNDAMENTALES , EN
VARIAS DE LAS CUALES SEÑALA SU CONTENIDO DE MANERA DEFINITIVA . ES
EN ESTE SENTIDO EN QUE PUEDE HABLARSE DE UN verdadero Poder Judicial, DE
GRAN TRASCENDENCIA EN LA ACTUALIDAD . ESTAMOS MUY LEJOS Y NO SÓLO
EN EL TIEMPO , DE AQUEL PODER JUDICIAL, PRÁCTICAMENTE NULO DESCRITO
EN LA OBRA CLÁSICA DE MONTESQUIEU , 83 EN CUANTO ENTONCES SE LE
ATRIBUYÓ UNA FUNCIÓN DE APLICACIÓN MECÁNICA DE LA LEGISLACIÓN .
NO SE TRATA, PUES , DE UNA “JUSTICIA POLÍTICA ”, NI DEL “JUEZ POLÍTI -
CO”, 84 SINO DE LOS efectos políticos, MUY SIGNIFICATIVOS EN LA ÉPOCA CON -
TEMPORÁNEA , DE LA ACTIVIDAD INTERPRETATIVA ( E INTEGRADORA ), DE LOS
TRIBUNALES CONSTITUCIONALES ( ENTENDIDOS EN SENTIDO AMPLIO ), EFECTOS
QUE SON INNEGABLES EN LA ACTUALIDAD , PUES PARA ELLO BASTA LA SIMPLE
OBSERVACIÓN DE LOS AMPLIOS DEBATES ENTRE LOS DIVERSOS GRUPOS
POLÍTICOS , SOBRE ALGUNAS DE LAS SENTENCIAS PRONUNCIADOS POR LOS
CITADOS ÓRGANOS DE JUSTICIA CONSTITUCIONAL .
EL CARÁCTER PECULIAR DE LA INTERPRETACIÓN JUDICIAL DE LAS
NORMAS FUNDAMENTALES , HA DETERMINADO QUE SE HUBIESE POSTULADO LA
NECESIDAD DE QUE LOS JUECES CONSTITUCIONALES ESTÉN DOTADOS DE UNA
sensibilidad política PARTICULAR , QUE LES PERMITA DESCUBRIR EN LAS
DISPOSICIONES FUNDAMENTALES LOS VALORES DE UNA COMUNIDAD POLÍTICA
EN UN MOMENTO DETERMINADO , A FIN DE PODER ADAPTAR LAS NORMAS DE
LA CONSTITUCIÓN A LOS CONSTANTES CAMBIOS SOCIALES , POLÍTICOS ,
ECONÓMICOS
82
Schmitt, Cari, La defensa de la Constitución, trad. de Manuel Sánchez Sarto, reimpresión, Madrid,
Tecnos, 1983, pp. 43-124.
83
Montesquieu, op. cit., supra, nota 1, p. 206.
M
Simón, Dieter, La independencia del juez, trad. de Carlos Jiménez-Carrillo, Barcelona, Ariel, 1985,
pp. 107-149.
176 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

Y CULTURALES , CADA VEZ MÁS ACELERADOS DE NUESTRA ÉPOCA .


SENSIBILIDAD DIFÍCIL DE LOGRAR SIN QUE EL JUZGADOR PIERDA SU
CARÁCTER DE OBJETIVIDAD , IMPARCIALIDAD E INDEPENDENCIA QUE DEBEN
CARACTERIZAR LA FUNCIÓN JURISDICCIONAL .
ES POR LO ANTERIOR QUE LA MAYORÍA DE LAS LEGISLACIONES QUE CON -
SAGRAN LA EXISTENCIA DE TRIBUNALES O CORTES CONSTITUCIONALES
ESPECIALIZADOS , ESTABLECEN UN SISTEMA ESPECIAL DE DESIGNACIÓN , QUE
CON FRECUENCIA DIFIERE DE LOS SISTEMAS DE SELECCIÓN Y DESIGNACIÓN DE
LOS JUECES ORDINARIOS , YA QUE ÉSTOS ÚLTIMOS NO SE ENFRENTAN EN SUS
ACTIVIDADES CON LA COMPLICADA PROBLEMÁTICA AXIOLÓGICA DE LA
INTERPRETACIÓN DEFINITIVA DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES . A ESTE
RESPECTO , EL JURISTA ITALIANO FRANCO PIERANDREI, SOSTUVO QUE LA
INTERPRETACIÓN DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES DEBE ADECUARSE A LA
NATURALEZA FUNDAMENTAL DE LOS MOTIVOS QUE CORRESPONDEN A LOS
PRINCIPIOS ESENCIALES QUE SE ENCUENTRAN EN LA BASE DE LOS PRECEPTOS
CONSTITUCIONALES .85
UNA DEMOSTRACIÓN RECIENTE DE LA IMPORTANCIA DE LA CONCIENCIA
POLÍTICA DE LOS JUECES CONSTITUCIONALES , PUEDE OBSERVARSE EN LOS
APASIONADOS DEBATES QUE SE HAN PRODUCIDO EN LOS DIVERSOS SECTORES
SOCIALES Y POLÍTICOS EN RELACIÓN CON LOS CANDIDATOS PROPUESTOS AL
SENADO FEDERAL POR EL PRESIDENTE DE ESTADOS UNIDOS, PARA CUBRIR
VACANTES EN LA CORTE S UPREMA FEDERAL , QUE NO SÓLO VERSARON SOBRE
LA CONDUCTA Y CAPACIDAD TÉCNICA DE DICHOS CANDIDATOS , SINO TAMBIÉN
SOBRE SU ORIENTACIÓN IDEOLÓGICA . U N EJEMPLO NOTORIO ESTÁ
CONSTITUIDO POR LOS APASIONADOS DEBATES EN TORNO DE LA PROPOSICIÓN
HECHA POR EL PRESIDENTE REAGAN EN FAVOR DEL BRILLANTE MAGISTRADO
FEDERAL Y TRATADISTA ROBERT BORK PARA OCUPAR UNA VACANTE EN LA
CORTE SUPREMA FEDERAL QUE NO FUE APROBADA POR EL SENADO POR
ESTIMAR QUE DICHO CANDIDATO ERA DEMASIADO CONSERVADOR .86

IX. La DOCTRINA CONSTITUCIONAL

UNA BREVE REFERENCIA A LA INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL DE


CARÁCTER DOCTRINAL QUE SI BIEN NO TIENE EFECTOS VINCULATORIOS COMO
LAS ANTERIORES , PUEDE INFLUIR , Y EN OCASIONES LO HA HECHO CON
BASTANTE INTENSIDAD , EN LA APLICACIÓN DE LAS DISPOSICIONES

Pierandrei, Franco, op. cit., supra, nota 72, p. 645.


85

” Abraham, HenryJ., Justices and. Presidents. A Political History of Appointments to the Supreme
8

Court, 3a. ed., Nueva York-Oxford University Press, 1992, pp. 356-359.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 177

PARTE DE AUTORIDADES LEGISLATIVAS , ADMINISTRATIVAS Y JUDICIALES , Y


EN PARTICULAR RESPECTO DE ESTAS ÚLTIMAS , EN VARIOS SENTIDOS .87
EN PRIMER TÉRMINO LOS JURISTAS ESPECIALIZADOS EN DERECHO CONSTI -
TUCIONAL LLEGAN EN OCASIONES HA ADQUIRIR UNA GRAN INFLUENCIA Y
AUTORIDAD , POR LO QUE SUS OPINIONES SOBRE EL ALCANCE Y CONTENIDO
QUE SE DEBE OTORGAR A LOS PRECEPTOS CONSTITUCIONALES , SIRVEN DE
ORIENTACIÓN A LOS JUECES Y TRIBUNALES QUE REALIZAN UNA FUNCIÓN DE
JUSTICIA CONSTITUCIONAL . NO PODEMOS EN ESTE MOMENTO , POR RAZONES
DE ESPACIO , CITAR ALGUNOS EJEMPLOS SIGNIFICATIVOS A ESTE RESPECTO .
TAMBIÉN RESULTA IMPORTANTE LA CRÍTICA DE LA JURISPRUDENCIA DE
LOS TRIBUNALES CONSTITUCIONALES QUE REALIZA LA DOCTRINA JURÍDICA ,
PUESTO QUE ESOS COMENTARIOS , FAVORABLES O DESFAVORABLES , PUEDEN
FORMAR LA CONVICCIÓN DE LOS JUECES QUE INTERPRETAN LAS NORMAS
FUNDAMENTALES PARA CONFIRMAR O MODIFICAR SUS CRITERIOS . I NCLUSIVE
SE HAN CREADO PUBLICACIONES PERIÓDICAS ESPECIALIZADAS EN JUSTICIA
CONSTITUCIONAL , Y COMO EJEMPLO IMPORTANTE PODEMOS CITAR LA
REVISTA ITALIANA INTITULADA Giurisdizione Costituzionale, QUE ADEMÁS DE
ESTUDIOS MONOGRÁFICOS , INCLUYE DE MANERA PERMANENTE , AGUDOS
COMENTARIOS SOBRE LAS SENTENCIAS DE LA CORTE CONSTITUCIONAL
ITALIANA . DESDE EL PUNTO DE VISTA COMPARATIVO REQUIERE MENCIÓN
ESPECIAL LA MAGNÍFICA PUBLICACIÓN Annuaire International de Justice
Constitutionnelle, EDITADA POR EL DESTACADO CONSTITUCIONALISTA FRANCÉS
LOUIS FAVOREU , A PARTIR DE 1985 Y QUE EN 1998 LLEVA YA PUBLICADOS
TRECE VOLÚMENES .
EN UNA TERCERA DIRECCIÓN , LA DOCTRINA INFLUYE POR MEDIO DE LOS
ACADÉMICOS QUE CON FRECUENCIA SON DESIGNADOS JUECES
CONSTITUCIONALES , YA QUE INCORPORAN A SUS ACTIVIDADES SUS
CONOCIMIENTOS ESPECIALIZADOS , ES DECIR LA CIENCIA Y LA CONCIENCIA
QUE CARACTERIZAN LA FUNCIÓN JUDICIAL , EN ESTOS CASOS, EN MATERIA

s7
Fix-Zamudio, Héctor, “La interpretación constitucional", en el libro del mismo
nombre, México, UNAM, 1975, pp. 32-35.
Capítulo quinto

LA DEFENSA DE LA CONSTITUCIÓN

I. LOS ANTECEDENTES PRINCIPALES

EL TEMA DE LA DEFENSA DE LA CONSTITUCIÓN HA SIDO OBJETO DE PREOCU -


PACIÓN CONSTANTE PARA LA DOCTRINA CONTEMPORÁNEA DEL DERECHO
CONSTITUCIONAL Y DE LA CIENCIA POLÍTICA . DICHA PREOCUPACIÓN NO SE
APOYA EXCLUSIVAMENTE EN MOTIVOS DE ESPECULACIÓN ACADÉMICA , SINO
TAMBIÉN EN LA OBSERVACIÓN DE LA REALIDAD POLÍTICA DE NUESTRA
ÉPOCA . EN EFECTO , EXISTE CONSENSO ENTRE LOS TRATADISTAS EN EL
SENTIDO DE QUE NO ES SUFICIENTE QUE SE EXPIDA UN TEXTO QUE CONTENGA
LOS PRINCIPIOS , VALORES Y NORMAS QUE SE CONSIDERAN ESENCIALES PARA
LA COMUNIDAD POLÍTICA EN UN MOMENTO DETERMINADO , SINO QUE ES
INDISPENSABLE , SI NO SE QUIERE QUE EL DOCUMENTO SE TRANSFORME EN UN
SIMPLE TEXTO NOMINAL , QUE ÉSTE TENGA APLICACIÓN EN LA REALIDAD , Y SI
DICHA APLICACIÓN NO ES EFECTIVA , ASÍ SEA DE MANERA LIMITADA , DEBEN
ESTABLECERSE LOS MECANISMOS NECESARIOS PARA QUE ESTA SITUACIÓN
PUEDA CORREGIRSE Y SE RESTABLEZCA EL ORDEN CONSTITUCIONAL
DESCONOCIDO O VIOLADO . ESTE NO ES UN FENÓMENO NOVEDOSO , YA QUE SI
EXAMINAMOS LA HISTORIA DE LAS IDEAS POLÍTICAS , ASÍ SEA DE MANERA
SUPERFICIAL , SE PUEDE CONSTATAR QUE DESDE QUE LOS PENSADORES
GRIEGOS REFLEXIONARON SOBRE LOS FENÓMENOS DEL PODER ,
DESCUBRIERON QUE SUS DETENTADORES TENDÍAN NATURALMENTE A ABUSAR
DE ÉL . ESTA SITUACIÓN LA CALIFICARON DE “TIRANÍA ” Y PARA COMBATIRLA
PROPUSIERON VARIOS MECANISMOS CON OBJETO DE LOGRAR QUE EL MISMO
PODER SE MANTUVIERA DENTRO DE CIERTOS LÍMITES . COMO EJEMPLO
PODEMOS SEÑALAR QUE LOS REYES ESPARTANOS (QUE EN REALIDAD
ACTUABAN COMO JEFES MILITARES ) ERAN DOBLES PARA QUE SE VIGILARAN
RECÍPROCAMENTE Y NO PUDIESEN ABUSAR DE LA AUTORIDAD QUE LES HABÍA
OTORGADO ESE PUEBLO (EN EL SENTIDO RESTRINGIDO DE HOMBRES LIBRES )
QUE ERA ESENCIALMENTE GUERRERO . ADEMÁS, SE CREARON LOS éforos COMO
VIGILANTES DE LO QUE LLAMARÍAMOS AHORA ORDEN CONSTITUCIONAL .
179
180 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

EN ATENAS , QUE ERA UNA CIUDAD ESTADO CON MAYOR TRADICIÓN


DEMOCRÁTICA (DENTRO DE LAS LIMITACIONES DE ESTE CONCEPTO EN ESA
ÉPOCA DE LA HISTORIA ), SE CREARON DE MANERA PAULATINA DIVERSAS
INSTITUCIONES PARA RESTRINGIR EL PODER DE LOS GOBERNANTES , TALES
COMO EL Areópago y LOS nomofilacos, PERO LOS PENSADORES POLÍTICOS , ENTRE
LOS QUE DESTACABAN PLATÓN Y ARISTÓTELES , CONSIDERARON QUE
EXISTÍAN DOS TIPOS DE NORMAS JURÍDICAS . L AS NORMAS TRADICIONALES ,
QUE SE ATRIBUYERON EN SU ORIGEN AL LEGENDARIO SOLÓN ( SIMILAR AL
LEGISLADOR ESPARTANO LICURGO ), QUIEN ESTABLECIÓ LOS PRINCIPIOS
BÁSICOS DE LA ORGANIZACIÓN POLÍTICA , ESTABAN INCORPORADAS EN LAS
LLAMADAS nomoi, QUE EN SU CONJUNTO PODÍAN CONSIDERARSE COMO politeia,
O NORMAS CONSTITUCIONALES EN SU SENTIDO MODERNO . 1 ESTAS NORMAS SE
DIFERENCIABAN DE LAS DISPOSICIONES EXPEDIDAS POR LA ASAMBLEA DE LOS
CIUDADANOS ( O ecclesia), LAS QUE RECIBÍAN LA DESIGNACIÓN DE psefísmata, Y
QUE EN LENGUAJE CONTEMPORÁNEO SE PODRÍAN APROXIMAR A LO QUE
AHORA LLAMAMOS LEYES ORDINARIAS O SECUNDARIAS .
DE ACUERDO CON ESTA DIVISIÓN , POR SUPUESTO NO TAN PRECISA COMO
EN LA ACTUALIDAD , SE RECONOCIÓ LA PRIMACÍA DE LAS nomoi SOBRE LAS
psefísmata Y SE ESTABLECIERON INSTRUMENTOS PARA EVITAR Y, EN SU CASO
SANCIONAR , LA EXPEDICIÓN POR LA ASAMBLEA DE DISPOSICIONES
NORMATIVAS QUE FUESEN CONTRARIAS A LOS PRINCIPIOS TRADICIONALES .
ENTRE DICHOS MECANISMOS DESTACA LA ACCIÓN PENAL CALIFICADA COMO
graphéparanomón? QUE CUALQUIER CIUDADANO PODÍA EJERCER EN CONTRA DE
OTRO QUE HUBIESE PRESENTADO LO QUE EN NUESTROS TIEMPOS PODRÍA
CALIFICARSE COMO INICIATIVA LEGISLATIVA ( DE CARÁCTER POPULAR ) Y QUE
HUBIESE SIDO APROBADA POR LA ASAMBLEA , 110 OBSTANTE QUE SE
CONSIDERASE CONTRARIA A LOS PRECEPTOS TRADICIONALES DE CARÁCTER
SUPERIOR . EL DELITO SE TIPIFICABA POR EL ENGAÑO QUE EL PROMOVENTE
HUBIESE PRODUCIDO A LA PROPIA ASAMBLEA , POR MEDIO DE UNA
PROPOSICIÓN INDEBIDA .3
EN LA ÉPOCA DE LA REPÚBLICA ROMANA (YA QUE EN EL IMPERIO SE
CONCENTRARON TODAS LAS FACULTADES EN EL EMPERADOR ), LOS
FUNCIONARIOS ERAN DOBLES : ES DECIR , DOS CUESTORES , EDILES , CENSORES ,
PRETORES Y, ESPECIALMENTE , DOS CÓNSULES , YA QUE EN ESTOS ÚLTIMOS
1
Cfr. Tamayo y Salmorán, Rolando, Introducción al estudio de la Constitución, 3a. ed., México,
UNAM, 1989, pp. 25-38.
2
Cfr. Searley, Raphael, The Justice ofthe Greeks, Ann Albor, The University of Michigan Press,
1994, pp. 49 y 50.
'' Cfr. Sánchez Viamonte, Carlos, Las instituciones políticas en la historia universal, Buenos Aires,
1958, pp. 112 y ss., 140 y ss.; Vinogradoff, Sir Paul, Outlines of HistoricalJurisprudence, vol. II, The
jumprudence of the Greek City, Londres, 1922, pp. 129-152.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 181

DAS LAS FACULTADES QUE AHORA ATRIBUIMOS AL ÓRGANO EJECUTIVO,


INCLUYENDO EL MANDO MILITAR , TODO ELLO CON OBJETO DE EVITAR QUE
ESTOS FUNCIONARIOS ABUSARAN DEL PODER , YA QUE DEBÍAN LIMITARSE
RECÍPROCAMENTE . ESTA SITUACIÓN FUE EVIDENTE RESPECTO DE LOS
CÓNSULES , YA QUE CONOCEMOS DOS EPISODIOS DRAMÁTICOS EN LOS CUALES
SE ENFRENTARON ESTOS MAGISTRADOS , INCLUSIVE POR LAS ARMAS, COMO
OCURRIÓ EN UNA ÉPOCA ENTRE MARIO Y SILA Y, POSTERIORMENTE , ENTRE
JULIO CÉSAR Y POMPEYO, Y CUANDO UNO DE ELLOS TRIUNFÓ SOBRE EL
OTRO , SE INSTAURÓ UNA DICTADURA AUTORITARIA .
4

ADEMÁS, COMO SABEMOS, SE CREÓ EL FAMOSO TRIBUNADO DE LA PLEBE


PARA DEFENDER LOS INTERESES QUE , DE MANERA MUY APROXIMADA , PODE -
MOS CALIFICAR DE POPULARES . E L TRIBUNO TENÍA LA FACULTAD DE IMPEDIR
LA APLICACIÓN DE LAS DISPOSICIONES LEGISLATIVAS CONTRARIAS A DICHOS
INTERESES (intercessio) Y DE DAR PROTECCIÓN PERSONAL A LOS PERSEGUIDOS
POR LAS AUTORIDADES (tus auxilii). UN EJEMPLO DRAMÁTICO FUE EL DE LOS
HERMANOS GRACOS , QUE FUERON ASESINADOS POR SUS RIVALES POR
INTENTAR UNA ESPECIE DE REFORMA AGRARIA .5
EN LA EDAD MEDIA TAMBIÉN SE IMPUSO ENTRE LOS PENSADORES POLÍ -
TICOS, MUY INFLUIDOS POR LAS IDEAS RELIGIOSAS , EL CRITERIO DE QUE
EXISTÍA UN DERECHO SUPERIOR DE CARÁCTER UNIVERSAL , EL DERECHO
NATURAL, QUE SURGÍA DE LA NATURALEZA HUMANA COMO UN REFLEJO DE
LA REVELACIÓN DIVINA Y SE CONSIDERABA SUPERIOR A LAS LEYES (ius civilé)
EXPEDIDAS POR LOS MONARCAS , YA FUERA DIRECTAMENTE O CON LA
PARTICIPACIÓN DE LOS CUERPOS LEGISLATIVOS ESTAMENTALES EN LOS QUE
ESTABAN REPRESENTADOS LOS NOBLES Y MILITARES , EL CLERO Y LOS
BURGUESES . SI BIEN LOS PROPIOS MONARCAS SE CONSIDERABAN POR ENCIMA
DE LAS DISPOSICIONES LEGISLATIVAS QUE AHORA CALIFICARÍAMOS DE
ORDINARIAS , ESTABAN SOMETIDOS A LOS PRECEPTOS DEL DERECHO NATURAL,
A TAL PUNTO QUE EL TIRANICIDIO SE JUSTIFICABA EN CASOS EXTREMOS,
CUANDO LOS GOBERNANTES VIOLASEN GRAVEMENTE DICHO DERECHO
SUPERIOR E INMUTABLE.
6

ESTA PREOCUPACIÓN RENACIÓ EN LOS SIGLOS XVII Y XVIII POR


CONDUCTO DEL IUSNATURALISMO RACIONALISTA Y DE LA ILUSTRACIÓN , QUE
CONSIDERARON
4
CFR. Mommsen, Teodoro, COMPENDIO DE DERECHO PÚBLICO ROMANO, Buenos Aires,
Editorial Impulso, 1942, pp. 161-221.
5
Ibidem, pp. 233-236; Paccioni, Giovanni, Breve historia del imperio romano narrada por un jurista, Madrid, 1944,
pp. 61yss.
B
CFR. Mayer, J. L., TRAYECTORIA DEL PENSAMIENTO POLÍTICO, trad. de Vicente Herrero,
México, FCE, 1941, pp. 68-75; Gierke, Otto, POLITICAL THEOÑES OF THE MIDDLE AGE, trad. al
inglés de Frederic William Maiüand, Boston, 1958 (primera edición en inglés, 1900), pp. 73-
87; Ulhnann, Walter, PRINCIPIOS DE GOBIERNO Y POLÍTICA EN LA EDAD MEDIA, trad. de Graciela
182 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

A LOS DERECHOS INDIVIDUALES ANTERIORES Y SUPERIORES A LA


ORGANIZACIÓN POLÍTICA , CUYO OBJETO ESENCIAL ERA LA TUTELA DE ESTOS
DERECHOS, PRECISAMENTE POR ELLO LA DIVISIÓN DEL PODER SE CONCIBIÓ
PARA LIMITARLO ; EL PENSAMIENTO - DE JOHN LOCKE Y DE MONTESQUIEU SON
A ESTE RESPECTO EJEMPLIFICATIVOS . ESTE PENSAMIENTO INFLUYÓ
DECISIVAMENTE EN LOS CREADORES DE LOS PRIMEROS TEXTOS
CONSTITUCIONALES ESCRITOS , ES DECIR , LA CONSTITUCIÓN FEDERAL DE LOS
ESTADOS UNIDOS 1787, Y LAS
DE CONSTITUCIONES FRANCESAS
REVOLUCIONARIAS DE 1791
A 1799, YA QUE CON POSTERIORIDAD A ELLAS SE
IMPUSO EL AUTORITARISMO NAPOLEÓNICO .7
AUN CUANDO YA SE HA DICHO ANTERIORMENTE QUE SIEMPRE HA
EXISTIDO LA PREOCUPACIÓN DE LOS PENSADORES POLÍTICOS Y DE LOS
JURISTAS POR LA LIMITACIÓN DEL PODER , NO FUE SINO HASTA LOS AÑOS
TREINTAS DE ESTE SIGLO CUANDO SE INICIÓ UNA SISTEMATIZACIÓN DE LOS
CONCEPTOS Y DE LAS IDEAS RELATIVAS A LOS INSTRUMENTOS QUE SE HAN
ESTABLECIDO DE MANERA PAULATINA , EN UNA CONSTANTE Y ATORMENTADA
LUCHA , PARA LOGRAR LA EFECTIVIDAD DE LAS DISPOSICIONES DE CARÁCTER
FUNDAMENTAL . ESTA TRANSFORMACIÓN FUE UN PASO DECISIVO PORQUE
GENERÓ EL CONTROL JURISDICCIONAL DE LA CONSTITUCIÓN .
COMO FECHA DEL INICIO DE LA REVISIÓN MÁS RIGUROSA DE LOS INSTRU -
MENTOS DE EFECTIVIDAD DE LAS DISPOSICIONES CONSTITUCIONALES ,
PODEMOS SEÑALAR LA DE LA FAMOSA POLÉMICA ENTRE DOS DESTACADOS
JURISTAS . POR UNA PARTE , TENEMOS EL CLÁSICO LIBRO DE CARI SCHMITT
(Der Hüter der Verfassung, LITERALMENTE , EL protector de la Constitución) CUYA
PRIMERA EDICIÓN APARECIÓ EN ALEMANIA EN 1931 Y QUE FUE TRADUCIDO
AL ESPAÑOL EN EL MISMO AÑO POR MANUEL SÁNCHEZ SARTO CON EL TÍTULO
La defensa de la Constitución.8 POR LA OTRA, DEBE MENCIONARSE LA RÉPLICA A
ESTA OBRA POR EL ILUSTRE FUNDADOR DE LA ESCUELA DE V IENA , HANS
7
Cfr. Paine, Thomas, Los derechos del hombre, trad. de J. A. Fontanilla, Barcelona, Ediciones
Orbis, 1985, pp. 135-185; Jellinek, Jorge, Los derechos del hombre y del ciudadano , trad. de Adolfo
Posada, Madrid, Librería General de Victoriano Suárez, 1908, pp. 89-109.
* Editorial Labor, Barcelona, 1931, reimpreso con un excelente prólogo del notable
constitucionalista español Pedro de Vega, Madrid, Tecnos, 1983.
9
Publicada originalmente en la revista Die Justiz, 1930-1931, cuaderno 11-12, pp. 576- 628, üad.
italiana de Carmelo Geraci que, con el título Chi dev’essere il custode de la Costituzione?, aparece en el
volumen recopilativo de estudios del propio Kelsen, La Giustizia costituzionale, Milán, Giuffré, 1981, pp.
231-291. La misma obra fue traducida al castellano por Roberto J. Brie, ¿ Quien debe ser el defensor de la
Constitución ?, con un estudio preliminar de Guillermo Gasió y supervisión técnica de Eugenio Bulygin,
Madrid, Tecnos, 1995. También debe tomarse en cuenta el clásico estudio de Kelsen, Hans, “La garande
juridictionnelle de la Cons- dtution (La justice consütutionnelle), Reuue de Divit Public et de la Science
Politique en France et a l'etranger , París, 1928, pp. 197-257, trad. por Rolando Tamayo y Salmorán, “La
garantía jurisdiccional de la Constitución (La justicia constitucional)”, Anuario Juridico-I, México,
UNAM, 1974, pp. 471-515.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 183

LA CONTROVERSIA SE REFIRIÓ ESENCIALMENTE A LA TESIS DEL PROFESOR


ALEMÁN SOBRE LA NECESIDAD DE QUE EL ÓRGANO TUTELAR DE LAS NORMAS
CONSTITUCIONALES FUERA DE CARÁCTER POLÍTICO , ESENCIALMENTE EL
PRESIDENTE DEL REICH, CON APOYO EN LAS FACULTADES EXTRAORDINARIAS
QUE LE OTORGABA EL ARTÍCULO 48 DE LA CONSTITUCIÓN ALEMANA DE 1919,
YA QUE, EN SU CONCEPTO , CONFERIR DICHA FUNCIÓN A LOS TRIBUNALES
ORDINARIOS O ALGUNO EN ESPECIAL , IMPLICABA NO SÓLO LA
“JUDICIALIZACIÓN DE LA POLÍTICA ”, SINO TAMBIÉN UNA “POLITIZACIÓN DE LA
JUSTICIA ”. K ELSEN , POR EL CONTRARIO , ESTIMABA QUE LA POSTURA
ANTERIOR ERA IDEOLÓGICA Y QUE , DE ACUERDO CON EL EJEMPLO DE LA
CORTE CONSTITUCIONAL ESTABLECIDA EN LA CONSTITUCIÓN FEDERAL
AUSTRÍACA, PROMOVIDA POR ÉL, 10 EL ÓRGANO PARA PROTEGER LAS NORMAS
FUNDAMENTALES DEBÍA SER UN TRIBUNAL ESPECIALIZADO QUE NO TENDRÍA
QUE CONSIDERARSE COMO CUALITATIVAMENTE DIFERENTE DE CUALQUIER
OTRO ÓRGANO JURISDICCIONAL . UNA DIFERENCIA , SIN EMBARGO , RADICABA
EN QUE LA SENTENCIA QUE DECLARABA LA INCONSTITUCIONALIDAD POSEÍA
EFECTOS GENERALES , erga omnes, POR LO QUE DESDE SU PUNTO DE VISTA ,
DICHO TRIBUNAL ESPECIALIZADO FUNCIONABA COMO “LEGISLADOR
NEGATIVO ”. 11
LAS PROPUESTAS DE SCHMITT , COMO ES BIEN SABIDO , FAVORECIERON LA
LLEGADA DE HITLER AL PODER Y EL ESTABLECIMIENTO DE UN RÉGIMEN
AUTORITARIO , EN TANTO QUE LAS DE KELSEN SE DIFUNDIERON AMPLIAMENTE
EN LOS REGÍMENES DEMOCRÁTICOS DE LA PRIMERA POSGUERRA , Y TODAVÍA
MÁS EN LA SEGUNDA , HASTA LLEGAR A REPRESENTAR EN NUESTROS DÍAS UN
PARADIGMA CONSTITUCIONAL .
CON BASE EN ESTE PRIMER ACERCAMIENTO SOBRE LOS PRINCIPALES
ANTECEDENTES DE LA DEFENSA DE LA CONSTITUCIÓN , ESTAMOS YA EN
CONDICIONES DE SUMINISTRAR UN CONCEPTO DE LA MISMA QUE NOS SIRVA
DE PUNTO DE PARTIDA , PARA DESPUÉS EXAMINAR LAS PRINCIPALES
CATEGORÍAS Y DIVERSOS SECTORES QUE LA COMPONEN .

II. Concepto de la defensa de la Constitución

EN PRINCIPIO , CONVIENE ADVERTIR QUE LOS DIVERSOS SECTORES QUE


INTEGRAN LA DEFENSA CONSTITUCIONAL SE HAN EXAMINADO DE MANERA

10
Cfr. Eisenmann, Charles, La justice constitutionnelle et la Haute Cour Constitutionnelle d’Autriche,
prefacio de Hans Kelsen, París, Económica, 1986, reimpresión de la edición de 1928, con un prólogo de
Georges Vedel y un apéndice de Louis Favoreu, pp. 161-295.
11
Cfr. Gasió, Guillermo, op. cit., estudio preliminar, pp. IX XLIII; Herrera, Carlos Miguel, “La
polémica Schmitt-Kelsen sobre el guardián de la Constitución”, Revista de Estudios Políticos , Madrid,
núm. 86, octubre-diciembre de 1994, pp. 195-227.
184 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

DEDICADOS A LA JUSTICIA Y A LA JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL , ADEMÁS


DE EMPLEARSE DE MANERA INDISCRIMINADA OTRAS DENOMINACIONES COMO
LAS RELATIVAS A LAS GARANTÍAS Y A LOS CONTROLES DE CARÁCTER
CONSTITUCIONAL .
TENEMOS LA CONVICCIÓN POR ELLO DE QUE RESULTA INDISPENSABLE
REALIZAR UNA SISTEMATIZACIÓN DE LA DEFENSA CONSTITUCIONAL MÁS
ESTRICTA PARA EFECTOS DE ESTUDIO , QUE NOS PERMITA UNA VISIÓN DE
CONJUNTO SOBRE LOS INSTRUMENTOS QUE SE HAN ESTABLECIDO EN LAS
CONSTITUCIONES DE NUESTRA ÉPOCA PARA LA TUTELA DE SUS DISPOSICIONES
FUNDAMENTALES , YA QUE LOS NUMEROSOS Y COMPLEJOS PROBLEMAS QUE
HAN SURGIDO EN ESTA MATERIA SE ENCUENTRAN DISEMINADOS , COMO YA LO
APUNTAMOS , EN MÚLTIPLES ESTUDIOS DE DISTINTA NATURALEZA .
DE ESTA MANERA , Y COMO IDEA PROVISIONAL Y APROXIMADA , PODEMOS
AFIRMAR QUE LA DEFENSA DE LA CONSTITUCIÓN ESTÁ INTEGRADA POR TODOS
AQUELLOS INSTRUMENTOS JURÍDICOS Y PROCESALES QUE SE HAN
ESTABLECIDO TANTO PARA CONSERVAR LA NORMATIVA CONSTITUCIONAL
COMO PARA PREVENIR SU VIOLACIÓN , REPRIMIR SU DESCONOCIMIENTO Y, LO
QUE ES MÁS IMPORTANTE , LOGRAR EL DESARROLLO Y LA EVOLUCIÓN DE LAS
PROPIAS DISPOSICIONES CONSTITUCIONALES .
EL PROCESO EVOLUTIVO DE LAS DISPOSICIONES CONSTITUCIONALES DEBE
ENTENDERSE EN UN DOBLE SENTIDO : DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA CONS -
TITUCIÓN FORMAL , A FIN DE LOGRAR SU PAULATINA ADAPTACIÓN A LOS
CAMBIOS DE LA REALIDAD POLÍTICO -SOCIAL , Y DESDE LA PERSPECTIVA DE LA
CONSTITUCIÓN REAL , ES DECIR , SU TRANSFORMACIÓN DE ACUERDO CON LAS
NORMAS PROGRAMÁTICAS DE LA PROPIA CARTA FUNDAMENTAL . EN ESTA
DIRECCIÓN NOS ATREVEMOS A SOSTENER QUE UNA VERDADERA DEFENSA
CONSTITUCIONAL ES LA QUE PUEDE LOGRAR LA APROXIMACIÓN ENTRE ESTOS
DOS SECTORES , QUE EN OCASIONES PUEDEN ENCONTRARSE MUY
DISTANCIADOS : LACONSTITUCIÓN FORMAL Y LA CONSTITUCIÓN REAL .12
EN ESTE SENTIDO , LA DEFENSA DE LA CONSTITUCIÓN NO DEBE CONSIDE -
RARSE SÓLO DESDE UN PUNTO DE VISTA ESTÁTICO , QUE CONCUERDA EN
CIERTA MANERA CON LA IDEA DE “CONSERVACIÓN DE LA CONSTITUCIÓN ,
CUYO REPRESENTANTE MÁS CONOCIDO FUE BENJAMÍN CONSTANT CON SU
DOCTRINA DEL ÓRGANO NEUTRO , MODERADOR O ARMÓNICO , 13 PERO TAMBIÉN
EL ABATE SIEYÉS CON SU SENADO CONSERVADOR DE LA CONSTITUCIÓN
12
Cfr. Fix-Zamudio, Héctor, “La Consútución y su defensa”, en el libro del mismo nombre, México,
UNAM, 1984, pp. 7-16, reproducido posteriormente en la obra del mismo autor, Justina constitucional,
ombudsman y derechos humanos, México, Comisión Nacional de Derechos Humanos, 1993, pp. 253-328.

13
Curso de política constitucional, uad. de F. L. de Yturbe, Madrid, 1968, caps. II y III, pp. 13-30
(primera edición francesa 1815).
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 185

(1799), 14 QUE INFLUYERON EN EL DERECHO PÚBLICO DEL SIGLO XIX Y TRAS -


CENDIERON INCLUSIVE LA CONSTITUCIÓN DE SCHMITT EN RELACIÓN CON UN
SENTIDO EXCLUSIVAMENTE CONSERVADOR Y ESTÁTICO DE LA DEFENSA
CONSTITUCIONAL.
LA CONSTITUCIÓN , TANTO EN SU SENTIDO MATERIAL , PERO TAMBIÉN
DESDE EL ÁNGULO FORMAL, ES FORZOSAMENTE DINÁMICA , Y CON MAYOR
RAZÓN EN NUESTRA ÉPOCA DE CAMBIOS ACELERADOS Y CONSTANTES . POR
ESTE MOTIVO , LA DEFENSA DE LA CONSTITUCIÓN , AUN DESDE LA
APRECIACIÓN FORMAL Y DE CARÁCTER POSITIVO QUE HEMOS ADOPTADO ,
TIENE POR OBJETO NO SÓLO EL MANTENIMIENTO DE LAS NORMAS
FUNDAMENTALES , SINO TAMBIÉN SU EVOLU - CIÓN Y SU COMPENETRACIÓN
CON LA REALIDAD POLÍTICA , PARA EVITAR QUE EL DOCUMENTO ESCRITO SE
CONVIERTA EN UNA SIMPLE FÓRMULA NOMINAL O SEMÁNTICA , DE ACUERDO
CON LA TERMINOLOGÍA DE KARL LOEWENSLEIN ,15 ES DECIR , QUE RESULTA
DIGNO DE TUTELARSE -UN ORDENAMIENTO CON UN GRADO RAZONABLE DE
EFICACIA Y DE PROYECCIÓN HACIA EL FUTURO , YA QUE NO SERÍA POSIBLE NI
DESEABLE REALIZAR EL INTENTO DE PROTEGER UN SIMPLE CONJUNTO DE
MANIFESTACIONES DECLAMATORIAS .

III. Las dos grandes categorías

PARA EL EFECTO DE SISTEMATIZAR UNA MATERIA TAN EXTENSA Y


COMPLEJA ES PRECISO UN ENSAYO DE CLASIFICACIÓN , NO OBSTANTE EL
CONVENCIMIENTO DE QUE TODA DIVISIÓN ES FORZOSAMENTE ARTIFICIAL . EN
ESTE SENTIDO , CONSIDERAMOS QUE EL CONCEPTO GENÉRICO DE “DEFENSA DE
LA CONSTITUCIÓN ” PUEDE ESCINDIRSE EN DOS CATEGORÍAS
FUNDAMENTALES , QUE EN LA PRÁCTICA SE ENCUENTRAN ESTRECHAMENTE
RELACIONADAS : DE MANERA CONVENCIONAL , DENOMINAREMOS A LA
PRIMERA Protección de la Constitución; Y A LA SEGUNDA , Justicia Constitucional,
QUE COMPRENDE LAS GARANTÍAS CONSTITUCIONALES , Y QUE HA TENIDO
CONSAGRACIÓN INSTITUCIONAL EN VARIAS CARTAS FUNDAMENTALES
CONTEMPORÁNEAS .
EL PRIMER SECTOR , RELATIVO A LA protección de la Constitución, SE INTEGRA
POR TODOS AQUELLOS INSTRUMENTOS POLÍTICOS , ECONÓMICOS , SOCIALES Y
DE TÉCNICA JURÍDICA , QUE HAN SIDO CANALIZADOS POR MEDIO DE NORMAS
DE CARÁCTER FUNDAMENTAL E INCORPORADOS A LOS DOCUMENTOS
CONSTITUCIONALES CON EL PROPÓSITO DE LIMITAR EL PODER Y LOGRAR QUE
SUS TITULARES

H
Cfr. Boldel, André, Le contróle juriditionnel de la constitutionalité des Lois: étude critique comparative
186 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

SE SOMETAN A LOS LINCAMIENTOS ESTABLECIDOS EN LA PROPIA CARTA


FUNDAMENTAL, TANTO POR LO QUE RESPECTA A SUS ATRIBUCIONES COMO
TAMBIÉN , Y DE MANERA ESENCIAL , EN CUANTO AL RESPETO DE LOS DERECHOS
HUMANOS DE LOS GOBERNADOS . EN OTRAS PALABRAS , CON ESTOS
INSTRUMENTOS SE PRETENDE LOGRAR LA MARCHA ARMÓNICA , EQUILIBRADA
Y NORMAL DE LOS PODERES PÚBLICOS Y, EN GENERAL , DE TODO ÓRGANO DE
AUTORIDAD .
EN UN TRABAJO ANTERIOR UTILIZAMOS UN SÍMIL DE CARÁCTER
BIOLÓGICO PARA DESCRIBIR GRÁFICAMENTE ESTAS CATEGORÍAS DE
INSTRUMENTOS DE CONSERVACIÓN CONSTITUCIONAL , Y CONSIDERAMOS QUE
SE REFIEREN AL ASPECTO FISIOLÓGICO DE LA LEY SUPREMA , EN VIRTUD DE
QU£ LOS CITADOS TUTELARES TIENEN POR OBJETO LOGRAR EL ADECUADO
FUNCIONAMIENTO DE LOS ÓRGANOS DE PODER .16
EN CUANTO A LA SEGUNDA CATEGORÍA , justicia constitucional, TIENE POR
OBJETO EL ESTUDIO DE LAS GARANTÍAS CONSTITUCIONALES , PERO
ENTENDIDAS NO EN EL CONCEPTO TRADICIONAL QUE LAS IDENTIFICA CON LOS
DERECHOS DE LA PERSONA HUMANA CONSAGRADOS CONSTITUCIONALMENTE ,
SINO COMO LOS MEDIOS JURÍDICOS , DE NATURALEZA PREDOMINANTEMENTE
PROCESAL , QUE ESTÁN DIRIGIDOS A LA REINTEGRACIÓN DEL ORDEN
CONSTITUCIONAL CUANDO EL MISMO HA SIDO DESCONOCIDO O VIOLADO POR
LOS PROPIOS ÓRGANOS DEL PODER , A PESAR DE LOS INSTRUMENTOS
PROTECTORES QUE MENCIONAMOS EN EL PÁRRAFO ANTERIOR , LOS CUALES 110
HAN SIDO SUFICIENTES PARA LOGRAR EL RESPETO Y CUMPLIMIENTO DE LAS
DISPOSICIONES CONSTITUCIONALES .17
UTILIZANDO EL MISMO SIMIL DE CARÁCTER MÉDICO , ESTE SEGUNDO
SECTOR SE PUEDE CALIFICAR COMO EL DESTINADO A LA CORRECCIÓN DE LOS
FENÓMENOS DE LA patología constitucional, EN VIRTUD DE QUE SE UTILIZAN
CUANDO LOS MEDIOS PROTECTORES NO HAN PODIDO LOGRAR EL BUEN
FUNCIONAMIENTO DE LOS ÓRGANOS DEL PODER Y, POR TANTO , LA EFICACIA
DE LAS DISPOSICIONES FUNDAMENTALES Y, POR ESTE MOTIVO , LAS CITADAS
GARANTÍAS SON NECESARIAS PARA RESTABLECER EL ORDEN JURÍDICO
SUPREMO .
18

SIN EMBARGO DICHO EFECTO TERAPÉUTICO , RESTAURADOR DE LOS


PRECEPTOS CONSTITUCIONALES QUE SE ENCOMIENDA A LAS GARANTÍAS
CONSTITUCIONALES , NO AGOTA TODAS LAS FUNCIONES QUE SE DESARROLLAN ,
EN VIRTUD DE QUE EL ESTUDIO DE LAS MISMAS EN LOS REGÍMENES
CONTEMPORÁNEOS NOS DEMUESTRA LA EXISTENCIA DE UNA ORIENTACIÓN
PREVENTIVA DE DICHOS INS -


CFR. Fix-Zamudio, Héctor, “Introducción al estudio de la defensa de la Constitución”,
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 187

TRUMENTOS , QUE TIENDE A EVITAR LA ALTERACIÓN DEL ORDEN JURÍDICO


CONSTITUCIONAL ( MOVIMIENTO QUE TAMBIÉN SE OBSERVA EN LAS CIENCIAS
DE LA SALUD , EN LAS CUALES SE MANIFIESTA CADA VEZ MÁS UNA TENDENCIA
PREVENTIVA EN RELACIÓN CON LA TERAPÉUTICA TRADICIONAL ), Y, POR OTRO
LADO , LAS MENCIONADAS GARANTÍAS CUMPLEN DE MANERA CRECIENTE UNA
ACTIVIDAD EVOLUTIVA EN CUANTO A LA APLICACIÓN DE LAS DISPOSICIONES
FUNDAMENTALES EN EL DOBLE SENTIDO QUE HEMOS SEÑALADO
ANTERIORMENTE , ES DECIR , POR UNA PARTE LA PAULATINA ADAPTACIÓN DE
LOS CITADOS PRECEPTOS CONSTITUCIONALES A LA REALIDAD POLÍTICO -
SOCIAL, Y POR EL OTRO LA MODIFICACIÓN DE LA PROPIA REALIDAD EN EL
SENTIDO SEÑALADO POR LAS NORMAS PROGRAMÁTICAS INSCRITAS EN LAS
CARTAS CONSTITUCIONALES .
EN EL ESTE SENTIDO PODEMOS LLEVAR AL ÁMBITO CONSTITUCIONAL LAS
AGUDAS OBSERVACIONES DEL NOTABLE TRATADISTA ITALIANO NORBERTO
BOBBIO, EN CUANTO SEÑALA LAS MODIFICACIONES QUE SE ADVIERTEN
ACTUALMENTE EN LOS ORDENAMIENTOS JURÍDICOS , EN LOS CUALES SE ESTÁ
SUPERANDO SU CARÁCTER EXCLUSIVAMENTE REPRESIVO PARA INTRODUCIR
TAMBIÉN NORMAS DE CARÁCTER promocional ES DECIR , AQUELLAS QUE
CONSAGRABAN UNA SITUACIÓN ESTRICTAMENTE CONSERVADORA , PARA
ADOPTAR LA TRANSFORMACIÓN INNOVADORA DE LA SITUACIÓN EXISTENTE ,
ALENTANDO LA CONDUCTA POSITIVA DE LOS TITULARES DE LOS ÓRGANOS DEL
PODER .19

IV. Diversos sectores de la protección constitucional 1. La protección

política
EN EL ÁMBITO DE LA PROTECCIÓN POLÍTICA , EL INSTRUMENTO POLÍTICO
MÁS SIGNIFICATIVO HA SIDO LA LLAMADA DIVISIÓN DE PODERES , QUE
ACTUALMENTE SE ENCUENTRA EN CRISIS EN CUANTO A SU FORMULACIÓN
ORIGINAL . ESTE INSTRUMENTO DE DEFENSA ESTA EXPRESAMENTE ACOGIDO
EN EL ARTÍCULO 49 CONSTITUCIONAL , POR SU IMPORTANCIA SE LE DEDICA
ESPECIALMENTE EL CAPÍTULO VIII DE ESTE LIBRO .
PERO ESTE DOGMA TRINITARIO DE LAS TRES FUNCIONES DISTINTAS Y UN
SOLO PODER VERDADERO , 20 SE HA MODIFICADO PROFUNDAMENTE EN NUESTRA
19
Bobbio, Norberto, “Fuzione promozionale del diritto”, en su libro Della struttura alia funzione.
Nuovi studi di teoría del diritto, Milán, 1977, pp. 130 y 131.
20
Es un concepto de origen teológico, equivalente en cierta manera al de la Santísima Trinidad, de
acuerdo con la expresión de Cari Schmitt, en el sentido de que “Todos los conceptos sobresalientes de la
moderna teoría del Estado son conceptos teológicos secularizados”, en su estudio “Teología Política”, en
el libro recopilatívo de varios trabajos de dicho autor Estudios políticos, u-ad. de Francisco Javier Conde,
Madrid, Doncel, 1975, pp. 65-93.
188 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

Y SE HA VUELTO MUCHO MÁS COMPLEJO AL AGREGARSE OTROS ELEMENTOS Y


FOIRNAS DE LIMITACIÓN DEL PODER .
COINCIDIMOS CON LAS PENETRANTES OBSERVACIONES DEL DESTACADO
TRATADISTA ESPAÑOL MANUEL GARCÍA PELAYO , EN CUANTO CONSIDERÓ
QUE NO PODÍA AFIRMARSE QUE EL MANTENIMIENTO Y LA FUNCIONALIDAD
JURÍDICO -POLÍDCA DE LA DIVISIÓN CLÁSICA DE LOS PODERES CAREZCA DE
SIGNIFICACIÓN , SINO QUE SIMPLEMENTE HA MODIFICADO SU SENTIDO . SU
FUNCIÓN ES LA DE CONTRIBUIR LA RACIONALIDAD DEL ESTADO
DEMOCRÁTICO , AL INTRODUCIR FACTORES DE DIFERENCIACIÓN Y
ARTICULACIÓN EN EL EJERCICIO DEL PODER POLÍTICO POR LAS FUERZAS
SOCIALES Y DE OBLIGAR A LOS GRUPOS POLÍTICAMENTE DOMINANTES A
ADAPTAR EL CONTENIDO DE SU VOLUNTAD A UN SISTEMA DE FORMAS Y DE
COMPETENCIAS , CON LA QUE SE OBJETIVA EL EJERCICIO DEL PODER .
21

EL MISMOGARCÍA PELAYO CITA LAS APORTACIONES DEL JURISTA


ALEMÁN WINFRIED STEFFANI , QUIEN DISTINGUE LAS SIGUIENTES CATEGORÍAS
DEL CITADO PRINCIPIO DE DIVISIÓN DE LAS FUNCIONES DEL PODER POLÍTICO :
a) DIVISIÓN HORIZONTAL , QUE COINCIDE CON LA TRIPARTICIÓN CLÁSICA; b)
DIVISIÓN TEMPORAL , O SEA LA DURACIÓN LIMITADA Y LA ROTACIÓN EN LA
TITULARIDAD DEL EJERCICIO DEL PODER PÚBLICO ; c) DIVISIÓN VERTICAL O
FEDERATIVA , QUE SE REFIERE A LA DISTRIBUCIÓN DEL PODER ENTRE LA
INSTANCIA CENTRAL Y LAS REGIONALES O LOCALES ; d) DIVISIÓN DECISORIA ,
O SEA , LA PARTICIPACIÓN DE VARIOS ÓRGANOS EN LAS MISMAS FUNCIONES ; Y
e) DIVISIÓN SOCIAL DE PODERES ENTRE LOS ESTRATOS O GRUPOS DE LA
SOCIEDAD .22
EN SU SENTIDO TRADICIONAL , ALGUNOS DE ESOS PRINCIPIOS , AL MENOS
LOS RELATIVOS A LA DIVISIÓN HORIZONTAL Y VERTICAL , FUERON ADOPTADOS
EN NUESTRAS DIVERSAS CONSTITUCIONES . DE ESTE MODO , EL PRINCIPIO DE
LA DIVISIÓN DE PODERES RECOGIDO POR LA CONSTITUCIÓN VIGENTE , SE
CONSAGRÓ TAMBIÉN EN LOS DEMÁS TEXTOS CONSTITUCIONALES QUE HAN
REGIDO EN NUESTRO PAÍS . EN CUANTO AL SECTOR DE LA DIVISIÓN VERTICAL ,
HA PREVALECIDO EN LAS CARTAS FEDERALES DE 1824, 1857 V LA VIQENTE
DE 1917, DE ACUER -
7
j O
7

DO CON EL MODELO DEL RÉGIMEN FEDERAL ADOPTADO POR LA CARTA DE LOS


ESTADOS UNIDOS DE 1787.2:4
-1 TRANSFORMACIONES DEL ESTADO CONTEMPORÁNEO , Madrid, .Alianza Editorial, 1977, pp. 68-
72.
-2 GEWALTENTEILUNG IM DEMOLCRATISCH -PLURALISTISCHEII RECHSTSTAAT (La división de
poderes en un Estado de derecho democrático y pluralista), en la obra editada por H.
Rauschl, Zur heutigen, PROBLEMALIK DER GAUALTTRENNUNG (SOBRE LA PROBLEMÁTICA ACTUAL DE LA
SEPARACIÓN DE LOS PODERES), Darmstadt, 1969, pp. 329 y ss.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 139

EN CUANTO A LA MODALIDAD TEMPORAL , ES DECIR , LA NECESIDAD DE


QUE LOS TITULARES DE LOS ÓRGANOS DEL PODER NO PERMANEZCAN DE
MANERA INDEFINIDA EN SUS FUNCIONES , SINO QUE LOS MISMOS DEBEN TENER
UNA LIMITACIÓN TEMPORAL , A FIN DE QUE SE PUEDA LOGRAR LA
ALTERNANCIA DE DICHOS TITULARES , SE HAN SEÑALADO PLAZOS PARA EL
EJERCICIO DE LAS FUNCIONES PÚBLICAS , AL MENOS POR LO QUE SE REFIERE A
LOS TITULARES DE LOS ÓRGANOS LEGISLATIVO Y EJECUTIVO, YA QUE SE
CONSIDERA QUE LOS MIEMBROS DEL PODER JUDICIAL , SALVO LOS DE LA
MAYOR JERARQUÍA , DEBEN TENER UNA PERMANENCIA MÁS AMPLIA POR
CONDUCTO DEL PRINCIPIO DE LA INAMO - VILIDAD HASTA LA EDAD DE RETIRO .
EN EFECTO , S E ACUERDO CON LOS ARTÍCULOS 83, 56 Y 116, FRACCIÓN I,
DE LA CONSTITUCIÓN FEDERAL , TANTO EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
COMO LOS SENADORES FEDERALES Y LOS GOBERNADORES DE LOS ESTADOS
DURAN SEIS AÑOS EN SUS CARGOS; EN TANTO QUE LOS DIPUTADOS
FEDERALES Y LOS INTEGRANTES DE LAS LEGISLATURAS DE LOS ESTADOS
SÓLO TRES AÑOS (ARTÍCULOS 51, 122 Y 116, FRACCIÓN II DE LA CARTA
FUNDAMENTAL ).
UN ASPECTO ESENCIAL DE NUESTRA CONSTITUCIÓN ACTUAL QUE
OBEDECE AL PRINCIPIO DE LA DIVISIÓN TEMPORAL ES EL DE LA NO
REELECCIÓN , QUE ES ABSOLUTA TRATÁNDOSE DEL TITULAR DEL EJECUTIVO
FEDERAL Y DE LOS GOBERNADORES DE LOS ESTADOS (ARTÍCULOS 83, Y 116,
FRACCIÓN I, PÁRRAFO TERCERO ); Y SÓLO PARA EL PERIODO INMEDIATO EN
CUANTO A LOS DIPUTADOS Y SENADORES DE LA FEDERACIÓN Y DE LOS
DIPUTADOS LOCALES , ASÍ COMO RESPECTO DE LOS MIEMBROS DE LA AHORA
ASAMBLEA LEGISLATIVA DEL DISTRITO FEDERAL (ARTÍCULOS 59, 116,
FRACCIÓN II, SEGUNDO PÁRRAFO Y 122, RESPECTIVAMENTE , DE LA CARTA
FEDERAL ). ESTE PRINCIPIO DE LA NO REELECCIÓN ABSOLUTA DEL PRESIDENTE
DE LA REPÚBLICA Y DE LOS GOBERNADORES DE LOS ESTADOS FUE UNO DE
LOS PRINCIPIOS BÁSICOS DE LA REVOLUCIÓN INICIADA EN 1910, DEBIDO A LA
TRÁGICA EXPERIENCIA HISTÓRICA DE DICTADURAS PROLONGADAS ,
ESPECIALMENTE LA DEL GENERAL PORFIRIO D ÍAZ, QUIEN PARADÓJICAMENTE
LLEGÓ A LA PRESIDENCIA EN 1876 POR MEDIO DE UNA REBELIÓN MILITAR
QUE POSTULABA TAMBIÉN EL PRINCIPIO DE LA NO REELECCIÓN , PERO UNA
VEZ EN EL PODER LOGRÓ SUCESIVAS REFORMAS A LA CONSTITUCIÓN
FEDERAL HASTA LOGRAR LA REELECCIÓN INDEFINIDA , DE MANERA QUE
PROLONGÓ SU PRESIDENCIA POR TREINTA AÑOS.

2 La institucionalización de los factores sociales

UN SECTOR IMPORTANTE DE LA DIVISIÓN DE LAS FUNCIONES ES EL


190 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

SIONES , LO QUE EL CONOCIDO TRATADISTA FRANCÉS MAURICE DUVERGER, 24


CALIFICA COMO PODER TRIBUNICIO , EN RECUERDO DEL TRIBUNO DE LA PLEBE
DE LA REPÚBLICA ROMANA , AL CUAL HICIMOS REFERENCIA CON
ANTERIORIDAD . UNA DE LAS CARACTERÍSTICAS DE LOS REGÍMENES
DEMOCRÁTICOS CONTEMPORÁNEOS ES LA TENDENCIA A LA PARTICIPACIÓN
CADA VEZ MÁS ACTIVA DE LOS SECTORES SOCIALES EN LA TOMA DE
DECISIONES POLÍTICAS IMPORTANTES . POR ELLO , AL LADO DE LA LLAMADA
DEMOCRACIA REPRESENTATIVA , QUE ES LA TRADICIONAL, SE IMPONE CADA
VEZ MÁS LO QUE SE HA CALIFICADO COMO DEMOCRACIA PARTICIPATIVA .
POR OTRA PARTE , LA CIENCIA POLÍTICA CONTEMPORÁNEA HA DESTACADO
LA IMPORTANCIA DE LOS GRUPOS DE PRESIÓN , QUE SON LAS ORGANIZACIONES
SOCIALES QUE INTERVIENEN ACTIVAMENTE ANTE LOS ÓRGANOS DEL PODER
PARA LA DEFENSA DE SUS INTERESES , POR LO QUE HAN SIDO CANALIZADOS Y
REGULADOS JURÍDICAMENTE EN LAS LEGISLACIONES CONTEMPORÁNEAS . EN
EL ORDENAMIENTO JURÍDICO MEXICANO , ADEMÁS DE LOS SINDICATOS DE
TRABAJADORES y DE LAS ORGANIZACIONES CAMPESINAS , SE HA RECONOCIDO
A LOS SECTORES EMPRESARIALES POR MEDIO DE LAS DISTINTAS CÁMARAS
COMERCIALES E INDUSTRIALES . LOS COLEGIOS PROFESIONALES SON MENOS
VIGOROSOS QUE EN OTRAS LEGISLACIONES LATINOAMERICANAS , DEBIDO A
QUE LA COLEGIACIÓN ES VOLUNTARIA Y EXISTEN NUMEROSAS AGRUPACIONES ,
TODAS ELLAS CON UN NÚMERO DE MIEMBROS RELATIVAMENTE REDUCIDO AUN
CUANDO ALGUNAS HAN LOGRADO UNA ACTUACIÓN SIGNIFICATIVA . ESTA
EVOLUCIÓN HA CULMINADO CON LA CREA - CIÓN DE LA AGRUPACIÓN
NACIONAL DE LAS ORGANIZACIONES LABORALES Y DE LOS SECTORES
PATRONALES , EN CONGRESO DEL TRABAJO
EL Y EN EL CONSEJO
COORDINADOR EMPRESARIAL , RESPECTIVAMENTE .2’’
SE HA RECONOCIDO TAMBIÉN EN ALGUNAS CONSTITUCIONES LA
NECESIDAD DE LOS ACUERDOS O CONCERTACIONES DE LOS DISTINTOS GRUPOS
SOCIALES , ASÍ COMO SU PARTICIPACIÓN INSTITUCIONAL , PARA RESOLVER LAS
DIFÍCILES CUESTIONES SOCIALES Y ECONÓMICAS DE NUESTRA ÉPOCA . ADEMÁS
DE LA CREACIÓN DE ORGANISMOS DE CONSULTA , TALES COMO EL CONSEJO
ECONÓMICO Y SOCIAL DE LA CONSTITUCIÓN FRANCESA DE 1958 ( ARTÍCULOS
69-71) Y EL CONSEJO NACIONAL DE LA ECONOMÍA Y DEL TRABAJO EN LA
CARTA ITALIANA DE 1948 ( ARTÍCULO 99), SE HAN ESTABLECIDO OTROS
MECANISMOS DE PARTICIPACIÓN PERMANENTE DE REPRESENTANTES SOCIALES .
EN EL ORDENAMIENTO MEXICANO PODEMOS MENCIONAR EL CARÁCTER
TRIPARTITO , ES DECIR , CON REPRESENTANTES DE TRABAJADORES ,
24
La Monarquía Republicana , trad. M. Cruells, Barcelona, Dopesa, 1974, pp. 184-194.
Cfr. Madrazo, Jorge y Martínez Assad, Carlos, “El Ejecutivo y los grupos de presión”. El sistema
presidencial mexicano (algunas reflexiones), México, UNAM, 1988, pp. 417-465.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 191

DEL GOBIERNO , EN LOS TRIBUNALES DEL TRABAJO (LLAMADOS JUNTAS DE


CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE ) Y EN LOS QUE RESUELVEN CONFLICTOS
BUROCRÁTICOS (TRIBUNALES DE ARBITRAJE ). TAMBIÉN SE HAN ESTABLECIDO
LA REPRESENTACIÓN TRIPARTITA , DE LOS TRES SECTORES MENCIONADOS , EN
LOS CONSEJOS DE GOBIERNO DE LOS ORGANISMOS DESCENTRALIZADOS DE
SEGURIDAD SOCIAL, TALES COMO LOS INSTITUTOS MEXICANO DEL SEGURO
SOCIAL Y DEL FONDO NACIONAL PARA LA VIVIENDA DE LOS TRABAJADORES .
ADEMÁS, EN ÉPOCA RECIENTE SE HAN CELEBRADO PERIÓDICAMENTE ENTRE
LOS SECTORES PRODUCTIVOS , ACUERDOS AVALADOS POR EL GOBIERNO
FEDERAL Y CALIFICADOS DE PACTOS DE SOLIDARIDAD , ESTABILIDAD Y
CRECIMIENTO ECONÓMICO Y OTRAS DENOMINACIONES SIMILARES .26
EN OTROS ORDENAMIENTOS , Y COMO ASPECTOS ESENCIALES DE LA
PROPIA DEMOCRACIA REPRESENTATIVA , SE HAN REGULADO INSTRUMENTOS
CALIFICADOS COMO DE “DEMOCRACIA SEMI -DIRECTA ”, COMO LO SON EL
REFERÉNDUM , EL PLEBISCITO Y LA INICIATIVA POPULAR RESPECTO DE TEXTOS
CONSTITUCIONALES O DE LAS REFORMAS DE LOS MISMOS, ESPECIALMENTE EN
FRANCIA , ITALIA , SUIZA , ASÍ COMO LA INICIATIVA POPULAR PARA LA
INTRODUCCIÓN DE MODIFICACIONES A DISPOSICIONES FUNDAMENTALES Y QUE
HA TENIDO UNA GRAN IMPORTANCIA EN SUIZA, CUYA CARTA FUNDAMENTAL
HA EXPERIMENTADO NUMEROSAS REFORMAS POR MEDIO DE ESTE
PROCEDIMIENTO .
27

DEBE TOMARSE TAMBIÉN EN CONSIDERACIÓN QUE VARIAS


CONSTITUCIONES CONTEMPORÁNEAS HAN SIDO SOMETIDAS A REFERÉNDUM ,
COMO OCURRIÓ , ENTRE OTRAS, RESPECTO DE LAS CARTAS CUBANA DE 1976,
SOVIÉTICA DE 1977, ESPAÑOLA DE 1978, ECUATORIANA DEL MISMO AÑO , Y
PERUANA DE 1993, ASÍ COMO LA DE LA FEDERACIÓN RUSA DEL MISMO AÑO .
ADEMÁS, SI BIEN LA CARTA ITALIANA QUE ENTRÓ EN VIGOR EL PRIMERO DE
ENERO DE 1948 NO FUE OBJETO DE UN REFERÉNDUM , SÍ LO FUE PREVIAMENTE
LA DECISIÓN SOBRE LA ADOPCIÓN DEL RÉGIMEN MONÁRQUICO O
REPUBLICANO .
EN MÉXICO , LOS INSTRUMENTOS DE DEMOCRACIA SEMI- DIRECTA HAN
AVANZADO EN LOS ÚLTIMOS AÑOS. EN ALGUNAS CONSTITUCIONES LOCALES
YA SE HAN ESTABLECIDO , EN TANTO QUE EN EL DISTRITO FEDERAL EXISTIÓ
EL INTENTO DE ESTABLECER EL REFERÉNDUM RESPECTO DE DISPOSICIONES
LEGISLATIVAS PERO CARECIÓ DE RESULTADOS PRÁCTICOS , PUES NUNCA SE
REGLAMENTÓ . SIN EMBARGO , CON EL TIEMPO ES PREVISIBLE QUE ESTOS
MECANISMOS DE PARTICI-
t
10
Cfr. Fix-Zamudio, Héctor, El Estado social de derecho y la Constitución mexicana, cit., pp.96-98.
27
CFR. Grisel, Etienne, ÍNITIATIVE ET REFERENDUM POPULAIRES. TRAITE DE LA DÉMOCRATIE SEMI-
DIRECTE EN DROIT SUISSE , Lausanne, Iustitut de Droit Publique de l’Université de Laussaue,
192 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

PACIÓN POPULAR PUEDAN ESTABLECERSE CON LA DEBIDA CAUTELA , PARA


QUE SU APLICACIÓN SEA EFECTIVA .
OTRA FORMA IMPORTANTE DE PARTICIPACIÓN DE LOS SECTORES SOCIALES
EN LA PROTECCIÓN DE LAS DISPOSICIONES CONSTITUCIONALES (PERO
TAMBIÉN , A VECES, EN SU DESCONOCIMIENTO ) ES LA DE LOS PARTIDOS
POLÍTICOS , LOS QUE INTERVIENEN DE MANERA DECISIVA EN LA TOMA DE LAS
DECISIONES MÁS IMPORTANTES , Y POR ELLO ES QUE SE LES HA RECONOCIDO
COMO ORGANISMOS DE CARÁCTER CONSTITUCIONAL . COMO ES BIEN SABIDO ,
LOS PRIMEROS PARTIDOS POLÍTICOS EN SENTIDO MODERNO (YA QUE CON
ANTERIORIDAD SÓLO PODRÍA HABLARSE DE AGRUPACIONES O DE CORRIENTES
POLÍTICAS ), SURGIERON DURANTE EL SIGLO XVIII EN INGLATERRA COMO
ASOCIACIONES REGIDAS POR ESTATUTOS PRIVADOS .
POSTERIORMENTE , EN LA MAYORÍA DE LOS ORDENAMIENTOS SE INCORPO -
RARON LOS LINCAMIENTOS DE LOS DIVERSOS PARTIDOS EN LAS LEYES
ELECTORALES . FINALMENTE , EN ESTA SEGUNDA POSGUERRA , DICHOS
LINCAMIENTOS SE ELEVARON AL RANGO DE NORMAS FUNDAMENTALES , DE
ACUERDO CON EL FENÓMENO QUE SE HA CALIFICADO COMO
“CONSTITUCIONALIZACIÓN DE LOS PARTIDOS POLÍTICOS ”.
LA DOCTRINA , A PARTIR DE LOS ESTUDIOS CLÁSICOS DE MICHELS , LOS
POSTERIORES DE DUVERGER Y DE SARTORI, ASÍ COMO LOS DE D IETER
NOHLCN EN RELACIÓN CON LATINOAMÉRICA , HAN PUESTO DE RELIEVE LA
FUNCIÓN ESENCIAL DE LOS PARTIDOS POLÍTICOS EN LA TOMA DE DECISIONES
DE LOS ÓRGANOS DEL PODER , YA QUE EL FUNCIONAMIENTO DE LOS MISMOS
PUEDE MODIFICAR ESENCIALMENTE EL RÉGIMEN POLÍTICO .28
LA TRASCENDENCIA DE LOS PARTIDOS POLÍTICOS HA DETERMINADO QUE
LOS ORDENAMIENTOS CONSTITUCIONALES DE NUESTRA ÉPOCA , ADEMÁS DE
OTORGARLES RANGO CONSTITUCIONAL , ESTABLEZCAN REGULACIONES
CUANTITATIVAS Y CUALITATIVAS , ESPECIALMENTE EN CUANTO A SU
ESTRUCTURA DEMOCRÁTICA Y A LA NECESIDAD DE UN PROGRAMA DE ACCIÓN .
ADEMÁS, SE LES HAN OTORGADO PRERROGATIVAS EN CUANTO A SU ACCESO A
LOS MEDIOS DE COMUNICACIÓN Y A LOS RECURSOS FINANCIEROS NECESARIOS
PARA SU FUNCIONAMIENTO . AL RESPECTO , EL CONOCIDO TRATADISTA
GIOVANNI SARTORI AFIRMA QUE EXISTEN MÁS DE CIEN ESTADOS QUE, AL
MENOS SOBRE EL PAPEL , HAN EXPEDIDO ALGÚN TIPO DE DISPOSICIÓN
LEGISLATIVA , YA SEA ORDINARIA O FUNDAMENTAL , SOBRE LOS PARTIDOS
POLÍTICOS .20
28
Cfr. Vega, Pedro de, “Para una teoría política de la oposición”, Estudios político- constitucionales ,
México, UNAM, 1987, pp. 9-45.
50
Partidos y sistema de partidos, trad. de Fernando Sánchez Pórtela, Madrid, 1980, t. I, p. 151.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 193

EL TEXTO ORIGINAL DE LA CONSTITUCIÓN FEDERAL DE 1917 NO REGULÓ


LOS PARTIDOS POLÍTICOS , PORQUE NO SE HABÍA ALCANZADO EL DESARROLLO
SUFICIENTE PARA RECONOCER SU FUNCIÓN DE CARÁCTER CONSTITUCIONAL ,
LA CUAL SE CONSAGRÓ HASTA LAS REFORMAS AL ARTÍCULO 41 DE LA CARTA
FEDERAL QUE FUERON PROMULGADAS EN DICIEMBRE DE 1977. EL CITADO
PRECEPTO CONSTITUCIONAL , SE ADICIONÓ ENTONCES PARA DEFINIR A LOS
PARTIDOS POLÍTICOS COMO ENTIDADES DE INTERÉS PÚBLICO , CUYA
INTERVENCIÓN EN EL PROCEDIMIENTO ELECTORAL SERÍA DEFINIDO POR LA
LEY .

3. La regulación de los recursos económicos y financieros

LA REGULACIÓN DE LOS RECURSOS ECONÓMICOS Y FINANCIEROS DEL


ESTADO SE HA CONFORMADO POR MEDIO DE INSTRUMENTOS DESTINADOS A
LA TUTELA DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES QUE CONSAGRAN LOS
PRINCIPIOS DEL RÉGIMEN ECONÓMICO DE CARÁCTER PÚBLICO .
ES SABIDO QUE LOS PRIMEROS CUERPOS REPRESENTATIVOS DE CARÁCTER
ESTAMENTAL SURGIERON EN LA EDAD MEDIA CON OBJETO DE AUTORIZAR LA
ENTREGA DE RECURSOS ECONÓMICOS AL MONARCA , ESPECIALMENTE PARA
SUS CAMPAÑAS MILITARES , A CAMBIO DE PRIVILEGIOS Y PRERROGATIVAS .
ESTE FUE EL PRINCIPIO DE LA LENTA Y PAULATINA CONQUISTA DE LAS
FACULTADES PARLAMENTARIAS EN ESTA MATERIA .
EN LAS CONSTITUCIONES CONTEMPORÁNEAS SE HA INCORPORADO UNA
SERIE DE MEDIDAS PARA LA REGULACIÓN ADECUADA DE LOS RECURSOS
FINANCIEROS Y ECONÓMICOS DE CARÁCTER PÚBLICO , QUE EN SU CONJUNTO
HAN RECIBIDO EL NOMBRE DE “DERECHO CONSTITUCIONAL ECONÓMICO ”. DE
ACUERDO CON DICHOS INSTRUMENTOS , LOS ÓRGANOS LEGISLATIVOS
APRUEBAN ANUALMENTE LAS LEYES DE INGRESOS Y PRESUPUESTOS DE
EGRESOS ; FISCALIZAN LOS GASTOS PÚBLICOS Y AUTORIZAN LOS
EMPRÉSTITOS . ASÍ MISMO , SE HAN ESTABLECIDO ORGANISMOS AUTÓNOMOS ,
EN SU MAYOR PARTE VINCULADOS PERO NO SUBORDINADOS A LOS
PROPIOS "PARLAMENTOS , PARA SUPERVISAR DE MANERA PERMANENTE EL
EMPLEO DE LOS RECURSOS PÚBLICOS Y RESOLVER LAS CONTROVERSIAS QUE
SURGEN CON SU APLICACIÓN . ESTOS ÚLTIMOS ORGANISMOS SE HAN DENO -
MINADO CONTRALORÍAS PÚBLICAS O TRIBUNALES DE CUENTAS .30
POR OTRA PARTE, EN LOS ORDENAMIENTOS FUNDAMENTALES DE
NUESTRA ÉPOCA TAMBIÉN SE HAN CREADO MECANISMOS PARA REDISTRIBUIR
LOS RECURSOS PÚBLICOS ENTRE LAS DIVERSAS ENTIDADES , ESPECIALMENTE
EN LOS PAÍSES
194 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA C.ARMO NA

CON ALTO GRADO DE DESCENTRALIZACIÓN COMO LOS FEDERALES Y LOS


REGIONALES , CON EL FIN DE EVITAR LA CONCENTRACIÓN DE LOS PROPIOS
RECURSOS EN LAS ENTIDADES QUE CUENTAN CON MAYORES INGRESOS . ESTE
SISTEMA DE REDISTRIBUCIÓN FORMA PARTE DEL LLAMADO “FEDERALISMO
COOPERATIVO ”.
SI TRASLADAMOS ESTOS PRINCIPIOS A NUESTRO RÉGIMEN
CONSTITUCIONAL , PODEMOS OBSERVAR QUE CORRESPONDE AL CONGRESO DE
LA UNIÓN DETERMINAR LAS CONTRIBUCIONES NECESARIAS PARA CUBRIR EL
PRESUPUESTO ANUAL (ARTÍCULO 73,
VII, DE LA CARTA FEDERAL ).
FRACCIÓN
LA CÁMARA DE DIPUTADOS , POR SU PARTE, TIENE LA FACULTAD DE:
“EXAMINAR , DISCUTIR Y APROBAR ANUALMENTE EL PRESUPUESTO DE
EGRESOS DE LA FEDERACIÓN Y DEL DISTRITO FEDERAL , DISCUTIENDO
PRIMERO LAS CONTRIBUCIONES QUE A SU JUICIO , DEBEN DECRETARSE PARA
CUBRIRLOS , ASÍ COMO REVISAR LA CUENTA PÚBLICA DEL AÑO ANTERIOR ”
(ARTÍCULO 74, FRACCIÓN IV). LA APROBACIÓN DEL PRESUPUESTO DE
EGRESOS Y LEY DE INGRESOS DEL D ISTRITO FEDERAL CORRESPONDE AHORA A
LA ASAMBLEA LEGISLATIVA DEL PROPIO DISTRITO (ARTÍCULO 122, C, V, B ).
POR LO QUE SE REFIERE A LA REVISIÓN DE LA CUENTA PÚBLICA FEDERAL ,
NUESTRA CONSTITUCIÓN ESTABLECE UN ORGANISMO TÉCNICO DENOMINADO
CONTADURÍA MAYOR DE HACIENDA, QUE DEPENDE DE DICHA CÁMARA (AR -
TÍCULO 74, FRACCIONES II A IV DE LA MISMA CONSTITUCIÓN ).
SI BIEN NO TIENE RANGO CONSTITUCIONAL , TAMBIÉN SE INTRODUJO EN
EL ORDENAMIENTO MEXICANO , POR MEDIO DE UNA REFORMA A LA LEY
ORGÁNICA DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA FEDERAL DE DICIEMBRE DE
1982, LA SECRETARÍA DE LA CONTRALORÍA GENERAL DE LA FEDERACIÓN
(AHORA SECRETARÍA DE LA CONTRALORÍA Y DESARROLLO ADMINISTRATIVO ),
COMO ÓRGANO PERMANENTE DE FISCALIZACIÓN DEL EMPLEO DE LOS
RECURSOS ECONÓMICOS Y FINANCIEROS DEL GOBIERNO FEDERAL Y DEL
DISTRITO FEDERAL , Y QUE PUEDE CONSIDERARSE EL EQUIVALENTE A LAS
CONIRALORÍAS PÚBLICAS Y A LOS TRIBUNALES DE CUENTAS , SI BIEN DE
MANERA HETERODOXA , PUESTO QUE LA MAYORÍA DE LAS LEGISLACIONES
CONTEMPORÁNEAS CONFIEREN AUTONOMÍA A DICHAS ENTIDADES Y SUS
INTEGRANTES GOZAN DE INDEPENDENCIA FUNCIONAL , PERO EN MÉXICO SE
HAN OTORGADO ESAS FACULTADES A UNA SECRETARÍA DE ESTADO, Y SI BIEN
ÉSTA NO FUE LA SOLUCIÓN MÁS ADECUADA , EN SU MOMENTO FUE UN PASO
31
Aun cuando recientemente (noviembre de 1995), el presidente de ia República propuso la creación
de la Auditoría Supei.jr de la Federación, que todavía no se precisa plenamente, pero que parece dirigirse
h;jcia un organismo de conüol financiero con mayor autonomía. Cfr. Cárdenas Gracia, Jaime F., Una
Constitución para la democraáa. Propuestas para un nuei’o orden constitucional, México UNAM, 1996, pp.
264-266.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y CO IMPARADO 195

UN ASPECTO QUE SE INCORPORA CADA VEZ CON MAYOR VIGOR EN LAS


CONSTITUCIONES DE NUESTRA ÉPOCA , ES EL RELATIVO A LOS PRINCIPIOS
BÁSICOS DEL RÉGIMEN ECONÓMICO , LOS CUALES SE INTRODUJERON
PRIMERAMENTE EN LOS PAÍSES QUE SEGUÍAN EL MODELO SOVIÉTICO , YA QUE
LA PROPIEDAD DE LOS MEDIOS DE PRODUCCIÓN POR PARTE DEL ESTADO Y LA
PLANIFICACIÓN CENTRALIZADA , ERAN LOS ASPECTOS MÁS RELEVANTES DEL
CONSTITUCIONALISMO SOCIALISTA . PERO TAMBIÉN LOS PAÍSES OCCIDENTALES
REGULARON DE MANERA PAULATINA LOS PRINCIPIOS BÁSICOS DEL SISTEMA
ECONÓMICO , Y EN VARIAS DE LAS CARTAS MÁS RECIENTES SE INTRODUCE UN
CAPÍTULO ECONÓMICO QUE CONSAGRA ESTOS LINCAMIENTOS .32
ESTA TENDENCIA DE LAS CONSTITUCIONES CONTEMPORÁNEAS SE DEBE
EN GRAN PARTE A LA GLOBALIZACIÓN MUNDIAL DE LA ECONOMÍA , LA QUE
DETERMINA LA NECESIDAD DE REGULAR A NIVEL CONSTITUCIONAL LAS
FACULTADES DE DIRECCIÓN DEL ESTADO EN MATERIA ECONÓMICA Y
ESTABLECER LAS BASES DE UNA ECONOMÍA DE MERCADO . EN ESTE SENTIDO
SE HABLA DE ECONOMÍA MIXTA , QUE DELIMITA LA PARTICIPACIÓN DE LOS
SECTORES PÚBLICO Y PRIVADO EN LAS ACTIVIDADES ECONÓMICAS . ADEMÁS,
DEBIDO A LA TENDENCIA RECIENTE A REDUCIR LA FUNCIÓN EMPRESARIAL DEL
ESTADO , SE HACE REFERENCIA A UN RÉGIMEN “NEOLIBERAL ”. TENEMOS LA
CONVICCIÓN DE QUE ESTE PREDOMINIO DEL LIBERALISMO ECONÓMICO , SI
BIEN LO HA AFECTADO , NO HA HECHO DESAPARECER ¿Ü LLAMADO ESTADO
SOCIAL DEMOCRÁTICO DE DERECHO , DENOMINACIÓN QUE SE HA INTRODUCIDO
EN VARIAS CARTAS FUNDAMENTALES COMO LA ALEMANA Y LA ESPAÑOLA .
EN REALIDAD , AUN CUANDO SIN RIGOR TÉCNICO , ES MÁS ADECUADO
HABLAR DE “LIBERALISMO SOCIAL”, FRASE QUE SE HA EMPLEADO EN
MÉXICO,33 SI BIEN ES TODAVÍA MÁS PRECISA LA CALIFICACIÓN DE “ECONOMÍA
SOCIAL DE MERCADO ” QUE HA PREDOMINADO EN LA DOCTRINA ALEMANA .34
SON VARIAS LAS CONSTITUCIONES CONTEMPORÁNEAS , INCLUSIVE
LATINOAMERICANAS , QUE HAN ESTABLECIDO UN CAPÍTULO ESPECIAL SOBRE
EL RÉGIMEN ECONÓMICO Y FINANCIERO . POR LO QUE SE REFIERE AL DERECHO
MEXICANO , SE ADVIERTE TAMBIÉN ESA EVOLUCIÓN HACIA LA CONSAGRACIÓN
DE NORMAS
O
CONSTITUCIONALES DE CONTENIDO ECONÓMICO . UN PRIMER ANTECEDENTE SE
12
CFR. Ojeda Marín, Alfonso, EL CONTENIDO ECONÓMICO DE LAS CONSTITUCIONES MODERNAS,
Madrid, Instituto de Estudios Fiscales, 1990.
33
CFR. Serra Rojas, Andrés, EL LIBERALISMO SOCIAL, México, Pon'úa, 1993; Valadés,
Diego, “El liberalismo social”, CONSTITUCIÓN Y POLÍTICA, CIT., SUPRA, nota 45, pp. 49-60; García
Bedoy, Humberto, NEOLIBERALISMO EN MÉXICO, México, Centro de Reflexión Teológica, 1992.
" CFR. Cárdenas, Julio y Teucher, Ilartmut (editores), LA ECONOMÍA SOCIAL DE MERCADO.
UN ORDEN ECONÓMICO EFICIENTE CON RESPONSABILIDAD SOCIAL, Managua, Nicaragua, Mede-Konrad
Adenauer Stiftung, 1993.
196 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

ENCUENTRA EN LA REFORMA DEL 28 DE MARZO DE 1951, QUE INTRODUJO EL


SEGUNDO PÁRRAFO DEL ARTÍCULO 131 CONSTITUCIONAL , MISMO QUE
OTORGA FACULTADES AL EJECUTIVO FEDERAL RESPECTO DE LAS TARIFAS DE
EXPORTACIÓN E IMPORTACIÓN Y PARA REGULAR EL MERCADO DE BIENES Y DE
SERVICIOS . MUCHO MÁS AMPLIAS FUERON LAS REFORMAS DE DICIEMBRE DE
1982 A LOS ARTÍCULOS 25, 26 Y 28 DE LA CONSTITUCIÓN FEDERAL , QUE
DEBEN CONSIDERARSE COMO UN VERDADERO CAPÍTULO ECONÓMICO DE ÉSTA ,
AUN CUANDO SE LES HUBIESE SITUADO , TAL VEZ POR PREMURA , EN EL
CAPÍTULO RELATIVO A LAS LLAMADAS “GARANTÍAS INDIVIDUALES ”. TODOS
SUS ASPECTOS SE VERÁN CON MAYOR PROFUNDIDAD EN EL CAPÍTULO XII QUE
LLEVA EL RUBRO DE CONSTITUCIÓN Y ECONOMÍA .

4. La técnica jurídica

DE LA TÉCNICA JURÍDICA EMANAN DOS INSTRUMENTOS PROTECTORES DE


LA CONSTITUCIÓN : LA SUPREMACÍA Y EL PROCEDIMIENTO DIFICULTADO DE
REFORMA. E STOS DOS PRINCIPIOS , SI BIEN PERTENECEN AL CAMPO DE LA
TÉCNICA NORMATIVA , TIENEN EFECTOS ESENCIALES SOBRE LA EFICACIA DE
LAS DISPOSICIONES FUNDAMENTALES Y LA VIDA POLÍTICA , Y POR ELLO ES
QUE SE HAN CONSAGRADO EN LA MAYOR PARTE DE LAS CONSTITUCIONES
CONTEMPORÁNEAS , YA SEA EXPRESA O IMPLÍCITAMENTE .
AMBOS PRINCIPIOS FUNDAMENTALES , ES DECIR, LOS DE LA SUPREMACÍA
Y DE LA REFORMA DIFICULTADA DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES , SE
CONSAGRARON EN EL ORDENAMIENTO FUNDAMENTAL MEXICANO A PARTIR DE
LA CONSTITUCIÓN FEDERALDE 1857 ( ARTÍCULOS 126 Y 127) Y EN LA CARTA
FUNDAMENTAL VIGENTE DE 1917 ( ARTÍCULOS 133 Y 135), EN AMBOS CASOS
BAJO LA INSPIRACIÓN DIRECTA EN LA CONSTITUCIÓN DE LOS ESTADOS
UNIDOS (ARTÍCULOS VI Y V, RESPECTIVAMENTE ), CON LIGERAS VARIANTES
EN EL TEXTO , PERO CON UNA PRÁCTICA MUY DIVERSA .
DE ACUERDO CON EL MAESTRO TENA RAMÍREZ , 35 LA SUPREMACÍA DE LA
CONSTITUCIÓN FEDERAL “ES EL PRINCIPIO ANGULAR DE NUESTRO SISTEMA DE
GOBIERNO ”, QUE DA LUGAR A LAS QUE DENOMINA DEFENSAS SUBSIDIARIAS
DE LA CONSTITUCIÓN , QUE SE LLAMAN ASÍ PORQUE LA DEFENSA PRINCIPAL
DE LA LEY SUPREMA ESTÁ ENCOMENDADA AL PODER JUDICIAL FEDERAL ,
MEDIANTE EL JUICIO DE AMPARO Y OTROS INSTRUMENTOS DE LA JUSTICIA
CONSTITUCIONAL . EFECTIVAMENTE , LA CONSTITUCIÓN DEBE SER LA NORMA
SUPREMA DE CON -

• ir ' Tena Ramírez, Felipe, DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO, 26a. ed., México, Porrúai'
1992, pp. 335 y ss.; también, Fix-Zamudio, Héctor, “La defensa de la Constitución en
México y en pensamiento de Felipe Tena Ramírez”, en prensa.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 197

DUCTA DE TODOS LOS PODERES Y DE TODOS LOS FUNCIONARIOS , EN EL ORDEN


FEDERAL Y EN EL LOCAL; A ELLA DEBEN AJUSTARSE SUS ACTOS TODOS DE
SUERTE QUE ANTES DE DECIDIRLOS DEBEN CERCIORARSE DE QUE ESTÁN
APEGADOS A LA LEY SUPREMA . SI PESE A ELLO CUALQUIERA DE LOS PODERES
LLEGASE A REALIZAR ACTOS QUE VULNERARAN EL PRINCIPIO DE
SUPREMACÍA , HABRÍA QUE DISTINGUIR COMO SE DEBE ACTUAR RESPECTO DE
SUS ACTOS PROPIOS Y DE LOS ACTOS AJENOS. EN SUS ACTOS PROPIOS LOS
PODERES EJECUTIVO Y LEGISLATIVO TIENEN LA POSIBILIDAD DE
ENMENDARLOS , NO ASÍ EL JUDICIAL QUE SÓLO PUEDE HACERLO EN VIRTUD DE
UN RECURSO UTILIZADO CONFORME A LA LEY POR LA PARTE AFECTADA .
ASPECTO DIVERSO ES LA POSICIÓN QUE DEBE OBSERVAR CADA PODER
RESPECTO DE LOS ACTOS AJENOS, EN EL CUAL LOS PODERES LEGISLATIVO Y
EJECUTIVO ESTÁN OBLIGADOS SIEMPRE A ACATAR LAS DECISIONES DEL
PODER JUDICIAL EN MATERIA DE AMPARO.
EL SEGUNDO PRINCIPIO , ES DECIR, EL PROCEDIMIENTO MÁS RIGUROSO
PARA LA REFORMA DE LAS DISPOSICIONES FUNDAMENTALES , ES COMPLEMEN -
TARIO DEL RECIÉN EXPUESTO DE LA SUPREMACÍA , EN VIRTUD DE QUE SI LAS
NORMAS CONSTITUCIONALES SE EXPIDEN O SE MODIFICAN EN LA MISMA FOR -
MA QUE LAS ORDINARIAS , SE MENOSCABA O DEMERITA EL CARÁCTER DE
SUPREMAS QUE DEBEN TENER .
EN NUESTRO DERECHO, EL PODER REVISOR DE LA CONSTITUCIÓN
ENCARNA EN UN ÓRGANO COMPLEJO , QUE ESTÁ FORMADO POR EL CONGRESO
DE LA U NIÓN Y POR LAS LEGISLATURAS DE LOS ESTADOS , EN EL
PROCEDIMIENTO DE APROBACIÓN DE TODA REFORMA SE REQUIERE LA
VOTACIÓN DE LAS DOS TERCERAS PARTES DE LOS INDIVIDUOS PRESENTES EN
AQUEL Y EL VOTO MAYORITARIO DE ÉSTAS . EN CONSECUENCIA , EL
PROCEDIMIENTO DE REFORMA CONSTITUCIONAL , EXPRESA HUERTA OCHOA, 36
ESTABLECE UN MECANISMO DE CONTROL DEL EJERCICIO DEL PODER
SUMAMENTE IMPORTANTE , ASÍ COMO TAMBIÉN CONFIGURA UNA GARANTÍA
DEL ORDEN CONSTITUCIONAL ; EFECTIVAMENTE , EN EL PROCEDIMIENTO DE
REFORMA INTERACTÚAN MECANISMOS DE CONTROL HORIZONTAL (POR LA
COLABORACIÓN DE DIFERENTES ÓRGANOS ESTATALES EN LA REALIZACIÓN DE
LA FUNCIÓN ) Y VERTICAL (EL FEDERALISMO ) PARA GARANTIZAR A LA
CONSTITUCIÓN QUE ES LA NORMA SUPREMA DE ORDEN JURÍDICO.
OTRA CUESTIÓN POR ÚLTIMO, QUE TAMBIÉN PUEDE PLANTEARSE ES LA
RELATIVA A SI DETERMINADOS VALORES SUPREMOS PUEDEN MANTENERSE IN -
DEFINIDAMENTE AL PROHIBIRSE SU REFORMA O MODIFICACIÓN DE MANERA
EXPRESA , Y PARA NO CITAR EXPERIENCIAS HISTÓRICAS , ES POSIBLE SEÑALAR
198 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

ALGUNOS EJEMPLOS EN ORDENAMIENTOS CONTEMPORÁNEOS , ENTRE ELLOS


LOS ARTÍCULOS 139 DE LA CONSTITUCIÓN ITALIANA DE 1948 Y 89 DE LA
FRANCESA DE 1958, QUE PROHIBEN LA MODIFICACIÓN DE LA FORMA
REPUBLICANA DE GOBIERNO . DE ADMITIRSE ESA PROHIBICIÓN ABSOLUTA DE
REFORMA , LAS GENERACIONES FUTURAS NO PODRÍAN MODIFICAR EL SISTEMA
DE GOBIERNO , O SEA QUE EN ESTE ASPECTO LA CONSTITUCIÓN ESCRITA SERÍA
INTANGIBLE , LO QUE NO DEJA DE SER ILUSORIO .37

V. LA JUSTICIA CONSTITUCIONAL. CONCEPTO DE LAS GARANTÍAS


CONSTITUCIONALES: EVOLUCIÓN DOCTRINARIA Y SENTIDO ACTUAL

YA SEÑALAMOS CON ANTERIORIDAD QUE EL SEGUNDO SECTOR DE LA DE -


FENSA DE LA CONSTITUCIÓN ES LA JUSTICIA CONSTITUCIONAL , EN EL CUAL SE
EXAMINAN LAS LLAMADAS “GARANTÍAS CONSTITUCIONALES ”, MISMAS QUE
SON AQUELLAS QUE SE UTILIZAN CUANDO EL ORDEN CONSTITUCIONAL ES
DESCONOCIDO O VIOLADO , CON OBJETO DE RESTAURARLO . DEBEN
CONSIDERARSE COMO INSTRUMENTOS PREDOMINANTEMENTE DE CARÁCTER
PROCESAL , CON FUNCIONES DE CARÁCTER REPARADOR . SIN EMBARGO , NO SON
SÓLO DE NATURALEZA CONSERVADORA , ES DECIR , QUE TIENDAN A MANTENER
DE MANERA PASIVA A LAS NORMAS FUNDAMENTALES , SINO QUE TAMBIÉN
IMPLICAN EL DESARROLLO DINÁMICO DE LA NORMATIVIDAD CONSTITUCIONAL
PARA AMOLDARLA A LOS CAMBIOS DE LA REALIDAD Y AL MISMO TIEMPO ,
PARA MODIFICAR DICHA REALIDAD , A FIN DE HACER EFECTIVAS LAS
DISPOSICIONES DE PRINCIPIO O PROGRAMÁTICAS DE LA LEY FUNDAMENTAL .
SIN EMBARGO , EL CONCEPTO DE GARANTÍAS CONSTITUCIONALES HA
EXPERIMENTADO UNA EVOLUCIÓN HISTÓRICA A PARTIR DE SU CONSAGRACIÓN
EN LA DECLARACIÓN DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE Y DEL CIUDADANO DE
1789. D E ACUERDO CON LA IDEA QUE TENÍAN LOS REVOLUCIONARIOS
FRANCESES , LAS GARANTÍAS CONSTITUCIONALES ( ENTONCES SÓLO DE
CARÁCTER INDIVIDUAL ), ERAN LOS DERECHOS DE LA PERSONA HUMANA
PRECISADOS Y ESTABLECIDOS EN UN DOCUMENTO DE CARÁCTER
FUNDAMENTAL , PUES DE ESA MANERA ERAN CONOCIDOS POR GOBERNANTES Y
GOBERNADOS Y ADEMÁS TENÍAN UN CARÁCTER SUPERIOR AL DE LAS
DISPOSICIONES LEGISLATIVAS .38 LA REALIDAD SE ENCARGÓ DE DESVANECER
ESTA INGENUA UTOPÍA , PUES SE ADVIRTIÓ MUY PRONTO QUE

CFR. Biscaretti di Ruffia, Paolo, INTRODUCÁÓN AL DCRECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO ,


trad. de Héctor Fix-Zamudio, México, FCE, 1996, pp. 555-560.
33
CFR. Duguit, León, TRAITE DE DROIT CONSTITUTIONNEL París, 1924, t. III, pp. 561 y ss.;
Hau- ñou, Maurice, PRINCIPIOS DE DERECHO PÚBLICO Y CONSTITUCIONAL, trad. de Carlos Ruiz del
Castillo, Madrid, s.f., pp. 95-100; Esmein, A., ELÉMENTS DE DROIT CONSTITUTIONNELFRANFAIS ET
COMPARÉ , 7a. ed., revisada por Henry Nézard, París, Recueil Si rey, 1921, t. I, pp.-539-563.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 199

LA DETERMINACIÓN Y CONSAGRACIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS NO ERA


SUFICIENTE PARA SU RESPETO , POR LO QUE EL CONCEPTO INICIÓ UNA EVOLU -
CIÓN POR MEDIO DE LA CUAL SE TRANSFORMÓ DE MANERA PAULATINA PARA
LLEGAR A SU CARACTERIZACIÓN CONTEMPORÁNEA .
39

UNA SEGUNDA ETAPA EN ESTE DESARROLLO LA PODEMOS SITUAR EN EL


PENSAMIENTO DEL NOTABLE PUBLICISTA ALEMÁN GEORGE JELLINEK , QUIEN
EN LAS POSTRIMERÍAS DEL SIGLO ANTERIOR Y LOS PRIMEROS AÑOS DEL
PRESENTE REALIZÓ EL ESTUDIO DE LOS INSTRUMENTOS DE DEFENSA DE LAS
NORMAS FUNDAMENTALES , A LOS QUE CALIFICÓ DE “GARANTÍAS DE DERECHO
PÚBLICO ”. DIVIDIÓ ESTAS GARANTÍAS EN TRES SECTORES , SOCIALES ,
POLÍTICAS Y JURÍDICAS , Y LAS CONCIBIÓ COMO LOS MEDIOS -ESTABLECIDOS
POR ELCONSTITUYENTE PARA PRESERVAR EL ORDENAMIENTO SUPREMO DEL
ESTADO, CON LO CUAL ABARCÓ LOS INSTRUMENTOS QUE HEMOS CALIFICADO
COMO MEDIOS DE PROTECCIÓN DE LA LEY FUNDAMENTAL . S IN EMBARGO , AL
ANALIZAR LAS GARANTÍAS DE CARÁCTER JURÍDICO VISLUMBRÓ YA LA
SUPERACIÓN DE LA IDEA TRADICIONAL , EN CUANTO EXPRESÓ QUE LA
EXTENSIÓN DE LA JURISDICCIÓN AL CAMPO DEL DERECHO PÚBLICO SE DEBÍA
CONSIDERAR COMO UNO DE LOS PROGRESOS MÁS IMPORTANTES EN LA
CONSTRUCCIÓN DEL ESTADO EN EL CURSO DEL SIGLO XIX, EN VIRTUD DE QUE
SI BIEN EN SU ÉPOCA LA PROPIA JURISDICCIÓN SE UTILIZABA PARA LA
PROTECCIÓN DEL DERECHO OBJETIVO , ERA EFICAZ , EN PARTICULAR , COMO
“GARANTÍA ” DE LOS DERECHOS PÚBLICOS SUBJETIVOS DE LOS INDIVIDUOS Y
DE LAS ASOCIACIONES .
40

AL RESPECTO SOSTUVO EL INSIGNE CONSTITUCIOIIALISTA ALEMÁN QUE


CORRESPONDÍA A LA NATURALEZA DE LAS CITADAS GARANTÍAS JURÍDICAS DE
DERECHO PÚBLICO EL SERVIR PARA ASEGURAR EL DERECHO Y, A CAUSA DE SU
ENCADENAMIENTO CON LOS FENÓMENOS SOCIALES , TENÍAN TAMBIÉN
REPERCUSIONES SOCIALES Y POLÍTICAS . DICHAS GARANTÍAS JURÍDICAS
FUERON DIVIDIDAS POR JELLINEK EN DOS GRANDES CATEGORÍAS , SEGÚN
TRATASEN DE ASEGURAR DE UN MODO PREFERENTE EL DERECHO OBJETIVO O
EL DERECHO SUBJETIVO . POR OTRA PARTE , LAS INSTITUCIONES JURÍDICAS
MEDIANTE LAS QUE SE OBTENÍAN LAS CITADAS GARANTÍAS SE PODÍAN
SEPARAR EN CUATRO CLASES : DE FISCALIZACIÓN , DE RESPONSABILIDAD
INDIVIDUAL , FUNCIÓN JURISDICCIONAL Y MEDIOS JURÍDICOS .
30
La Carta Federal de 1857 consideró como sinónimos, de acuerdo con la termino
logía tradicional de origen francés, a ios derechos del hombre y las garantías individuales.
Todavía nuestra Constitución actual de 1917 utiliza la terminología tradicional de origen
francés.
40
TEORÍA GENERAL DEL ESTADO, trad. de Fernando de los Ríos Urruti, Madrid, Librería
General de Victoriano Suárez, 1915, t. II, pp. 529-537.
200 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

FINALIZÓ EL ANTIGUO PROFESOR DE LA UNIVERSIDAD DE HEILDELBERG


SUS REFLEXIONES SOBRE LAS CITADAS GARANTÍAS JURÍDICAS DEL DERECHO
PUBLICO , CON LA OBSERVACIÓN DE QUE ESTABA RESERVADO AL FUTURO EL
OFRECER AL ESTADO, Y POR TANTO , A LA HUMANIDAD , ESTE BIEN TAN DIFÍCIL
DE CONSEGUIR , ES DECIR , LA POSESIÓN PERMANENTE DE UN ORDEN JURÍDICO
INVIOLABLE Y CONCLUYÓ SU OBRA FUNDAMENTAL CON LA FRASE: “C ON LA
MIRADA FIJA EN ESE FUTURO PONEMOS FIN A ESTE LIBRO ”.
CON LA MISMA ORIENTACIÓN , UN PASO ADELANTE SE OBTUVO CON LA
APORTACIÓN DEL DISTINGUIDO CONSTITUCIONALISTA FRANCÉS LEÓN DUGUIT ,
QUIEN DIVIDIÓ LAS PROPIAS GARANTÍAS CONSTITUCIONALES EN
“PREVENTIVAS ” Y “REPRESIVAS”. AFIRMÓ QUE LAS PRIMERAS TENDÍAN A
EVITAR LAS VIOLACIONES DE LAS DISPOSICIONES FUNDAMENTALES , PERO
CUANDO ERAN INSUFICIENTES PARA IMPEDIR LA RUPTURA DEL ORDEN
CONSTITUCIONAL , ERA NECESARIO RECURRIR A LAS SEGUNDAS, QUE ERAN LAS
ÚNICAS QUE EN DETERMINADOS SUPUESTOS SERVIRÍAN DE FRENO A LA
ARBITRARIEDAD DEL ESTADO , Y AGREGÓ DE MANERA SIGNIFICATIVA QUE
DICHAS GARANTÍAS REPRESIVAS DEBERÍAN RESIDIR EN UNA ALTA
JURISDICCIÓN DE RECONOCIDA COMPETENCIA , CUYO SABER E IMPARCIALIDAD
ESTARÍAN A CUBIERTO DE TODA SOSPECHA Y ANTE CUYAS DECISIONES SE
INCLINARA TODO EL MUNDO , GOBERNANTES Y GOBERNADOS E INCLUSIVE EL
MISMO LEGISLADOR .41
AGREGÓ EL CONSTITUCIONALISTA FRANCÉS QUE LAS “GARANTÍAS
REPRESIVAS ” IMPLICABAN EL ESTABLECIMIENTO DE UN SISTEMA QUE
PERMITIERA DESCARTAR LA APLICACIÓN DE UNA LEY CONTRARIA A LOS
PRINCIPIOS DE LIBERTAD Y QUE TAMBIÉN SANCIONARA LA RESPONSABILIDAD
DEL ESTADO QUE EXPIDIERA UNA LEY CONTRARIA AL DERECHO O
ABANDONARA LA ORGANIZACIÓN DE LOS SERVICIOS PÚBLICOS QUE TUVIERA A
SU CARGO . CONSIDERABA COMO UN EJEMPLO AL SISTEMA NORTEAMERICANO ,
EN EL CUAL TODOS LOS JUECES PODÍAN DESAPLICAR LAS DISPOSICIONES
LEGALES CONTRARIAS A LA CARTA FEDERAL , Y CUANDO EL TRIBUNAL
SUPREMO FEDERAL DECLARABA QUE NO DEBÍA APLICARSE UNA LEY POR
CONSIDERARLA INCONSTITUCIONAL , NO OBSTANTE QUE ESA DECISIÓN SÓLO SE
DICTABA PARA EL CASO CONCRETO , TODO EL MUNDO LA ACATABA , INCLUSIVE
EL CONGRESO , POR LO QUE SI BIEN DICHA LEY NO SE ANULABA , CADUCABA
ipso facto. ERA PARTIDARIO QUE ESAS GARANTÍAS SE ESTABLECIERAN EN
FRANCIA Y QUE LA CORTE DE CASACIÓN Y EL CONSEJO DE ESTADO
REALIZARAN FUNCIONES SIMILARES A LAS DEL MENCIONADO TRIBUNAL
41
Soberanía y libertad, trad. de José G. Acuña, Buenos Aires, Editorial Tor, 1943, pp. 122-126.

K
Ibidem, p. 123.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 201

ALGUNAS DÉCADAS MÁS TARDE , EL DESTACADO JURISTA MEXICANO


RODOLFO REYES QUIEN RESIDIÓ UN TIEMPO LARGO EN EL EXILIO EN ESPAÑA
DEBIDO A SU PARTICIPACIÓN EN UNA ETAPA DE LA REVOLUCIÓN MEXICANA , Y
QUE ADEMÁS INFLUYÓ DECISIVAMENTE PARA QUE SE INTRODUJERA EL
AMPARO EN LA CONSTITUCIÓN REPUBLICANA ESPAÑOLA DE 1931, AL
EXAMINAR EL CONCEPTO DE “DEFENSA CONSTITUCIONAL ” CONSIDERÓ, EN
FORMA SIMILAR A LOS TRATADISTAS ALEMÁN Y FRANCÉS ANTERIORMENTE
QUE LOS MEDIOS (ES DECIR , LAS GARANTÍAS ) PARA LOGRAR ESA DEFENSA
DEBÍAN SER CATALOGADOS COMO : a) PREVENTIVOS , b) REPRESIVOS Y c)
REPARADORES .43
EN CONCEPTO DEL ESTUDIOSO MEXICANO, LAS GARANTÍAS
“PREVENTIVAS ” SE. CONCENTRABAN EN LA ^SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL , O
SEA , EN EL DEBER QUE TIENEN TODAS LAS AUTORIDADES , Y ENTRE ELLAS LAS
LEGISLATIVAS , DE OBEDECER ANTE TODO A LA CONSTITUCIÓN , ASÍ COMO LOS
PRECEPTOS DE ESTA ÚLTIMA QUE ESTABLECEN LIMITACIONES A LA PROPIA
AUTORIDAD FRENTE A DETERMINADOS DERECHOS INDIVIDUALES O SOCIALES ,
ES DECIR , SE REFERÍA A VARIOS DE LOS INSTRUMENTOS QUE HEMOS
CONSIDERADO DENTRO DE LA IDEA DE LA “PROTECCIÓN CONSTITUCIONAL ”.
LOS “REPRESIVOS ”
MEDIOS RADICABAN EN EL CONJUNTO DE
RESPONSABILIDADES , DESDE LAS CONSTITUCIÓN O UNA
MÁS ALTAS QUE LA
LEY CONSTITUCIONAL IMPONEN AL JEFE DEL ESTADO , A LOS MINISTROS Y
ALTOS FUNCIONARIOS ( QUE PUEDEN IDENTIFICARSE CON EL JUICIO POLÍTICO ).
FINALMENTE , LOS INSTRUMENTOS “REPARADORES ” ERAN LOS QUE DE MODO
PARTICULAR SE HABÍAN IDO ESTABLECIENDO Y PERFECCIONANDO PARA
RESTABLECER EL ESTADO DE DERECHO CUANDO LA EXPEDICIÓN DE LEYES
DESCONOCIERA LAS NORMAS CONSTITUTIVAS FUNDAMENTALES , YA FUERA EN
CUANTO A LA FORMA O EN CUANTO AL FONDO , O SEA, CUANDO SE ATACARAN
DERECHOS CONSTITUCIONALES CONCEDIDOS .44
ESTA EVOLUCIÓN DOCTRINAL CULMINÓ CON LAS REFLEXIONES QUE
REALIZÓ EL ILUSTRE JURISTA AUSTRÍACO HANS KELSEN , EL CUAL APLICÓ AL
DERECHO CONSTITUCIONAL LOS CRITERIOS LÓGICOS QUE ESTABLECIÓ EN SU
CLÁSICO LIBRO Teoría pura del derecho, SOBRE LA NORMA QUE CALIFICÓ DE
PRIMARIA , CONSIDERADA COMO LA “GARANTÍA ” PARA LOGRAR EL
CUMPLIMIENTO COACTIVO , POR PARTE DEL DESTINATARIO , DE LA DISPOSICIÓN
(SECUNDARIA ) QUE ESTABLECE LA OBLIGACIÓN JURÍDICA ; ASÍ COMO SU
43
La defensa constiluáonaL Los recursos de inconstituáonalidad y de amparo, Madrid, Espasa Calpe,1934,pp.126-133.

44
Ibidem, pp. 125 y 126.
43
2a. ed., trad. de Roberto J. Vernengo, 5a. ed., México, UNAM, 1986, esp., pp. 129 y ss., 201 y ss.;
idem, Teoría general del derecho y del Estado, trad. de Eduardo García Máynez, cit., pp. 68-75.
202 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

CON APOYO EN LO ANTERIOR , EL JURISTA VIENÉS DESARROLLÓ


ESPECÍFICAMENTE SUS IDEAS SOBRE LA “GARANTÍA JURISDICCIONAL DE LA
CONSTITUCIÓN ” EN EL CLÁSICO ESTUDIO QUE PUBLICÓ EN 1928, 46 EN LA CUAL
SISTEMATIZÓ DE MANERA PRECISA Y PARTICULARIZADA LAS IDEAS QUE LO
LLEVARON A PROPONER LA CREACIÓN DE LA CORTE CONSTITUCIONAL EN LA
CARTA FEDERAL AUSTRÍACA DE 1920,
TÍTULO VI, SOBRE LA CUYO
ORGANIZACIÓN , COMPETENCIA Y FUNCIONAMIENTO DE LA CORTE
ADMINISTRATIVA FEDERAL (Verwaltungsgerichtshoj) Y DE LA CORTE
CONSTITUCIONAL (Verfassungsgerichtshof) RECIBIÓ LA DENOMINACIÓN DE
GARANTÍAS DE LA CONSTITUCIÓN Y DE LA ADMINISTRACIÓN ( Garantien der
Verfassung und Venualtung) .47
EL MENCIONADO AUTOR ESTIMÓ ^QUE LAS GARANTÍAS CONSTITUCIONALES
DEBÍAN CONSIDERARSE COMO LOS MEDIOS GENERALES QUE LA TÉCNICA
MODERNA HABÍA DESARROLLADO EN RELACIÓN CON LA REGULARIDAD DE LOS
ACTOS ESTATALES EN GENERAL , Y QUE SEPARÓ EN DOS SECTORES : a) PREVEN -
TIVAS O REPRESIVAS , Y b) PERSONALES U OBJETIVAS . ENTRE LAS PRIMERAS ,
LA ANULACIÓN DEL ACTO INCONSTITUCIONAL , INCLUSIVE DE CARÁCTER
LEGISLATIVO (PERO EN ESTE ÚLTIMO SUPUESTO DICHA ANULACIÓN DEBÍA
TENER EFECTOS GENERALES O erga omnes), ERA LA QUE REPRESENTABA LA
GARANTÍA PRINCIPAL , AUN CUANDO TAMBIÉN ERAN POSIBLES LAS DE
CARÁCTER REPRESIVO , TALES COMO LA RESPONSABILIDAD CONSTITUCIONAL
(POLÍTICA ) Y LA CIVIL DE LOS ÓRGANOS QUE REALIZARAN ACTOS
IRREGULARES . LA FUNCIÓN DE ANULAR LOS ACTOS Y LAS NORMAS
GENERALES DE CARÁCTER IRREGULAR EMITIDOS POR LOS ÓRGANOS
GUBERNAMENTALES DEBÍA CORRESPONDER A UN ORGANISMO
JURISDICCIONAL , CUYA ACTIVIDAD PODÍA CONSIDERARSE DE CARÁCTER
LEGISLATIVO NEGATIVO . 48

EL ANTERIOR DESARROLLO DOCTRINAL SE TRANSFORMÓ EN UNA


EVOLUCIÓN LEGISLATIVA , YA QUE CON BASE EN LAS CONSTITUCIONES
AUSTRÍACA Y CHECOSLOVACA DE 1920, QUE INTRODUJERON A LA CORTE
CONSTITUCIONAL COMO LA GARANTÍA CONSTITUCIONAL DE MAYOR
IMPORTANCIA , EN LA MISMA DIRECCIÓN Y TAMBIÉN POR INFLUENCIA DEL
PENSAMIENTO KELSENIANO , EL TÍTULO IX DE LA CONSTITUCIÓN REPUBLICANA
ESPAÑOLA DEL 9 DE DICIEMBRE DE 1931 RECIBIÓ LA DENOMINACIÓN DE
Garantías y reforma de la Constitución. LAS PRIMERAS COMPRENDÍAN LOS recursos
de inconstitucionalidad y de amparo, LA DECISIÓN DE LOS CONFLICTOS DE
COMPETENCIA LEGISLATIVA Y DE OTROS QUE

40
La garantiejuridictionnelle de la Constitution (Lajustice constitutionnelle), cit., supra, nota 9, pp. 197-257,
trad. castellana, pp. 471-515.
47
CFR. Metall, Rudolf Aladár, HANS KELSEN. VIDA Y OBRA , trad. de Javier Esquivel,
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 203

SURGIERAN ENTRE EL ESTADO Y LAS REGIONES AUTÓNOMAS , ASÍ COMO LOS


DE ESTAS ENTRE SÍ; LA RESPONSABILIDAD CRIMINAL DEL JEFE DEL ESTADO ,
DEL PRESIDENTE DEL CONSEJO Y DE LOS MINISTROS, ASÍ COMO DE LOS
MAGISTRADOS DEL TRIBUNAL SUPREMO Y DEL FISCAL DE LA REPÚBLICA . EL
CONOCIMIENTO DE ESTAS MATERIAS SE ENCOMENDÓ A UN ORGANISMO
JURISDICCIONAL QUE RECIBIÓ LA DENOMINACIÓN SIGNIFICATIVA DE Tribunal
de Garantías Constitucionales.419
A PARTIR DE ENTONCES SE EXTENDIÓ LA CONCEPCIÓN DE LAS GARANTÍAS
CONSTITUCIONALES COMO INSTRUMENTOS DE TUTELA DE LAS DISPOSICIONES
FUNDAMENTALES PARA LOGRAR SU RESTITUCIÓN CUANDO HUBIESEN SIDO
DESCONOCIDAS O VIOLADAS, LO QUE TRASCENDIÓ A LA DENOMINACIÓN QUE
SE HA ADOPTADO EN LAS CARTAS SURGIDAS CON POSTERIORIDAD A LA
SEGUNDA GUERRA MUNDIAL. ASÍ, PODEMOS CITAR EL TÍTULO VI DE LA
CONSTITUCIÓN ITALIANA, QUE ENTRÓ EN VIGOR EL PRIMERO DE ENERO DE
1948, EL CUAL SE INTITULA GARANTÍAS CONSTITUCIONALES Y QUE
COMPRENDE LA ORGANIZACIÓN Y COMPETENCIA DE LA CORTE
CONSTITUCIONAL (ARTÍCULOS 134-137), PERO ADEMÁS CONSIGNA EL
PROCEDIMIENTO DIFICULTADO DE REFORMA DE LA MISMA LEY SUPREMA
(ARTÍCULOS 134-137), QUE EN NUESTRO CONCEPTO NO PUEDE CONSIDERARSE
COMO UNA GARANTÍA EN SENTIDO ESTRICTO , SINO COMO UN MEDIO DE
PROTECCIÓN . *
TAMBIÉN SE PUEDE CITAR LA INSTITUCIONALIZACIÓN DEL CONCEPTO
ACTUAL DE GARANTÍAS CONSTITUCIONALES POR LA CARTA PORTUGUESA DEL
25 DE ABRIL DE 1976, REFORMADA EN 1982, QUE EN EL TÍTULO I DE SU
PARTE IV, RELATIVA A LA REGULACIÓN DE LAS GARANTÍAS DE LA
CONSTITUCIÓN , CONTIENE LAS DISPOSICIONES SOBRE LA “FISCALIZACIÓN DE
LA CONSTITUCIÓN ” (ARTÍCULOS 277-285), QUE INCLUYEN LA
INCONSTITUCIONALIDAD POR ACCIÓN Y LA DECLARACIÓN DE
INCONSTITUCIONALIDAD , ASÍ COMO LOS ÓRGANOS ENCARGADOS PARA
DECIDIR ESTOS PROCEDIMIENTOS , DE MANERA PARTICULAR EL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL .
LA CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA DEL 29 DE DICIEMBRE DE 1978 CONTEMPLA
DE MANERA EXCLUSIVA LAS GARANTÍAS CONSTITUCIONALES EN RELACIÓN
CON LA TUTELA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES , EN VIRTUD DE QUE EL
CAPÍTULO IV DEL TÍTULO I, DE LA PROPIA LEY FUNDAMENTAL LLEVA EL
TÍTULO : “DE LAS GARANTÍAS DE LAS LIBERTADES Y DERECHOS
49
Entre otros, cfr. Alcalá-Zamora y Castillo, Niceto, “Significado y funciones del Tribunal de
Garantías Constitucionales”, Ensayos de derecho procesal civil, penal y constitucional, Buenos Aires, 1944,
Edición de la Revista de Jurisprudencia Argentina, 1944, pp. 503-505; Reyes, Rodolfo, La defensa
constitucional, cit., pp. 134-306.
204 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

AMPARO Y DE INCONSTITUCIONALIDAD , E INCLUYE TAMBIÉN LA FIGURA DEL


DEFENSOR DEL PUEBLO (ombudsman), COMO ALTO COMISIONADO DE LAS
CORTES GENERALES , DESIGNADO POR ÉSTAS PARA LA DEFENSA DE LOS
CITADOS DERECHOS Y LIBERTADES (ARTÍCULOS 53-54).
ESTA TERMINOLOGÍA MODERNA TAMBIÉN SE HA INTRODUCIDO EN LAS
CONSTITUCIONES LATINOAMERICANAS RECIENTES , YA QUE EN ELLAS HABÍA
PREDOMINADO EL CONCEPTO TRADICIONAL DE LAS GARANTÍAS
CONSTITUCIONALES COMO SINÓNIMO DE LOS DERECHOS HUMANOS
CONSAGRADOS CONSTITUCIONALMENTE . ASÍ, PODEMOS MENCIONAR EN
PRIMER TÉRMINO EL TÍTULO V DE LA CONSTITUCIÓN PERUANA DE JULIO DE
1979, SOBRE LAS GARANTÍAS CONSTITUCIONALES (ARTÍCULOS 295-305),
YVQUE COMPRENDE LAS ACCIONES DE habeos corpus, DE AMPARO Y DE
INCONSTITUCIONALIDAD , ASÍ COMO LA ORGANIZACIÓN Y FUNCIONAMIENTO
DEL ORGANISMO DE ÚLTIMA INSTANCIA QUE DEBÍA CONOCER DE ESTOS
INSTRUMENTOS , CALIFICADO COMO TRIBUNAL DE GARANTÍAS
CONSTITUCIONALES NOMBRE INSPIRADO EN LA CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA DE
1931. LA CARTA FUNDAMENTAL DE PERÚ APROBADA EN REFERÉNDUM DE
OCTUBRE DE 1993 Y QUE SUSTITUYÓ A LA ANTERIOR DE 1979, HA SEGUIDO LA
MISMA DENOMINACIÓN EN SU TÍTULO V ( ARTÍCULOS 200-205), QUE CONSER -
VA EL NOMBRE DE GARANTÍAS CONSTITUCIONALES , ENTRE LAS CUALES
ADEMÁS DE LAS TRES MENCIONADAS ANTERIORMENTE ( ACCIONES DE habeas
corpus, AMPARO Y DE INCONSTITUCIONALIDAD ), AGREGA LA ACCIÓN POPULAR
(CONTRA LAS INFRACCIONES DE LA CONSTITUCIÓN Y DE LA LEY , POR
REGLAMENTOS , NORMAS ADMINISTRATIVAS , RESOLUCIONES Y DECRETOS DE
CARÁCTER GENERAL), Y LA ACCIÓN DE CUMPLIMIENTO (CONTRA CUALQUIER
AUTORIDAD O FUNCIONARIO RENUENTE A ACATAR UNA NORMA LEGAL O UN
ACTO ADMINISTRATIVO ).
EN ESTA MISMA DIRECCIÓN EL CAPÍTULOXII DEL TÍTULO II, DE LA CONS-
TITUCIÓN PARAGUAYA DE JUNIO DE 1992 (ARTÍCULOS 131-136) SE INTITULA
“DE LAS GARANTÍAS CONSTITUCIONALES ”, ENTRE LAS CUALES INCLUYE LA
INCONSTITUCIONALIDAD , EL habeas corpus, EL AMPARO , EL habeas data, PERO
TAMBIÉN LA COMPETENCIA Y DE LA RESPONSABILIDAD DE LOS MAGISTRADOS ,
QUE NO CORRESPONDEN ESTRICTAMENTE A ESTA CATEGORÍA .
CON MENOR PRECISIÓN , LA CONSTITUCIÓN FEDERAL BRASILEÑA DE
OCTUBRE DE 1988 CONCENTRA EN EL TÍTULO II (ARTÍCULOS 5O. A 17), LOS
DERECHOS Y GARANTÍAS CONSTITUCIONALES , Y PARTICULARMENTE EN EL
ARTÍCULO 5 O., COMPRENDE DE MANERA INDISCRIMINADA LOS DERECHOS
INDIVIDUALES Y LOS INSTRUMENTOS PARA TUTELAR ESTOS DERECHOS Y
TAMBIÉN LOS DE CARÁCTER SOCIAL COMPRENDIDOS EN LOS SIGUIENTES
ARTÍCULOS 6O . A 11. EN EFECTO , ADEMÁS DE LOS DERECHOS PROPIAMENTE
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 205

seguranza (SIMILAR AL AMPARO) (ARTÍCULO 5O., FRACCIÓN LXIX); mandado de


seguranza colectivo (QUE PUEDE SER INTERPUESTO POR LOS PARTIDOS
POLÍTICOS , ORGANIZACIONES SINDICALES , ENTIDADES DE CLASE O
ASOCIACIONES LEGALMENTE CONSTITUIDAS Y CON UN AÑO DE
FUNCIONAMIENTO ); mandado de injun$áo (CONTRA LA FALTA DE NORMA
REGLAMENTARIA QUE HAGA INVIABLE EL EJERCICIO DE LOS DERECHOS Y
LIBERTADES CONSTITUCIONALES Y LAS PRERROGATIVAS RELATIVAS A LA
NACIONALIDAD , LA CIUDADANÍA Y LA SOBERANÍA ); habeas data (PARA EL
CONOCIMIENTO Y RECTIFICACIÓN DE INFORMACIONES CONTENIDOS EN
REGISTROS O BANCOS DE DATOS DE AUTORIDADES GUBERNAMENTALES O DE
CARÁCTER PÚBLICO ) (ARTÍCULO 5O., FRACCIÓN LXXII), ASÍ COMO ACCIÓN
POPULAR (PARA ANULAR ACTOS LESIVOS AL PATRIMONIO PÚBLICO O DE LAS
ENTIDADES GUBERNAMENTALES , PERO TAMBIÉN LAS QUE AFECTEN LA
MORALIDAD ADMINISTRATIVA , EL MEDIO AMBIENTE Y AL PATRIMONIO
HISTÓRICO Y CULTURAL , Y QUE SE HA UTILIZADO PARA LA DEFENSA DE LOS
LLAMADOS INTERESES O DERECHOS DE CARÁCTER DIFUSO ) (ARTÍCULO 5O.,
FRACCIÓN LXXIII).
LA CONSTITUCIÓN COLOMBIANA DE JULIO DE 1991, EN SU TÍTULO II, QUE
INTITULA “DE LOS DERECHOS, LAS GARANTÍAS Y LOS DEBERES ”, CONSIGNA
EN SU CAPÍTULO 4, “D E LA PROTECCIÓN Y APLICACIÓN DE LOS DERECHOS”,
EL EQUIVALENTE A LAS GARANTÍAS CONSTITUCIONALES EN SENTIDO
ESTRICTO (ARTÍCULOS 83-94), PUES COMPRENDE LOS SIGUIENTES
INSTRUMENTOS : ACCIÓN DE TUTELA (SIMILAR AL DERECHO DE AMPARO ); LAS
ACCIONES POPULARES PARA LA PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS E INTERESES
COLECTIVOS ( DE CARÁCTER DIFUSO ) RELACIONADOS CON EL PATRIMONIO , EL
ESPACIO , LA SEGURIDAD Y LA SALUBRIDAD PÚBLICOS , LA MORAL
ADMINISTRATIVA , EL AMBIENTE , LA LIBRE COMPETENCIA ECONÓMICA Y
OTROS DE SIMILAR NATURALEZA ; ASÍ COMO , ADEMÁS DE LAS ANTERIORES ,
LOS RECURSOS , ACCIONES Y LOS PROCEDIMIENTOS NECESARIOS PARA QUE
LOS AFECTADOS PUEDAN PROPUGNAR POR LA INTEGRIDAD DEL ORDEN
JURÍDICO Y POR LA PROTECCIÓN DE SUS DERECHOS INDIVIDUALES , DE GRUPO
O COLECTIVOS , FRENTE A LA ACCIÓN U OMISIÓN DE LAS AUTORIDADES
PÚBLICAS . TAMBIÉN SE INCLUYE EN ESTE SECTOR LA RESPONSABILIDAD
PATRIMONIAL DEL ESTADO POR LOS DAÑOS ANTIJURÍDICOS QUE LE SEAN
IMPUTABLES POR LA ACCIÓN U OMISIÓN DE LAS PROPIAS AUTORIDADES
PÚBLICAS , ASÍ COMO LA FACULTAD A CUALQUIER PERSONA INDIVIDUAL O
COLECTIVA PARA SOLICITAR LA APLICACIÓN DE SANCIONES PENALES O
DISCIPLINARIAS EN RELACIÓN CON LA CONDUCTA DE LAS MISMAS
AUTORIDADES .
COMO PUEDE OBSERVARSE DE LA SIMPLE DESCRIPCIÓN ANTERIOR , LAS
206 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

NES DE LOS ÓRGANOS DE GOBIERNO , CONTRA SU AFECTACIÓN POR PARTE DE


LAS AUTORIDADES PÚBLICAS , Y SI BIEN NO SE HAN INCLUIDO EXPRESAMENTE
EN LOS INSTRUMENTOS PROTECTORES A LOS ORGANISMOS INSPIRADOS EN EL
MODELO DEL ombucLsman, SALVO LA CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA DE 1978,
DESDE EL PUNTO DE VISTA DOCTRINAL SE ADVIERTE LA TENDENCIA A
COMPRENDER DENTRO DE ESTA CONCEPCIÓN DE LAS GARANTÍAS
CONSTITUCIONALES A DICHA INSTITUCIÓN , YA QUE REALIZA FUNCIONES DE
APOYO Y AUXILIO A LOS ORGANISMOS JURISDICCIONALES A LOS QUE SE
ENCOMIENDAN ESENCIALMENTE EL CONOCIMIENTO Y DECISIÓN SOBRE LAS
CITADAS GARANTÍAS .

VI. LOS SISTEMAS DE JUSTICIA CONSTITUCIONAL: EL AMERICANO


Y EL AUSTRIACO

COMO COROLARIO DE LA EXPOSICIÓN QUE ACABAMOS DE EFECTUAR , Y


DESDE UN PUNTO DE VISTA PREDOMINANTEMENTE DOCTRINAL , SE PUEDEN
SEÑALAR DOS MODELOS FUNDAMENTALES DE JUSTICIA CONSTITUCIONAL : el
americano y el austríaco.
EN PRIMER LUGAR , ES PRECISO EXAMINAR BREVEMENTE EL SISTEMA QUE
SE HA CALIFICADO COMO “AMERICANO ”, NO SÓLO POR HABERSE ESTABLECIDO
EN SUS LINCAMIENTOS ESENCIALES EN LA CONSTITUCIÓN FEDERAL DE LOS
ESTADOS UNIDOS DE 1787 ( CON ANTECEDENTES EN LA LEGISLACIÓN , Y EN LA
JURISPRUDENCIA DE LAS COLONIAS INGLESAS EN AMÉRICA) 50 SINO TAMBIÉN
POR HABER SERVIDO DE PARADIGMA A LA ABRUMADORA MAYORÍA DE LOS
PAÍSES AMERICANOS , DE ARGENTINA A CANADÁ.51
EN PRINCIPIO , ESTE SISTEMA AMERICANO DE REVISIÓN JUDICIAL DE LA
CONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES SE CARACTERIZA , EN FORMA
ABSTRACTA , COMO LA FACULTAD ATRIBUIDA A TODOS LOS JUECES PARA
DECLARAR EN UN PROCESO CONCRETO LA INAPLICABILIDAD DE LAS
DISPOSICIONES LEGALES SECUNDARIAS QUE SEAN CONTRARIAS A LA
CONSTITUCIÓN Y CON EFECTOS SÓLO PARA LAS PARTES QUE HAN
INTERVENIDO EN ESA CONTROVERSIA .
ESE PRINCIPIO BÁSICO HA SIDO CALIFICADO POR EL TRATADISTA
ESTADOUNIDENSE J. A. C. G RANT , COMO UNA CONTRIBUCIÓN DE LAS
AMÉRICAS A LA CIENCIA POLÍTICA .52

3f l
CFR. Cappelletti, Mauro, FUDICIAL REVIEIU IN THE CONTEMPORARY WORLD, Indianapolis-
Kansas City, Nueva York, Bobbs-Merryl, 1971, pp. 36-40.
51
CFR. PhanorJ., Eder, ‘Judicial Review in Latin America”, QHIO LAW JOURNAL, otoño de
1960, pp. 571 y 572.
52
EL CONTROL JURISDICCIONAL DE LA CONSLITUÁONALIDAD DE LAS LEYES, México, UNAM, 1963,
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 207

ADEMÁS, SI PRETENDEMOS PRECISAR UNA VISIÓN ESQUEMÁTICA DE ESTE


SISTEMA LLAMADO AMERICANO , PODEMOS AFIRMAR QUE SUS ELEMENTOS
ESENCIALES CONSISTEN EN LA FACULTAD OTORGADA AL ÓRGANO JUDICIAL
DIFUSO ( ES DECIR A TODOS LOS JUECES SIN IMPORTAR SU JERARQUÍA ), PARA
RESOLVER LAS CUESTIONES DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEYES , SIEMPRE QUE
LA CUESTIÓN RESPECTIVA SEA PLANTEADA POR LAS PARTES Y AUN DE OFICIO
POR EL JUEZ QUE CONOZCA DEL ASUNTO , EN UNA CONTROVERSIA CONCRETA ;
LO QUE DE MANERA INCORRECTA SE HA CALIFICADO COMO “VÍA DE
EXCEPCIÓN ”, PERO QUE LOS PROCE - SALISTAS ITALIANOS HAN DENOMINADO ,
CON MEJOR TÉCNICA , COMO “CUESTIÓN PREJUDICIAL ”,
53
SI SE TOMA EN
CUENTA QUE EL PROBLEMA DE LA INCONSTITUCIONALIDAD DEBE
CONSIDERARSE COMO UN ASPECTO INCIDENTAL (PROCESAL - MENTE
HABLANDO ) DE LA CONTROVERSIA PRINCIPAL EN LA CUAL SE PLANTEA .
UN FACTOR MUY IMPORTANTE CONSISTE EN LOS EFECTOS DE LA
SENTENCIA QUE DECLARA LA INCONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY , Y QUE SE
TRADUCE EN LA desaplicación DE LA PROPIA LEY EN ESE CASO CONCRETO , YA
QUE EL FALLO ÚNICAMENTE SURTE EFECTOS ENTRE LAS PARTES EN LA
CONTROVERSIA EN LA CUAL SE PLANTEÓ O SURGIÓ LA CUESTIÓN DE
INCONSTITUCIONALIDAD .
EL SEGUNDO MODELO , QUE COMO HEMOS AFIRMADO , RECIBE LA DENO -
MINACIÓN DE austríaco o continental europeo (POR LA INFLUENCIA QUE HA
TENIDO SOBRE LOS TRIBUNALES CONSTITUCIONALES EUROPEOS ), SE
CARACTERIZA POR ENCOMENDAR A UN ÓRGANO ESPECIALIZADO ,
DENOMINADO CORTE
O TRIBUNAL CONSTITUCIONAL , CUYA NATURALEZA
TODAVÍA SE DEBATE (AUN CUANDO EN LO PERSONAL CONSIDERAMOS QUE
REALIZA FUNCIONES JURISDICCIONALES ), 5 '1 PARA DECIDIR LAS CUESTIONES
RELATIVAS A LA CONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES Y, EN GENERAL , DE LOS
ACTOS DE AUTORIDAD , CUESTIONES QUE NO PUEDEN SER RESUELTAS POR LOS
JUECES ORDINARIOS , YA QUE DEBEN PLANTEARSE EN LA VÍA PRINCIPAL POR
LOS ÓRGANOS DEL ESTADO AFECTADOS POR EL ORDENAMIENTO
INCONSTITUCIONAL O EN FORMA INDIRECTA POR LOS JUECES O TRIBUNALES
QUE CARECEN DE LA FACULTAD PARA RESOLVER SOBRE LA
CONSTITUCIONALIDAD DE LAS DISPOSICIONES APLICABLES , EN LA
INTELIGENCIA DE QUE EL FALLO DICTADO POR EL TRIBUNAL ESPECIALIZADO ,
CUANDO DECLARA LA INCONSTITUCIONALIDAD , TIENE EFECTOS GENERALES O
erga omnes, ES DECIR IMPLICA LA INEFICACIA DE LA LEY RESPECTIVA A PARTIR
DEL MOMENTO EN QUE SE PUBLICA LA DECISIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD ,
O EN EL PLAZO QUE FIJE EL PROPIO TRIBUNAL CONSTITUCIONAL .
55

53
Cfr. Cappelletti, Mauro, La prenudiziahta costiluúonale nelprocesso avile, Milán, Giuffré, 1957, pp. 50-59.
54
Cfr. Fix-Zamudio, Héctor, “El juez ante la norma constitucional”. Justicia constitucional, ombudsman y derechos
■208 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

DE ACUERDO CON LO ANTERIORMENTE EXPUESTO , SI SE EXAMINAN EN


FORMA ABSTRACTA LAS DOS CATEGORÍAS , SISTEMAS O MODELOS
EXAMINADOS , EN CADA UNA DE ELLOS DESCUBRIMOS QUE TEÓRICAMENTE
CONDENE LAS CARACTERÍSTICAS CONTRARIAS DEL OTRO COMO LO PUSO DE
RELIEVE DE MANERA PENETRANTE EL NOTABLE PROCESALISTA FLORENTINO
PIERO CALAMANDREI, CUANDO AFIRMÓ QUE LOS LINCAMIENTOS DEL BINOMIO
APARECEN DE ORDINARIO AGRUPADOS SEGÚN CIERTA NECESIDAD LÓGICA , DE
MODO QUE EL CONTROL JUDICIAL, ES DECIR , EL AMERICANO ES
NECESARIAMENTE difuso, incidental, especial y declarativo, Y A LA INVERSA , EL QUE
DICHO TRATADISTA CALIFICA COMO “AUTÓNOMO”, ES DECIR EL AUSTRIACO ,
ES concentrado, principal, general y constitutivo.56
EN LA PRACTICA ESTOS ELEMENTOS APARECEN MATIZADOS , Y SI BIEN EL
PREDOMINIO DE VARIOS DE ELLOS NOS PERMITE CALIFICAR A UN SISTEMA DE
AMERICANO O DE AUSTRIACO , 110 PODEMOS CONSIDERARLOS EN FORMA PURA ,
EN VIRTUD DE QUE EXISTE LA TENDENCIA HACIA SU COMBINACIÓN POR MEDIO
DE SISTEMAS QUE UTILIZAN LAS VENTAJAS DE AMBOS Y ELUDEN LOS
INCONVENIENTES DE UNA ESTRUCTURA RÍGIDA , Y ASÍ HAN SURGIDO LOS
LLAMADOS “SISTEMAS MIXTOS ”, QUE COMO VEREMOS MÁS ADELANTE , SE HAN
INTRODUCIDO DE MANERA CRECIENTE EN AMÉRICA LATINA.57
EL PARADIGMA DEL ÓRGANO JURISDICCIONAL ESPECIALIZADO
ESTABLECIDO POR LA CONSTITUCIÓN AUSTRÍACA DE 1920 ( CUYA CORTE
CONSTITUCIONAL FUE SUPRIMIDA EN 1934, PERO RESTABLECIDA EN 1945, AL
TERMINAR LA SEGUNDA GUERRA M UNDIAL), TUVO REPERCUSIÓN EN LA
PRIMERA POSGUERRA , E INCLUSIVE SE LE ADELANTÓ UNOS MESES LA CARTA
CONSTITUCIONAL DE CHECOSLOVAQUIA DEL 29 DE FEBRERO DE 1920 (LA
CONSTITUCIÓN AUSTRÍACA SE PROMULGÓ EL PRIMERO DE OCTUBRE DE ESE
MISMO AÑO ), LA QUE TAMBIÉN INTRODUJO UNA CORTE CONSTITUCIONAL , Y
ADEMÁS DEBE CITARSE EL TRIBUNAL DE GARANTÍAS CONSTITUCIONALES
ESTABLECIDO POR LA CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA REPUBLICANA PROMULGADA
EN DICIEMBRE DE 1931.
58

E11 LA SEGUNDA POSGUERRA EL MODELO DE LA CARTA FEDERAL


AUSTRÍACA V SU CORTE CONSTITUCIONAL SE EXTENDIÓ DE MANERA
CONSIDERABLE , SI SE TOMA EN CONSIDERACIÓN QUE, ADEMÁS DEL TRIBUNAL
ESPECIALIZADO AUSTRIACO , QUE COMO SE HA DICHO FUE RESTABLECIDO EN
1945, SE CREARON TRIBUNALES O CORTES CONSTITUCIONALES EN LAS
CARTAS FUNDAMENTALES DE
50
“La illegitimitá costituzionale delle leggi nel processo civile", OPERE GIURIDICHE, del
mismo autor, Napoli, Morano, 1968, t. III, p. 350.
V CFR. Brewer Carias, Alian R ., JUDICIAL REIRIEW IN COMPARATIVE LAW, Cambridge,
Cambridge University Press, 1989, pp. 264-326.
5D
CFR. Cruz Villalón, Pedro, LA FORMACIÓN DEL SISTEMA EUROPEO DE CONTROL DE
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 209

ITALIA (1948); REPÚBLICA FEDERAL DE ALEMANIA (1949); T URQUÍA (1961-


1982); EN LA ANTIGUA YUGOSLAVIA (1963-1974); P ORTUGAL (1966-1982);
ESPAÑA (1978); BÉLGICA (1980, DENOMINADO TRIBUNAL DE ARBITRAJE), Y
EN ESA MISMA DIRECCIÓN SE PUEDE MENCIONAR EL CONSEJO CONSTITUCIO -
NAL FRANCÉS , QUE SE INICIÓ COMO UN ÓRGANO POLÍTICO , PERO QUE EN LA
ACTUALIDAD LA DOCTRINA CONSIDERA QUE REALIZA FUNCIONES
PREDOMINANTES DE JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL .39 LA MATERIA DE
CONOCIMIENTO DE DICHOS TRIBUNALES ES MUY AMPLIA , PUES DECIDEN
CONFLICTOS DE COMPETENCIA Y DE ATRIBUCIÓN ENTRE LOS DIVERSOS
ÓRGANOS POLÍTICOS , ASÍ COMO CONTROVERSIAS ENTRE LAS ENTIDADES
CENTRALES Y REGIONALES O FEDERATIVAS ESPECIALMENTE EN CUANTO LA
CONSTITUCIONALIDAD DE PRECEPTOS LEGISLATIVOS, PERO UNA DE SUS
ATRIBUCIONES MÁS IMPORTANTES HA CONSISTIDO EN LA PROTECCIÓN DE LOS
DERECHOS HUMANOS , TANTO LOS CONSAGRADOS EN LAS CARTAS
FUNDAMENTALES COMO EN LOS TRATADOS INTERNACIONALES .60
EN AÑOS RECIENTES EL PARADIGMA EUROPEO CONTINENTAL HA TENIDO
INFLUENCIA CONSIDERABLE , EN ESPECIAL EN LOS ORDENAMIENTOS
CONSTITUCIONALES DE LOS PAÍSES DE EUROPA DEL ESTE , QUE
ANTERIORMENTE SEGUÍAN EL MODELO SOVIÉTICO , POR MEDIO DE REFORMAS
O EXPEDICIÓN DE NUEVAS CARTAS FUNDAMENTALES EN POLONIA (1982-
1986) Y LA NUEVA CONSTITUCIÓN DE 1997; H UNGRÍA (1989); BULGARIA Y
RUMANIA (1991); CHECOSLOVAQUIA (1991-1992), AHORA DIVIDIDA EN LAS
REPÚBLICAS CHECA Y ESLOVACA (1993). 61 INCLUSIVE EN LA REPÚBLICA
FEDERATIVA RUSA, FORMADA AL DESAPARECER LA UNIÓN SOVIÉTICA , SE
INTRODUJO EN OCTUBRE DE 1991 UNA CORTE CONSTITUCIONAL QUE TUVO
UNA ACTUACIÓN IMPORTANTE COMO TRIBUNAL DE CONFLICTOS ENTRE EL
PARLAMENTO Y EL PRESIDENTE YELTSIN (1993). E N LA NUEVA
CONSTITUCIÓN DE LA FEDERACIÓN RUSA, APROBADA POR REFERÉNDUM EL
12 DE DICIEMBRE DE 1993, SE CONSOLIDA LA CORTE CONSTITUCIONAL
(ARTICULO 125).62 TAMBIÉN LAS CONSTITUCIONES SUDAFRICANAS
PROVISIONAL
39
CFR. Favoreu, Louis, LOS TRIBUNALES CONSTITUCIONALES, trad. Vicente Villacampa,
Barcelona, Ariel, 1994, pp. 43-136; Rousseau, Dominique, LA JUSTICE CONSTITUTIONNNELLE EN
EUROPE, París, Montchrestien, 1992, pp. 51-156.
0, 1
CFR. Favoreu, Louis (editor), TRIBUNALES CONSTITUCIONALES EUROPEOS Y DERECHOS
FUNDAMENTALES, trad. de Luis Aguiar de Luque y María Gracia Rubio de Casas, Madrid,
Centro de Estudios Constitucionales, 1984; Fix-Zamudio, Héctor, LOS TRIBUNALES
CONSTITUCIONALES Y LOS DERECHOS HUMANOS, México, Porrúa, 1985.
01
CFR. Fix-Zamudio, Héctor, “Estudio Preliminar”, a la traducción castellana de la
obra de Biscaretti di Ruffia, Paolo, INTRODUCCIÓN AL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO,
México, FCE, 1996, pp. 26-28; Bartole, Sergio y otros, “Transformazione costituzionali
nell'Este europeo”, QUADEMI COSTITUZIONALI, Padua, II Mulino, diciembre de 1992, pp. 383-
597; Haberle, Peter, “Constitutional Developments in Eastem Europe froru the Point of
Vievv of Jurisprudence and Constitutional Theory”, LAW AND STATE, vol. 46, Tübingen, 1994,
210 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

DE 1994 Y DEFINITIVA DE 1997, ESTABLECIERON UNA CORTE


CONSTITUCIONAL , LA QUE EN OTRAS IMPORTANTES ACTIVIDADES FORMULÓ
UN DICTAMEN SOBRE EL PROYECTO DE LA ÚLDMA CARTA MENCIONADA .
LOS DOS MODELOS , EL AMERICANO Y EL EUROPEO , SE APROXIMAN PAULA -
TINAMENTE , DE MANERA RECÍPROCA , Y COMO EJEMPLO PODEMOS MENCIONAR
A LA CORTE SUPREMA FEDERAL DE LOS ESTADOS UNIDOS, QUE EN
APARIENCIA ES EL TRIBUNAL FEDERAL DE MAYOR JERARQUÍA EN EL CLÁSICO
SISTEMA DIFUSO , POR MEDIO DE SU COMPETENCIA DISCRECIONAL
DENOMINADA certiorari, INTRODUCIDA EN 1925, 03
PERO SE HA CONVERTIDO EN
UN VERDADERO TRIBUNAL CONSTITUCIONAL , YA QUE LA MAYORÍA , POR NO
DECIR LA TOTALIDAD DE LOS ASUNTOS DE QUE CONOCE, TIENEN CARÁCTER
DIRECTAMENTE CONSTITUCIONAL , EN ESPECIAL EN MATERIA DE DERECHOS
HUMANOS. POR OTRA PARTE , SUS RESOLUCIONES SON OBLIGATORIAS PARA
TODOS LOS JUECES DEL PAÍS , DE ACUERDO CON EL PRINCIPIO QUE SE CALIFICA
DE store decisis(OBLIGATORIEDAD DEL PRECEDENTE ),64 DE MANERA QUE
CUANDO LA CITADA CORTE SUPREMA DECLARA LA INCONSTITUCIONALIDAD
DE UNA LEY , DICHO FALLO POSEE EN LA PRÁCTICA EFECTOS GENERALES , PUES
DEBIDO A SU PRESTIGIO MORAL TAMBIÉN LAS AUTORIDADES
ADMINISTRATIVAS ACATAN SUS RESOLUCIONES . 65

OTRO EJEMPLO QUE PODEMOS SEÑALAR ES LA INTRODUCCIÓN EN VARIOS


ORDENAMIENTOS LATINOAMERICANOS , EN LOS CUALES HA PREDOMINADO , AL
MENOS HASTA HACE POCOS AÑOS, EL MODELO AMERICANO DE CONTROL DIFU -
SO, DE LA DECLARACIÓN GENERAL DE INCONSTITUCIONALIDAD EN LAS
RESOLUCIONES DEL ÓRGANO MÁS ELEVADO DEL PODER JUDICIAL, POR MEDIO
DE LA LLAMADA acción popular de inconstitucionalidad, POR MEDIO DE LA CUAL
CUALQUIER PERSONA , SIN ACREDITAR INTERÉS JURÍDICO DIRECTO , PUEDE
ACUDIR ANTE LAS CORTES SUPREMAS DE COLOMBIA (A PARTIR DE LA CARTA
DE 1991, CORTE CONSTITUCIONAL ), VENEZUELA , EL SALVADOR Y
ANTE LA
PANAMÁ, PARA SOLICITAR LA DECLARACIÓN CON EFECTOS GENERALES , DE
DISPOSICIONES LEGISLATIVAS ( EN COLOMBIA INCLUSIVE REFORMAS A LA
CARTA FUNDAMENTAL , PERO SÓLO POR VICIOS DE FORMA ). 66 EN OTROS
ORDENAMIENTOS LATINOAME -

Gélard, Patrice, “La actualité constitutionnelle en Russie (novembre 1993-janvier 1994), en


REVUE FRANGAISE DE DROIT CONSTITUTIONNELLE , núm. 17, 1994, pp. 185 y 186; Becerra Ramírez,
Manuel, LA CONSTITUCIÓN RUSA DE 1993, México, UNAM, 1994, pp. 11-13.
63
CFR. Perry, H. W., “Writ of Certiorari’’, THE OXFORD COMPANION TO THE SUPREME COURT
OF THE UNITED STATES, Nueva York, 1992, pp. 131-133.
01
CFR. Walker, Thomas G., “Precedent”, en la obra mencionada en la nota anterior, p.
663.
65
La biblografía en esta materia es muy amplia, por lo que nos limitamos a citar la obra
reciente del conocido jurista norteamericano Tribe, Laurence HL, AMERICAN CONSTITUTIONAL
LAW, 2a. ed., Minola-Nueva York, Foundaúon Press, 1988, pp. 23-208.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 211

RICANOS, COSTA RICA, INCLUSIVE ANTES DE LA REFORMA


COMO
CONSTITUCIONAL DE 1989, QUE INTRODUJO LA SALA CONSTITUCIONAL , ASÍ
COMO EN LOS ORDENAMIENTOS DE VARIAS PROVINCIAS ARGENTINAS , SIN
ADMITIR LA ACCIÓN POPULAR , HAN CONFERIDO EFECTOS GENERALES A LAS
DECLARACIONES DE INCONSTITUCIONALIDAD DE DISPOSICIONES
LEGISLATIVAS .67
PERO DONDE SE ADVIERTE CON MAYOR CLARIDAD LA INFLUENCIA
DIRECTA DEL MODELO EUROPEO CONTINENTAL ES LA INTRODUCCIÓN
RECIENTE EN LOS ORDENAMIENTOS LATINOAMERICANOS , DE ORGANISMOS
JURISDICCIONALES ESPECIALIZADOS EN LA SOLUCIÓN DE CONFLICTOS O
CONTROVERSIAS CONSTITUCIONALES , PERO SIN ABANDONAR LA EXISTENCIA
PARALELA DEL CONTROL DIFUSO CON EFECTOS PARTICULARES EN LOS
PROCESOS CONCRETOS , PUES 110 SE PROHÍBE A LOS JUECES ORDINARIOS
PRONUNCIARSE SOBRE CUESTIONES CONSTITUCIONALES EN LOS CASOS
INDIVIDUALES , CON LO CUAL SE CONSERVAN ASPECTOS ESENCIALES DEL
PARADIGMA AMERICANO . ENTRE LOS ORDENAMIENTOS QUE HAN
INCORPORADO CORTES O TRIBUNALES CONSTITUCIONALES ESPECIALIZADOS ,
PODEMOS MENCIONAR : a) LA Corte de Constitucionalidad DE GUATEMALA,
CREADA COMO UN ORGANISMO TEMPORAL PARA CONOCER DE CIERTOS
INSTRUMENTOS DE CONTROL CONSTITUCIONAL EN LA CARTA DE 1965, PERO
CONSOLIDADA COMO UN SISTEMA PERMANENTE EN LA LEY FUNDAMENTAL DE
1985; b) EN CHILE SE INTRODUJO EL Tribunal Constitucional, EN LA REFORMA DE
1970 A LA CARTA DE 1925, FUE SUPRIMIDO POR EL GOLPE MILITAR DE 1973,
Y RESTABLECIDO POR EL MISMO GOBIERNO CASTRENSE EN LA CONSTITUCIÓN
DE 1980, MODIFICADA POR EL PLEBISCITO DE 1989, QUE RESTABLECIÓ EL
GOBIERNO DEMOCRÁTICO ; c) Y d) EN LAS CARTAS DE ECUADOR (1948) Y DE
PERÚ (1979), SE ESTABLECIERON LOS Tribunales de Garantías Constitucionales,
AUN CUANDO CON LINCAMIENTOS IMPRECISOS EN EL PRIMER ORDENAMIENTO .
AMBOS ORGANISMOS FUERON TRANSFORMADOS EN Tribunales Constitucionales,
EN LA REFORMA CONSTITUCIONAL DE 1996, EN EL CASO DE ECUADOR , Y EN
LA NUEVA LEY FUNDAMENTAL PERUANA DE 1993, RESPECTIVAMENTE ; f) SE
INTRODUJO LA Corte Constitucional EN LA CARTA COLOMBIANA DE 1991, Y g)
EL Tribunal Constitucional EN LAS REFORMAS DE AGOSTO DE 1994 A LA LEY
FUNDAMENTAL DE BOLIVIA DE 1967. A DEMÁS, SE HAN CREADO Salas
Constitucionales EN LAS CARTAS DE COSTA RICA DE 1949, REFORMADA EN
1989; DE EL SALVADOR DE 1983, MODIFICADA EN 1991, Y EN LA NUEVA LEY
FUNDAMENTAL DEL PARAGUAY DE 1992.68
67
CFR. Fix-Zamudio, Héctor, “La jusdcia constitucional en Latinoamérica y la
declaración general de inconstitucionalidad”. REVISTA DE LA FACULTAD DE DERECHO DE MÉXICO,
núm. 11, septiembre-diciembre de 1979, reproducido en el libro del mismo autor
LATINOAMÉRICA : CONSTITUCIÓN , PROCESO Y DERECHOS HUMANOS, México, UDUAL-Miguel Ángel
212 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

POR LO QUE SE REFIERE AL ORDENAMIENTO MEXICANO SE HAN


EFECTUADO DOS REFORMAS A LA CONSTITUCIÓN VIGENTE DEL 5 DE FEBRERO
DE 1917, QUE HAN INCORPORADO ELEMENTOS DEL MODELO EUROPEO
CONTINENTAL , LOS QUE HAN CONDUCIDO A LA CONFORMACIÓN DE UN
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ESPECIALIZADO PERO CON LA DENOMINACIÓN
ANTERIOR DE SUPREMA CORTE DE JUSTICIA . EN EFECTO , EN LAS REFORMAS
CONSTITUCIONALES Y LEGALES QUE ENTRARON EN VIGOR EL 15 DE ENERO DE
1988, SE MODIFICÓ EL SISTEMA ANTERIOR POR MEDIO DEL CUAL LA CITADA
SUPREMA CORTE FUNCIONABA DE MANERA PREDOMINANTE COMO TRIBUNAL
DE CASACIÓN Y SE LE ENCOMENDÓ LA ÚLTIMA INSTANCIA DE LOS JUICIOS DE
AMPARO Y DE OTRAS CONTROVERSIAS DE CARÁCTER CONSTITUCIONAL , Y SE
TRASLADARON A LOS TRIBUNALES COLEGIADOS DE CIRCUITO , INTRODUCIDOS
EN 1951, Y CUYO NÚMERO HABÍA AUMENTADO DE MANERA CONSIDERABLE ,
LA DECISIÓN DE LOS JUICIOS DE AMPARO EN LOS CUALES SE PLANTEABAN
CUESTIONES DE LEGALIDAD .69 EL 31 DE DICIEMBRE DE 1994, SE REALIZÓ OTRA
SUSTANCIAL REFORMA JUDICIAL, QUE DIO UN PASO ADELANTE EN ESTA MISMA
DIRECCIÓN , YA QUE REDUJO EL NÚMERO DE MAGISTRADOS DE LA SUPREMA
CORTE , DE 21 NUMERARIOS Y 5 SUPERNUMERARIOS, A SÓLO 11, ES DECIR CON
UNA MAYOR PROXIMIDAD A LA INTEGRACIÓN DE LOS TRIBUNALES Y CORTES
CONSTITUCIONALES CONTEMPORÁNEOS , Y ADEMÁS DE AMPLIAR DE MANERA
CONSIDERABLE EL CONTENIDO DE LAS LLAMADAS CONTROVERSIAS
CONSTITUCIONALES REGULADAS POR EL ARTÍCULO 105 CONSTITUCIONAL, QUE
AHORA COMPRENDE TAMBIÉN LOS LLAMADOS “CONFLICTOS DE
ATRIBUCIÓN ”, 70 PERO ADEMÁS SE INTRODUJO LA ACCIÓN ABSTRACTA DE
INCONSTITUCIONALIDAD CONTRA LAS DISPOSICIONES LEGISLATIVAS YA
PROMULGADAS , LAS CUALES AHORA PUEDEN SER IMPUGNADAS EN SUS
DISTINTOS NIVELES POR EL 33% DE LOS INTEGRANTES DE LOS RESPECTIVOS
ÓRGANOS LEGISLATIVOS , ASÍ COMO POR EL PROCURADOR GENERAL DE LA
REPÚBLICA , INSTRUMENTO INSPIRADO EN VARIOS ORDENAMIENTOS EUROPEOS
CON OBJETO DE PROTEGER A LAS MINORÍAS PARLAMENTARIAS ,
71
Y POR MEDIO
DE UNA NUEVA REFORMA CONSTITUCIONAL DE AGOSTO DE 1996, ESTE MEDIO
DE IMPUGNACIÓN SE EXTENDIÓ

pp. 59-74; La Roche, Humberto J., “Cortes y Salas Constitucionales en América Latina”, EL
NUEVO DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO, Caracas, Fundación Konrad Adenauer-
Asocia- ción Venezolana de Derecho Constitucional-Editorial Panapo, 1996, t. II, pp. 875-
888.
CFÍ
CFR. Fix-Zamudio, Héctor, “La Suprema Corte de Justicia como Tribunal
Constitucional”, en los libros LAS NUEVAS BASES CONSTITUCIONALES Y LEGALES DEL SISTEMA JUDICIAL
MEXICANO . L A REFORMA JUDICIAL DE 1986-1987, y en LAS REFORMAS CONSTITUCIONALES DE LA
RENOVACIÓN NACIONAL , ambas obras publicadas en México, Porrúa, 1987, pp. 345-390 y 495-
541, respectivamente.
70
CFR. Gómez Montoro, Angel J., EL CONFLICTO ENTRE ÓRGANOS CONSTITUCIONALES, Madrid,
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 213

A LAS LEYES ELECTORALES , PERO ÉSTAS SÓLO PUEDEN SER COMBATIDAS POR
LAS DIRIGENCIAS PARTIDOS AFECTADOS . LAS MENCIONADAS
DE LOS
REFORMAS DE 1994
1996 FUERON REGLAMENTADAS POR LAS LEYES ,
Y
REGLAMENTARIA DE LAS FRACCIONES I Y II DEL ARTÍCULO 105 DE LA
CONSTITUCIÓN , Y ORGÁNICA DEL PODER JUDICIAL DE LA FEDERACIÓN,
PUBLICADAS LOS DÍAS 11 Y 25 DE FEBRERO DE 1995.
72

VIL LOS SECTORES DE LA JUSTICIA CONSTITUCIONAL

A LA OTRA PARTE FUNDAMENTAL DE LA DEFENSA DE LA CONSTITUCIÓN


LA HEMOS DENOMINADO JUSTICIA CONSTITUCIONAL , CUYO OBJETO DE
ESTUDIO SON LAS GARANTÍAS CONSTITUCIONALES , Y MISMA QUE PARA
PROPÓSITOS SISTEMÁTICOS Y DE ESTUDIO ESCINDIREMOS EN TRES
PRINCIPALES ASPECTOS :
a) JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL DE LA LIBERTAD , b) JURISDICCIÓN
CONSTITUCIONAL ORGÁNICA Y c) JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL
INTERNACIONAL Y TRANSNACIONAL .

1. Jurisdicción constitucional de la libertad

EL PRIMER SECTOR HA RECIBIDO UNA DENOMINACIÓN MUY AFORTUNADA


POR PARTE DE UNO DE LOS TRATADISTAS QUE CON MAYOR EMPEÑO Y
PROFUNDIDAD SE HAN OCUPADO DEL ANÁLISIS DE LA JUSTICIA
CONSTITUCIONAL DE NUESTRA ÉPOCA , DEL DISTINGUIDO COMPARATISTA
ITALIANO MAURO CAPPELLETTI . NOS REFERIMOS A LA Jurisdicción constitucional
de la libertad, CALIFICACIÓN QUE INTRODUJO EN SU CLÁSICO LIBRO DEL MISMO
NOMBRE PUBLICADO EN I TALIA EN 1955 7H
Y QUE HA SIDO ACEPTADO POR LA
MAYORÍA DE LOS CULTIVADORES EN LA DISCIPLINA PARA COMPRENDER
TODOS LOS INSTRUMENTOS
72
CFR. Carpizo, Jorge ET AL., “La jurisdicción constitucional en México”, en la obra LA
nota 71, cap. III, pp. 771-778; Arteaga
JURISDICCIÓN CONSTITUÁONAL EN IBEROAMÉRICA , CIT. SUPRA ,
Nava, Elisur, “Las nuevas facultades de la Suprema Corte de Justicia de la Nación”, en la
obia coordinada por Mario Melgar, REFORMAS AL PODER JUDICIAL, MÉXICO, 1995, pp. 71-94;
García Castillo, Tonaduh, LA DEFENSA DE LA CONSTITUCIÓN. EL ARTICULO 105 Y EL JUICIO
CONSTITUCIONAL , México, Editorial ASBE, 1997, pp. 115-121; Sánchez Cordero de García
Villegas, Olga, “El artículo
105 constitucional”, LA ACTUALIDAD DE LA DEFENSA DE LA CONSTITUCIÓN, México, Suprema Corte
de Justicia de la Nación-UNAM, 1997, pp. 297-308; Castro, Juventino V., EL ARTICULO 105
CONSTITUCIONAL , México, Porrúa; 1997; Fix-Fierro, Héctor, “La reforma judicial de 1994 y las
acciones de inconstitucionalidad”, ARS IURIS, revista del Instituto de Documentación e
Investigación Jurídica de la Facultad de Derecho de la Universidad Panamericana, México,
núm. 13, especial sobre reforma judicial, 1995, pp. 114-123; Cossío Díaz, José Ramón,
“Similitudes y diferencias entre las controversias constitucionales y las acciones de
inconstitucionalidad”, en la obra coordinada por este autor y Luis M. Pérez de Acha, LA
DEFENSA DE LA CONSTITUCIÓN , México, Fontamara, 1997, pp. 65-79, entre ouos.
73
LAGIURISDIZDONE COSTITUZIONALE DELLE LIBERTA, Milán, 1955, con varias ediciones
214 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

ESTABLECIDOS EN LAS CARTAS CONSTITUCIONALES PARA LA PROTECCIÓN DE


LOS DERECHOS Y LIBERTADES FUNDAMENTALES DE LOS GOBERNADOS , Y QUE
HA RECIBIDO UNA ATENCIÓN PREFERENTE DEBIDO A ESTA ÉPOCA
CONTRADICTORIA EN LA QUE POR UN LADO SE PRECONIZAN VIGOROSAMENTE
LOS DERECHOS HUMANOS , Y POR OTRA , SE VIOLAN DE MANERA
INMISERICORDE .74
ESTÁ INTEGRADA LA JURISDICCIÓN CONSDTUCIONAL DE LA LIBERTAD POR
EL CONJUNTO DE INSTRUMENTOS JURÍDICOS Y PREDOMINANTEMENTE
PROCESALES DIRIGIDOS A LA TUTELA DE LA NORMAS CONSTITUCIONALES QUE
CONSAGRAN LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA PERSONA HUMANA EN
SUS DIMENSIONES INDIVIDUAL Y SOCIAL. SE TRATA DE UN SECTOR
EXTRAORDINARIAMENTE COMPLEJO QUE RESULTA DIFÍCIL DE SISTEMATIZAR ,
NO OBSTANTE LO CUAL HEMOS HECHO EL INTENTO DE SEÑALAR VARIOS
SECTORES , EN DOS DIRECCIONES : EN PRIMER LUGAR EN CUANTO A LA
NATURALEZA MISMA DE LOS DIVERSOS INSTRUMENTOS Y, EN SEGUNDO
TÉRMINO , POR LO QUE SE REFIERE A LOS SISTEMAS RELATIVOS A LOS
ORDENAMIENTOS QUE PERTENECEN A DISTINTAS FAMILIAS JURÍDICAS .75
DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA NATURALEZA DE LOS INSTRUMENTOS ,
SE PUEDE DIVIDIR EN TRES CATEGORÍAS , A SABER :
1) REMEDIOS INDIRECTOS ;
2) COMPLEMENTARIOS ; 3) ESPECÍFICOS .
LOS REMEDIOS INDIRECTOS ESTÁN DIRIGIDOS A LA PROTECCIÓN DE LOS
DERECHOS DE CARÁCTER ORDINARIO , PERO QUE EN FORMA REFLEJA PUEDEN
UTILIZARSE PARA LA TUTELA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES . DE ESTE
MODO , CUANDO UN PARTICULAR DEFIENDE SUS DERECHOS CONSTITUCIONALES
EN CUALQUIER PROCESO (CIVIL , MERCANTIL , PENAL , ADMINISTRATIVO ,
ETCÉTERA ), EL JUEZ AUNQUE APLICA DISPOSICIONES LEGALES SECUNDARIAS ,
DEBE INTERPRETARLAS DE ACUERDO CON LOS TEXTOS CONSTITUCIONALES ,
TAREA ESIA QUE SE CALIFICA COMO “CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD ”
MEDIANTE INTERPRETACIÓN JUDICIAL.76
LOS INSTRUMENTOS COMPLEMENTARIOS SON AQUELLOS QUE SI BIEN NO
ESTÁN ESTRUCTURADOS PARA PROTEGER LOS DERECHOS HUMANOS , SE
UTILIZAN
7I
CFR. Casero Castro, José Luis, “La jurisdicción constitucional de la libertad”, REVISTA
DE ESTUDIOS POLÍTICOS, Madrid, 1975, núm. 199, pp. 149-198.
75
CFR. Fix-Zamudio, Héctor, “Introducción al estudio procesal comparativo de la pro -
tección interna de los derechos humanos” en volumen colectivo VEINTE AÑOS DE LA EVOLUCIÓN
DE LOS DERECHOS HUMANOS, México, 1974, pp. 173-186; ÍDEM, “Los derechos humanos y su
protección ante las jurisdicciones nacionales”, en la obra homenaje MISCELLANEA W. J.
GANSHOF VAN DER MEERSH, Bruselas, París, 1972, pp. 107-144.
70
CFR. Linares, Juan Francisco, “Control constitucional mediante interpretación”,
JURISPRUDENCIA ARGENTINA, Buenos Aires, 18 de abril de 1961, pp. 1-3; Lombardi, Giorgio.
POTERE PRÍVALO E DIRITTI FONDAMENTALI , Turín, 1970, pp. 26 y ss.; Lewan, Kenneth M., “The
Signi-ficance of Constitucional Rights for Prívate Law. Theory and practice in West
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 215

PARA SANCIONAR LA VIOLACIÓN DE LOS MISMOS CUANDO HA SIDO


CONSUMADA . ASÍ ACONTECE CON EL JUICIO POLÍTICO O DE RESPONSABILIDAD
DE LOS ALTOS FUNCIONARIOS QUE SE UTILIZA CUANDO LOS MISMOS HAN
INFRINGIDO LA CONSTITUCIÓN, ASÍ COMO CON LA RESPONSABILIDAD
ECONÓMICA DEL ESTADO Y SUS SERVIDORES ; CUANDO SU ACTIVIDAD HA
OCASIONADO DAÑOS Y PERJUICIOS AL AFECTAR LOS PROPIOS DERECHOS
FUNDAMENTALES .
EN CUANTO A LOS MEDIOS ESPECÍFICOS , SE HAN CONFIGURADO PARA
OTORGAR UNA PROTECCIÓN RÁPIDA Y EFICAZ A LOS DERECHOS
FUNDAMENTALES DE MANERA DIRECTA Y GENERALMENTE CON EFECTOS
REPARADORES , EN VIRTUD DE QUE NO ES SUFICIENTE LA SANCIÓN DE TALES
VIOLACIONES , REQUIRIÉNDOSE LA RESTITUCIÓN AL AFECTADO EN EL GOCE DE
LOS DERECHOS INFRINGIDOS , COMO SUCEDE CON EL JUICIO DE AMPARO , EL
habeas corpus Y EL mandado de seguranza.
AHORA BIEN , LOS INSTRUMENTOS PROCESALES ESPECÍFICOS SON MUY
DISÍMBOLOS , PARA AGRUPARLOS SE LES RELACIONARÁ CON LAS FAMILIAS
JURÍDICAS Y LAS REGIONES DONDE SE HAN ORIGINADO , ASÍ TENDREMOS : a)
LOS IMPERANTES EN EL SISTEMA ANGLOAMERICANO ; b) LOS MEDIOS
PECULIARES DE LOS ORDENAMIENTOS IBEROAMERICANOS ; c) LOS TRIBUNALES
CONSTITUCIONALES DE LAS NACIONES EUROPEAS CONTINENTALES ; d) LOS
INSTRUMENTOS DE PROTECCIÓN DE LOS ORDENAMIENTOS SOCIALISTAS , EN
FRANCA EXTINCIÓN Y e) EL Ombudsman DE ORIGEN ESCANDINAVO .
a) POR LO QUE SE REFIERE A LOS MECANISMOS DE TUTELA CREADOS EN
INGLATERRA Y POSTERIORMENTE EN LOS PAÍSES QUE ESTUVIERON BAJO SU
DOMINIO , ESPECIALMENTE ESTADOS U NIDOS. E L MÁS ANTIGUO ES INDUDA -
BLEMENTE EL habeas corpus, QUE SURGIÓ EN EL PRIMERO DE ESOS PAÍSES
DESDE LA EDAD MEDIA. 77 DE AHÍ PASÓ A LAS COLONIAS BRITÁNICAS EN
AMÉRICA; SE DESARROLLÓ POR TODOS LOS PAÍSES DE LA Commonwealth78 Y SE
HA EXTENDIDO A NUMEROSOS ORDENAMIENTOS , INCLUSIVE LOS
LATINOAMERICANOS Y DE EUROPA CONTINENTAL .79
OTRA CREACIÓN DEL DERECHO ANGLOAMERICANO , QUE
PARADÓJICAMENTE NO PUDO IMPLANTARSE EN I NGLATERRA , PERO SÍ EN SUS
COLONIAS AMERICANAS, ES LA REVISIÓN JUDICIAL O judicial revieiu, POR MEDIO
DE LA CUAL SE ESTABLECIÓ PRIMERO LA FACULTAD Y LUEGO LA OBLIGACIÓN
77
Cfr. Pollock, Frederick y Maitland, William, The Histoiy of English Law, Cambridge, Inglaterra,
vol. II, reimpresión de la 2a. ed., 1952, pp. 587-589.
13
Cfr. Sharpe, R.J., The Law of “Habeas Corpus", Oxford, Oxford University Press, 1976, PP- 15 y
ss.
7a
Cfr. entre otros, Sagüés, Néstor Pedro, Derecho procesal constitucional 4, Habeas corpus, 2a. ed.,
Buenos Aires, Astrea, 1988, pp. 16-60.
216 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

DESAPLICAR LAS DISPOSICIONES LEGISLATIVAS CONTRARIAS A LA CARTA


FUNDAMENTAL , Y QUE DIO LUGAR AL LLAMADO “SISTEMA AMERICANO ” DE
CONTROL CONSTITUCIONAL QUE EXAMINAMOS BREVEMENTE CON
ANTERIORIDAD . SI BIEN SU OBJETO ESENCIAL ES LA IMPUGNACIÓN DE LAS
LEYES INCONSTITUCIONALES , ESTE INSTRUMENTO ESTÁ ESTRECHAMENTE
VINCULADO CON LA TUTELA DE LOS DERECHOS HUMANOS , YA QUE SE UTILIZA
CON FRECUENCIA PARA DESAPLICAR NORMAS VIOLATORIAS DE LOS PROPIOS
DERECHOS FUNDAMENTALES , Y ADEMÁS EN LATINOAMÉRICA FUE UNO DE LOS
PARADIGMAS PARA EL ESTABLECIMIENTO DEL DERECHO DE AMPARO .80
b) EN LOS ORDENAMIENTOS LATINOAMERICANOS TAMBIÉN HAN SURGIDO
INSTRUMENTOS QUE POSTERIORMENTE SE HAN EXTENDIDO A OTRAS REGIONES .
EL MÁS IMPORTANTE DE TODOS ES EL derecho de amparo, QUE SI BIEN SURGIÓ
EN LA CARTA FEDERAL MEXICANA DE 1857, PRONTO SE EXTENDIÓ A OTRAS
CONSTITUCIONES Y LEYES DE NUESTRA REGIÓN , DE TAL MANERA QUE EN LA
ACTUALIDAD ESTÁ REGULADO , INCLUSIVE CON ESTA DENOMINACIÓN EN LAS
SIGUIENTES LEYES FUNDAMENTALES ENUMERADAS POR ORDEN ALFABÉTICO
DE PAÍSES : ARGENTINA , (1853-1860, REFORMADA EN AGOSTO DE 1994),
ARTICULO 43; Y CONSAGRADO TAMBIÉN EN VARIAS CONSTITUCIONES
PROVINCIALES ); BOLIVIA (1967), ARTÍCULO 19; C OSTA RICA (1949,
REFORMADA 1989), ARTÍCULO 48; E CUADOR (1978, TEXTO REVISADO DE
1996) ARTÍCULO 31; EL SALVADOR (1983) ARTÍCULO 247; GUATEMALA
(1985), ARTÍCULO 265; HONDURAS (1982) ARTÍCULO 183; MÉXICO (1917),
ARTÍCULOS 103-107), N ICARAGUA (1987), ARTÍCULO 188; P ANAMÁ (1972-
1983), ARTÍCULO 50; PARAGUAY (1992), ARTÍCULO 128; PERÚ (1993),
ARTÍCULO 200.2; U RUGUAY (1967), IMPLÍCITAMENTE ARTÍCULOS 7O. Y 72 Y
VENEZUELA (1961), ARTÍCULO 49.
EL DERECHO DE AMPARO ESTABLECIDO EN DICHOS PRECEPTOS CONSTITU -
CIONALES , TIENE POR OBJETO , POR MEDIO DE UN PROCEDIMIENTO SENCILLO Y
BREVE DOTADO DE MEDIDAS CAUTELARES IMPORTANTES , LA TUTELA DE
TODOS LOS DERECHOS HUMANOS ESTABLECIDOS POR LAS MENCIONADAS
CARTAS FUNDAMENTALES (INCLUYENDO , YA SEA EXPRESA O IMPLÍCITAMENTE
LOS PROPIOS DERECHOS CONSAGRADOS EN LOS TRATADOS INTERNACIONALES ),
CON EXCLUSIÓN DE LA LIBERTAD E INTEGRIDAD PERSONAL , PROTEGIDOS
ESPECÍFICAMENTE POR EL habeas corpus, CUANDO ESOS DERECHOS SON
VIOLADOS POR LAS AUTORIDADES PÚBLICAS Y EN OCASIONES TAMBIÉN POR
SECTORES SOCIALES SITUADOS EN CONDICIONES DE PREDOMINIO .81
80
CFR. Fix-Zamudio, Héctor, “El juicio de amparo mexicano y el derecho constitucional
comparado”, ENSAYOS SOBRE EL DERECHO DE AMPARO, México, UNAM, 1993, pp. 354-359.
■Sl Cfr. entre otros, Brewer Canas, Alian R., El amparo a los derechos humanos y a las libertades constitucionales
(una aproximación comparativa), Caracas, Editorial Jurídica Venezolana, 1993.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 217

EL DERECHO DE AMPARO TAMBIÉN SE INTRODUJO EN LA CONSTITUCIÓN


REPUBLICANA ESPAÑOLA DEL 9 DE DICIEMBRE DE 1931 (ARTÍCULOS 105 Y
121, INCISO b), Y RESTABLECIDO EN LA CARTA DEMOCRÁTICA DEL 6 DE
OCTUBRE DE 1978 (ARTÍCULOS 53.2, 161.1 Y 162.1). 82
PERO ADEMÁS, EL DERECHO DE AMPARO HA TENIDO INFLUENCIA PARA LA
CREACIÓN DE OTROS INSTRUMENTOS SIMILARES CON DENOMINACIONES EQUI -
VALENTES , TALES COMO EL mandado de seguranga BRASILEÑO , CONSAGRADO
ACTUALMENTE POR AL ARTÍCULO 5 O., PARÁGRAFO LXIX DE LA
CONSTITUCIÓN BRASILEÑA DEL 5 DE OCTUBRE 1988, Y QUE ALGUNOS
TRATADISTAS LO HAN TRADUCIDO AL CASTELLANO COMO “MANDAMIENTO DE
AMPARO ”;83 EL recurso de protección ESTABLECIDO EN EL ARTÍCULO 20 DE LA
CONSTITUCIÓN CHILENA DE 1980, REFORMADA EN 1989; 84 Y LA acción de
tutela, INTRODUCIDO EN EL ARTÍCULO 86 DE LA CONSTITUCIÓN COLOMBIANA
DEL 7 DE JULIO DE 1991. 85
c) UN TERCER SECTOR ESTÁ FORMADO POR LOS INSTRUMENTOS
ESTABLECIDOS POR LOS ORDENAMIENTOS DE EUROPA CONTINENTAL ,
ESPECÍFICAMENTE LOS DE LENGUA ALEMANA , YA QUE HAN CREADO UN
RECURSO ESPECÍFICO PARA LA PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS
CONSAGRADOS CONSTITUCIONALMENTE , CON UNA DENOMINACIÓN QUE SE HA
TRADUCIDO “RECURSO CONSTITUCIONAL ” (Beschiuerde), EN EL
COMO
ARTÍCULO 144 CONSTITUCIÓN FEDERAL AUSTRÍACA DE 1920,
DE LA
RESTABLECIDA EN 1945; Verfassungsbeschwerde, (LITERALMENTE QUEJA
CONSTITUCIONAL ), EN LA CARTA DE LA REPÚBLICA FEDERAL DE A LEMANIA
DE 1949 ( ARTÍCULO 93, INCISO 4O., SEGÚN REFORMA DEL 29 DE ENERO DE
1969); ASÍ COMO EL LLAMADO Staatsrechtiliche Beschiuerde (RECURSO
82
La bibliografía española sobre el recurso de amparo constitucional es muy
abundante, por lo que nos limitamos a señalar algunas de las obras monográficas más
recientes: Cascajo Castro, José L. y Gimeno Sendra, Vicente, EL RECURSO DE AMPARO, la.
reimpresión Madrid, Tecnos, 1985; Cordón Moreno, Faustino, EL PROCESO DE AMPARO
CONSTITUCIONAL , 2a. ed., Madrid, La Ley, 1992; Gimeno Sendra, Vicente y Garberi Llobregat,
José, LOS PROCESOS DE AMPAW ( ORDINARIO, CONSTITUCIONAL E INTERNACIONAL), Madrid, Editorial
Cotex, 1994; Fernández Farreres, Gennán, EL RECURSO DE AMPARO SEGÚN LA JURISPRUDENCIA
CONSTITUCIONAL , Madrid, Marcial Pons, 1994.
83
La doctrina sobre este instrumento brasileño es muy amplia, ya que fue inu oducido
desde la carta federal de 1934. Citamos sólo algunos estudios recientes, Sidou, José Odión,
Aj GARANTIOS ACTIVAS DOS DIREITOS COLETIVOS: habeas corpus, AGÁO POPULAR, MANDADO DE
SEGURANGA , Río de Janeiro, Forense, 1977; Flaks, Milton, DO MANDADO DE SEGURANZA .
PRESSUPOSTOS DA IMPETRANDO, Río de Janeiro, Forense, 1980; Barbi, Celso Agrícola, DO
MANDADO DE SEGURANGA , 3a. ed., Río de Janeiro, Forense, 1980.
81
Cfr. Soto Kloss, Eduardo, El recurso de protección. Orígenes, doctrina y jurisprudencia, Santiago, Editorial
Jurídica de Chile, 1989; Lira Herrera, Sergio, El recurso de protección. Naturaleza jurídica. Doctrina, jurisprudencia,
SantiagodeChile, 1990.
85
CFR. Charry, J, M., LA ACCIÓN DE TUTELA, reimpresión, Santa Fe de Bogotá, Temis,
1992; Aienas Salazar, Jorge, LA TUTELA. UNA “ACCIÓN HUMANITARIA”, 2a. ed., Santa Fe de
Bogotá, Ediciones Docuina y Ley, 1993; Monroy Torres, Marcia y Alvarez Rojas, Fernando,
JURISPRUDENCIA DE LA CORTE CONSTITUCIONAL , vols. III y IV, LA ACCIÓN DE TUTELA, Santa Fe de
218 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

O QUEJA DE DERECHO PÚBLICO ) REGULADO POR EL ARTÍCULO 113, INCISO 3 O.,


DE LA CONSTITUCIÓN FEDERAL SUIZA DEL 29 DE MAYO DE 1874. ESTE
INSTRUMENTO PUEDE SER INTERPUESTO POR LOS PARTICULARES AFECTADOS
POR LA VIOLACIÓN DE SUS DERECHOS FUNDAMENTALES EN ÚLTIMA
INSTANCIA , ANTE LA CORTE CONSTITUCIONAL AUSTRÍACA, EL TRIBUNAL
FEDERAL CONSTITUCIONAL ALEMÁN, O ANTE EL TRIBUNAL FEDERAL SUIZO ,
DESPUÉS DE HABER AGOTADO LOS MEDIOS DE DEFENSA ORDINARIOS .86 P OR
SUPUESTO , EL RECURSO CONSTITUCIONAL DE MAYOR IMPORTANCIA ES EL QUE
SE HACE VALER EN ÚLTIMO GRADO EN EL TRIBUNAL FEDERAL
CONSTITUCIONAL ALEMÁN , Y HA ASUMIDO UN GRAN SIGNIFICADO EN LA
JURISPRUDENCIA DE DICHO TRIBUNAL.87 P OR SU PROXIMIDAD CON EL
RECURSO DE AMPARO , ESPECIALMENTE EL ESPAÑOL , PERO TAMBIÉN EL
LATINOAMERICANO , ALGUNOS AUTORES HAN TRADUCIDO EL NOMBRE DEL
INSTRUMENTO ALEMÁN AL CASTELLANO COMO “RECURSO DE AMPARO ”. 88
d) EN LOS PAÍSES SOCIALISTAS NO SE ACEPTABA, SALVO ALGUNAS
EXCEPCIONES , QUE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DE LOS GOBERNADOS
PUDIERA EXIGIRSE ANTE LOS TRIBUNALES , POR CONSIDERARSE DICHA
INSTANCIA COMO UNA INSTITUCIÓN BURGUESA . P OR SUPUESTO , LO ANTERIOR
NO ERA UNIFORME Y EN ALGUNOS ORDENAMIENTOS DE TRADICIÓN
OCCIDENTAL SE ADMITÍAN ALGUNOS SUPUESTOS DE INSTANCIA JUDICIAL, ASÍ
FUERA COMO RECURSOS ADMINISTRATIVOS .89 PERO LA INSTITUCIÓN ANTE LA
CUAL LOS AFECTADOS PODÍAN HACER RECLAMACIONES ERA LA FISCALÍA O
Prokuratura, DE ACUERDO CON EL MODELO SOVIÉTICO . DICHO ORGANISMO SE
HA ASIMILADO AL MINISTERIO PÚBLICO EN LOS PAÍSES DE EUROPA ORIENTAL
E INCLUSIVE LA REPÚBLICA RUSA, QUE HAN ADOPTADO ACTUALMENTE LAS
INSTITUCIONES OCCIDENTALES . S IN EMBARGO

80
CFR. el estudio comparativo entre estos tres ordenamientos en Schuler, Andrea Hans,
DER VCRFASSUNGSBESCHTUERDE IN DERSCHWÁZ, DER BUNDSREPUBUK DEUTSCHLAND UND OSTERREICLI (El
recurso constitucional en Suiza, la República Federal de Alemania y en Austria), Zürich,
1968.
87
CFR. Como la doctrina sobre este instrumento es muy amplia, nos limitamos a citar el
estudio monográfico del profesor Gusv, Christoph, DIE VERFASSUNGSBESCHWERDE .
VORAUSSETZUNGEN UND VERFAHREN (El recurso constitucional. Presupuestos y procedimiento),
Heidelbefg, C. F. Müller, 1988; así como la parte relativa de Fix-Zamudio, Héctor, LA
PROTECCIÓN JURÍDICA Y PROCESAL DE LOS DERECHOS HUMANOS ANTE LAS JURISDICCIONES NACIONALES ,
Madrid, UNAM-Civitas, 1982, pp. 80-89.

CFR. el reciente estudio del jurista alemán Haberle, Peter, “El recurso de amparo en el
sistema germano federal de jurisdicción constitucional”, trad. de Carlos Ruiz Miguel, en la
obra LA JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL EN IBEROAMÉRICA, ÁT., pp. 227-282. Véase también, Fix-
Zamudio, Héctor, “El juicio de amparo mexicano y el recurso constitucional federal alemán
(Breves reflexiones comparativas)”, BOLETÍN MEXICANO DE DERECHO COMPARADO, núm. 77,
mayo- agosto de 1993, pp. 461-488.
89
Como un avance en este sentido, el artículo 57, segundo párrafo de la Constitución
Soviética del 7 de octubre de 1977, dispuso: “Los ciudadanos de la URSS tienen derecho a la
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 219

EN LOS ESCASOS ORDENAMIENTOS QUE TODAVÍA SE INSPIRAN EN EL ANTIGUO


RÉGIMEN SOVIÉTICO (VIETNAM , COREA DEL NORTE , R EPÚBLICA POPULAR
CHINA Y CUBA), FUNCIONA TODAVÍA COMO EL ÓRGANO ESTRICTAMENTE
JERARQUIZADO EN SUS DIVERSOS NIVELES Y ENCARGADO DE RECIBIR LAS
RECLAMACIONES DE LOS GOBERNADOS CONTRA LOS ACTOS DE AUTORIDADES
Y DE ORGANIZACIONES . UNA VEZ RECIBIDAS LAS QUEJAS INDIVIDUALES , EN
SU FUNCIÓN DE FISCALIZADOR DE LA LEGALIDAD SOCIALISTA , EL
PROCURADOR O FISCAL RESPECDVO REALIZA GESTIONES ANTE LAS
AUTORIDADES QUE SE CONSIDERAN RESPONSABLES DE DICHAS INFRACCIONES
A FIN DE OBTENER SU REPARACIÓN Y DE NO LOGRARLO , SE ASCIENDE EN LA
ESCALA JERÁRQUICA HASTA LLEGAR AL PROCURADOR O FISCAL GENERAL. SE
HA SEÑALADO QUE ESTA LABOR ES EN CIERTO MODO SIMILAR A LA DEL
Ovibudsman DE ORIGEN ESCANDINAVO QUE EXAMINAREMOS MÁS ADELANTE .90
e) UN QUINTO SECTOR ESTÁ CONSTITUIDO POR LOS ORGANISMOS NO
JURISDICCIONALES QUE SE INSPIRAN EN EL ombudsman DE ORIGEN
ESCANDINAVO , Y SI BIEN NO TIENEN UN CARÁCTER ESTRICTAMENTE
PROCESAL , SUS FUNCIONES SE PUEDEN SITUAR DENTRO DE LA JURISDICCIÓN
CONSDTUCIONAL DE LA LIBERTAD, EN VIRTUD DE SU VINCULACIÓN CON LOS
TRIBUNALES EN SENTIDO ESTRICTO , A LOS CUALES APOYAN Y AUXILIAN EN SU
LABOR DE PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS , POR MEDIO DE LA
RECEPCIÓN DE QUEJAS Y RECLAMACIONES INDIVIDUALES O INCLUSIVE DE
OFICIO , CON OBJETO DE REPARAR LA VIOLACIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS
DE LOS GOBERNADOS REALIZADAS POR AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS O
POR CONDUCTAS ADMINISTRATIVAS DE OTROS FUNCIONARIOS PÚBLICOS , EN
UNA PRIMERA GESTIÓN POR MEDIO DE LA CONCILIACIÓN Y SI ÉSTA NO
OBTIENE RESULTADOS , POR CONDUCTO DE UNA INVESTIGACIÓN , QUE EN SU
CASO , CULMINA CON UNA RECOMENDACIÓN NO OBLIGATORIA , PERO QUE
TIENE LA FUERZA DE LA PUBLICIDAD . DE ESTE SECTOR NOS OCUPAREMOS DE
MANERA MÁS AMPLIA EN EL CAPÍTULO QUE CORRESPONDE A LOS DERECHOS
HUMANOS (infra CAPÍTULO X).
2. Jurisdicción constitucional orgánica

ES AQUELLA DIRIGIDA A LA PROTECCIÓN DIRECTA DE LAS DISPOSICIONES


Y PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES QUE CONSAGRAN LAS ATRIBUCIONES DE LOS
DIVERSOS ÓRGANOS DEL PODER , Y EN ESTE SECTOR PODEMOS SEÑALAR EL
90
Cfr. sobre las semejanzas de ambas instituciones, Puget, Hemy, “Le contróle de l’administration,
les systémes clasiques, l’Ombudsman et la Prokuratura”, Reúne Internationale de Droit Comparé , París,
enero-marzo de 1965, pp. 5 y ss.; Boim, León, “Ombudsmanship in the Soviet Union”, The American
Journal of Comparative Law , verano de 1974, pp. 509-540.
220 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

EN ESPECIAL EL CALIFICADO COMO control abstracto DE LAS PROPIAS NORMAS


CONSTITUCIONALES , EL CUAL PUEDE RESOLVER LAS CONTROVERSIAS ENTRE
LOS DIVERSOS ÓRGANOS DEL PODER SOBRE EL ALCANCE DE SUS FACULTADES
Y COMPETENCIAS , EN PARTICULAR TRATÁNDOSE DE NORMAS LEGISLATIVAS .
LOS INSTRUMENTOS QUE CONFORMAN ESTA CATEGORÍA SURGIERON
HISTÓRICAMENTE EN LOS PAÍSES FEDERALES , EN VIRTUD DE QUE ERA
NECESARIO RESOLVER LAS CONTROVERSIAS JURÍDICAS QUE PUDIERAN SURGIR
ENTRE LOS PODERES CENTRALES Y LOS LOCALES SOBRE LAS COMPETENCIAS
ESTABLECIDAS POR LA CONSTITUCIÓN FEDERAL . POR ELLO NO RESULTA
EXTRAÑO QUE EL „PRIMER DOCUMENTO FUNDAMENTAL QUE ESTABLECIÓ EL
PROCEDIMIENTO PARA LA DECISIÓN DE ESTOS CONFLICTOS FUE LA
CONSTITUCIÓN FEDERAL DE ESTADOS UNIDOS DE 1787, EN SU ARTÍCULO
LOS
3O., INCISO 1, EN CUANTO ATRIBUYÓ A LA CORTE S UPREMA FEDERAL EL
CONOCIMIENTO DE LAS CONTROVERSIAS EN QUE PARTICIPAREN LOS ESTADOS
UNIDOS Y AQUELLAS SURGIERAN ENTRE DOS O MÁS ESTADOS , DISPOSICIÓN
QUE NO TUVO UNA FÁCIL APLICACIÓN EN LA PRÁCTICA , PUES OCASIONÓ
SERIOS DEBATES Y VARIABLES TESIS JURISPRUDENCIALES .91
ESTE TÍPO DE CONFLICTOS FUERON INCORPORADOS AL CONOCIMIENTO DE
LOS TRIBUNALES O CORTES CONSTITUCIONALES ESPECIALIZADOS A PARTIR DE
SU CREACIÓN EN LA CARTA FEDERAL AUSTRÍACA DE 1920, Y
POSTERIORMENTE SE HAN AMPLIADO PARA COMPRENDER NO SÓLO LAS
CONTROVERSIAS RELATIVAS A LA COMPETENCIA DE LAS DISTINTOS ÁMBITOS
TERRITORIALES O VERTICALES DE LOS ÓRGANOS DEL PODER , SINO TAMBIÉN
LOS LLAMADOS “CONFLICTOS DE ATRIBUCIÓN ”, ES DECIR AQUELLOS QUE SE
PRODUCEN ENTRE ÓRGANOS DE LA MISMA ESFERA , EN LA DIVISIÓN
HORIZONTAL DE LAS FUNCIONES DE LOS MISMOS ÓRGANOS
CONSTITUCIONALES DEL ESTADO, O SEA UNA GARANTÍA JURÍDICA DEL
LLAMADO PRINCIPIO DE LA DIVISIÓN DE PODERES .92
SIN EMBARGO , ES PRECISO ACLARAR QUE LA DIVISIÓN PURAMENTE CON -
CEPTUAL ENTRE LAS JURISDICCIONES ORGÁNICA Y DE LA LIBERTAD NO PUEDE
APLICARSE DE MANERA ESTRICTA EN EL DESARROLLO DE LA praxis DE LOS
CITADOS MECANISMOS , YA QUE PODEMOS CITAR EL EJEMPLO SIGNIFICATIVO
DEL CONSEJO CONSTITUCIONAL FRANCÉS COMO INSTRUMENTO ESTABLECIDO
DIRECTAMENTE PARA EL EXAMEN DE LA CONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES
APROBADAS POR EL ÓRGANO LEGISLATIVO , PERO TODAVÍA NO PROMULGADAS
Cfr. entre otros, Schwartz, Bernard, Los poderes del gobierno. Comentarios a la Constitución de los
91

Estados Unidos, vol. I, Poderes federales y estatales , trad. de Juan José Olloqui Labastida, México, UNAM,
1966, pp. 506-518.
92
Cfr. Gómez Montoro, Angel J., El conflicto entre órganos constitucionales, Madrid, Centro de
Estudios Constitucionales, 1992, pp. 93-190.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 221

NALES QUE FIJAN LAS ATRIBUCIONES DE LOS ÓRGANOS DEL PODER , EL QUE SE
HA TRANSFORMADO , EN UNA JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL DE LA
LIBERTAD .93
EN RESUMEN , EL SECTOR DE LA JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL
ORGÁNICA ESTÁ CONSTITUIDA POR LOS MEDIOS PROCESALES POR CONDUCTO
DE LOS CUALES LOS ÓRGANOS ESTATALES AFECTADOS , Y EN OCASIONES UN
SECTOR MINORITARIO DE LOS LEGISLADORES , PUEDEN IMPUGNAR LOS ACTOS
Y LAS DISPOSICIONES NORMATIVAS DE OTROS ORGANISMOS DEL PODER QUE
INFRINJAN O INVADAN LAS COMPETENCIAS TERRITORIALES O ATRIBUCIONES
DE CARÁCTER HORIZONTAL ESTABLECIDAS EN LAS DISPOSICIONES
CONSTITUCIONALES . CUANDO EL CONFLICTO SE REFIERE A LA
CONSTITUCIONALIDAD DE DISPOSICIONES LEGISLATIVAS , ASUME UN
CARÁCTER ABSTRACTO (LO QUE LA DOCTRINA ALEMANA CALIFICA COMO
abstrakte Nonnenkonlrolle), ES DECIR , DICHA CONTROVERSIA NO SE PLANTEA CON
MOTIVO DE UN PROCESO CONCRETO Y PUEDE INTERPONERSE PREVIAMENTE O
CON POSTERIORIDAD A LA PROMULGACIÓN 0 ENTRADA EN VIGOR DE LA LEY
RESPECTIVA .94
EN EL TEXTO ORIGINAL DEL ARTÍCULO 105 DE LA CONSTITUCIÓN
FEDERAL MEXICANA DE 1917, CON ANTECEDENTES EN LAS CARTAS
FEDERALES DE 1824 Y 1857, SE REGULABAN LAS LLAMADAS CONTROVERSIAS
CONSTITUCIONALES , QUE SE REFERÍAN A LOS CONFLICTOS DE CARÁCTER
VERTICAL ENTRE LAS DISTINTAS ENTIDADES TERRITORIALES DE LA
FEDERACIÓN Y DE LOS ESTADOS O ÉSTOS ENTRE SÍ , PERO LAS REFORMAS
CONSTITUCIONALES Y LEGALES DE 1995 Y 1996, EXTENDIERON DICHAS
CONTROVERSIAS TAMBIÉN A LOS MUNICIPIOS Y AL DISTRITO FEDERAL , PERO
TAMBIÉN INTRODUJERON LOS “CONFLICTOS DE ATRIBUCIÓN ” DE NATURALEZA
HORIZONTAL , ENTRE LOS ÓRGANOS LEGISLATIVOS Y EJECUTIVOS DE LOS
DISTINTOS NIVELES , Y ADEMÁS SE DIVIDIÓ DICHO PRECEPTO EN DOS FRACCIO -
NES Y EN LA SEGUNDA SE CREÓ UNA ACCIÓN ABSTRACTA DE
INCONSTITUCIONA - LIDAD QUE PUEDEN INTERPONER EL 33% DE LOS
MIEMBROS DE LAS DIVERSAS LEGISLATURAS CONTRA LAS LEYES APROBADAS

03
Cfr. Favoreu, Louisy Lo'ic,Philip, Les grands décisions du Conseil constitutionnel 7a.ed., París,Sirey, 1993.
Cfr. Fix-Zamudio, Héctor, La protección jurídica y procesal de los derechos humanos ante las jurisdicciones
94

nacionales, cit., supra, nota 87, pp. 170-172.


<l5
Cfr. Fix-Zamudio, Héctor, Introducción al estudio de la defensa de la Constitución en el ordenamiento
mexicano, 2a. ed.,México, UNAM, CuadernosConstitucionales México-Cen-troamérica, 12,1998,pp.73-93.
222 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

3. Jurisdicción constitucional internacional y transnacional

AUN CUANDO A PRIMERA VISTA PUDIERA PARECER EXTRAÑO QUE UN SEC -


TOR DEL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL , QUE ES
PREDOMINANTEMENTE INTERNO , TENGA UNA PROYECCIÓN EN EL ÁMBITO
EXTERIOR DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO NACIONAL, PERO UN EXAMEN MÁS
CUIDADOSO NOS LLEVA AL CONVENCIMIENTO DE QUE EXISTEN CADA VEZ MÁS
RELACIONES , Y POR ELLO , CONFLICTOS , ENTRE LA APLICACIÓN DE LAS
DISPOSICIONES CONSTITUCIONALES Y LAS QUE PERTENECEN AL CAMPO
TRANSNACIONAL , ALGUNAS DE LAS CUALES FORMAN PARTE DIRECTA O POR
MEDIO DE MECANISMOS DE INCORPORACIÓN , DEL ORDEN JURÍDICO INTERNO .96
LOS PROBLEMAS EN ESTA MATERIA SON BASTANTE COMPLEJOS Y TODAVÍA
SE ENCUENTRAN SUJETOS A REVISIÓN , DEBIDO A LOS CONSTANTES AVANCES
EN LOS CAMPOS DE LOS DERECHOS INTERNACIONAL Y COMUNITARIO , PERO
PARA LOS EFECTOS DE ESTUDIO , PUEDEN CLASIFICARSE EN DOS SECTORES
PRINCIPALES ; a) LAS NORMAS O PRINCIPIOS GENERALMENTE RECONOCIDOS , Y
b) LOS TRATADOS O CONVENIOS PROPIAMENTE DICHOS. SON ESTOS TRATADOS
LOS PRIMEROS QUE SE TOMARON EN CUENTA EN LAS CARTAS
CONSTITUCIONALES PARA SU INCORPORACIÓN EN EL DERECHO INTERNO . ASÍ,
PODEMOS SEÑALAR QUE EL ARTÍCULO VI DE LA CONSTITUCIÓN FEDERAL DE
LOS ESTADOS UNIDOS DE 1787 DISPUSO QUE LOS TRATADOS
INTERNACIONALES CELEBRADOS DE ACUERDO CON LA MISMA CONSTITUCIÓN ,
O SEA POR EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA CON APROBACIÓN DEL SENADO
(ARTÍCULO II, SECCIÓN 2, INCISO c), INTEGRAN CONJUNTAMENTE CON LA
PROPIA CONSTITUCIÓN Y LAS LEYES FEDERALES , EL DERECHO SUPREMO DE LA
UNIÓN. AL MISMO TIEMPO SE OTORGÓ AL PODER JUDICIAL FEDERAL LA
FACULTAD DE CONOCER DE LAS CONTROVERSIAS DERIVADAS DE LOS PROPIOS
TRATADOS INTERNACIONALES (ARTÍCULO III, SECCIÓN 2, INCISO 1). LA
JURISPRUDENCIA DE LOS CITADOS TRIBUNALES OTORGÓ A DICHOS TRATADOS
EL CARÁCTER DE NORMAS ORDINARIAS FEDERALES Y EXAMINÓ EN VARIAS
OCASIONES LA CONFORMIDAD DE LAS DISPOSICIONES INTERNAS EN RELACIÓN
CON LAS NORMAS INTERNACIONALES . 97

POR LO QUE SE REFIERE AL OTRO SECTOR , ES DECIR , LAS REGLAS DEL


DERECHO INTERNACIONAL GENERALMENTE RECONOCIDAS , ÉSTAS SE HAN
INCORPORADO DE MANERA EXPRESA A LAS DISPOSICIONES CONSTITUCIONALES
Y, POR TANTO , A LOS ORDENAMIENTOS INTERNOS , A PARTIR DE LA PRIMERA
POSGUERRA . PODEMOS

CFR. Cappelletti, Mauro, “Justicia constitucional transnacional”, trad. de Luis
Dorantes Tamayo, en el libro del mismo autor. LA JUSTICIA CONSTITUCIONAL (ESTUDIOS DE
DERECHO COMPARADO, CIT., pp. 215-242).
u
' CFR. Henkin, Louis, FOMNG AFFAIRS AND THE UNITED STATES CONSTITUTION, 2a. ed.,
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 223

CITAR COMO EJEMPLO EL ARTÍCULO 4O. DE LA CONSTITUCIÓN ALEMANA DE 11


DE AGOSTO DE 1919, EN EL CUAL SE DISPUSO : “L AS REGLAS DEL DERECHO
INTERNACIONAL QUE SEAN GENERALMENTE RECONOCIDAS OBLIGAN CORNO SI
FORMARAN PARTE INTEGRANTE DEL DERECHO ALEMÁN DEL Reicti'?s
LA INCORPORACIÓN A LOS ORDENAMIENTOS CONSTITUCIONALES INTERNOS
DE LAS REGLAS DE DERECHO INTERNACIONAL GENERALMENTE RECONOCIDAS ,
SE HA INCREMENTADO EN ESTA SEGUNDA POSGUERRA Y, CON MAYOR RAZÓN
EN LAS CARTAS FUNDAMENTALES EUROPEAS , EN VIRTUD DE LA CREACIÓN DEL
DERECHO COMUNITARIO . DESDE ESTE ÁNGULO PODEMOS CITAR ALGUNOS
PRECEPTOS IMPORTANTES , COMO LA PARTE RELADVA DEL ARTÍCULO 10 DE LA
CONSTITUCIÓN ITALIANA DE 1948^ SEGÚN EL CUAL: “E L ORDENAMIENTO
JURÍDICO ITALIANO SE AJUSTARÁ A LAS NORMAS GENERALMENTE
RECONOCIDAS DEL DERECHO INTERNACIONAL .” ES MÁS SIGNIFICATIVO EN
ESTA DIRECCIÓN EL ARTÍCULO 25 DE LA LEY FUNDAMENTAL DE LA REPÚBLICA
FEDERAL DE ALEMANIA DE 1949: “L AS REGLAS GENERALES DEL DERECHO
INTERNACIONAL FORMAN PARTE DEL DERECHO FEDERAL . TIENEN
PREFERENCIA SOBRE LAS LEYES Y HACEN NACER DIRECTAMENTE DERECHOS Y
OBLIGACIONES PARA LOS HABITANTES DEL TERRITORIO DE LA FEDERACIÓN” A
SU VEZ , EL ARTÍCULO 8O . DE LACONSTITUCIÓN PORTUGUESA DE 1976-1982,
ESTABLECE EN SU PARTE CONDUCENTE : “1. L AS NORMAS Y PRINCIPIOS DEL
DERECHO INTERNACIONAL GENERAL O COMÚN FORMAN PARTE INTEGRANTE
DEL DERECHO PORTUGUÉS .”00
TAMBIÉN PODEMOS SEÑALAR COMO EJEMPLO RECIENTE Y SIGNIFICATIVO ,
LO DISPUESTO POR EL ARTÍCULO 154 DE LA CONSTITUCIÓN DE LA FEDERACIÓN
RUSA DE DICIEMBRE DE 1993, EL CUAL ESTABLECE : “L OS PRINCIPIOS Y
NORMAS DEL DERECHO INTERNACIONAL Y LOS TRATADOS INTERNACIONALES
APROBADOS POR LA FEDERACIÓN RUSA SON PARTE DE SU SISTEMA JURÍDICO .
EN EL CASO DE QUE LOS TRATADOS INTERNACIONALES ( APROBADOS POR ) DE
LA FEDERACIÓN ESTABLEZCAN NORMAS CONTRARIAS A LAS CONTENIDAS EN
LAS LEYES , ENTONCES SE APLICAN LAS DE LOS TRATADOS
INTERNACIONALES ”. 100

LOS PRECEPTOS ANTERIORES SON IMPORTANTES EN CUANTO SIGNIFICAN


LA INCORPORACIÓN AUTOMÁTICA AL DERECHO INTERNO DE LAS NORMAS
CONSUETUDINARIAS DEL DERECHO INTERNACIONAL , ASÍ COMO LAS DE LOS
TRATADOS
98
CFR. Bühler, Ottmar, LA CONSTITUCIÓN ALEMANA DE 11 DE AGOSTO DE 1919, trad. de José
Rovira Armengol, Barcelona, Aguilar, 1931, pp. 139-150.
90
CFR. La Pérgola, Antonio, CONSTITUCIÓN DEL ESTADO Y NORMAS INTEMACIONA LS, trad. de
José Luis Cascajo Castro y Jorge Rodríguez-Zapata Pérez, México, UNAM, 1985; IDEM, PODER
EXTERIOR Y ESTADO DE DERECHO . EL CONSTITUCIONALISTA ANTE EL DERECHO INTERNACIONAL , trad. de
José Luis Cascajo, Universidad de Salamanca, 1987.
224 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

APROBADOS POR LOS ÓRGANOS RESPECTIVOS , INCLUSIVE CON JERARQUÍA SUPE -


RIOR A LAS LEYES ORDINARIAS , COMO ES EL CASO DEL TRANSCRITO ARTÍCULO
25 DE LA LEY FUNDAMENTAL DE LA REPÚBLICA FEDERAL DE ALEMANIA .
ADEMÁS, A ALGUNOS DE LOS PAÍSES QUE HEMOS MENCIONADO LES SON
APLICABLES LOS PRINCIPIOS GENERALES QUE LA CORTE DE LA UNIÓN EUROPEA
CON SEDE EN LUXEMBURGO HA ESTABLECIDO EN SU JURISPRUDENCIA .101
ALGUNOS TEXTOS CONSTITUCIONALES SE HAN SIGNIFICADO EN EL
REFORZAMIENTO DE LA JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL DE LA LIBERTAD EN EL
ÁMBITO SUPRANACIONAL , POR LA INCORPORACIÓN DE LAS NORMAS
INTERNACIONALES Y COMUNITARIAS EN EL CAMPO DE LOS DERECHOS
HUMANOS. AL RESPECTO , PODEMOS SEÑALAR EL ARTÍCULO 16 DE LA
CONSTITUCIÓN PORTUGUESA DE 1976, REFORMADA EN 1982, QUE ESTABLECE
EN SU PARTE CONDUCENTE : “2. L OS PRECEPTOS CONSTITUCIONALES Y LEGALES
RELATIVOS A LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DEBEN SER INTERPRETADOS E
INTEGRADOS ARMONÍA CON LA D ECLARACIÓN UNIVERSAL DE LOS
EN
DERECHOS HOMBRE .”102 A SU VEZ, EL ARTÍCULO 10, INCISO 2, DE LA
DEL
CARTA ESPAÑOLA DE 1978, DISPONE , DE MANERA SIMILAR : “L AS NORMAS
RELATIVAS A LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Y A LAS LIBERTADES QUE LA
CONSTITUCIÓN RECONOCE SE INTERPRETARÁN DE CONFORMIDAD CON LA
DECLARACIÓN UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS Y LOS TRATADOS Y
ACUERDOS INTERNACIONALES SOBRE LAS MISMAS MATERIAS RATIFICADOS POR
ESPAÑA.” 103
ESTA PREEMINENCIA DEL DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS
HUMANOS, EN PARTICULAR EL CONTENIDO EN LOS TRATADOS Y CONVENCIONES ,
SE ADVIERTE TAMBIÉN EN LOS ORDENAMIENTOS LATINOAMERICANOS RECIEN -
TES . PODEMOS SEÑALAR COMO EJEMPLOS IMPORTANTES , EN PRIMER LUGAR EL
ARTÍCULO 46 DE LA CONSTITUCIÓN GUATEMALTECA DE 1985, EN CUAL SE PRE -
CEPTÚA : “Preeminencia del derecho internacional. S E ESTABLECE EL PRINCIPIO
GENERAL DE QUE EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOS LOS TRATADOS Y CON -
VENCIONES ACEPTADOS Y RATIFICADOS POR GUATEMALA TIENEN PREEMINEN -
CIA SOBRE EL DERECHO INTERNO .” P OR SU PARTE EL ARTÍCULO 105 DE LA
CONSTITUCIÓN PERUANA ANTERIOR DE 1979, LES OTORGABA UN RANGO SUPE -
RIOR , AL DISPONER QUE “LOS PRECEPTOS CONTENIDOS EN LOS TRATADOS RELA -
TIVOS A LOS DERECHOS HUMANOS TIENEN jerarquía constitucional.” L A CARTA
PERUANA VIGENTE DE 1993, NO RECONOCE EXPRESAMENTE EL CARÁCTER FUN-
101
CFR. Dubois, Louis, “Le role de la Cour de Justice des Communautés Européennes.
Objet et partee de la protection, REVUE INTERNATIONALE DE DROIT COMPARÉ, París, núm. 2, abril-
junio de 1981, pp. 251-271.
1, 12
Cfr. Miranda, Jorge, Manual de direito constitucional, cit., supra, t. H,nota 91, pp. 420-424.
1(1:1
CFR. Fernández Segado, Francisco, EL SISTEMA CONSTITUCIONAL ESPAÑOL, CIT. SUPRA, nota
67, cap. III, pp. 165-169.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 225

DAMENTAL DE LOS DERECHOS ESTABLECIDOS EN LOS TRATADOS INTERNACIO -


NALES , PERO EL ARTÍCULO 57 PÁRRAFO SEGUNDO , DISPONE QUE CUANDO UN
TRATADO DE DERECHOS HUMANOS AFECTE DISPOSICIONES CONSTITUCIONALES
DEBE SER APROBADO POR EL MISMO PROCEDIMIENTO QUE RIGE LA REFORMA
DE LACONSTITUCIÓN .
POR SU PARTE , EL ARTÍCULO 142 DE LA CONSTITUCIÓN PARAGUAYA DE
1992 ESTABLECE QUE “LOS TRATADOS INTERNACIONALES RELATIVOS A LOS
DERECHOS HUMANOS NO PODRÁN SER DENUNCIADOS SINO POR LOS
PROCEDIMIENTOS QUE RIGEN PARA LA ENMIENDA DE LA CONSTITUCIÓN .” LO
ANTERIOR EQUIVALE A ESTABLECER DE MANERA IMPLÍCITA QUE DICHOS
TRATADOS POSEEN UN RANGO SIMILAR AL DE LAS NORMAS
CONSTITUCIONALES . UNA DISPOSICIÓN EQUIVALENTE ES LA CONTENIDA EN EL
ARTÍCULO 93 DE LA CARTA COLOMBIANA DE 1991, EN CUANTO SOSTIENE : “LOS
TRATADOS Y CONVENIOS INTERNACIONALES RATIFICADOS POR EL CONGRESO,
QUE RECONOCEN LOS DERECHOS HUMANOS Y PROHIBEN SU LIMITACIÓN EN LOS
ESTADOS DE EXCEPCIÓN , PREVALECEN EN EL ORDEN INTERNO . LOS DERECHOS
Y DEBERES CONSAGRADOS EN ESTA CARTA, SE INTERPRETARÁN DE
CONFORMIDAD CON LOS TRATADOS INTERNACIONES RATIFICADOS POR
COLOMBIA.”
ESTE DESARROLLO HA CULMINADO EN LAS REFORMAS DE AGOSTO DE 1994
A LA CONSTITUCIÓN ARGENTINA DE 1853-1860, YA QUE EL TEXTO ACTUAL DEL
ARTÍCULO 75, SOBRE LAS FACULTADES DEL CONGRESO , DISPONE EN LA PARTE
CONDUCENTE DE SU INCISO 22 (QUE OTORGA AL CITADO CONGRESO LA
ATRIBUCIÓN DE APROBAR O DESECHAR LOS TRATADOS CONCLUIDOS CON LAS
DEMÁS NACIONES Y ORGANIZACIONES INTERNACIONALES ), QUE :

...La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la


Declaración Universal de Derechos Humanos; la Convención Ameri cana sobre
Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos Eco nómicos, Sociales y
Culturales; el Pacto Internacional sobre Derechos Civiles y Políticos y su
Protocolo Facultativo; la Convención sobre la Prevención y Sanción del Delito
de Genocidio; la Convención Internacional sobre la Eliminación de todas las
Formas de Discriminación Racial; la Convención sobre la Eliminación de todas
las Formas de Discriminación contra la Mujer; la Convención contra la Tortura
y otros Tratos y Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la Convención sobre
los Derechos del Niño, e n l a s c o n d i c i o n e s d e s u v i g e n c i a , t i e n e n
jerarquía constitucional, no derogan artículo alguno de la
P r i m e r a P a r t e d e e s t a C o n s t i t u c i ó n (sobre declaraciones, derechos y
garantías) y deben entenderse complementarios de los derechos y garantías por
ella reconocidos. Sólo podrán ser denunciados, en su caso, por el Poder
Ejecutivo nacional, previa
226 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

aprobación de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada


Cámara. —Los demás tratados y convenciones sobre derechos hu manos, luego
de ser aprobados por el Congreso, requerirán del voto de las dos terceras de la
totalidad de los miembros de cada Cámara para gozar de la jerarquía
constitucional. 104

COMO PUEDE OBSERVARSE DE LA EVOLUCIÓN ANTERIOR , EN LOS ORDENA -


MIENTOS CONSTITUCIONALES LATINOAMERICANOS SE HA VIGORIZADO LA TEN -
DENCIA HACIA LA SUPERIORIDAD DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES SOBRE
LAS DISPOSICIONES LEGALES INTERNAS , AUN CUANDO SE CONSERVA LA
SUPREMACÍA DE LA LEY FUNDAMENTAL , PERO EN EL CAMPO DE LOS DERECHOS
HUMANOS , LOS INSTRUMENTOS INTERNACIONALES ADQUIEREN UNAJERARQUÍA
TODAVÍA MÁS ELEVADA , QUE LLEGA HASTA SU RECONOCIMIENTO DE NIVEL
CONSTITUCIONAL .'05

VIII. Derecho constitucional procesal y derecho


PROCESAL CONSTITUCIONAL

PARA CONCLUIR NUESTRO ESTUDIO DE LA DEFENSA CONSTITUCIONAL ,


HAREMOS FINALMENTE UNA DISTINCIÓN ENTRE DOS DISCIPLINAS QUE SE
ENCUENTRAN ÍNTIMAMENTE VINCULADAS CON ESTE TEMA , MISMAS QUE SON EL
“DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL ” Y EL “DERECHO CONSTITUCIONAL
PROCESAL ”. A UN CUANDO DICHAS EXPRESIONES PUDIESEN PARECER UN JUEGO
DE PALABRAS COMO LO CONSIDERA D OMINGO G ARCÍA BELAUNDE , 10,5 NO LO ES
EN FORMA ALGUNA , PORQUE LA PRIMERA ES UN SECTOR DEL DERECHO
PROCESAL Y LA OTRA DEL CONSTITUCIONAL , CIERTO QUE DICHAS DISCIPLINAS
POR SU CARÁCTER LIMÍTROFE SON ESTUDIADAS POR CULTIVADORES DE AMBAS
RAMAS , PERO NO POSEEN EL MISMO CONTENIDO , SINO DIFERENTE , AUN CUANDO
TENGAN SU FUENTE EN NORMAS CONSTITUCIONALES .

104
Cfr. Natale, Alberto, Comentarios sobre la Constitución. La reforma de 1994 , Buenos Aires,
Depalma, 1995, pp. 99-107.
11, 5
Cfr. Fix-Zamudio, Héctor, “El derecho internacional de los derechos humanos en las
constituciones latinoamericanas y en la Corte Interamericana de Derechos Humanos”, en la obra El mundo
moderno de los derechos humanos. Ensayos en honor de Thomas Buergenthal, San José, Costa Rica, Instituto
Interamericano de Derechos Humanos, 1993, pp. 159-207; Dulitzky, Ariel E., “Los tratados de derechos
humanos en el constitucionalismo iberoamericano”, Estudios especializados de derechos humanos. I,
compilados por Thomas Buergenthal y Antonio A. Caneado Trindade, San José, Costa Rica, Instituto
Interamericano de Derechos Humanos, 1996, pp. 129-166; Avala Corao, Carlos, “La jerarquía de los
insüumentos internacionales sobre derechos humanos”, El nuevo derecho constitucional latinoamericano, át.,
supra, nota 68, t. II, pp. 741-763.

106
García Belaunde, Domingo, Derecho procesal constitucional, Lima, Grijley, 1997, pp. 9-31, esp. p.
17.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 227

COMO LAS DOS DISCIPLINAS QUE HEMOS MENCIONADO TIENEN POR OBJETO
EL EXAMEN SISTEMÁTICO , PERO DESDE DISTINTAS PERSPECTIVAS , DE INSTITU -
CIONES PROCESALES , AMBAS SE ENTRECRUZAN DE MANERA CONSTANTE , POR LO
QUE DEBEN CONSIDERARSE COMO ESTUDIOS DE FRONTERA Y DE CONFLUENCIA ,
LO QUE REQUIERE DE UNA CONSTANTE COLABORACIÓN DE LOS CULTIVADORES
DE LAS MISMAS, PERO QUE TAMBIÉN ES PRECISO DELIMITAR PARA EFECTOS DE
ANÁLISIS .
LA PRIMERA EN APARECER COMO DISCIPLINA CIENTÍFICA FUE EL DERECHO
PROCESAL CONSTITUCIONAL , QUE PUEDE CONSIDERARSE COMO LA RAMA MÁS
JOVEN DE LA CIENCIA DEL PROCESO , Y CUYA FUNDACIÓN COMO TAL SE
ATRIBUYE A HANS KELSEN , PARTICULARMENTE EN SU ESTUDIO * SOBRE LA
GARANTÍA JURISDICCIONAL DE LA CONSTITUCIÓN QUE YA HEMOS MENCIONADO ,
EN EL CUAL PLANTEÓ LA NECESIDAD DE ESTABLECER INSTRUMENTOS
PROCESALES ESPECÍFICOS PARA LA TUTELA DE LAS DISPOSICIONES
CONSTITUCIONALES , INCLUYENDO UNA JURISDICCIÓN ESPECIALIZADA .
DEBIDO A LO ANTERIOR , EN EL PRIMER CONGRESO IBEROAMERICANO DE
DERECHO CONSTITUCIONAL , EFECTUADO EN LA CIUDAD DE MÉXICO DURANTE
LOS DÍAS 25 A 30 DE AGOSTO DE 1975, SE APROBÓ COMO LA PRIMERA DE SUS
CONCLUSIONES , LA RECOMENDACIÓN DE Q\IE : “E S NECESARIA UNA MAYOR
APROXIMACIÓN ENTRE LOS CONSTITUCIONALISTAS Y LOS CULTIVADORES DEL
PROCE- SALISMO CIENTÍFICO , CON EL OBJETO DE ESTUDIAR CON MAYOR
PROFUNDIDAD Y EN FORMA INTEGRAL LAS MATERIAS QUE CORRESPONDEN A
LAS ZONAS DE CONFLUENCIA ENTRE AMBAS DISCIPLINAS Y QUE TIENEN
RELACIÓN DIRECTA CON LA FUNCIÓN DEL ORGANISMO JUDICIAL .”
PARA CONCENTRAMOS EN EL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL , DIRE -
MOS QUE TIENE COMO OBJETO ESENCIAL EL ANÁLISIS DE LAS GARANTÍAS CONS -
TITUCIONALES EN SU SENTIDO ACTUAL , ES DECIR , LOS INSTRUMENTOS
PREDOMINANTEMENTE PROCESALES QUE ESTÁN DIRIGIDOS A LA
REINTEGRACIÓN DEL ORDEN CONSTITUCIONAL CUANDO EL MISMO HA SIDO
DESCONOCIDO O VIOLADO POR LOS ÓRGANOS DE PODER . SIGNIFICA ELLO QUE
ESTA NOVEDOSA DISCIPLINA TIENE COMO CONTENIDO TODO ESE AMPLIO
SECTOR DE LA DEFENSA DE LA CONSTITUCIÓN QUE HEMOS DENOMINADO
GARANTÍAS CONSTITUCIONALES , RECIÉN EXPUESTAS EN LA JURISDICCIÓN
CONSTITUCIONAL DE LA LIBERTAD , JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL ORGÁNICA
Y JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL INTERNACIONAL Y TRANSNACIONAL .
ESTE ESTUDIO SISTEMÁTICO DE LAS GARANTÍAS CONSTITUCIONALES , EN EL
SENTIDO CONTEMPORÁNEO QUE HEMOS DESTACADO EN LOS PÁRRAFOS ANTE -
RIORES , SE ATRIBUYE A UNA DISCIPLINA PROCESAL RELATIVAMENTE RECIENTE ,
Y QUE PODEMOS CALIFICAR DE DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL ,
CONSIDERA
228 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

DO COMO UNA RAMA DEL DERECHO PROCESAL GENERAL Y QUE SIGUE LOS
LINCAMIENTOS DE LA TEORÍA O DOCTRINA GENERALES DEL PROCESO O DEL
DERECHO PROCESAL . AFIRMAMOS QUE ESTA DISCIPLINA ES RELATIVAMENTE
NOVEDOSA , PUESTO QUE CON ANTERIORIDAD , SI BIEN SE HABÍAN ANALIZADO
LOS INSTRUMENTOS DE TUTELA DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES , NO SE
HABÍA INTENTADO LA CONSTRUCCIÓN DE CONCEPTOS , PRINCIPIOS E
INSTITUCIONES QUE ABARQUEN TODOS LOS INSTRUMENTOS ,
PREDOMINANTEMENTE PROCESALES , QUE SE HAN ESTABLECIDO PARA
SOLUCIONAR LOS CONFLICTOS DERIVADOS DE LA APLICACIÓN DE LAS NORMAS
CONSTITUCIONALES .
107

EN ESTE SENTIDO , LA DENOMINACIÓN DE DERECHO PROCESAL CONSTITU -


CIONAL SE HA VENIDO GENERALIZANDO EN LA DOCTRINA MÁS RECIENTE , Y AL
RESPECTO PODEMOS CITAR LAS OBRAS DE CONOCIDOS TRATADISTAS COMO EL
ESPAÑOL JESÚSGONZÁLEZ PÉREZ, 108 EL ALEMÁN CHRISTIAN PESTALOZZA , 109 EL
COSTARRICENSE RUBÉN HERNÁNDEZ VALLE , 110 Y LOS ARGENTINOS ALBERTO
OSVALDO GOZAÍNI ,111 Y NÉSTOR PEDRO SAGÜÉS. 112 ESTE ÚLTIMO HA PROMO -
VIDO LA CREACIÓN DE CURSOS SOBRE EL CITADO DERECHO PROCESAL
CONSTITUCIONAL EN LAS FACULTADES DE DERECHO DE LAS UNIVERSIDADES
ARGENTINAS .R ECIENTEMENTE HA APARECIDO LA OBRA DEL TRATADISTA
PERUANO ELVITO A. RODRÍGUEZ DOMÍNGUEZ , CON LA MISMA
DENOMINACIÓN .113
EL DERECHO CONSTITUCIONAL PROCESAL , POR SU PARTE, SE OCUPA DEL
ESTUDIO DE LAS INSTITUCIONES O DE LAS CATEGORÍAS PROCESALES
ESTABLECIDAS POR LA CONSTITUCIÓN . ASÍ COMO ESTABLECIMOS QUE EL
ESTUDIO DE LA CIENCIA DE FRONTERA DEL DERECHO PROCESAL
CONSTITUCIONAL FUE INICIADA EN SUS LINCAMIENTOS TEÓRICOS POR EL
PENSAMIENTO DE HANS KELSEN , DE LA QUE AHORA NOS OCUPAMOS COMENZÓ
107
Cfr. Fix-Zamudio, Héctor, Ensayos sobre el derecho de amparo, México, UNAM, 1993, pp. 353-357.

108
Derecho procesal constitucional, Madrid, Civitas, 1979.
lon
Verfassungsprozessrecht (Derecho procesal constitucional), 3a.ed., München, C. H.Beck,
1991.
110
Derecho procesal constitucional, San José, Editoiial Juiicentro, 1995.
111
El derecho procesal constitucional y los derechos humanos (Víncidos y autonomías), México, UNAM,1995.

112
Derecho procesal constitucional, 2a. ed., ts. I y II, El recurso extraordinario (1988); L III (4a. ed.),
Acción de amparo (1995); t. IV, Habeas Corpus (1989), Buenos Aires, Astrea.
113
Derecho procesal constitucional, Lima, Editora y Distribuidora Jurídica Gríjley, 1997.
114
Cfr. "Las garantías constitucionales en el proceso civil”, Estudios de derecho procesal en honor de
Hugo Alsina, Buenos Aires, Ediar, 1946, pp. 153-213; Liebman, Enrico Tullio, “Diritto costituzione e
processo civile”, Rivista di Diritto Processuale, Padova, 1952, pp. 327- 332, trad. castellana; “Derecho
constitucional y proceso civil", Revista de Derecho, Jurisprudencia y Administración, Montevideo, juniojulio
de 1953, pp. 121-124, estudios que comentan las ideas de Couture; Fix-Zamudio, Héctor, “El pensamiento
de Eduardo J. Couture y el derecho constitucional procesal”, Boletín Mexicano de Derecho Comparado ,
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 229

EXAGERACIÓN QUE REGULACIÓN CONSTITUCIONAL DE ESTOS INSTRUMENTOS SE


HA DESARROLLADO DE MANERA EXCEPCIONAL EN LOS ÚLTIMOS AÑOS, YA QUE
LAS CARTAS MÁS RECIENTES DEDICAN DE MANERA CRECIENTE DISPOSICIONES
SOBRE LA REGULACIÓN DE LOS PRINCIPIOS BÁSICOS DEL DERECHO PROCESAL ,
QUE YA NO SE CONCENTRAN , COMO OCURRÍA TRADICIONALMENTE , EN LA
ORGANIZACIÓN JUDICIAL Y EN EL DEBIDO PROCESO LEGAL , SINO QUE TAMBIÉN
COMPRENDEN , ENTRE OTROS ASPECTOS , LOS DERECHOS ESENCIALES DE LAS
PARTES , Y EN GENERAL DE LOS JUSTICIABLES , Y ALGUNOS DE ESTOS
LINCAMIENTOS SE SITÚAN DENTRO DE LOS CAPÍTULOS SOBRE DERECHOS
FUNDAMENTALES .

IX. Contenido del derecho constitucional procesal

DEBE CONSIDERARSE QUE ESTA NUEVA RAMA DEL DERECHO CONSTITUCIO -


NAL ES UNA DISCIPLINA ESTRECHAMENTE VINCULADA CON EL PROCESALISMO
CIENTÍFICO , Y EN ESTE SENTIDO NUESTRO ENFOQUE DEBE SER FORZOSAMENTE
PROVISIONAL , PUESTO QUE NO SE HAN DESARROLLADO DE MANERA SUFICIENTE
LOS ESTUDIOS JURÍDICOS SOBRE ESTE SECTOR . CON ESTA ADVERTENCIA , ES PO -
SIBLE ESTABLECER TRES ASPECTOS ESENCIALES : A) JURISDICCIÓN ; B)
GARANTÍAS JUDICIALES , Y C) GARANTÍAS DE LAS PARTES .

1. Jurisdicción

SOBRE LA jurisdicción AFIRMÓ EL DESTACADO PROCESALISTA ESPAÑOL


NICETO ALCALÁ-ZAMORA Y CASTILLO , QUE DEBIDO A SU SITUACIÓN DE
CONFLUENCIA , NO SE SABE CON PRECISIÓN SU ENCUADRAMIENTO , YA SEA EN
LA CIENCIA DEL DERECHO PROCESAL O EN LA DEL DERECHO CONSTITUCIONAL ,
EN VIRTUD DE QUE ESTA INSTITUCIÓN DEBE SER ANALIZADA DESDE LOS DOS
ÁNGULOS Y PERSPECTIVAS , V CONSIDERÓ QUE PARA EL CONSTITUCIONALISTA
LA JURISDICCIÓN ES UNA DE LAS TRES FUNCIONES DEL ESTADO , Y PARA EL
PROCESALISTA ES UNA ACTIVIDAD DEL PROPIO ESTADO QUE SE IMPARTE POR
MEDIO DEL PROCESO . EL MISMO TRATADISTA ESPAÑOL SEÑALÓ CON AGUDEZA
QUE LOS CONSTITUCIONALISTAS HAN ANALIZADO LA JURISDICCIÓN DESDE EL
PUNTO DE VISTA estático, ES DECIR , COMO UNA EMANACIÓN O ATRIBUTO DE LA
SOBERANÍA DEL ESTADO, MIENTRAS QUE EL ENFOQUE PROCESAL LA EXAMINA
DESDE EL ÁNGULO dinámico SI SE TOMA EN CUENTA LA CORRELACIÓN DE LA
PROPIA JURISDICCIÓN CON EL PROCESO .115

núm. 30, septiembre-diciembre de 1977, pp. 315-348; IDEM, “Función del poder judicial en los
sistemas constitucionales latinoamericanos”, en el volumen del mismo nombre, México,
UNAM, 1977, pp. 10-13.
115
CFR. Alcalá-Zamora y Castillo, Niceto, “Notas relativas al concepto de jurisdic ción",
ESTUDIOS DE TEORÍA GENERAL E HISTORIA DEL PROCESO (1945-1962), 2a. ed., México, UNAM,
230 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

SÓLO PARA CONTAR CON UN PUNTO DE APOYO PARA DETERMINAR LA


NATURALEZA DE LA INSTITUCIÓN , PARTIMOS DE UNA NOCIÓN APROXIMADA , DE
ACUERDO CON LA CUAL LA JURISDICCIÓN ES LA FUNCIÓN PÚBLICA QUE TIENE
POR OBJETO RESOLVER LAS CONTROVERSIAS JURÍDICAS QUE SE PLANTEAN
ENTRE DOS PARTES CONTRAPUESTAS Y QUE DEBEN SOMETERSE AL
CONOCIMIENTO DE UN ÓRGANO DEL ESTADO , EL CUAL DECIDE DICHAS
CONTROVERSIAS DE MANERA IMPERATIVA Y DESDE UNA POSICIÓN IMPARCIAL .110
ESTE ES EL ASPECTO EXTERNO O FORMAL DE LA JURISDICCIÓN , PUESTO
QUE , DICHA ACDVIDAD PÚBLICA SE HA TRANSFORMADO DE MANERA
PAULATINA , DE UN PROCEDIMIENTO MECÁNICO DE APLICACIÓN DE LAS NORMAS
LEGISLATIVAS, EN UNA ACTIVIDAD DE CREACIÓN JURÍDICA QUE OTORGA
CONTENIDO Á LAS PROPIAS NORMAS LEGISLATIVAS POR MEDIO DE SU
INTERPRETACIÓN E INTEGRACIÓN EN LOS CASOS CONCRETOS DE QUE CONOCEN
LOS TRIBUNALES , Y DE ESTA MANERA ADAPTAN DE MANERA CONSTANTE Y
DINÁMICA LOS PROPIOS PRINCIPIOS NORMATIVOS A LOS CAMBIOS CADA VEZ
MÁS ACELERADOS DE LAS SOCIEDADES CONTEMPORÁNEAS . ADEMÁS, CUANDO
LOS JUECES DEBEN RESOLVER LOS CONFLICTOS DERIVADOS DE LA APLICACIÓN
DE LAS DISPOSICIONES Y PRINCIPIOS ESTABLECIDOS EN LAS CARTAS
FUNDAMENTALES , SU FUNCIÓN , ADEMÁS DE DINÁMICA , ES DE CARÁCTER
POLÍTICO , EN SENTIDO TÉCNICO PUESTO QUE PARTICIPAN , EN LAS DECISIONES
DE LOS OTROS ÓRGANOS DEL PODER . 117

2. Garantías judiciales

POR ELLAS DEBEMOS ENTENDER EL CONJUNTO DE INSTRUMENTOS ESTA -


BLECIDOS POR LAS NORMAS CONSTITUCIONALES CON EL OBJETIVO DE LOGRAR
LA INDEPENDENCIA Y LA IMPARCIALIDAD DEL JUZGADOR Y QUE POSEEN ,
ADEMÁS, UN DOBLE ENFOQUE , PUES AL MISMO TIEMPO QUE SE UTILIZAN EN
BENEFICIO DE LOS MIEMBROS DE LA JUDICATURA , TAMBIÉN FAVORECEN LA
SITUACIÓN DE LOS JUSTICIABLES , YA QUE LA FUNCIÓN JURISDICCIONAL SE HA
ESTABLECIDO EN SU BENEFICIO . EN ESTE SENTIDO PUEDE INVOCARSE LO
ESTABLECIDO POR 14, PRIMER PÁRRAFO DEL PACTO
LOS ARTÍCULOS
INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS DE LAS NACIONES
UNIDAS DEL 15 DE DICIEMBRE DE
1992, t. I, pp. 29-60; Montero Aroca, Juan, INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROCESAL, Madrid, Tecnos,
1976, pp. 15-112; IDEM,“Del derecho procesal al derecho jurisdiccional”, REVISTA URUGUAYA DE
DERECHO PROCESALL, 1984, pp. 19-47; Rigano, Francesco, COSLITUZIONE E POTERE GIUDIZIARIO ,
Padua, Cedain, 1982.
1,6
CFR. Fix-Zamudio, Héctor, “Reflexiones sobre el derecho constitucional procesal
mexicano”, JUSTICIA CONSTITUCIONAL, OMBUDSMAN Y DERECHOS HUMANOS, la. reimpresión, México,
Comisión Nacional de Derechos Humanos, 1997, pp. 358 y 359.
117
CFR. Fix-Zamudio, Héctor y Cossío Díaz, José Ramón, EL PODER JUDICIAL EN EL ORDENA -
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 231

1966: 8O. CONVENCIÓN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS,


DE LA
SUSCRITA EN SAN JOSÉ DE COSTA RICA EL 22 DE NOVIEMBRE DE 1969, ASÍ
COMO EL 6O. DEL CONVENIO EUROPEO PARA LA PROTECCIÓN DE LOS DERE -
CHOS HUMANOS Y LAS LIBERTADES FUNDAMENTALES , F IRMADO EN ROMA EL 4
DE NOVIEMBRE DE 1950. E N TODOS ESTOS INSTRUMENTOS SE ESTABLECE , EN
ESENCIA , EL DERECHO FUNDAMENTAL DE TODO GOBERNADO DE SER ESCU -
CHADO PÚBLICAMENTE Y CON LAS DEBIDAS GARANTÍAS ANTE UN TRIBUNAL
competente, independiente e imparcial Y ESTABLECIDO POR LA LEY , EN LA SUBS -
TANCIACIÓN DE CUALQUIER ACUSACIÓN DE CARÁCTER PENAL FORMULADA EN
CONTRA DE ELLA O PARA LA DETERMINACIÓN DE SUS DERECHOS Y OBLIGA -
CIONES.118
ENTRE DICHAS GARANTÍAS JUDICIALES PODEMOS SEÑALAR VARIOS INSTRU -
MENTOS QUE SE APLICAN A LOS MIEMBROS DE LA JUDICATURA , RELATIVOS A
ESTABILIDAD , REMUNERACIÓN , RESPONSABILIDAD Y AUTORIDAD DE LOS JUZ -
GADORES .119
a) Estabilidad. COMO TAL DEBE ENTENDERSE EL CONJUNTO DE MEDIOS QUE
SE TRADUCEN EN LA PERMANENCIA DE LOS JUECES Y MAGISTRADOS , YA SEA
POR UN PERIODO DETERMINADO O DE MANERA INDEFINIDA , HASTA LA FINA -
LIZACIÓN DE SU CARGO , FALLECIMIENTO O EDAD DE RETIRO , A NO SER QUE
INCURRAN EN UN MOTIVO DE RESPONSABILIDAD QUE IMPLIQUE SU REMOCIÓN
POR MEDIO DE UN PROCESO O DE UN JUICIO POLÍTICO . LA FORMA MÁS PER -
FECCIONADA RADICA EN LA inamovilidad, LO QUE SIGNIFICA QUE EL JUEZ O
MAGISTRADO UNA VEZ DESIGNADO PERMANECE INDEFINIDAMENTE EN SUS
FUNCIONES HASTA SU RETIRO FORZOSO A UNA EDAD DETERMINADA , E
INCLUSIVE EN ALGUNOS ORDENAMIENTOS EL CARGO ES VITALICIO ( COMO POR
EJEMPLO , EL DE LOS MAGISTRADOS DE LA CORTE SUPREMA FEDERAL DE LOS
ESTADOS UNIDOS). EN LAS LEGISLACIONES ANGLOAMERICANAS SE HA
ESTABLECIDO UN PRINCIPIO QUE HA TENIDO INFLUENCIA EN LATINOAMÉRICA ,
CONFORME AL CUAL EL DESEMPEÑO DE LOS CARGOS JUDICIALES ESTÁ
SOMETIDO A LA CONDICIÓN DE QUE LOS MIEMBROS DE LA JUDICATURA
OBSERVEN BUENA CONDUCTA ( good behavior).
b) Remuneración, ÉSTE HA SIDO UNO DE LOS ASPECTOS MÁS DÉBILES EN LA
MAYORÍA DE LOS SISTEMAS JURÍDICOS DE ORGANIZACIÓN JUDICIAL Y CON
MAYOR RAZÓN EN LATINOAMÉRICA , PUES EN GENERAL LOS JUECES Y
MAGISTRA
118
Cfr. Robertson, A. H., “Pactos y Protocolo Opcional de las Naciones Unidas, Convención
Americana y Convención Europea sobre derechos humanos. Estudio comparativo”. La protección
internacional de los derechos del hombre. Balance y perspectivas, México, UNAM, 1983, pp. 150-157.

110
Cfr. Almagro Nosete.José, Constitución y proceso, Barcelona, Bosch, 1984, pp. 80-86.
232 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

DOS PERCIBEN SUELDOS PROPORCIONALMENTE INFERIORES A LOS QUE SE OTOR -


GAN A LOS FUNCIONARIOS ADMINISTRATIVOS O LEGISLATIVOS ( LO CUAL ESTÁ
RELACIONADO CON LA CONCEPCIÓN TRADICIONAL ACERCA DEL CARÁCTER
SECUNDARIO Y MECÁNICO DE LA FUNCIÓN JUDICIAL). 120
AUN CUANDO LA REMUNERACIÓN INSUFICIENTE ES UN FENÓMENO GE -
NERAL EN LOS PAÍSES DEL CONTINENTE EUROPEO Y PARTICULARMENTE EN
LATINOAMÉRICA , CON EXCEPCIÓN DE LOS ORDENAMIENTOS
ANGLOAMERICANOS , EN LOS CUALES PREDOMINA UNA REMUNERACIÓN
ADECUADA A LA IMPORTANCIA ESENCIAL QUE HAN ATRIBUIDO A LOS
TRIBUNALES . EN NUESTRA REGIÓN LA SITUACIÓN ES MÁS AFLICTIVA , POR LO
QUE SE HA ENSAYADO LA IMPLANTACIÓN DE INSTRUMENTOS QUE ATENÚEN O
INCLUSIVE SUPEREN ESTA SITUACIÓN DE INFERIORIDAD ECONÓMICA . EN ESTA
DIRECCIÓN PODEMOS SEÑALAR A VARIOS PRECEPTOS CONSTITUCIONALES QUE
CONSAGRAN UN PORCENTAJE MÍNIMO DEL PRESUPUESTO NACIONAL PARA EL
ORGANISMO JUDICIAL .COMO EJEMPLOS SE PUEDEN CITAR LOS ARTÍCULOS 177
DE LA COSTA RICA, 238 DE LA CARTA DEL PERÚ DE 1979; 121
CONSTITUCIÓN DE
123 DE LA LEY FUNDAMENTAL DE GUATEMALA DE 1985, Y 205 DE LA
CONSTITUCIÓN PARAGUAYA DE 1992. DICHOS PRECEPTOS INSTITUYERON
RESPECTIVAMENTE , 6, 2, 2 Y 4% DEL PRESUPUESTO GENERAL QUE DEBE
ENTREGARSE AL PODER JUDICIAL.122
TAMBIÉN EN ESTE SECTOR ECONÓMICO DEBE DESTACARSE EL PRINCIPIO
CONSAGRADO EN EL ARTÍCULO 3O., SECCIÓN PRIMERA DE LA CONSTITUCIÓN
FEDERAL DE LOS ESTADOS UNIDOS, EN EL CUAL SE DISPONE QUE LOS JUECES
FEDERALES RECIBIRÁN UNA REMUNERACIÓN POR SUS SERVICIOS que no será
disminuida durante su encargo.123
12(1
CFR. Fix-Zamudio, Héctor y Cossío Díaz, José Ramón, EL PODER JUDICIAL EN EL ORDENA-
MIENTO MEXICANO , CIT., SUPRA ,
nota 117, pp. 32 y 33.
121
Sin embargo el artículo 145 de la carta vigente de 1993, que es el equivalente al citado
238 de la Constitución anterior de 1979, suprimió el citado porcentaje del presu puesto.
122
Por lo que se refiere a nuestro país debe destacarse que en la Cuarta Conven ción de
Barras Asociadas de la República Mexicana, celebrada el 8 de junio de 1972 en la ciudad de
México, se propuso el establecimiento de un porcentaje no menor de 1% de los egresos totales
que cada año figuren en el presupuesto federal, para que se atribuya al Poder Judicial de la
Federación, cuyo manejo debía atribuirse a la Suprema Corte de Justicia, en MEMORIA DE LA IV
CONVENCIÓN DE BARRAS ASOCIADAS DE LA REPÚBLICA MEXICANA, México, 1972, p. 55. Es justo
reconocer que el presidente Miguel de la Madrid propuso y obtuvo del Congreso de la Unión,
que se elevaran sustancialmente los ingresos de los miem bros del Poder Judicial Federal, al
aprobar el presupuesto respectivo.
123
Esta disposición ha sido incorporada en varias Constituciones latinoamericanas.
Por
lo que se refiere a México, el séptimo párrafo del artículo 94 de la carta federal en su texto
vigente dispone: “La remuneración que perciban por sus servicios los MinisU'os de la
Suprema Corte, los Magistrados de Circuito, los Jueces de Distrito y los Consejeros de la
Judicatura Federal, así como los Magistrados Electorales, NO PODRÁ SER DISMINUIDA DURANTE SU
ENCARGO .”
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 233

COMO UNA SITUACIÓN SIGNIFICATIVA A ESTE RESPECTO SE PUEDE DESTA -


CAR UNA SENTENCIA DE LA CORTE SUPREMA ARGENTINA , PRONUNCIADA EL 18
DE NOVIEMBRE DE 1985, POR LA CUAL SE DECLARÓ FUNDADA LA ACCIÓN DE
AMPARO QUE PROMOVIERON VARIOS JUECES FEDERALES CONTRA LAS
AUTORIDADES HACENDARÍAS , POR CONSIDERAR QUE NO SE RESPETABA EL
PRINCIPIO DE NO DISMINUCIÓN DE LOS INGRESOS A LOS MIEMBROS DEL PODER
JUDICIAL FEDERAL CONSAGRADO POR EL ARTÍCULO 96 DE LA CARTA
ARGENTINA , INSPIRADO EN EL PRECEPTO MENCIONADO DE LA CONSTITUCIÓN
NORTEAMERICANA .
LA CORTE SEÑALÓ QUE LA INTANGIBILIDAD DE LOS SUELDOS DE LOS JUECES
ERA GARANTÍA DE INDEPENDENCIA DEL PODER JUDICIAL, DE MODO QUE CABÍA
CONSIDERARLA , JUNTO CON LA INAMOVILIDAD , COMO GARANTÍA DEL
FUNCIONAMIENTO DE UN PODER DEL ESTADO , DE MANERA SIMILAR A LAS QUE
PRESERVABAN A LAS CÁMARAS DEL CONGRESO , A SUS MIEMBROS Y A LOS
FUNCIONARIOS DEL ORGANISMO EJECUTIVO . P OR OTRA PARTE , EL MÁS ALTO
TRIBUNAL ARGENTINO ESTIMÓ QUE DICHA INTANGIBILIDAD DE LA
REMUNERACIÓN COMPRENDÍA LA CONSERVACIÓN DEL PODER ADQUISITIVO DE
LA MISMA , Y NO EXCLUSIVAMENTE SU VALOR MONETARIO FORMAL, A CAUSA
DEL ENVILECIMIENTO * O DEGRADACIÓN DE LAS RETRIBUCIONES JUDICIALES
PRODUCIDAS POR LA INFLACIÓN , QUE EN ESA ÉPOCA PODÍA CONSIDERARSE
COMO GALOPANTE .124
c) Responsabilidad. ESTA PUEDE ENTENDERSE DESDE VARIOS ENFOQUES .
EN SENTIDO ESTRICTO , COMO EL PROCEDIMIENTO ESTABLECIDO PARA IMPONER
SANCIONES A LOS JUECES QUE COMETAN ERRORES INEXCUSABLES , FALTAS O
DELITOS EN EL EJERCICIO DE SUS FUNCIONES Y, EN UNA DIMENSIÓN MÁS
AMPLIA , TAMBIÉN PUEDE INCLUIR LA RESPONSABILIDAD PROCESAL , EN LA
MEDIDA QUE LOS MIEMBROS DE LA JUDICATURA GOZAN DE ATRIBUCIONES
PARA LA DIRECCIÓN DEL PROCESO ; Y FINALMENTE , LA RESPONSABILIDAD DE
CARÁCTER POLÍTICO , CUANDO DICHOS JUZGADORES INTERVIENEN EN LOS
INSTRUMENTOS DE JUSTICIA CONSTITUCIONAL .125
DEBIDO A LA BREVEDAD DE ESTE TRABAJO , SÓLO HAREMOS REFERENCIA A
LA RESPONSABILIDAD EN SENTIDO PROPIO , QUE TAMBIÉN ABARCA VARIOS AS -
PECTOS : patrimonial, administrativa o disciplinaria y penal. LA DE CARÁCTER
PATRIMONIAL SE HABÍA ENTENDIDO TRADICIONALMENTE COMO EL PAGO DE
LOS DAÑOS Y PEIJUICIOS OCASIONADOS A LAS PARTES O A TERCEROS POR UNA
CONDUCTA NEGLIGENTE O DE IGNORANCIA INEXCUSABLE DEL JUZGADOR , QUE
124
CFR. Rivas, Adolfo Armando, “Hacia un replanteamiento del amparo como instituto de
defensa de jueces y magistrados”, DOCTRINA JUDICIAL, Buenos Aires, La Ley, 12 de diciem bre de
1986, pp. 257-254.
123
Cfr. Fix-Zamudio, Héctor, “La responsabilidad de los jueces en el derecho mexicano”, Comunicaciones mexicanas al XI
Congreso Internacional de Derecho Comparado (Caracas,


234 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

DEBÍA CUBRIR DIRECTAMENTE EL FUNCIONARIO JUDICIAL RESPONSABLE CON


FUNDAMENTO EN UNA SENTENCIA PRONUNCIADA EN UN PROCESO CIVIL ORDI -
NARIO A INSTANCIA DEL AFECTADO . ESTE CONCEPTO HA CAMBIADO DE MANERA
RADICAL EN LOS ORDENAMIENTOS CONSTITUCIONALES CONTEMPORÁNEOS , EN
LOS CUALES , CON INDEPENDENCIA DE LA RESPONSABILIDAD PERSONAL DE LOS
MIEMBROS DE LA JUDICATURA , SE HA TRANSFORMADO EN OBLIGACIÓN OBJETIVA
DEL ESTADO DE RESARCIR A LOS GOBERNADOS POR LOS DAÑOS Y PERJUICIOS
QUE SUFRAN DEBIDO A UNA DEFECTUOSA PRESTACIÓN DEL SERVICIO PÚBLICO
JURISDICCIONAL , Y TAL OBLIGACIÓN FORMA PARTE DE LA INSTITUCIÓN
GENÉRICA DE RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO POR LA DEFICIENCIA
O ERRORES EN LA PRESTACIÓN DE LOS SERVICIOS PÚBLICOS .
COMO SERÍA MUY COMPLICADO PROPORCIONAR UN PANORAMA COMPA -
RATIVO DE LOS INSTRUMENTOS ESTABLECIDOS POR LAS CONSTITUCIONES CON -
TEMPORÁNEAS , INCLUSIVE VARIAS LATINOAMERICANAS , ACERCA DE LA RESPON -
SABILIDAD DEL ESTADO EN LA IMPARTICIÓN DE LA JUSTICIA , ACUDIMOS AL
EJEMPLO DE UN PRECEPTO CON ÁMBITO MUY EXTENSO , ES DECIR , EL CONTENIDO
EN EL ARTÍCULO 121 DE LA CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA DE DICIEMBRE DE 1978,
DE ACUERDO CON EL CUAL: “LOS DAÑOS CAUSADOS POR ERROR JUDICIAL, ASÍ
COMO LOS QUE SEAN CONSECUENCIA DEL FUNCIONAMIENTO ANORMAL DE LA
ADMINISTRACIÓN (EN REALIDAD , IMPARTICIÓN ) DE JUSTICIA , DARÁN DERECHO A
UNA INDEMNIZACIÓN A CARGO DEL ESTADO , CONFORME A LA LEY .”125
LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA O DISCIPLINARIA IMPLICA LA VI -
GILANCIA PERMANENTE DE LA ACTIVIDAD E LOS JUECES Y MAGISTRADOS , Y SE
TRADUCE EN LA IMPOSICIÓN DE SANCIONES , TALES COMO LA AMONESTACIÓN ,
LA SUSPENSIÓN E INCLUSIVE LA DESTITUCIÓN EN CASOS GRAVES . EN ESTA MA -
TERIA TAMBIÉN SE HA PRODUCIDO UNA EVOLUCIÓN , YA QUE ESTE TIPO DE
SANCIONES CORRESPONDÍA TRADICIONALMENTE A AUTORIDADES ADMINISTRATI -
VAS, COMO LOS MINISTROS O SECRETARÍAS DE JUSTICIA , Y EN LA ACTUALIDAD
SE ENCOMIENDAN A LOS TRIBUNALES DE MAYOR JERARQUÍA , DE ACUERDO CON
EL MODELO ANGLOAMERICANO , PERO TAMBIÉN A ÓRGANOS DISCIPLINARIOS O A
LOS LLAMADOS CONSEJOS DE LA MAGISTRATURA O DE LA JUDICATURA, QUE
SURGIERON EN LA SEGUNDA POSGUERRA LOS ORDENAMIENTOS DE EUROPA
CONTINENTAL , COMO FRANCIA , ITALIA , ESPAÑA Y PORTUGAL, Y SE HAN EXTEN -
DIDO A NUMEROSOS PAÍSES LATINOAMERICANOS , INCLUSIVE AL ORDENAMIENTO
MEXICANO , DE ACUERDO CON LA REFORMA CONSTITUCIONAL DE DICIEMBRE DE
1994, QUE REGULA DICHA INSTITUCIÓN EN EL ARTÍCULO 100 DE LA CARTA

l2S
Cfr. entre otros, Rebollo, Luis Martín, Jueces y responsabilidad del Estado, el articulo 121 de la
Constitución, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1983, pp. 119-182.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 235

FEDERAL , PRECEPTO QUE SEÑALA QUE AL CONSEJO DE LA JUDICATURA


FEDERAL LE CORRESPONDE “LA ADMINISTRACIÓN , VIGILANCIA Y disciplina DEL
PODER JUDICIAL DE LA FEDERACIÓN, CON EXCEPCIÓN DE LA SUPREMA CORTE
DE JUSTICIA DE LA NACIÓN ...”. CONSEJOS SIMILARES SE HAN ESTABLECIDO EN
EL DISTRITO FEDERAL Y EN VARIAS ENTIDADES FEDERATIVAS .127
LA RESPONSABILIDAD PENAL ES LA DE MAYOR GRAVEDAD, PUES IMPLICA
LA IMPOSICIÓN DE SANCIONES CRIMINALES POR CONDUCTAS QUE NO SÓLO
LESIONAN DE MANERA GRAVE LA PRESTACIÓN DEL SERVICIO , SINO QUE EN
OCASIONES CONFIGURAN DELITOS COMUNES U OFICIALES . AUN CUANDO ESTE
TIPO DE COMPORTAMIENTO JUDICIAL NO ES FRECUENTE , DE CUALQUIER MODO
LOS INSTRUMENTOS REPRESIVOS SE OTORGAN TAMBIÉN EN BENEFICIO DE LOS
JUECES Y MAGISTRADOS EN CUANTO IMPLICAN LA NECESIDAD DE UN JUICIO
PREVIO (ANTEJUICIO ), O BIEN UN PROCESO DE CARÁCTER POLÍTICO , QUE ASUME
VARIAS MODALIDADES SEGÚN SE TRATE DE DELITOS COMUNES O DE
INFRACCIONES GRAVES COMETIDOS POR LOS FUNCIONARIOS JUDICIALES CON
MOTIVO DE SUS ACTIVIDADES PÚBLICAS . EN TAL VIRTUD , NO SE PUEDE
SOMETER DIRECTAMENTE A UN PROCESO PENAL A LOS JUECES O MAGISTRADOS
SIN QUE CON ANTERIORIDAD SE HUBIESE AUTORIZADO SU ENJUICIAMIENTO POR
LOS TRIBUNALES SUPERIORES O POR OTROS ÓRGANOS DEL ESTADO .
Autoridad. IMPLICA QUE LOS JUECES Y MAGISTRADOS DEBEN CONTAR CON
INSTRUMENTOS JURÍDICOS PARA HACER RESPETAR SUS RESOLUCIONES , ASÍ
COMO CON EL AUXILIO DE LA FUERZA PÚBLICA PARA LA EJECUCIÓN DE ÉSTAS .
LA MISMA AUTORIDAD DEL JUZGADOR PUEDE ENTENDERSE EN SENTIDO MORAL,
EN VIRTUD DE QUE NO EN TODOS LOS PAÍSES SE LES OTORGA RECONOCÍ-,
MIENTO SOCIAL POR LA IMPORTANTE LABOR QUE REALIZAN . ES COMPRENSIBLE
QUE ESTE RECONOCIMIENTO SEA MAYOR EN LOS PAÍSES QUE SIGUEN LA TRADI -
CIÓN ANGLOAMERICANA DEL common laiu, POR LA FUNCIÓN ESENCIAL QUE SE
ATRIBUYE A LA JURISPRUDENCIA JUDICIAL PARA LA INTEGRACIÓN DEL
ORDENAMIENTO JURÍDICO .
EN SENTIDO PROPIO , LOS CÓDIGOS PROCESALES OTORGAN AL JUZGADOR
MEDIOS DE APREMIO Y CORRECCIONES DISCIPLINARIAS , QUE PUEDEN LLEGAR A
LA MULTA Y AL ARRESTO EN LOS CASOS EXTREMOS, PARA IMPONER SUS DECI -
SIONES A LAS PARTES O A TERCEROS . SON VARIAS LAS CONSTITUCIONES
CONTEMPORÁNEAS QUE ESTABLECEN LA OBLIGACIÓN DE LAS AUTORIDADES
PÚBLICAS DE OTORGAR AUXILIO A LOS TRIBUNALES EN LA EJECUCIÓN DE SUS
FALLOS . ENTRE n?j!
127
CFR. Fix-Zamudio, Héctor y Fix-Fierro, Héctor, EL CONSEJO DE LA JUDICATURA, México,
UNAM, Cuadernos para la Reforma de la Justicia, 3, 1996; Fix-Zamudio, Héctor, BREVES
REFLEXIONES SOBRE EL CONSEJO DE LA J UDICATURA , México, Consejo de la Judicatura Federal, 1997;
Melgar Adalid, Mario, EL CONSEJO DE LA JUDICATURA FEDERAL, 2a. ed., México, Porrúa, 1997.
236 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

OTROS, PODEMOS CITAR LOS ARTÍCULOS 209


CONSTITUCIÓN DE VENE-
DE LA
ZUELA DE 1961, 1976-1982, EL 313 DE
EL MISMO NÚMERO DE LA PORTUGUESA
LA H ONDURAS DE 1982 Y EL 202 DE LA CARTA PARAGUAYA , DE 1992.
EL SECTOR QUE IMPLICA MAYORES PROBLEMAS ES EL RELATIVO A LA EJE-
CUCIÓN DE LAS RESOLUCIONES Y SENTENCIAS DICTADAS POR LOS TRIBUNALES
ORDINARIOS O ESPECIALIZADOS CUANDO IMPLICAN UNA CONDENA PARA LAS
AUTORIDADES , Y EN ESPECIAL SI ESA CONDENA SIGNIFICA UNA REPARACIÓN
ECONÓMICA , PUESTO QUE EXISTE GENERALMENTE UNA RESISTENCIA PARA SU
CUMPLIMIENTO ESPONTÁNEO . ADEMÁS, DEBEN CONSIDERARSE LOS DIVERSOS
PRIVILEGIOS QUE CORRESPONDEN A DICHAS AUTORIDADES , ENTRE ELLOS LA IM -
POSIBILIDAD DEL SECUESTRO DE BIENES PARA FORZAR DICHO CUMPLIMIENTO .
POR ESE MOTIVO LLEGA A HABLARSE DE LA INEJECUCIÓN DE LAS SENTENCIAS
ADMINISTRATIVAS .128

3. Garantías de las partes

SON LAS QUE POSEEN LOS JUSTICIABLES CUANDO ACUDEN A SOLICITAR LA


PRESTACIÓN JURISDICCIONAL . SUS LINCAMIENTOS ESENCIALES SE HAN CONSA -
GRADO EN LAS CARTAS CONSTITUCIONALES (INCLUSIVE , ASÍ SEA DE MANERA
LIMITADA , POR LOS ORDENAMIENTOS CLÁSICOS ), YA QUE LOS DERECHOS SUBJE -
TIVOS PÚBLICOS RELATIVOS A LA acción procesal Y a la defensa o debido proceso SE
HAN CONSAGRADO TRADICIONALMENTE COMO DERECHOS FUNDAMENTALES DE
LA PERSONA Y HAN SIDO REGLAMENTADOS POR LOS MISMOS TEXTOS CONS -
TITUCIONALES (CON MAYOR AMPLITUD POR LO QUE RESPECTA A LA MATERIA
PENAL QUE HA SIDO EL ASPECTO MÁS SENSIBLE DEL DERECHO CONSTITUCIONAL
PROCESAL ). LAS DECLARACIONES Y TRATADOS INTERNACIONALES SOBRE DERE -
CHOS HUMANOS LOS HAN CONSAGRADO EN TODOS LOS CAMPOS .
a) Acción procesal. EL DERECHO DE ACCIÓN SE CONSIDERÓ TRADICIONAL -
MENTE , A PARTIR DEL DERECHO ROMANO Y HASTA LA PRIMERA MITAD DEL
SIGLO XIX COMO EL MISMO DERECHO SUBJETIVO LLEVADO AL PROCESO . SIN
EMBARGO , GRACIAS A LAS APORTACIONES DE LOS JURISTAS ALEMANES DE LA
SEGUNDA MITAD DEL SIGLO PASADO , SE RECONOCIÓ A LA ACCIÓN LA NATURA -
LEZA DE UN DERECHO AUTÓNOMO , DIVERSO DEL DERECHO SUSTANTIVO , CON
CARÁCTER ABSTRACTO , COMO DERECHO SUBJETIVO PÚBLICO QUE CORRESPONDE
A TODO GOBERNADO DE SOLICITAR DEL ESTADO LA PRESTACIÓN
JURISDICCIONAL ,

128
Cfr. González Pérez, Jesús, “La inejecución de las sentencias administrativas”, Revista de la
Facultad de Derecho de México, núms. 91-92, julio-diciembre de 1973, pp. 421-436; García de Enterría,
Eduardo y otros, número 209 de Documentación Administrativa, dedicado al tema La ejecución de sentencias
condenatorias de la administración, Madrid, Instituto Nacional de Administración Pública, enero-abril de
1987.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 237

PUESTO QUE SE PROHÍBE, SALVO CASOS EXCEPCIONALES , EL EJERCICIO DE LA


AUTODEFENSA . LAS CARTAS FUNDAMENTES RECOGIERON ESTA CONCEPCIÓN ,
CON LO CUAL SE CONSTITUCIONALIZÓ ESTA INSTITUCIÓN COMO UN DERECHO
FUNDAMENTAL DE LA PERSONA HUMANA . PERO ESTE MISMO DERECHO AUTÓ -
NOMO DE CARÁCTER CONSTITUCIONAL HA EXPERIMENTADO UNA TRANSFORMA -
CIÓN SUSTANCIAL DEBIDO AL FENÓMENO DE LA SOCIALIZACIÓN DEL DERECHO ,
AUN CUANDO EN OCASIONES NO SE ADVIERTE CON CLARIDAD EN LOS TEXTOS
CONSTITUCIONALES .
EN EFECTO , EN LA CONCEPCIÓN TRADICIONAL , EL DERECHO DE ACCIÓN ,
CONSAGRADO EN LAS CARTAS FUNDAMENTALES DE CARÁCTER CLÁSICO , ERA
CARACTERIZADO COMO DERECHO DEL INDIVIDUO DE EXIGIR DEL ESTADO LA
PRESTACIÓN JURISDICCIONAL ; SU SIGNIFICADO ERA PURAMENTE TÉCNICO ,
CONFORME AL ENFOQUE INDIVIDUALISTA Y LIBERAL DE LA IGUALDAD FORMAL
DE LOS GOBERNADOS , SIN CONSIDERAR “LOS OBSTÁCULOS DEL ORDEN
ECONÓMICO Y SOCIAL (PODEMOS AGREGAR , TAMBIÉN LOS POLÍTICOS Y
CULTURALES ) QUE LIMITANDO DE HECHO LA LIBERTAD E IGUALDAD DE LOS
CIUDADANOS IMPIDEN EL PLENO DESENVOLVIMIENTO DE LA PERSONALIDAD
HUMANA ”, SEGÚN LO DISPUESTO POR EL ARTÍCULO 3O. DE LA CONSTITUCIÓN
ITALIANA DE 1948; OBSTÁCULOS QUE EN EL CAMPO DEL DERECHO PROCESAL
ENTORPECEN , EN UN SENTIDO , LA REAL PARTICIPACIÓN DE LOS JUSTICIABLES , Y
POR EL OTRO , IMPIDEN LA EFICACIA DEL PROCESO .
LOS LINCAMIENTOS RENOVADORES DE LA ACCIÓN PROCESAL ,
CONSIDERADOS COMO UN DERECHO A LA JUSTICIA Y NO SÓLO A LA
PRESTACIÓN JURISDICCIONAL DESDE UN PUNTO DE VISTA ESTRICTAMENTE
FORMAL ,129 NO SE HAN REFLEJADO EN TODOS LOS SUPUESTOS EN LOS TEXTOS
CONSTITUCIONALES , PUES LA MAYORÍA DE LOS ORDENAMIENTOS SE REFIEREN
SÓLO AL DERECHO DE LOS JUSTICIABLES DE ACUDIR A LOS TRIBUNALES , Y AUN
LO HAN INCLUIDO EN LAS DISPOSICIONES QUE CONSAGRAN EL DERECHO
GENÉRICO DE PETICIÓN . PERO RESULTA LÓGICO QUE LAS CARTAS
CONSTITUCIONALES MÁS RECIENTES HUBIESEN CONSAGRADO EN SUS TEXTOS
UN CONCEPTO MÁS AMPLIO Y MODERNO DE LA ACCIÓN PROCESAL , Y ENTRE
ELLOS PODEMOS DESTACAR EL ARTÍCULO 24 DE LA CONSTI - TUCIÓN ESPAÑOLA
DE 1978, QUE REGULA EL LLAMADO DERECHO A LA “TUTELA JUDICIAL
EFECTIVA ”.
130

129
Cfr. Fix-Zamudio, Héctor, “El derecho consütucional a la jusücia en el derecho mexicano”, Los
derechos sociales del pueblo mexicano, México, Manuel Porrúa, 1979, t. I, pp. 279-326.

130
Cfr. González Pérez, Jesús, El derecho a la tutela jurisdiccional, 2a. ed., Madrid, Civi- tas, 1989;
Figueruelo Burrieza, Angela, El derecho a la tutela judicial efectiva, Madrid, Tecnos,
238 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

POR OTRA PARTE, LA TRANSFORMACIÓN , DEL DERECHO DE ACCIÓN


PROCESAL SE ADVIERTE CON MAYOR CLARIDAD EN LOS INSTRUMENTOS
INTERNACIONALES , EN ESPECIAL EN LOS CONVENIOS SOBRE DERECHOS
HUMANOS QUE HEMOS CITADO . AUN CUANDO LOS PRECEPTOS
INTERNACIONALES DENEN UN CONTENIDO SIMILAR , DEBE DESTACARSE EL
ARTÍCULO 6O. DEL CONVENIO DE ROMA, EL CUAL EXIGE LA CALIDAD DE
“equitativa” A LA TRAMITACIÓN DEL PROCESO.131
PERO EL PROPIO DERECHO PROCESAL DE ACCIÓN NO DEBE EXAMINARSE
COMO UN INSTRUMENTO AISLADO QUE ÚNICAMENTE PERMITE EL ACCESO A LA
JURISDICCIÓN , SINO QUE ES PRECISO RELACIONARLO CON OTRAS INSTITUCIONES
PROCESALES , COMO EL LLAMADO “DERECHO DE DEFENSA ” O “GARANTÍA O
DERECHO DE AUDIENCIA ”, SI SE CONSIDERA QUE EXISTE CONSENSO DOCTRINAL
ACERCA DEL CARÁCTER BILATERAL DEL DERECHO DE ACCIÓN , LA CUAL
CORRESPONDE TANTO AL ACTOR Y AL MINISTERIO PÚBLICO , COMO AL
DEMANDADO Y AL ACUSADO . ADEMÁS, DEBEMOS VINCULAR LA ACCIÓN CON EL
COMPLEJO INSTRUMENTO QUE ALGUNOS TEXTOS CONSTITUCIONALES HAN
DENOMINADO COMO “DEBIDO PROCESO LEGAL ”, ASÍ COMO OTROS MEDIOS
PROCESALES QUE DAN CONTENIDO AL DERECHO FUNDAMENTAL DE ACCIÓN Y
QUE SÓLO PARA EFECTOS DE ESTUDIO DESGLOSAMOS MÁS ADELANTE SI ES QUE
SE PRETENDE QUE LA ACCIÓN PROCESAL NO SIGNIFIQUE ÚNICAMENTE LA
POSIBILIDAD REAL DE ACUDIR A LOS TRIBUNALES , SINO QUE GARANTICE EL
RESULTADO EFECTIVO DE SU EJERCICIO .132
COMO JESÚS GONZÁLEZ PÉREZ AL
LO AFIRMA EL TRATADISTA ESPAÑOL
REFERIRSE A LA CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA , TAL DERECHO A LA “TUTELA
JUDICIAL EFECTIVA ”, ES DECIR , DE ACCIÓN PROCESAL , DESPLIEGA SUS EFECTOS
EN TRES MOMENTOS DISTINTOS : “PRIMERO , EN EL acceso a la justicia-, SEGUNDO ,
UNA VEZ EN ELLA , QUE SEA POSIBLE la defensa Y OBTENER SOLUCIÓN EN UN
PLAZO RAZONABLE , TERCERO , UNA VEZ DICTADA LA SENTENCIA , LA plena
efectividad DE SUS PRONUNCIAMIENTOS ”.133
LA VINCULACIÓN DEL DERECHO DE ACCIÓN CON EL ORDENAMIENTO
CONSTITUCIONAL Y, POR TANTO , CON RÉGIMEN POLÍTICO EN EL CUAL SE HACE
VALER , FUE SEÑALADA POR EL INSIGNE PROCESALISTA FLORENTINO PIERO
CALARNANDREI , EN SU CLÁSICO ESTUDIO ACERCA DE “LA RELATIVIDAD DEL
CONCEPTO DE ACCIÓN ”. 134
131
Cfr. Gros Espiell, Héctor, La Convención Ameiicana y la Convención Europea de Dere chos Humanos.
Análisis comparativo, Santiago, Editorial Jurídica deChile, 1991, pp. 92-94.
132
CFR. Fix-Zamudio, Héctor, “Ejercicio de las garantías constitucionales sobre la efica -
cia del proceso”, LATINOAMÉRICA: CONSTITUCIÓN, PROCESO Y DERECHOS HUMANOS, México, UDUAL-
Miguel Angel Porrúa, 1988, pp. 465-542.
133
El derecho a la tutela jurisdiccional, cit., supra, nota 130,pp.43-45.
131
Estudio incluido en la recopilación de trabajos del mismo autor, ESTUDIOS DE. DERECHO
PROCESAL CIVIL , trad. de Santiago Sentís Melendo, Buenos Aires, Editorial Bibliográfica Argen -
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 239

DESDE EL PUNTO DE VISTA DEL DERECHO CONSTITUCIONAL DE ACCIÓN


PROCESAL , LA SOCIALIZACIÓN JURÍDICA DEL ESTADO CONTEMPORÁNEO , NO
OBSTANTE LOS VIENTOS DE LIBERALISMO ECONÓMICO QUE SE HAN EXTENDIDO
EN LA ACTUALIDAD , HA DETERMINADO LA NECESIDAD DE CREAR LOS
INSTRUMENTOS NECESARIOS PARA LOGRAR SU EJERCICIO EFECTIVO PARA
TODOS LOS GOBERNADOS Y NO SÓLO POR LOS QUE CUENTAN CON LOS MEDIOS
ECONÓMICOS Y EL ASE- SORAMIENTO DE ABOGADOS PARTICULARES PARA
ACCEDER DE MANERA ADECUADA A LA PRESTACIÓN JURISDICCIONAL . EN OTRAS
PALABRAS , DE UN SIMPLE DERECHO FORMAL, LA ACCIÓN PROCESAL SE HA
TRANSFORMADO EN UNA FACULTAD CON UN CONTENIDO MATERIAL QUE
PERMITE SU EJERCICIO EFICAZ .135
b) Derecho de defensa o debido proceso legal. EL SEGUNDO TÉRMINO ES LA
TRADUCCIÓN DEL CONCEPTO ANGLOAMERICANO DEL due process of laxo, CONSA -
GRADO EXPRESAMENTE EN LAS ENMIENDAS V Y XIV DE LA CONSTITUCIÓN DE
LOS ESTADOS UNIDOS APROBADAS EN1791 Y 1868, RESPECTIVAMENTE , LAS
QUE HAN TENIDO UNA GRAN REPERCUSIÓN , EN ESPECIAL LA PRIMERA , EN LOS
ORDENAMIENTOS CONSTITUCIONALES DE LATINOAMÉRICA , SI SE CONSIDERA
TAMBIÉN LA TRADICIÓN ESPAÑOLA DEL LLAMADO DERECHO DE DEFENSA O DE
AUDIENCIA EN JUICIO , PUES AMBAS INSTITUCIONES SIGNIFICAN QUE NADIE
PUEDE SER AFECTADO EN SUS DERECHOS SIN SER ESCUCHADO NI VENCIDO
PREVIAMENTE EN UN PROCESO .156
EN REALIDAD , COMO LO HEMOS SOSTENIDO CON ANTERIORIDAD , EL DERE -
CHO DE DEFENSA , AUDIENCIA O DEBIDO PROCESO ESTÁ VINCULADO A LA AC -
CIÓN PROCESAL , PUESTO QUE LA MISMA TIENE CARÁCTER BILATERAL , Y NO
PUEDE CONCEBIR EN LA ACTUALIDAD ESTA ÚLTIMA SI NO SE EJERCITA POR
MEDIO DE UN PROCEDIMIENTO QUE PERMITA LA ADECUADA DEFENSA DE LAS
DOS PARTES , PUESTO QUE LA PROPIA ACCIÓN IMPLICA NO SÓLO EL INICIO SINO
LA CONTINUIDAD DEL PROCESO HASTA SUS ÚLTIMAS ETAPAS , INCLUYENDO LA
EJECUCIÓN , CON LA TRADICIONAL EXCLUSIÓN DE LA DE CARÁCTER PENAL ,
ENCOMENDADA A AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS , PERO EN LOS ÚLTIMOS
AÑOS SE HA ABIERTO PASO LA IDEA DE QUE TAMBIÉN DEBE EXISTIR UNA
FISCALIZACIÓN JUDICIAL EN DICHA ETAPA DEL CUMPLIMIENTO DE LA CONDENA
PENAL .

político”, ESTUDIOS DE DERECHO PROCESAL, Madrid, Editorial Revista de Derecho Privado, 1955,
pp. 70-75.
ISa
Gozaíni, Osvaldo, “El desplazamiento de la noción de derecho subjetivo por el de
acceso a la justicia sin restricciones (sobre problemas actuales de la legitimación y el proceso
judicial)”, BOLETÍN MEXICANO DE DERECHO COMPARADO, núm. 83, mayo-agosto de 1995, pp 661-
668.
130
CFR. Vigoriti, Vincenzo, “Garanzie costituzionali della difensa nel processo civile",
RIVISTA DI DIRITTO PROCESSUALE, pp. 516-533; Bernardís, Luis Marcelo de, LA GARANTÍA PROCESAL
240 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

ÚNICAMENTE PARA EFECTOS DE ESTUDIO PODEMOS AISLAR EL DEBIDO


PROCESO O DERECHO DE DEFENSA . ES UNA INSTITUCIÓN MUY COMPLEJA Y
ABARCA NUMEROSOS ASPECTOS QUE HAN SIDO DESARROLLADOS POR LA JURIS -
PRUDENCIA DE MUY DIVERSA MANERA EN LOS DISTINTOS ORDENAMIENTOS QUE
LA CONSAGRAN , PUES COMPRENDE INSTRUMENTOS PROCESALES COMO LA
PUBLICIDAD DEL PROCESO ; EL DERECHO A UN JUEZ NATURAL (O SEA , QUE
NADIE PUEDE SER JUZGADO POR TRIBUNALES DE EXCEPCIÓN O SOMEDDO A
LAJUSDCIA MILITAR SI NO PERTENECE A LAS FUERZAS ARMADAS); LA
OPORTUNIDAD PROBATORIA , ETCÉTERA . PERO TAMBIÉN ABARCA ASPECTOS
SUSTANTIVOS , PUES COMO LO HAN SOSTENIDO LAS CORTES SUPREMAS DE
ESTADOS UNIDOS Y DE ARGENTINA , LA SOLUCIÓN QUE SE DICTE EN EL
PROCESO , DEBE SER RAZONABLE , ES DECIR , ADECUADA A LA CONTROVERSIA
PLANTEADA .137
UNO DE LOS ASPECTOS ESENCIAL DEL DEBIDO PROCESO EN NUESTRA ÉPOCA
ES EL RELATIVO A LA igualdad efectiva de las partes, COMO APLICACIÓN AL
PROCESO DEL PRINCIPIO GENÉRICO DE LA IGUALDAD DE LOS GOBERNADOS
ANTE LA LEY , CONSAGRADO POR EL ARTÍCULO LO . DE LA
DECLARACIÓN DE LOS
DERECHOS DEL HOMBRE Y DEL CIUDADANO DE 1789.
ESTA IGUALDAD PROCESAL DE LAS PARTES ERA DIFERENTE EN EL RÉGIMEN
INDIVIDUALISTA , LIBERAL Y PREDOMINANTEMENTE DISPOSITIVO DEL PROCESO
CIVIL TRADICIONAL , RESPECTO DE LA QUE PRETENDE ESTABLECER LA
CORRIENTE CONTEMPORÁNEA DEL PROCESALISMO CIENTÍFICO CON FUERTE
ORIENTACIÓN SOCIAL, LA QUE PERSIGUE LA SUPERACIÓN DE LAS SITUACIONES
FORMALISTAS QUE HAN PREDOMINADO EN LA MAYORÍA DE LOS CÓDIGOS
PROCESALES DE CARÁCTER TRADICIONAL . EN TAL VIRTUD , LA EXIGENCIA DE
DOS PARTES EQUIDISTANTES , IGUALES Y CONTRAPUESTAS SE HA INTERPRETADO
DE DIVERSAS MANERAS , SEGÚN EL CONTEXTO POLÍTICOJURÍDICO , Y EN ESTE
SENDDO PODEMOS PARAFRASEAR AL PROCESALISTA PIERO CALAMANDREI (DE
ACUERDO CON SU CONCEPTO DE RELATIVIDAD DEL CONCEPTO DEL DERECHO DE
ACCIÓN PROCESAL) Y PODEMOS HABLAR EN FORMA SIMILAR DE LA
“RELATIVIDAD DEL CONTRADICTORIO.” I3S
LA RAMA DEL PROCESO EN LA CUAL SE INICIÓ ESTA NUEVA ORIENTACIÓN
DE LA IGUALDAD REAL DE LAS PARTES FUE EN EL DERECHO PROCESAL
LABORAL , QUE SURGIÓ PRECISAMENTE DEBIDO A LA COMPROBACIÓN DE QUE EN
LOS CONFLICTOS OBRERO PATRONALES EXISTE UNA PARTE DÉBIL : EL

137
Cfr. Linares, Juan Francisco, El “debido proceso" como garantía inominada de la Constitución
argentina, 2a. ed., Buenos Aires, Astrea, 1970; Bernardis, Luis Marcelo, op. cit., supra, pp. 257-300.

138
Cfr. Fix-Zamudio, Héctor, “Ejercicio de las garantías consátucíonales sobre la eficacia del
proceso”, op. cit., supra, nota 132, pp. 493-503..
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 241

DESTACAN LAS PROFUNDAS REFLEXIONES DEL PROCESALISTA URUGUAYO


EDUARDO J. COUTURE SOBRE LA “IGUALDAD POR COMPENSACIÓN ”, PARA
LOGRAR EL EQUILIBRIO DE LAS PARTES EN EL MENCIONADO DERECHO
PROCESAL DEL TRABAJO ,139 PERO TAMBIÉN TIENE APLICACIÓN EN EL PROCESO
PENAL ,140 POR MEDIO DE UN PRINCIPIO SIMILAR DENOMINADO in dubio pro reo,141
TANTO EN EL CONTENIDO DEL FALLO COMO EN EL PROCEDIMIENTO . OTRO
PRINCIPIO DE EQUILIBRIO DE LAS PARTES EN EL MISMO PROCESO PENAL ES EL
RELATIVO .A LA presunción de inocencia QUE CONSAGRAN LA MAYORÍA DE LAS
CONSTITUCIONES CONTEMPORÁNEAS , ASÍ COMO LOS INSTRUMENTOS
INTERNACIONALES Y QUE TIENE IMPORTANTES REPERCUSIONES PROCESALES .142

139
“Algunas nociones fundamentales del derecho procesal del trabajo”, en su libro Estudios de
derecho procesal, 3a. reimpresión, Buenos Aires, Depalma, 1989, t. I, pp. 271-288.
140
Sobre el derecho defensa o debido proceso en el proceso penal, cfr. Gimeno Sendra, Vicente,
Constitución y proceso, Madrid, Tecnos, 1988, pp. 88-122.
141
Cfr. Sentís Melendo, Santiago, In dubio pro reo , Buenos Aires, EJEA, 1971.
142
CJr. VázquezSotelo, Luis, La presunción de inocencia del imputado e íntima convicción del tribunal, Barcelona, Bosch,
1984.
Capítulo sexto

FORMAS DE ESTADO Y FORMAS DE GOBIERNO

I. Formas de Estado y formas de gobierno.


Diferencias conceptuales

SI BIEN EN EL HABLA VERNÁCULA LOS TÉRMINOS ESTADO Y GOBIERNO SE EM -


PLEAN A VECES COMO SINÓNIMOS , NO SON EN FORMA ALGUNA TÉRMINOS
EQUIVALENTES , SINO QUE EN SU RECTO SENTIDO DESIGNAN REALIDADES
DISTINTAS AUNQUE COMPLEMENTARIAS . SE IMPONE POR ELLO DESLINDAR
AMBOS TÉRMINOS; PARTIREMOS DE LA CONSIDERACIÓN QUE EL ^ ESTADO ES UN
TÉRMINO MUY GENÉRICO Y QUE DESIGNA A LA TOTALIDAD DE LA COMUNIDAD
POLÍTICA , EN OTRAS PALABRAS ,_ A_UN CONJUNTO DE INSTITUCIONES Y DE
PERSONAS —GOBERNANTES Y GOBERNADOS— QUE FORMAN UNA SOCIEDAD
JURÍDICAMENTE ^ ORGANIZADA SOBRE UN ESPACIO GEOGRÁFICO
DETERMINADO ; EL VOCABLO (GOBIERNO , EN CAMBIO , ES MUCHO MÁS
RESTRINGIDO , COMPRENDE SOLAMENTE ÍA 'ORGANIZACIÓN ESPECÍFICA DE LOS
PODERES CONSTITUIDOS AL SERVICIO DEL ESTADO , MISMOS QUE SON,
PRINCIPALMENTE , LOS ÓRGANOS LEGISLATIVO , EJECUTIVO Y JUDICIAL.
EN EFECTO , LOS ESTADOS QUE HOY EXISTEN EN LOS PAÍSES DEL GLOBO, A
PESAR DE SU DIVERSIDAD , POSEEN VARIOS ELEMENTOS Y CARACTERÍSTICAS
QUE LE SON COMUNES. 1 D E ESTE MODO , ES GENERALMENTE RECONOCIDO QUE
CUALQUIER ESTADO REQUIERE DE UNA POBLACIÓN Y DE UN TERRITORIO ,
ELEMENTOS HUMANO Y FÍSICO , DE CARÁCTER PREVIO , QUE LE SON
INDISPENSABLES PARA SU EXISTENCIA . S E DEMANDAN OTROS ELEMENTOS Y
CARACTERÍSTICAS , EMPERO, PARA QUE UN ESTADO EXISTA EN FORMA PLENA ,
COMO SON LA PRESENCIA DE UN GOBIERNO O AUTORIDAD , AL CUAL SE LE
RECONOZCA UN PODER SUPERIOR Y PUEDA POR ELLO DIRIGIR Y ENCAUZAR A
LOS GRUPOS SOCIALES Y A LOS INDIVIDUOS , O INCLUSO IMPONERSE SOBRE
ELLOS , PERO NO DE UNA MANERA

1
Cfr. entre otros: González Uríbe, Héctor, Teoría política, México, Porrúa, 1972, pp. 295 y ss.;
Heller, Hermann, Teoría del Estado , México, FCE, 1971, pp. 141 y ss.; Porrúa Pérez, francisco, Teoría del
Estado, 2a. ed., México, Porrúa, 1958, pp. 159 y ss.
244 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

ARBITRARIA , SINO DE ACUERDO CON UN ORDEN JURÍDICO , PARA ASÍ


POSIBILITAR EL FIN DEL ESTADO QUE RADICA EN EL BIEN PÚBLICO EN
GENERAL.
DE ELLO SE SIGUE , ASIENTA RODRIGO BOIJA, QUE ENTRE LOS CONCEPTOS
DE ESTADO Y DE GOBIERNO “HAY UNA RELACIÓN DEL TODO A LA PARTE ” DE
TAL MANERA QUE , “MIENTRAS QUE LAS FORMAS DE ESTADO SE REFIEREN A LA
MANERA DE SER FUNDAMENTAL DE LA TOTALIDAD DEL CUERPO SOCIAL
JURÍDICAMENTE ORGANIZADO , LAS FORMAS DE GOBIERNO TIENEN RELACIÓN
CON LA ESPECIAL MODALIDAD ADOPTADA POR LOS ÓRGANOS DIRECTIVOS QUE
FORMULAN , EXPRESAN Y REALIZAN LA VOLUNTAD DEL ESTADO”. 2 UN PARECER
SEMEJANTE TIENE BISCARETTI , EL CUAL ES EXPLÍCITO SOBRE EL PARTICULAR
VÍNCULO ENTRE FORMAS DE ESTADO Y FORMAS DE GOBIERNO , SEÑALANDO
CORRIÓ ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL ESTADO A LA POBLACIÓN, EL
TERRITORIO Y EL GOBIERNO , POR LO CUAL “CON LA EXPRESIÓN FORMA DE
GOBIERNO SE SUELE INDICAR LA RECÍPROCA POSICIÓN EN QUE SE ENCUENTRAN
LOS DIVERSOS ÓRGANOS CONSTITUCIONALES DEL ESTADO, TOMANDO EL
VOCABLO DE GOBIERNO 110 EN EL SENTIDO LATO QUE LE ES PROPIO COMO
ELEMENTO CONSTITUTIVO DEL ESTADO , SINO EN OTRO MÁS ESTRICTO QUE
SIGNIFICA EL CONJUNTO SÓLO DE LAS PRINCIPALES INSTITUCIONES ESTATALES ”,
POR TANTO , “YA ES POSIBLE DEDUCIR LA DIFERENCIA INTRÍNSECA CON LA
NOCIÓN DE FORMA DE ESTADO: RELATIVA , EN CAMBIO , A LA POSICIÓN
RECÍPROCA EN LA CUAL VIENEN A ENCONTRARSE LOS TRES MENCIONADOS
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL ESTADO ”.3
AUNQUE DIFERENTES , EXISTE UNA RELACIÓN MUY ÍNTIMA Y ESTRECHA
ENTRE LAS FORMAS DE ESTADO Y LAS FORMAS DE GOBIERNO . SE PUEDE AFIR -
MAR QUE AMBAS FORMAS SE IMPLICAN E INFLUYEN RECÍPROCAMENTE ; EN
PRINCIPIO “TODA FORMA DE GOBIERNO SE ENCUADRA EN UNA FORMA DE
ESTADO MÁS AMPLIA QUE CONDICIONA A LA ANTERIOR ”; EXISTE UNA CONCEP -
CIÓN DE FONDO ACOGIDA POR CADA ESTADO EN CUANTO A SUS BASES
ECONÓMICAS , SOCIALES , POLÍTICAS Y A LAS DIRECTRICES QUE INSPIRAN SU
ACCIÓN , “ESTA CONCEPCIÓN DE FONDO , DA FORMA AL ESTADO , E INFLUYE EN
CONCRETO SOBRE LA ACTUACIÓN DE LA FORMA DE GOBIERNO ”. POR OTRA
PARTE, ES TAMBIÉN CIERTO QUE “LA ELECCIÓN DE LA FORMA GUBERNAMENTAL
INCIDE SOBRE LA MISMA FORMA DE ESTADO ”, ASÍ UN ESTADO QUE
ESTABLEZCA UNA FORMA DE GOBIERNO PARLAMENTARIA EN LA CUAL EXISTA
EL CONTROL RECÍPROCO ENTRE LOS ÓRGANOS CONSTITUCIONALES , GARANTIZA

• Boija, Rodrigo, Derecho político y constitucional, México, FCE, 1992, p. 82.


5
Biscaretti di RufTia, Paolo, Derecho constituríonal, Madrid, Tecnos, 1973, p. 223.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 245

EN EL CUAL LOS CONFLICTOS SE SUPERAN MEDIANTE PROCEDIMIENTOS IM -


POSITIVOS .4
AHORA BIEN , EN LA ÉPOCA ACTUAL LOS ESTADOS SON ENTES SUMAMENTE
COMPLEJOS , Y LOS GOBIERNOS A CARGO DE ELLOS DE LOS DISTINTOS PAÍSES
TAN HETEROGÉNEOS , QUE RESULTA COMPRENSIBLE QUE UN TEMA MUY IMPOR -
TANTE EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL SE DESTINE A CLASIFICAR AMBAS
REALIDADES , PARA ORDENARLAS Y PODER ESTUDIARLAS CON MÁS FACILIDAD .
A TAL NECESIDAD RESPONDE EL TEMA DE FORMAS DE ESTADO Y FORMAS
DE GOBIERNO , EN TORNO AL CUAL SE HAN ELABORADO MÚLTIPLES TEORÍAS
QUE, ARRANCANDO DEL ANÁLISIS DE LAS EXPERIENCIAS CONOCIDAS , REALIZAN
LA COMPARACIÓN ENTRE LAS DIVERSAS REALIDADES POLÍTICAS Y
ORDENAMIENTOS CONSTITUCIONALES , PARA ELABORAR POR ABSTRACCIÓN
CRITERIOS QUE COADYUVEN A COMPRENDER TAN SINGULAR UNIVERSO .
EN EL PRESENTE CAPÍTULO SE PRETENDEN RECOGER ALGUNAS DE LAS CLA -
SIFICACIONES QUE TRADICIONALMENTE SE HAN UTILIZADO PARA LAS FORMAS
DE ESTADO Y DE GOBIERNO , ASÍ COMO AL PROPIO TIEMPO SUMINISTRAR LOS
PRINCIPALES CRITERIOS CONTEMPORÁNEOS RESPECTO DE ELLAS . DE LAS
CLASIFICACIONES QUE EXPONDREMOS EXISTEN ALGUNOS CRITERIOS QUE
PUEDEN CALIFICARSE DE SUPERADOS , PERO QUE TIENEN SU VALOR HISTÓRICO ,
COMO SON LOS CASOS DE LA UNIÓN REAL O DE LA UNIÓN PERSONAL ; OTRAS
SON TIPOLOGÍAS QUE SE FORMULARON HACE ALGÚN TIEMPO AUNQUE SIGUEN
CONSERVANDO . UNA UTILIDAD MUY APRECIABLE , E INCLUSO SU IMPORTANCIA
SE HA REVALO - RIZADO , COMO SUCEDE CON EL CRITERIO QUE DIVIDE A LOS
REGÍMENES DE GOBIERNO EN PRESIDENCIAL Y PARLAMENTARIO ; FINALMENTE ,
HAREMOS UN BREVE RECORRIDO SOBRE LOS NUEVOS PUNTOS DE VISTA QUE SE
HAN VERTIDO SOBRE TEMA TAN ATRAYENTE .

II. Las formas de Estado tradicionales

HEMOS AGRUPADO EN ESTE APARTADO LO QUE PUDIÉRAMOS CONSIDERAR


FORMAS DE ESTADO TRADICIONALES , SE TRATA DE CLASIFICACIONES QUE DE
HACE BASTANTE TIEMPO SE HAN ESTUDIADO EN LA TEORÍA CONSTITUCIONAL ,
ALGUNAS DE ELLAS SE INSPIRAN EN LA HISTORIA O EN LA TEORÍA POLÍTICA ,
MIENTRAS QUE OTRAS SON PROPIAMENTE FORMAS JURÍDICAS DE ESTADO .
ESTAS FORMAS DE ESTADO TRADICIONALES NOS ILUSTRAN ACERCA DEL
PRETÉRITO , PERO TAMBIÉN VARIAS DE ELLAS SIGUEN SIENDO INSTRUMENTOS
ÚTILES PARA COMPRENDER LAS REALIDADES POLÍTICAS Y JURÍDICAS
CONTEMPORÁNEAS .
v* A
Vergottini, Ciuseppe de, DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO, Madrid, Espasa-Calpe, 1985,
246 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

1. Formas históricas de Estado

DESDE UN PUNTO DE VISTA MUY AMPLIO , SE PUEDE ENTENDER POR ESTADO


CUALQUIER ORGANIZACIÓN POLÍTICA QUE EL HOMBRE HA LOGRADO CONSTRUIR
PARA REGIR SU VIDA COLECTIVA , EN VIRTUD DE QUE, DEJÓ AFIRMADO
JELLINEK , “COMO TODO FENÓMENO HISTÓRICO , EL
ESTADO ESTÁ SOMETIDO A
UN CAMBIO PERMANENTE EN SUS FORMAS. ESTO , DENTRO DEL TIPO POR
GENERAL QUE HEMOS HALLADO PARTICULARÍZASE EL ESTADO DE MÚLTIPLES
MANERAS”, DE AHÍ QUE SEA ALTAMENTE INSTRUCTIVO “CONSIDERAR LOS TIPOS
DE ESTADO QUE TIENEN UNA RELACIÓN HISTÓRICA CON EL ESTADO ACTUAL YA
QUE PORQUE LE UNAN CON ÉL UNA INMEDIATA CONTINUIDAD HISTÓRICA , YA
PORQUE EL CONOCIMIENTO DE LOS UNOS HAYA INFLUIDO EN EL OTRO ”. 5 EN EL
MISMO SENTIDO , SE EXPRESÓ PÉREZ SERRANO :

El Estado es un fenómeno remoto y persistente en la vida del hombre, según


pueblos y épocas ha revestido una y otra forma; sus elementos so ciales
yjurídicos se han combinado de maneras muy diversas, respondien do a
necesidades circunstanciales, o adecuándose a situaciones de muy varia índole.
Lo que haya de permanente, de sustancial en el Estado sólo podrá captarse
plenamente pasando revista a las manifestaciones típicas que revistiera, a la
estructura que sucesivamente fue encarnando con lo cual habrá que separar las
notas de esencia y los factores accidentales. 6

SIN EMBARGO, EL ANTERIOR PUNTO DE VISTA LE PARECE ERRÓNEO A CON -


DE Y ZUBIRI, YA QUE CONFUNDE A CUALQUIER ORGANIZACIÓN POLÍTICA CON
LO QUE HOY CONOCEMOS COMO ESTADO , CUYO COMIENZO ES RELATIVAMENTE
PRÓXIMO A NOSOTROS , EL LLAMADO MUNDO MODERNO , EN TANTO QUE AQUE -
LLAS ESPECIES ANTERIORES DENOMINADAS polis EN G RECIA , imperiumen ROMA Y
civitas christiana EN EL MEDIEVO , CIERTO QUE TAMBIÉN FUERON FENÓMENOS DE
PODER , PERO NO IDÉNTICOS NI SIQUIERA ANÁLOGOS.7
AUNQUE ESTA CRÍTICA ES RAZONABLE , EL CRITERIO QUE SE COMENTÓ EN
PRIMER TÉRMINO HA DADO LUGAR A LOS DENOMINADOS “TIPOS HISTÓRICOS DE
ESTADO”, QUE HAN TENIDO BASTANTE DIFUSIÓN . EN ESTE SENTIDO , SE REGIS -
TRA UNA PRIMERA ETAPA EN EL ESTADO TEOCRÁTICO Y DESPÓTICO , CON UN
FUERTE INGREDIENTE MILITAR , QUE PREVALECIÓ EN LOS GRANDES IMPERIOS

5
Jellinek, Jorge, Teoría general del Estado, Buenos Aires, Editorial Albatros, 1973, pp. 216 y ss.

ü
Pérez Serrano, Nicolás, Tratado de derecho político, Madrid, Civitas, 1984, pp. 431 y ss.
7
Cfr. Jiménez de Parga, Manuel, Los regímenes políticos contemporáneos, Madrid, Tecnos, 1974, pp.
42 y ss.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 247

ORIENTALES , COMO SUCEDIÓ EN EGIPTO , C HINA O MESOPOTAMIA ; DESPUÉS


ADVINO LA FORMA DEL ESTADO CIUDAD QUE TUVO SU FLORECIMIENTO EN
GRECIA Y EN LOS PRIMEROS SIGLOS DE ROMA; MÁS TARDE, DURANTE EL
FEUDALISMO , EL ESTADO SE MODIFICÓ Y ADQUIRIÓ UN MARCADO CARÁCTER
PATRIMONIAL , SE CONFUNDIÓ LO PÚBLICO Y LO PRIVADO , LAS FUERZAS
POLÍTICAS FUERON MÚLTIPLES PRODUCIÉNDOSE EL FENÓMENO DENOMINADO
“POLIARQUÍA ”; EN FIN, EL ESTADO NACIONAL SURGE EN LOS TIEMPOS
MODERNOS, Y TODAVÍA PUEDE CONSIDERÁRSELE COMO LA FORMA POLÍTICA
DOMINANTE , AUNQUE TIENDE A SER PENETRADO O INCLUSO REBASADO POR
ORGANIZACIONES MÁS AMPLIAS , DE CARÁCTER INTERNACIONAL O INCLUSO
SUPRANACIONAL .

2. Formas políticas de Estado

TODO ESTADO ESTÁ SUSTENTADO EN UNA CIERTA FILOSOFÍA POLÍTICA Y


SOCIAL , UNA CONCEPCIÓN IDEOLÓGICA QUE LO RESPALDA Y ACTÚA A MANERA
DE PRINCIPIO RECTOR , EN ESTE SENTIDO ES DE QUE SE HABLA DE “FORMAS
POLÍTICAS DE ESTADO ”, MISMAS QUE TIENDEN NECESARIAMENTE A INFLUIR
TANTO EN LA ESTRUCTURA JURÍDICA COMO EN LA FORMA DE GOBIERNO DEL
PROPIO ESTADO.
TOMEMOS EL CASO DEL ESTADO NACIONAL , FORMA POLÍTICA VIGENTE , EN
CUYA PROPIA EVOLUCIÓN SE HAN DISTINGUIDO MODALIDADES QUE
CORRESPONDEN A DIFERENTES CONCEPCIONES IDEOLÓGICAS . EN UN PRIMER
MOMENTO , | (EL ESTADO NACIONAL , _NACE Y SE IDENTIFICA CON EL
ABSOLUTISMO , ADQUIERE UN FUERTE CARÁCTER CENTRALIZADO Y LAS
LIMITACIONES AL PODER APENAS EMPIEZAN A SURGIR ; MÁS TARDE , CON LA
FILOSOFÍA DE LA ILUSTRACIÓN Y LAS REVOLUCIONES AMERICANA Y
FRANCESA , SURGE (GIJISTADO LIBERAL , FLUE EN LO POLÍTICO SIGNIFICÓ UN
NOTABLE AVANCE PARA LOS DERECHOS HUMANOS Y LAS IDEAS
DEMOCRÁTICAS , PERO EN LO ECONÓMICO DIO LUGAR AL “ESTADO POLICÍA”,
REGIDO POR LA MÁXIMA DE DEJAR HACER DEJAR PASAR . EN FM , EN EL PRESE
NTE .„SIGLO . SE IMPUSO , PRIMERO , LA CONCEPCIÓN DEL DENOMINADO “ESTADO
DE BIENESTAR ” (wellfare State), QUE HA ABOGADO POR UNA MAYOR
INTERVENCIÓN DEL ESTADO EN LA ECONOMÍA Y EN LA VIDA SOCIAL ; DESPUÉS ,
COMO REACCIÓN CONTRA LOS EXCESOS DE ESTA TENDENCIA , SURGIÓ EL
DENOMINADO NEOLIBERALISMO HOY EN BOGA ; 8 CONTRA ESTA CORRIENTE SE

8
Véanse, entre otros: Requejo Coll, Ferrán, Las democracias, Madrid, Ariel, 1990; Cotta- relo, Ramón,
Del estado de bienestar al estado de malestar, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1990.
248 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

LA CONOCIDA DISTINCIÓN ENTRE DEMOCRACIA Y AUTOCRACIA ES OTRO


EJEMPLO EN EL CUAL SUBYACE UNA CONCEPCIÓN POLÍTICA . DESDE HACE
BASTANTES AÑOS, HELLER , EXPRESÓ QUE LA DEMOCRACIA ES UNA ESTRUCTURA
DE PODER CONSTITUCIONAL DE ABAJO A ARRIBA , EN LA CUAL RIGE LA
SOBERANÍA DEL PUEBLO , EN TANTO QUE EN LA AUTOCRACIA SE ORGANIZA EL
ESTADO DE ARRIBA A ABAJO SU PRINCIPIO ES LA SOBERANÍA DEL DOMINADOR ;
TODO PODER ESTATAL PROVIENE DEL AUTÓCRATA . A SU TURNO , KELSEN ,
DIFERENCIÓ DOS FORMAS DE ORGANIZACIÓN CON REFERENCIA PARTICULAR AL
MODO DE CREACIÓN DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO , TOMANDO COMO CRITERIO
LA EXISTENCIA O NO DE LA LIBERTAD POLÍTICA : ENJA DEMOCRACIA EL
INDIVIDUO ES SUJETO ACTIVO QUE PARTICIPA CON OTROS EN LA CONSTRUCCIÓN
DEL ORDENAMIENTO , EN LA AUTOCRACIA EL INDIVIDUO ES OBJETO QUE
SOPORTA LA .COIISTILUCIÓII ^ ESTAS DISTINCIONES SON CERCANAS A LA DE
LOEWENSTEIN , AUNQUE ÉSTE DIFERENCIA ENTRE AUTOCRACIA Y ESTADO
CONSTITUCIONAL , POR LA CONCENTRACIÓN O LA DISTRIBUCIÓN DEL PODER .0

3. Estados simples y Estados compuestos

EN CUANTO A SU ESTRUCTURA Y CONFORMACIÓN TERRITORIAL , LOS


ESTADOS SE PUEDEN CLASIFICAR EN SIMPLES O COMPUESTOS ; ESTE PUNTO DE
VISTA ESTÁ DE ALGÚN MODO SUPERADO , PERO SIGUE SIENDO UN INSTRUMENTO
ÚTIL PARA EXAMINAR EL ESTADO CONTEMPORÁNEO .
LOS Estados simples CORRESPONDEN A LA ÉPOCA EN QUE NACE EL ESTADO
MODERNO , CUANDO ÉSTE SÓLO SE ENCARGABA DE LAS TAREAS POLÍTICAS MÁS
ELEMENTALES , ESTO ES , EL GOBIERNO , LA HACIENDA , LA GUERRA Y LAS
RELACIONES EXTERIORES , QUE FUERON LOS PRINCIPALES MINISTERIOS QUE EN
AQUEL ENTONCES SE CREARON . LAS MONARQUÍAS ABSOLUTAS MÁS CONOCIDAS
EN ESE TIEMPO , QUE LOGRARON UNIFICARSE EN TORNO A LA FIGURA DEL REY,
COMO FUERON LOS CASOS DE F RANCIA , E SPAÑA O I NGLATERRA , TENÍAN UN
APARATO GUBERNAMENTAL Y ADMINISTRATIVO RELATIVAMENTE SENCILLO ,
QUE TENÍA SU ASIENTO EN LAS PROPIAS CAPITALES DE DICHOS PAÍSES , DESDE
LAS CUALES SE TOMABAN LAS PRINCIPALES DECISIONES POLÍTICAS Y MUCHAS
VECES HASTA SE RESOLVÍAN LAS CUESTIONES MÍNIMAS EN UNA ENRARECIDA
BUROCRACIA CENTRALISTA .
CABE SUBRAYAR QUE, EN UN PRINCIPIO , AL ESTADO SIMPLE SE LE CONOCIÓ
TAMBIÉN BAJO EL NOMBRE DE Estado unitario, TÉRMINO ÉSTE QUE AHORA

9
Cfr. Heller, Hermann, Teoría del Estado , trad. Luis Tobío, México, FCE, 1971, pp. 65- 68;
Vergotdni, op. cit., supra, nota 4, p. 114-5; Loewenstein, Cari, Teoría de la Constitución; Madrid, Ariel, 1983,
pp. 49 y ss.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 219

SE EMPLEA CORRIENTEMENTE Y QUE NOS PARECE MÁS TÉCNICO PARA DESCRI -


BIR MEJOR LA FISONOMÍA ACTUAL DEL OTRORA LLAMADO ESTADO SIMPLE , QUE
DEJÓ DE SERLO PARA TORNARSE EN COMPLEJO MERCED A LA INFLUENCIA
TANTO DE LA DESCONCENTRACIÓN COMO DE LA DESCENTRALIZACIÓN .
LOS Estados compuestos SON LOS QUE SE UNEN MANTENIENDO SU INDE -
PENDENCIA O CUANDO MENOS CONSERVAN PARTES INTERNAS QUE GOZAN DE
CIERTA AUTONOMÍA , AUNQUE DICHAS PARTES ESTÉN UNIDAS POR UN LAZO
COMÚN . SE HAN CONSIDERADO ESTADOS COMPUESTOS A LA UNIÓN REAL, LA
UNIÓN PERSONAL, LA CONFEDERACIÓN , LA FEDERACIÓN Y EL ESTADO REGIO -
NAL ( ESTOS DOS ÚLDMOS SE EXPONDRÁN SISTEMÁTICAMENTE EN EL SIGUIENTE
APARTADO ).

4. Unión real y unión personal

A LA UNIÓN REAL Y A LA UNIÓN PERSONAL, SE LES HA LLAMADO


“FORMAS ARCAICAS DE ESTADOS COMPUESTOS ”, EN ATENCIÓN A QUE
SURGIERON , PRINCIPALMENTE , EN LAS ANTIGUAS MONARQUÍAS .10.
LA Unión Personal ACONTECIÓ CUANDO EN LA PERSONA DEL MONARCA SE
REUNIERON LAS CORONAS DE DOS ESTADOS, PERO ÉSTOS CONSERVARON SU
FORMA POLÍTICA Y RESTARON TAMBIÉN INDEPENDIENTES . ASÍ SUCEDIÓ ENTRE
INGLATERRA Y EL REINO DE HANNOVER (1714-1837), P RUSIA Y NEUCHATEL
(1707-1857), HOLANDA Y LUXEMBURGO (1815-1890), B ÉLGICA Y EL CONGO
(1885-1908). C OMO EXCEPCIÓN EN UN RÉGIMEN REPUBLICANO PARA LA UNIÓN
PERSONAL SE PUEDE MENCIONAR EL CASO DE SIMÓN BOLÍVAR, QUE EN 1825
FUE PRESIDENTE SIMULTÁNEAMENTE DE COLOMBIA , B OLIVIAV PERÚ, Y DE
1823 A 1826 DE COLOMBIA Y PERÚ.
EN LA ACTUALIDAD LAS UNIONES PERSONALES HAN DESAPARECIDO , AUN-
QUE ALGUNOS AUTORES OPINAN QUE UN EJEMPLO DE ESTE TIPO DE UNIÓN
PUEDE SER LA COMUNIDAD BRITÁNICA DE LAS NACIONES , Commonwealth, EN LA
CUAL LA REINA DE INGLATERRA DESEMPEÑA LAS FUNCIONES DE JEFE DE
ESTADO PARA CIERTOS PAÍSES MIEMBROS DE ESA ORGANIZACIÓN ; HAY QUE
AGREGAR , EMPERO , QUE OTRO PUNTO DE VISTA CONSIDERA A DICHA COMUNI -
DAD COMO UNA CONFEDERACIÓN , PORQUE AUN CONSERVA CIERTOS LAZOS
INSTITUCIONALES CONSISTENTES .11

10
Hauriou, André, Droit constitutionnel et institutions politiques, París, Editions Montchrestien, 1970, p. 151.

11
A este respecto, véanse: Rodríguez de Velasco, Manuel, instituciones de deiecho internacional
público, 8a. ed., Madrid, Tecnos, 1990, pp. 207 y ss.; Seara Vásquez, Modesto, Derecho internacional
público, 13 ed., México, Porrúa, 1991, p. 205.
250 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

LA Unión Real VA UN POCO MÁS ALLÁ DE LA PERSONAL , NO SÓLO LOS


ESTADOS ESTÁN UNIDOS EN LA PERSONA DEL MISMO MONARCA, SINO TAMBIÉN
PONEN EN COMÚN LAS RELACIONES EXTERIORES E INCLUSO PUEDE SER QUE LA
DEFENSA NACIONAL Y LAS FINANZAS . ESTE TIPO DE ESTADO SE PRESENTÓ
ENTRE SUECIA Y NORUEGA DE 1815-1905, A USTRIA Y HUNGRÍA DE 1867-1918,
ISLANDIA Y DINAMARCA DE 1918-1924, O EN LOS PAÍSES BAJOS E INDONESIA
QUE POR ACUERDOS DE 1947 Y 1949 FUNCIONARON EN COMÚN POR ALGÚN
TIEMPO EN DICHO TIPO DE UNIÓN .

5. La Confederación y la Federación, sus diferencias

LA Confederación, POR SU PARTE, ES UNA UNIÓN DE ESTADOS DONDE CADA


UNO DE ELLOS CONSERVA SU SOBERANÍA , PERO EXISTE ALGO MÁS QUE UNA
SIMPLE ALIANZA , DADO QUE HAY UNA DIETA O ASAMBLEA QUE SE REÚNE
PERIÓDICAMENTE PARA TRATAR ASUNTOS COMUNES PREVISTOS EN EL TRATADO
QUE CREA LA ORGANIZACIÓN CONFEDERAL ; CADA ESTADO CONFEDERADO
TIENE LA LIBERTAD DE RETIRARSE DE LA CONFEDERACIÓN CUANDO ASÍ LO
JUZGUE PERTINENTE , ASÍ COMO DE RELACIONARSE INTERNACIONALMENTE CON
OTROS PAÍSES .
EN LA HISTORIA HAN EXISTIDO VARIAS CONFEDERACIONES , ASÍ LA
CONFEDERACIÓN DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMÉRICA DEL NORTE DE 1778-
1887, LA CONFEDERACIÓN GERMÁNICA DE 1815-1866, LA CONFEDERACIÓN
HELVÉTICA (1291-1798 Y 1815-1898), Y LA REPÚBLICA CENTROAMERICANA ,
1815-1898, COMPUESTA DE HONDURAS, NICARAGUA Y EL SALVADOR. EN FIN ,
UN EJEMPLO RECIENTE ES EL DE S ENEGAMBIA , FORMADA EN 1982, POR UN
ACUERDO ENTRE SENEGAL Y G AMBIA PONIENDO EN COMÚN , TRANSPORTES
COMUNICACIONES Y DEFENSA , PERO CONSERVANDO CADA PAÍS SU SOBERANÍA .
UN NOTABLE PARECIDO TIENEN LA CONFEDERACIÓN Y LA FEDERACIÓN,
POR ESO CONVIENE PRECISAR AMBOS CONCEPTOS DESDE AHORA . M IENTRAS
QUE EN LA CONFEDERACIÓN LOS ESTADOS CONSERVAN SU SOBERANÍA A PESAR
DE ESTAR UNIDOS , EN LA FEDERACIÓN , EN CAMBIO , LOS ESTADOS QUE SE ASO-
CIAN PIERDEN SU SOBERANÍA A CAMBIO DE UNA CIERTA AUTONOMÍA INTERIOR .
EN TORNO A ESTA AUTONOMÍA GIRA PRECISAMENTE EL-SISTEMA FEDERAL ;
CIERTAMENTE QUE SE ESTABLECE UN PODER CENTRAL , PERO TAMBIÉN SE
CONCEDE A LOS ESTADOS O ENTIDADES QUE INTEGRAN LA FEDERACIÓN
AUTONOMÍA PARA DICTAR SUS PROPIAS LEYES Y PARA ERIGIR SUS PROPIAS
AUTORIDADES ; DESDE LUEGO LA AUTONOMÍA ESTÁ LIMITADA A LAS
PRESCRIPCIONES DEL PACTO FEDERAL SEÑALADAS EN LA CONSTITUCIÓN .
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 251

CON SU PRECISIÓN ACOSTUMBRADA , EL MAESTRO GARCÍA PELAYO, HA


PUNTUALIZADO LAS DIFERENCIAS ENTRE CONFEDERACIÓN Y FEDERACIÓN :

La Confederación se basa en un tratado internacional, mientras que el Estado


Federal tiene como supuesto una Constitución en el sentido jurídico-político de
la palabra. 2a. Por tanto, la Confederación es una entidad jurídico-intemacional,
mienuas que el Estado Federal es una entidad jurídico-político. 3a. En la
Confederación, los estados miembros están vinculados de modo inmediato a la
comunidad internacional; en el Estado Federal, sólo la Federación es sujeto de
Derecho internacional. 4a. Esta circunstancia, unida al hecho de basarse en una
Constitución, hace que sólo la Federación tenga poder originadb y la
competencia de las competencias, y, por consiguiente, que sólo ella sea
soberana; en cambio, en la Confederación, la soberanía continúa perteneciendo a
los Estados miembros. 5a. En relación con su carácter soberano se encuen tra el
hecho de que las decisiones de la Federación obligan directamente a los
ciudadanos; en cambio, la Confederación carece de poder directo, de manera que
sus decisiones, para convertirse en vindilatorias, han de transformarse en leyes
de los diversos Estados. 6a. Las relaciones de la Confederación con los Estados
confederados y de éstos entre sí son de Derecho Internacional, sea general, sea
especial, el cual es, en cambio, incompetente para juzgar las relaciones internas
del Estado Federal. 12

III. Estado unitario, Estado federal y Estado regional

TIENE SUS RAÍCES ESTA CLASIFICACIÓN EN EL PROPIO PROCESO DE FORMA -


CIÓN Y CONSTRUCCIÓN DEL ESTADO, EN EL CUAL SE PERCIBE UN MOVIMIENTO
OSCILATORIO CONSTANTE ENTRE LA UNIFICACIÓN Y LA DISPERSIÓN DEL PODER
POLÍTICO . EN EFECTO , A LA POLIARQUÍA MEDIEVAL , DISGREGADORA Y FORMA -
DA POR MÚLTIPLES FUERZAS POLÍTICAS , SUCEDIÓ LA MONARQUÍA ABSOLUTA ,
ETAPA EN QUE LOS NUEVOS ESTADOS NACIONALES SE UNIFICAN EN TORNO AL
MONARCA O REY; CONTRA ÉSTA EXCESIVA CENTRALIZACIÓN QUE DIO ORIGEN
AL ESTADO MODERNO , REACCIONÓ A SU HORA EL
ESTADO FEDERAL Y EN NUES -
TROS DÍAS EL DENOMINADOESTADO REGIONAL.
ES MENESTER SUBRAYAR QUE, NO OBSTANTE QUE LOS ANTECEDENTES DE
ESTAS FORMAS DE ESTADO SON MUY LEJANOS, LA CLASIFICACIÓN DE QUE SE
TRATA SIGUE CONSERVANDO SU VALOR PARA ESTUDIAR LOS REGÍMENES
POLÍTICOS CONTEMPORÁNEOS , PUES LA MAYORÍA DE ELLOS SIGUEN
ESTRUCTURADOS SOBRE
12
García Pelayo, Manuel, DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO, Madrid, Manuales de la
Revista de Occidente, 1967, pp. 241 y 242.
252 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

LA BASE DE UNESTADO UNITARIO , EXISTEN POCO MÁS DE UNA VEINTENA DE


ESTADOS DE CARÁCTER FEDERAL , Y HAN VENIDO SURGIENDO EJEMPLOS DEL
ESTADO REGIONAL.

1. Estado unitario

SE CARACTERIZA EL ESTADO UNITARIO PORQUE “NO POSEE MÁS QUE UN


SÓLO CENTRO DE IMPULSIÓN POLÍDCA Y GUBERNAMENTAL ”. 13 EN EL ESTADO
UNITARIO , UNA VOLUNTAD ÚNICA SE TRANSMITE SOBRE EL TERRITORIO
NACIONAL, A LA MANERA DE UN FLUIDO ELÉCTRICO , EN UNA RELACIÓN
CENTRO - PERIFERIA MÁS O MENOS ESTRICTA , EN LA CUAL LOS PODERES
CENTRALES DEL ESTADO SE VINCULAN POR LA VÍA JERÁRQUICA O DE LA
TUTELA ADMINISTRATIVA CON EL RESTO DEL PAÍS . PARA DECIRLO DE UNA
MANERA GRÁFICA , EL ESTADO UNITARIO EVOCA LA FIGURA GEOMÉTRICA DE
UNA PIRÁMIDE , EL GOBIERNO SITUADO EN LA CÚSPIDE PLANEA Y EJECUTA SUS
ACCIONES DESDE EL CENTRO HASTA LA BASE , PASA POR LOS ESCALONES
LOCALES Y PROVINCIALES , HASTA LLEGAR A LOS PUEBLOS MÁS APARTADOS ;
LOS DEPARTAMENTOS O PROVINCIAS QUE INTEGRAN ESTE TIPO DE ESTADO ,
CARECEN DE AUTONOMÍA , DE GOBIERNO PROPIO . EN PRINCIPIO , ESTE TIPO DE
ESTADO SE HA SUBDIVIDIDO EN ESTADO UNITARIO SIMPLE Y EN ESTADO
UNITARIO COMPLEJO , AUNQUE AQUÉL ES CADA VEZ MENOS FRECUENTE EN LA
VIDA MODERNA .14
EFECTIVAMENTE , LA DESCRIPCIÓN DE ESTADO UNITARIO QUE HEMOS HE -
CHO TIENE UN CARÁCTER MERAMENTE DIDÁCTICO , DADO QUE ES IMPOSIBLE
IMAGINAR QUE TODAS LAS DECISIONES DE UN ESTADO PUEDAN TOMARSE DE
MANERA EXCLUSIVA EN SU CENTRO DE PODER , SI ASÍ ACONTECIESE PRONTO
SUCUMBIRÍA EN LA ASFIXIA BUROCRÁTICA Y SE PARALIZARÍAN SUS INSTITUCIO -
NES . CIERTO QUE EN UN PRINCIPIO LA CENTRALIZACIÓN EN EL ESTADO NACIO -
NAL FUE ACENTUADA EN EXTREMO , PERO SE VINO ATENUANDO POR DIVERSOS E
INTERESANTES PROCEDIMIENTOS DE DESCONCENTRACIÓN Y DESCENTRALIZA -
CIÓN , MEDIANTE LOS CUALES SE HAN DELEGADO Y TRASLADADO
ATRIBUCIONES AL PLANO LOCAL PARA UNA MEJOR EFICACIA ADMINISTRATIVA
Y GUBERNAMENTAL , ASÍ COMO SE HAN CREADO PERSONAS DE DERECHO
PÚBLICO O PRIVADO PARA MANEJAR DE MANERA MÁS ADECUADA IMPORTANTES
SERVICIOS .
ASÍ SE CONSTATA FÁCILMENTE EN AQUELLOS PAÍSES QUE HAN

13
Burdeau, Georges, Droit constilutions et institutiones politiques, Librairie Generale de Droit et
Jurisprudence, 1969, pp. 47.
M
Prélot, Marcel y Boulois, Jean, Institutions politiques et droit constitutionnel, 10a. ed., 1987, p. 258.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 253

YORÍA EVIDENTE , AUNQUE CADA UNO DE ELLOS TIENE SUS PROPIAS SINGULARI -
DADES .
EXAMINEMOS LA SITUACIÓN DE FRANCIA , EJEMPLO CLÁSICO DE ESTADO
UNITARIO , EN LA CUAL DE UNA MONARQUÍA ABSOLUTA Y CENTRALIZADA SE
PASÓ A UNA REPÚBLICA QUE DESDE SUS INICIOS TAMBIÉN SE DECLARÓ DE
MANERA ROTUNDA QUE ERA “UNA E INDIVISIBLE ”, SEGÚN PRONUNCIAMIENTO
DE LA CONVENCIÓN DEL 24 DE SEPTIEMBRE DE 1792, QUE ASÍ SALIÓ AL PASO
DE CIERTAS TENDENCIAS DESCENTRALIZADORAS . POCO DESPUÉS , EMPERO, SE
INICIÓ CIERTA DESCONCENTRACIÓN , SE CREÓ LA FIGURA DEL PREFECTO EN LA
CONSTITUCIÓN DEL AÑO VII (1799), FUNCIONARIO QUE ERA UN AGENTE
SOMETIDO AL PODER CENTRAL Y DISPONÍA DE CONSIDERABLES PODERES DE
DECISIÓN EN EL DEPARTAMENTO PARA EL CUAL HABÍA SIDO NOMBRADO ; ESTE
ESFUERZO ADMINISTRATIVO NO CONVENCIÓ EN AQUELLA ÉPOCA A MUCHOS
CIUDADANOS , SI SE RECUERDA LA EXPRESIÓN FRANCESA QUE SE ACUÑÓ SOBRE
EL PREFECTO : “ ES EL MISMO MARTILLO EL QUE GOLPEA , SÓLO QUE SE LE HA
ACORTADO EL MANGO ”. EN LA ACTUALIDAD , A PARTIR DE LA LEY DE
DESCENTRALIZACIÓN DE 1982, SI BIEN ES CIERTO QUE LOS PREFECTOS SIGUEN
SUBSISTIENDO , DEPENDIENTES DEL MINISTERIO DEL INTERIOR Y
REPRESENTANDO A TODO EL GOBIERNO Y A CADA MINISTRO EN PARTICULAR EN
LOS DEPARTAMENTOS Y EN LAS REGIONES , TAMBIÉN NO LO ES MENOS QUE
ESTAS CORPORACIONES TERRITORIALES POSEEN YA SUS PROPIOS ÓRGANOS
REPRESENTATIVOS , HAN RECIBIDO ATRIBUCIONES ADMINISTRATIVAS CADA VEZ
MAYORES Y ESTÁN A CARGO DE IMPORTANTES SERVICIOS COMUNITARIOS .
SE PUEDE OBSERVAR EL FENÓMENO , PROPORCIÓN GUARDADA , EN VARIOS
ESTADOS UNITARIOS DEL MUNDO. EN SUECIA, A NIVEL REGIONAL, LA ADMINIS -
TRACIÓN CENTRAL ESTA REPRESENTADA POR LOS SERVICIOS ADMINISTRATIVOS
DEL CONDADO , lansstyrelse, A CARGO DE UN GOBERNADOR NOMBRADO A SEIS
AÑOS POR EL GOBIERNO CENTRAL , PERO OTROS MIEMBROS MUY IMPORTANTES
DE DICHOS SERVICIOS ADMINISTRATIVOS SON NOMBRADOS POR EL CONSEJO
DEL CONDADO , ORGANISMO DE CARÁCTER ELECTIVO . DE MANERA SEMEJANTE
OCURRE EN DINAMARCA, DONDE EL COMISARIO DE GOBIERNO O PREFECTO ,
SIGUE SIENDO RESPONSABLE DE CIERTAS MATERIAS QUE SÓLO INCUMBEN A LA
ADMINISTRACIÓN CENTRAL, PERO YA NO PRESIDE DE OFICIO COMO ANTES EL
CONSEJO DEL CONDADO, EL CUAL AHORA ELIGE A SU PROPIO PRESIDENTE Y SE
LE HAN CONFIADO FUNCIONES PROPIAS. EN FIN , ACERCÁNDONOS A LOS PAÍSES
LATINOAMERICANOS , QUE EN SU MAYORÍA HAN CONSAGRADO EN SUS CONSTI -
TUCIONES LA FORMA DE ESTADO UNITARIA , SE PUEDE OBSERVAR QUE EN LOS
GOBIERNOS DE LAS PROVINCIAS O LOS DEPARTAMENTOS QUE AL EFECTO HAN
-.CREADO SE LES OTORGA , CADA VEZ CON MAYOR ALCANCE, UNA ESFERA DE
ATRI
254 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

BUCIONES ADMINISTRATIVAS PROPIAS QUE LES PERMITEN ATENDER LAS NECE -


SIDADES QUE LA COMUNIDAD DEMANDA EN DICHAS ENTIDADES .

2. Estado federal

DE LOS NUMEROSOS ESTADOS SOBERANOS QUE EXISTEN , APENAS UNA


VEINTENA HAN ACOGIDO EL SISTEMA FEDERAL , PERO SU IMPACTO EN EL MUNDO
DE LA POLÍTICA Y DEL CONSTITUCIONALISMO HA SIDO FORMIDABLE . ALGUNOS
DE LOS PAÍSES MÁS VASTOS Y PUJANTES ESTÁN REGIDOS POR ESTA FORMA DE
ESTADO , COMO SON CANADÁ, ESTADOS UNIDOS DE AMÉRICA, RUSIA , INDIA,
AUSTRALIA , B RASIL O ARGENTINA ; PERO TAMBIÉN , EL SISTEMA FED-ERAL HA
LOGRADO APLICARSE CON ÉXITO EN DIMENSIONES GEOGRÁFICAS MENOS
EXTENSAS , TALES LOS EJEMPLOS DE ALEMANIA, SUIZA , AUSTRIA Y RECIENTE -
MENTE BÉLGICA .13
AUNQUE ES CIERTA LA ASEVERACIÓN DE QUE EXISTEN TANTOS
FEDERALISMOS COMO ESTADOS FEDERALES , POR LA ADMIRABLE FLEXIBILIDAD
DE LOS MECANISMOS CASI DE RELOJERÍA QUE TIENE ESTA FORMA DE ESTADO ,
EXISTEN CIERTOS PRINCIPIOS QUE PUEDEN CONSIDERARSE FUNDAMENTALES EN
UNA FEDERACIÓN, MISMOS QUE SON LOS SIGUIENTES : I. DOS ORDENES
JURÍDICOS Y GUBERNATIVOS COEXISTENTES . EN TODO ESTADO FEDERAL
COEXISTEN DOS ORDENES JURÍDICOS Y DE GOBIERNO , UNO DE CARÁCTER
FEDERAL PARA TODO EL PAÍS , Y OTRO DE CARÁCTER LOCAL CUYO ÁMBITO
ESPACIAL DE VALIDEZ ES EL ESTADO FEDERAL . LOS CONFLICTOS QUE SURGEN
ENTRE LOS ORDENES JURÍDICOS Y LAS AUTORIDADES FEDERALES Y LOCALES SE
RESUELVEN POR UNA CORTE SUPREMA; II. DISTRIBUCIÓN DE COMPETENCIAS
POR LA CONSTITUCIÓN . EL ACTO FUNDADOR DEL ESTADO FEDERAL ES LA
EXPEDICIÓN DE UNA CONSTITUCIÓN , MISMA QUE SE ENCARGA DE DISTRIBUIR
LAS COMPETENCIAS ENTRE LA FEDERACIÓN Y LOS ESTADOS, SEGÚN CIERTAS
TÉCNICAS QUE MUCHO TIENEN QUE VER CON EL ORIGEN V LA NATURALEZA QUE
LA FEDERACIÓN TIENE EN CADA PAÍS ; III. AUTONOMÍA . CADA ESTADO
FEDERADO TIENE SU PROPIO ORDEN JURÍDICO , CUYO PUNTO MÁXIMO DE
EXPRESIÓN ENCARNA UNA CONSTITUCIÓN LOCAL, QUE DEBE RESPETAR LAS
PRESCRIPCIONES DE LA CONSTITUCIÓN FEDERAL ; DISFRUTA TAMBIÉN CADA
MIEMBRO DE LA FEDERACIÓN DE AUTONOMÍA GUBERNATIVA , ASÍ COMO TIENEN
SUS PROPIOS ÓRGANOS DE ADMINISTRACIÓN ; ESTA AUTONOMÍA NO ES
15
Para los sistemas federales, véanse: Mousheli, M., TEORÍA JURÍDICA DEL ESTADO FEDERAL,
México, Editora Nacional, 1981; Varios Autores, LOS SISTEMAS FEDERALES EN EL CONTINENTE AMERI -
CANO, México. UNAM-FCE, 1972; .Amienta, Leonel. LA FORMA FEDERAL DE ESTADO, México,
UNAM, 1996; Bowie, Roberto y Friedrich, Cari, ESTUDIOS SOBRE EL FEDERALISMO , Buenos Aires,
Omega, 1958; Alberti Rovira, Enoch, FEDERALISMO Y COOPERACIÓN EN LA REPÚBLICA FEDERAL
ALEMANA, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1986.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 255

ABSOLUTA , EN CASOS DE EXCEPCIÓN CUANDO ESTÁ EN PELIGRO EL SISTEMA


FEDERAL , PUEDEN INTERVENIR LOS ÓRGANOS CENTRALES ; IV. PARDCIPACIÓN .
CADA ESTADO FEDERADO DEBE CONTRIBUIR A LA VOLUNTAD NACIONAL ;
DICHA PARTICIPACIÓN SE PERCIBE CUANDO MENOS EN DOS ASPECTOS
ESENCIALES : CUALQUIER REFORMA QUE SE HAGA DEL REPARTO COMPETENCIAL
O DEL ESTATUTO AUTONÓMICO DE QUE GOZA UN ESTADO MIEMBRO TIENE QUE
HACERSE CON SU CONCURSO ; Y EN EL PODER LEGISLATIVO DE LA FEDERACIÓN,
USUALMENTE INTEGRADO POR DOS CÁMARAS , EN LA CÁMARA ALTA SE
CONSAGRA SIEMPRE LA REPRESENTACIÓN PARA LOS ESTADOS MIEMBROS .
COMO SE COMPRENDERÁ , LA DISTRIBUCIÓN DE LA COMPETENCIAS ENTRE
LA F EDERACIÓN Y LOS ESTADOS REPRESENTAN LA PIEDRA DE TOQUE DEL
SISTEMA. P ARA TAL EFECTO , LAS CONSTITUCIONES HAN ACUDIDO A DISTINTAS
TÉCNICAS: a) RÉGIMEN DE FACULTADES EXPRESAS PARA LA FEDERACIÓN , EN EL
CUAL AQUELLAS ATRIBUCIONES QUE NO ESTÁN ENUMERADAS EN EL TEXTO
SUPREMO PARA LA FEDERACIÓN SE ENTIENDEN RESERVADAS A LOS ESTADOS ,
COMO SUCEDE EN LOS TEXTOS CONSTITUCIONALES DE ESTADOS UNIDOS
(ENMIENDA X), MÉXICO (ARTÍCULO 124), ALEMANIA (WEIMAR, 1919,
ARTÍCULO 61), T URQUÍA (1924, ARTÍCULO 26), A USTRIA (1926, ARTÍCULO 15)
Y SUIZA (1874, ARTÍCULO 3); b) FACULTADES EXPRESAS PARA LOS ESTADOS
MIEMBROS , MECANISMO INVERSO AL ANTERIOR , EN EL CUAL AQUELLAS
ATRIBUCIONES NO SEÑALADAS EN FAVOR DE LOS ESTADOS SE ENTIENDE QUE
CORRESPONDEN AL PODER FEDERAL , COMO HA ACONTECIDO EN LAS LEYES
FUNDAMÉNTALES DE CANADÁ (SECCIONES 91 Y 92), POLONIA (1921, ARTÍCULO
3), ÁFRICA DEL SUR (ARTÍCULO 85), c) RÉGIMEN MIXTO, EN EL CUAL PUEDEN
COMBINARSE EN MAYOR O MENOR GRADO AMBAS TÉCNICAS , COMO ESTÁ
SUCEDIENDO EN LA ACTUALIDAD EN VARIOS PAÍSES EN QUE SE ESTÁ
APLICANDO EL LLAMADO “NUEVO FEDERALISMO ” O “FEDERALISMO
COOPERATIVO ”.
LA CONSTITUCIÓN DE 1787 DE ESTADOS UNIDOS FUE LA PRIMERA QUE
APLICÓ LA TÉCNICA FEDERAL ; SE FUNDÓ EN UNA HIPÓTESIS REAL , DE QUE
HUBO UN PACTO DE ESTADOS PREEXISTENTE QUE DIO ORIGEN A LA
FEDERACIÓN, COMO ASÍ SUCEDIÓ EN LA FAMOSA “TRANSACCIÓN DE
CONNECTICUT”, MEDIANTE LA CUAL LOS ESTADOS GRANDES SE PUSIERON DE
ACUERDO CON LOS PEQUEÑOS. EL DISEÑO DEL ORDEN FEDERAL SE HIZO EN
DICHA LEY FUNDAMENTAL SOBRE UNA BASE DE ESTRICTA DIVISIÓN Y
SEPARACIÓN DE LOS PODERES ESTATALES ENTRE LA UNIÓN Y LOS ESTADOS , EN
EL CUAL LA INSTANCIA FEDERAL TENÍA COMPETENCIAS LEGISLATIVAS EN
CIERTAS CLÁUSULAS ESPECÍFICAS , CON LO CUAL SU COMPETENCIA RESULTABA
ACOTADA , MIENTRAS QUE LOS ESTADOS TUVIERON UNA COMPETENCIA
RESIDUAL A TRAVÉS DE UNA CLÁUSULA GENERAL DE SUBSI- DARIEDAD , QUE
256 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

LA FEDERACIÓN SE ENTENDÍA RESERVADO A LOS ESTADOS , POR ESO FUE


NORMAL QUE EN SUS INICIOS NO HUBIESE CONEXIÓN COMPETENCIAL ALGUNA
ENTRE LAS ADMINISTRACIONES Y LAS JURISDICCIONES FEDERALES Y
ESTATALES .
PERO EL ASUNTO SE TORNÓ TODAVÍA MÁS COMPLICADO , PORQUE SOBRE
TAL DISEÑO ACTUÓ LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA UNIÓN A TRAVÉS
DE DISTINTAS INTERPRETACIONES .16
IMPERÓ EN LOS PRIMEROS AÑOS LA DOCTRINA DEL national federalism,
IMPULSADA POR MARSLIALL , QUE TUVO COMO PRINCIPAL PROPÓSITO CONSOLI -
DAR LA UNIÓN, HACIENDO UNA INTERPRETACIÓN EXTENSIVA DE ALGUNAS
CLÁUSULAS DECISIVAS QUE CONTENÍAN UNA ATRIBUCIÓN GENÉRICA DE
COMPETENCIA EN LA CONSTITUCIÓN , COMO LA CLÁUSULA DE COMERCIO O LA
QUE AUTORIZA A LA UNIÓN A GASTAR O IMPONER CONTRIBUCIONES , ASIMISMO,
HUBO TAMBIÉN INTERPRETACIONES QUE FAVORECIERON LOS PODERES
FEDERALES , COMO LOS implied potuers, resulting powers E inherente poiuers. EN
CONTRASTE CON ESTA ETAPA , PRIVÓ DESPUÉS LA TEORÍA DEL dual federalism,
QUE PROPICIÓ TANEY, SUCESOR DE MARSHALL , MISMA QUE CARACTERIZÓ AL
RÉGIMEN FEDERAL NORTEAMERICANO DESDE EL SEGUNDO TERCIO DEL SIGLO
XIX HASTA EL nexo deal, TEORÍA QUE SE CARACTERIZA POR RESALTAR LOS
DERECHOS DE LOS ESTADOS FRENTE A LA UNIÓN, BASÁNDOSE EN LA
INTERPRETACIÓN EXTENSIVA DE LA DÉCIMA ENMIENDA , ENFATIZANDO LA
DIVISIÓN Y LA SEPARACIÓN DE LAS DOS INSTANCIAS DE GOBIERNO , ESTO ES, SE
PUSO EL ACENTO MÁS SOBRE EL independent QUE SOBRE EL coordínate. LA
RUPTURA DEFINITIVA DE ÉSTA CONCEPCIÓN Y LA CREACIÓN DE UN new
federalism, COMENZÓ EN EL GOBIERNO DE FRANKLIN ROOSVELT QUE , FUNDADO
EN LA POLÍTICA DEL New Deal (NUEVO TRATO ), DELINEÓ UNA DOCTRINA QUE EN
ESENCIA SOSTUVO QUE EL ORDEN FEDERAL Y LOS ÓRDENES LOCALES NO SON
DOS ESFERAS SEPARADAS DEL PODER , SINO PIEZAS COMPLEMENTARIAS , QUE
DEBEN DIRIGIRSE A REALIZAR AQUELLOS OBJETIVOS PÚBLICOS DE COMÚN
INTERÉS ; DICHA DOCTRINA DEL NUEVO FEDERALISMO SE HA VENIDO
FORTALECIENDO DE MANERA GRADUAL EN AQUEL PAÍS .
CANADÁ, PARTIÓ DE UN SUPUESTO DIFERENTE , EN ESTE CASO EL PODER
CENTRAL —AL DESMEMBRARSE — ES EL QUE DIO ORIGEN A LOS ESTADOS . DE
ESTE MODO , EN LA CONSTITUCIÓN DE 1867, SE DEDICÓ LA SECCIÓN 91 A
ENUMERAR LAS ATRIBUCIONES DEL PODER CENTRAL Y LA SECCIÓN 92 PARA
HACER LO PROPIO CON LAS PROVINCIAS , A LAS CUALES SE LES SEÑALÓ UNA
LARGA LISTA DE ATRIBUCIONES ESPECÍFICAS Y EXCLUSIVAS , MÁS TODAVÍA , EN
DICHAS ATRIBUCIONES SE INSERTÓ UNA CLÁUSULA QUE TAMBIÉN OTORGÓ
10
Alberti Rovira, Enoch, op. cit., supra, pp. 346 y ss.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 257

EN LA INTELIGENCIA DE QUE “ESTA DIFICULTAD EN DISTINGUIR ENTRE UNOS Y


OTROS PODERES NO PROVIENE DE UN DESCUIDO DE LOS REDACTORES DE LA
CONSTITUCIÓN EN LA DESCRIPCIÓN ADECUADA DE LOS PODERES QUE DESEA -
BAN ATRIBUIR A LAS PROVINCIAS O AL DOMINIO PARTICULARMENTE . SINO QUE
DERIVA DEL HECHO BÁSICO DE QUE LA ECONOMÍA DE UN PAÍS TAN EXTENSO
COMO CANADÁ NO PUEDE SER SUSCEPTIBLE DE FRAGMENTACIÓN ”. 17

3. Estado regional

EN AÑOS RECIENTES ALGUNOS PAÍSES HAN ESTABLECIDO EL LLAMADO ES -


TADO REGIONAL, QUE PRETENDE CONVERTIRSE EN UNA “FIGURA INTERMEDIA
ENTRE EL ESTADO UNITARIO Y EL ESTADO FEDERAL ”. 18 D ICHA FORMA DE
ESTADO ESTABLECE CIERTAS ATRIBUCIONES AUTONÓMICAS E INCLUSO
CAPACIDAD DE LEGISLAR A LAS REGIONES , PERO SIN QUE DICHOS ÓRGANOS
PARTICIPEN DE MANERA DECISIVA EN LA VOLUNTAD NACIONAL O EN EL PODER
QUE REFORMA LA CONSTITUCIÓN . ESTÁN UBICADOS ASÍ ITALIA , ESPAÑA Y
PORTUGAL (ANTES TAMBIÉN SE CONSIDERABA A BÉLGICA , PERO ÉSTA ES
ACTUALMENTE UN ESTADO FEDERAL ).
AUNQUE EL ARTÍCULO 5O. DE LA CONSTITUCIÓN ITALIANA , APROBADA EN
1947, INDICA QUE LA REPÚBLICA ES UNA E INDIVISIBLE , EL PROPIO PRECEPTO
SEÑALA QUE SE “RECONOCE Y PROMUEVE LAS AUTONOMÍAS LOCALES ”, ASÍ
COMO QUE EL ESTADO Y LA LEGISLACIÓN DEBEN APLICAR “LA MAS AMPLIA
DESCENTRALIZACIÓN ADMINISTRATIVA ”. E N CONSONANCIA CON ELLO , SE
DEDICA EL TÍTULO V QUE VA DE LOS ARTÍCULOS 114 A 132, A REGULAR LAS
REGIONES , LAS PROVINCIAS Y LOS MUNICIPIOS , AUNQUE EN OTROS NUMERALES
SE HACE TAMBIÉN REFERENCIA A DICHAS CORPORACIONES . EN GENERAL , A LAS
REGIONES , QUE SON 15 DE ESTATUTO ORDINARIO Y 5 DE ESTATUTO ESPECIAL ,
SE LES ATRIBUYEN IMPORTANTES ATRIBUCIONES PARA ORGANIZARSE
ADMINISTRATIVAMENTE Y TAMBIÉN ATRIBUCIONES LEGISLATIVAS .
PERO EL ESTADO REGIONAL ITALIANO NO ES ASIMILABLE AL ESTADO
FEDERAL , EN CUANTO EL GOBIERNO CENTRAL ESTÁ ENCARGADO DE TRAZAR
LAS LÍNEAS ESENCIALES DE LA ORGANIZACIÓN REGIONAL , POSEE IMPORTANTES
PODERES DE ORIENTACIÓN Y DE COORDINACIÓN , ASÍ COMO EXTENSOS
CONTROLES , COMO SE COMPRUEBA EN LAS LEYES MARCOS QUE FORMULA Y EN
QUE EL PARLAMENTO APRUEBA EL ESTATUTO DE LAS REGIONES . MÁS AÚN , DE
PARTE DEL GOBIERNO
17
Bowie y Friedrich, op. cit., supra, nota 15, pp. 407 y ss.
18
FerrandoBadia,Juan, El Estado unitario, el federal y el regional, Madrid, Tecnos,1978, p 15.
258 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

CENTRAL SE DESIGNA AN COMISARIO PARA EXAMINAR LOS ACTOS


LEGISLATIVOS DE CADA REGIÓN Y UR ÓRGANO COLEGIADO FISCALIZA LOS
ACTOS ADMINISTRATIVOS .
ESPAÑA INICIÓ SU TRAYECTORIA DE ESTADO REGIONAL CON LA CONSTITU -
CIÓN REPUBLICANA DE 1931, INTERRUMPIDA DRÁSTICAMENTE POR EL RÉGIMEN
FRANQUISTA , PERO LA VOLVIÓ A CONFIRMAR EN LA CONSTITUCIÓN VIGENTE DE
1978.
LA CONSTITUCIÓN DE LA REPÚBLICA ESCOGIÓ COMO FÓRMULA EN SU
ARTÍCULO LO. EL “E STADO I NTEGRAL”, EN LA CUAL EL ENTE REGIONAL ERA EL
“NÚCLEO POLÍTICO ADMINISTRATIVO ”, QUE SE ORGANIZABA MEDIANTE UN
ESTATUTO PROPIO , PERO SUJETO , SEGÚN LOS ARTÍCULOS 11 A 18, A VARIAS
LIMITACIONES : CORRESPONDÍA A LAS CORTES DECIDIR LA CREACIÓN DE LAS
REGIONES ; LA APROBACIÓN DE LOS REFERIDOS ESTATUTOS SE SUBORDINABA A
SU COMPATIBILIDAD CON LA CONSTITUCIÓN ; LAS COMPETENCIAS NO
OTORGADAS A LAS REGIONES CORRESPONDÍAN AL ESTADO . DEBIDO A LA
GUERRA CIVIL , SÓLO CATALUÑA PUDO OPERAR COMO REGIÓN AUTÓNOMA , EL
PAÍS VASCO (EUZKADI ) SÓLO LLEGÓ A OBTENER LA APROBACIÓN DE SU
ESTATUTO , MIENTRAS QUE GALICIA APENAS LO CONSIGUIÓ PRESENTAR A
CORTES .
POR SU PARTE, LA CONSTITUCIÓN DE 1978 HA ESTABLECIDO UNA NUEVA
ORGANIZACIÓN TERRITORIAL DEL ESTADO , QUE PARTE DE LA DECLARACIÓN
POLÍTICA BÁSICA EN SU ARTÍCULO 2 O., MISMO QUE PROCLAMA LA
“INDISOLUBLE UNIDAD DE LA NACIÓN ESPAÑOLA ”, PERO TAMBIÉN “RECONOCE
Y GARANTIZA EL DERECHO A LA AUTONOMÍA DE LAS NACIONALIDADES Y
REGIONES QUE LA INTEGRAN Y LA SOLIDARIDAD ENTRE TODAS ELLAS ”; ESTA
ORGANIZACIÓN TERRITORIAL SE EXPLÍCITA EN EL TÍTULO VIII, ARTÍCULOS 137
A 165, INDICANDO QUE SE INTEGRA DE COMUNAS, PROVINCIAS Y COMUNIDADES
AUTÓNOMAS .
LA ADMINISTRACIÓN AUTONÓMICA REPRESENTA UNA APORTACIÓN
NOVEDOSA EN LA VIDA POLÍTICA ESPAÑOLA . DE ACUERDO A LACONSTITUCIÓN
VIGENTE , LAS PROVINCIAS QUE TENGAN CARACTERÍSTICAS HISTÓRICAS ,
CULTURALES Y ECONÓMICAS COMUNES, PUEDEN CONSTITUIRSE EN
COMUNIDADES AUTÓNOMAS , SIGUIENDO UN PROCEDIMIENTO QUE COMPRENDE
LA APROBACIÓN DEL PARLAMENTO Y LA CELEBRACIÓN DE UN REFERÉNDUM
AUTONÓMICO (PRECISA SUBRAYAR QUE SE PERMITE A LAS PROVINCIAS
AGRUPARSE , PERO NO A LAS COMUNIDADES AUTÓNOMAS FEDERARSE ). P ARA
CADA COMUNIDAD AUTÓNOMA SU NORMA INSTITUCIONAL BÁSICA ES SU PROPIO
ESTATUTO DE AUTONOMÍA , EN EL CUAL SE ESTABLECEN LOS PRINCIPALES
ÓRGANOS PÚBLICOS : LA ASAMBLEA LEGISLATIVA , ELEGIDA POR SUFRAGIO
UNIVERSAL SIGUIENDO UN SISTEMA DE REPRESENTACIÓN PROPORCIONAL ; UN
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 259

EN EL TERRITORIO AUTÓNOMO . EN FIN , EL REPARTO DE COMPETENCIAS ENTRE


LA ADMINISTRACIÓN CENTRAL Y LAS COMUNIDADES AUTÓNOMAS SE DELIMITA
EN LA CONSTITUCIÓN , PERO EN TODO CASO ESTAS ÚLTIMAS TIENEN SUS PRO -
PIOS RECURSOS Y UN BUEN GRADO DE AUTONOMÍA EN MATERIA DE SERVICIOS .
PORTUGAL HA PREVISTO TAMBIÉN LA POSIBILIDAD DE ESTABLECER REGIO -
NES ADMINISTRATIVAS . LA CONSTITUCIÓN DE 1976 DEDICA EL TÍTULO VIII AL
“PODER LOCAL”, DONDE ESTÁ INSERTO EL CAPÍTULO IV, DEDICADO A LA
REGIÓN ADMINISTRATIVA (ARTÍCULOS 255 A 262), MISMA QUE TENDRÁ UNA
ASAMBLEA REGIONAL , UN COMITÉ REGIONAL Y UN CONSEJO REGIONAL ; LAS
REGIONES ADMINISTRATIVAS DEL TERRITORIO METROPOLITANO NO SE HAN
IMPLANTADO TODAVÍA , AUNQUE LA LEY -MARCO YA HA SIDO PROMULGADA ,
ACTUALMENTE DICHO TERRITORIO SE DIVIDE EN 18 DISTRITOS A CARGO DE UN
GOBERNADOR CIVIL REPRESENTANTE DE LA AUTORIDAD CENTRAL ; SE
INSTITUYEN TAMBIÉN EN LA LEY FUNDAMENTAL DOS “REGIONES AUTÓNOMAS ”
(ARCHIPIÉLAGO DE LAS AZORES Y DE LA ISLA DE MADEIRA), ARTÍCULOS 227 Y
SIGUIENTES , EN EL ENTRETANTO AMBAS REGIONES HAN ADOPTADO ESTATUTOS
PROVISIONALES .

4. El fenómeno supranacional: la Unión Europea

HA EUROPA INICIAR UN MOVIMIENTO


CORRESPONDIDO PRECISAMENTE A
INÉDITO HACIA EL FENÓMENO SUPRANACIONAL , QUE ESTÁ MODIFICANDO PRO -
FUNDAMENTE LA ESTRUCTURA TRADICIONAL DE LAS FORMAS DE ESTADO Y
CUESTIONANDO ALGUNOS DE LOS CONCEPTOS CLÁSICOS DE LA TEORÍA
POLÍTICA , COMO LOS DE NACIONALIDAD , ÁMBITO DE VALIDEZ DEL ORDEN
JURÍDICO O SOBERANÍA . LA CONSTRUCCIÓN DE LA UNIDAD EUROPEA HA SIDO
UNA OBRA LABORIOSA Y CONSTANTEMENTE POLÉMICA , PERO CONSTITUYE HOY
UN NUEVO MODELO DE ORGANIZACIÓN POLÍTICA QUE HA LOGRADO SUPERAR
HASTA AHORA CON ÉXITO EGOÍSMOS NACIONALISTAS MUY ARRAIGADOS , PARA
ACERCAR A LOS HOMBRES QUE VIVEN EN AQUÉL CONTINENTE HACIA UN
DESTINO COMÚN .19
AUNQUE DESDE SIGLOS ANTES , EL ABATE SAINT PIERRE, SAINT SIMÓN Y
PROUDHON, SE HABÍAN REFERIDO A LA DE LA UNIDAD EUROPEA, ESTA IDEA
COMIENZA A TOMAR FORMA AL TÉRMINO DE LA SEGUNDA G UERRA M UNDIAL,
CUANDO UNA GENERACIÓN BRILLANTE DE ESTADISTAS Y HOMBRES DE ESTADO
•LA PROMUEVEN DE UNA MANERA ENTUSIASTA , ENTRE OTROS, JEAN MONNET
Y
. •
^19 En este punto: Chantebout, Bernard, DROIT CONTITUTIONNEL ET SCIENCE POLIT ¿QUE, lia.
ed., París, Armand Colín, 1994, pp 75 y ss.; Boulois, Jean, DROIT INSTITUTIONNEL DES
260 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

ROBERT SCHUMANN EN FRANCIA , KONRAD ADENAHUER EN ALEMANIA,


ALCIDE DE GASPERL EN ITALIA Y PAUL HENRY SPAAK EN BÉLGICA .
LA PRIMERA TAREA FUE LA CONSTRUCCIÓN GRADUAL DE UN ESPACIO ECO -
NÓMICO COMÚN , QUE SE INICIÓ CON LA CREACIÓN EN 1951 DE LA COMUNIDAD
DEL CARBÓN Y DEL A CERO (CECA), PARA SOLUCIONAR EL PROBLEMA DE
PRODUCTOS QUE HABÍAN SIDO TAN COMPETITIVOS PARA LA ECONOMÍA EURO -
PEA ; MÁS TARDE, EN 1957, SE FUNDA UNA ORGANIZACIÓN MUCHO MÁS AMPLIA ,
LA COMUNIDAD ECONÓMICA EUROPEA (CEE), ASÍ COMO UN ORGANISMO
ENCARGADO DE LA ENERGÍA ATÓMICA (EURATOM). E L TIEMPO SOMETIÓ A
PRUEBA A AQUELLAS ORGANIZACIONES , EL CAMINO FUE DILATADO PERO FRUC -
TÍFERO , LOS PAÍSES QUE ORIGINALMENTE FORMARON LA COMUNIDAD FUERON
SEIS , DESPUÉS DOCE Y AHORA SE HABLA DE LA EUROPA DE LOS QUINCE, PAÍSES
QUE EN SU CONJUNTO ENFRENTAN MUY INTERESANTES COMETIDOS QUE TIENEN
QUE VER CON ASUNTOS ANTES CONSIDERADOS ESTRICTAMENTE NACIONALES ,
COMO SON LA MONEDA , LA DEFENSA O EL PROPIO GOBIERNO INTERNO .
INICIALMENTE , LA UNIÓN ESTABA COMPUESTA SÓLO POR SEIS PAÍSES :
BÉLGICA, ALEMANIA, FRANCIA , ITALIA , LUXEMBURGO Y LOS PAÍSES BAJOS.
EN 1973 SE ADHIRIERON DINAMARCA, IRLANDA Y EL REINO UNIDO; EN 1981 SE
ADHIRIÓ GRECIA ; EN 1986 SE ADHIRIERON ESPAÑA Y PORTUGAL; Y EN 1995 SE
ADHIRIERON A USTRIA , FINLANDIA Y S UECIA . ACTUALMENTE , MEDIANTE EL
TRATADO DE ADHESIÓN DE 16 DE ABRIL DE 2003, QUE ENTRÓ EN VIGOR EL 1
DE MAYO DE 2004, HA TENIDO LUGAR LA MAYOR AMPLIACIÓN DE LA U NIÓN
CON LA ADHESIÓN DE 10 NUEVOS ESTADOS : C HIPRE, E SLOVAQUIA , E SLOVENIA ,
ESTONIA , HUNGRÍA LETONIA , LITUANIA , MALTA , POLONIA Y REPÚBLICA
CHECA
EL GOBIERNO DE LA UNIÓN EUROPEA SE INTEGRA POR LOS TRES PODERES
TRADICIONALES , PERO QUE EN SU INTEGRACIÓN Y FUNCIONAMIENTO REVELAN
UNA REALIDAD POLÍTICA MUCHO MÁS AMPLÍA Y COMPLEJA . D E ESTE MODO , AL
EJECUTIVO DE LA UNIÓN SE LE HA CALIFICADO DE POLICÉFALO , EN CUANTO SE
INTEGRA POR VARIOS ÓRGANOS; EL PARLAMENTO EUROPEO , EN EL QUE ESTÁN
REPRESENTADOS LOS DIFERENTES PAÍSES DE LA UNIÓN EN PROPORCIÓN A SU
POBLACIÓN Y A SU ECONOMÍA Y LA CORTE DE JUSTICIA , QUE HA ELABORADO
UN INTERESANTE DERECHO DE LA INTEGRACIÓN Y COMUNITARIO . HABRÍA QUE
SUMAR OTROS ÓRGANOS IMPORTANTES DE RECIENTE CREACIÓN : EL TRIBUNAL
DE CUENTAS EUROPEO , EL BANCO CENTRAL EUROPEO , EL BANCO EUROPEO DE
INVERSIONES ; LOS COMITÉS ECONÓMICO Y SOCIAL Y EL DE LAS REGIONES .
RESPECTO DE LAS INSTITUCIONES DE LA UNIÓN LA CONSTITUCIÓN RECOGE
LO ESENCIAL DE LAS DISPOSICIONES INSTITUCIONALES EXISTENTES E
INTRODUCE
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 261

AL MISMO TIEMPO DOS NUEVAS FIGURAS : UNA PRESIDENCIA MÁS ESTABLE DEL
CONSEJO EUROPEO Y UN MINISTRO DE ASUNTOS EXTERIORES .20

Consejo de la Unión Europea


EL CONSEJO UNIÓN EURO-
ES LA PRINCIPAL INSTANCIA DECISORIA DE LA
PEA , AL IGUAL QUE EL PARLAMENTO, FUE CREADO POR LOS TRATADOS
FUNDACIONALES EN LOS AÑOS 50. E S EL PRINCIPAL ÓRGANO LEGISLATIVO Y
DE TOMA DE DECISIONES EN LA UNIÓN . EN ÉL SE REÚNEN LOS
REPRESENTANTES DE TODOS LOS G OBIERNOS DE LOS ESTADOS MIEMBROS , QUE
SE ELIGEN EN CADA PAÍS . ES EL FORO EN EL QUE LOS REPRESENTANTES DE LOS
GOBIERNOS PUEDEN EXPONER SUS INTERESES Y ALCANZAR COMPROMISOS .
LA SEDE DEL CONSEJO SE ENCUENTRA EN BRUSELAS , DONDE SE REÚNE
VARIAS VECES AL MES , AUNQUE EN ABRIL , JUNIO Y OCTUBRE, LAS REUNIONES
TIENEN LUGAR EN LUXEMBURGO .
EN BRUSELAS CADA ESTADO MIEMBRO DE LA UNIÓN TIENE UN EQUIPO
PERMANENTE QUE LE REPRESENTA Y DEFIENDE SU INTERÉS NACIONAL EN EL
SENO DE LA UNIÓN. EN LA PRÁCTICA , EL JEFE DE CADA REPRESENTACIÓN ES
EMBAJADOR DE SU PAÍS ANTE LA UNIÓN EUROPEA. ESTOS EMBAJADORES , CO -
NOCIDOS COMO “REPRESENTANTES PERMANENTES ”, SE REÚNEN
SEMÁNALMENTE EN EL COMITÉ DE REPRESENTANTES PERMANENTES
(COREPER), CUYO PAPEL ES EL DE PREPARAR EL TRABÍYO DEL CONSEJO , A
EXCEPCIÓN DE LOS PROBLEMAS AGRÍCOLAS , ESTUDIADOS POR EL COMITÉ
ESPECIAL DE AGRICULTURA .
ESTE ÓRGANO EN UNIÓN CON EL PARLAMENTO EUROPEO, FIJA LAS
NORMAS PARA TODAS LAS ACTIVIDADES DE LA COMUNIDAD EUROPEA, ESTE ES
EL LLAMADO PRIMER “PILAR” DE LA UNIÓN EUROPEA , EN ÉL SE ABARCA EL
MERCADO ÚNICO Y LA MAYORÍA DE LAS POLÍTICAS COMUNES Y GARANTIZA LA
LIBRE CIRCULACIÓN DE MERCANCÍAS , PERSONAS, SERVIDOS Y CAPITALES .
ADEMÁS, ES EL PRINCIPAL RESPONSABLE DEL SEGUNDO Y TERCER “PILARES ”,
ES DECIR , LA COOPERACIÓN INTERGUBERNAMENTAL EN MATERIA DE POLÍTICA
EXTERIOR Y DE SEGURIDAD COMÚN Y EN MATERIA DE JUSTICIA E INTERIOR .
20
Para la Unión Europea véase, entre otros: Gozi, Sandro, II governo dell’ Europa,
Bologna, Italia, II Mulino, 2000; Dinan, Desmond, Ed.,Encyclopedia of the European Union,
London, Great Britain, Macmillan ltd, 1998; Cartou, Louis, L’Union Eutopeenne; Traites de
Paris-Romc-Maastricht, Paris, France, Editions Dalloz, 1994; Canipins Eritja, Mar, Proceso
de Integración en la Union Europea, Barcelona, España, José María Bosch Editor, 1996;
Calvo Ho mero, Antonia, Organización de la Unión Europea, 2a. ed. Ma drid, España,
Editorial Centro de Estudios Ramón Areces, 1999; Sberro, Stephan, coord. Bacaria, jordi,
coord. La Unión Europea, su evolucion y relaciones con América Latina y el inundo 2002-
2003, México, Instituto de Estudios de la Investigación Europea, 2003; García de Enterria,
Eduardo, Código de la Unión Europea, 2a. ed., Madrid, España, Editorial Civitas, 2000.
262 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

SE REÚNE COMO CONSEJO EUROPEO —REGULARMENTE ASÍ SUCEDE —


CUANDO LO HACE POR GRUPOS DE TRAB ^YO, O A NIVEL DE EMBAJADORES O DE
MINISTROS O, CUANDO SE DECIDEN LAS PRINCIPALES DIRECTRICES POLÍTICAS , A
NIVEL DE PRESIDENTES Y PRIMEROS MINISTROS . CUANDO LOS MINISTROS CAM -
BIAN EN FUNCIÓN DE LOS TEMAS DEL ORDEN DEL DÍA EL CONSEJO ENTONCES
SERÁ DENOMINADO EN RAZÓN AL TEMA QUE ABORDEN . EN TOTAL HAY NUEVE
CONFIGURACIONES DISTINTAS DEL CONSEJO: ASUNTOS GENERALES Y
RELACIONES EXTERIORES ; ASUNTOS ECONÓMICOS Y FINANCIEROS (“ECOFIN”);
JUSTICIA E INTERIOR ; EMPLEO, POLÍTICA SOCIAL , SALUD Y CONSUMIDORES ;
COMPETITIVIDAD (MERCADO INTERIOR , INDUSTRIA E INVESTIGACIÓN );
TRANSPORTE , TELECOMUNICACIONES Y ENERGÍA ; AGRICULTURA Y PESCA ;
MEDIO AMBIENTE ; EDUCACIÓN , JUVENTUD Y CULTURA. SIN EMBARGO EL
CONSEJO SIGUE SIENDO UNA ÚNICA INSTITUCIÓN . C ADA MINISTRO
PARTICIPANTE PUEDE COMPROMETER A SU GOBIERNO , ES DECIR , QUE SU FIRMA
ES LA FIRMA DE TODO EL GOBIERNO , Y TAMBIÉN ES RESPONSABLE ANTE SU
PARLAMENTO NACIONAL Y LOS CIUDADANOS A QUIENES DICHO PARLAMENTO
REPRESENTA . ESTO GARANTIZA LA LEGITIMIDAD DEMOCRÁTICA DE LAS
DECISIONES DEL CONSEJO.
LA PRESIDENCIA DEL CONSEJO ES ROTATORIA Y TIENE UNA DURACIÓN DE
SEIS MESES , LA CONSTITUCIÓN 110 MODIFICA BÁSICAMENTE ESTE SISTEMA , SIN
EMBARGO , SE HA DECIDIDO INSCRIBIR ESA PRESIDENCIA ROTATORIA DENTRO DE
GRUPOS DE TRES PAÍSES ESTABLECIDOS PARA UN PERÍODO DE DIECIOCHO
MESES .- 1
ESTA FIGURA ES LA ENCARGADA DE LA AGENDA DEL CONSEJO ASÍ COMO
DE PRESIDIR TODAS LAS REUNIONES DURANTE SU ENCARGO , PROMOVIENDO LAS
DECISIONES LEGISLATIVAS POLÍTICAS Y TRABAJANDO EN PRO DE ACUERDOS
ENTRE LOS ESTADOS MIEMBROS .
LAS DECISIONES DEL CONSEJO SON TOMADAS POR VOTACIÓN . EL NÚMERO
DE VOTOS DEPENDE DEL TAMAÑO DE LA POBLACIÓN DEL PAÍS PERO ESTE
NÚMERO 110 ES ESTRICTAMENTE PROPORCIONAL SINO QUE SE AJUSTA EN FAVOR
DE LOS PAÍSES MENOS POBLADOS . A PARÜR DE NOVIEMBRE DEL 2004 EL
NÚMERO DE VOTOS QUE CADA PAÍS SE MODIFICÓ DE LA SIGUIENTE MANERA :
ALEMANIA , FRANCIA , ITALIA , R EINO UNIDO 29; ESPAÑA, POLONIA 27; PAÍSES
BAJOS 13; BÉLGICA , R EPÚBLICA CHECA, GRECIA, HUNGRÍA, PORTUGAL 12;
AUSTRIA , SUECIA 10; DINAMARCA, IRLANDA, LITUANIA , ESLOVAQUIA ,
FINLANDIA 7; CHIPRE , ESTONIA , LETOUIA , LUXEMBURGO, ESLOVENIA 4;
MALTA 3; EN TOTAL 321. EL PROCEDIMIENTO DE VOTACIÓN MÁS COMÚN EN EL
CONSEJO ES

Ese sistema también podría cambiar en el futuro, ya que el Consejo Europeo podrá
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 263

LA “TOMA DE DECISIONES POR MAYORÍA CUALIFICADA ”. ESTO SIGNIFICA QUE


PARA QUE UNA PROPUESTA PUEDA ADOPTARSE SE NECESITA EL APOYO DE UN
NÚMERO MÍNIMO DE VOTOS. SIN EMBARGO , EN ALGUNOS ÁMBITOS PARTICU -
LARMENTE SENSIBLES TALES COMO LA POLÍTICA EXTERIOR Y SEGURIDAD
COMÚN , LA FISCALIDAD , EL ASILO O LA INMIGRACIÓN , LAS DECISIONES DEL
CONSEJO TIENEN QUE SER UNÁNIMES .
ES DECIR, CADA ESTADO MIEMBRO TIENE
PODER DE VETO EN ESTAS ÁREAS. EL ACUERDO UNÁNIME YA DE POR SÍ ES
DIFÍCIL DE LOGRAR , ANTE LA AMPLIACIÓN DE LA UNIÓN LE HA LLEVADO A
BUSCAR NUEVOS MECANISMOS . P OR ELLO EL TRATADO DE N IZA CAMBIÓ LAS
NORMAS , PERMITIENDO AL CONSEJO TOMAR DECISIONES POR MAYORÍA
CUALIFICADA EN MUCHOS ÁMBITOS QUE ANTERIORMENTE REQUERÍAN
UNANIMIDAD . DE ESTE MODO , HASTA EL L DE MAYO DEL 2004 EL NÚMERO
MÍNIMO DE VOTOS REQUERIDO PARA ALCANZAR UNA MAYORÍA CUALIFICADA
ERA DE 62 (DE 87, ES DECIR , EL 71,3%) V EN EL PERÍODO DE SEIS MESES A
PARTIR DE ESA FECHA , SE OPTÓ POR LA APLICACIÓN DE ACUERDOS
TRANSITORIOS . A PARTIR DEL 1 DE NOVIEMBRE DEL 2004 SE ALCANZA LA
MAYORÍA CUALIFICADA CUANDO UNA MAYORÍA DE ESTADOS MIEMBROS LO
APRUEBE (EN ALGUNOS CASOS BASTA UNA MAYORÍA DE DOS TERCIOS ) Y;
CUANDO SE REÚNA UN MÍNIMO DE 232 VOTOS, LO QUE SUPONE EL 72.3% DEL
TOTAL , LO CUAL ES A GRANDES RASGOS EL MISMO PORCENTAJE QUE EN EL
SISTEMA ANTERIOR . ADEMÁS, UN ESTADO MIEMBRO PUEDE PEDIR
CONFIRMACIÓN DE QUE LOS VOTOS A FAVOR REPRESENTAN AL MENOS EL 62%
DE LA POBLACIÓN TOTAL DE LA UNIÓN. EN CASO DE QUE NO SEA ASÍ, LA
DECISIÓN NO SERÁ ADOPTADA .

Consejo Europeo

EL CONSEJO EUROPEO ES LA INSTITUCIÓN ENCARGADA DE DAR A LA


UNIÓN EL IMPULSO POLÍTICO NECESARIO PARA SU DESARROLLO . NO EJERCE
NINGUNA FUNCIÓN LEGISLATIVA Y POR REGLA GENERAL , SE PRONUNCIA A
TRAVÉS DE CONSENSO .
EL CONSEJO EUROPEO ESTÁ COMPUESTO POR LOS JEFES DE ESTADO O DE
GOBIERNO DE LOS ESTADOS MIEMBROS , ASÍ COMO POR SU PRESIDENTE (UNA
NUEVA FIGURA EN LA ARQUITECTURA INSTITUCIONAL DE LA U NIÓN ) Y EL
PRESIDENTE DE LA COMISIÓN .
ACTUALMENTE , EL CONSEJO EUROPEO , AL IGUAL QUE TODAS LAS
INSTANCIAS DE LA UNIÓN , LO PRESIDE EL ESTADO MIEMBRO QUE EJERCE
DURANTE SEIS MESES LA PRESIDENCIA DE LA UNIÓN , SEGÚN UN ORDEN
PREESTABLECIDO . S I BIEN ESTE SISTEMA PREVALECE AL MOMENTO ES
IMPORTANTE SEÑALAR QUE SEGÚN EL TRATADO QUE DOTA DE UNA
264 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

ESTE SISTEMA SERÁ MODIFICADO CREANDO LA FUNCIÓN PERMANENTE DE PRE -


SIDENTE DEL CONSEJO EUROPEO, ELEGIDO PARA UN PERÍODO DE DOS AÑOS Y
MEDIO , RENOVABLE UNA VEZ . LA FUNCIÓN DE ESTE PRESIDENTE SERÁ PRESIDIR
Y DINAMIZAR LOS TRABAJOS DEL CONSEJO EUROPEO , ASÍ COMO EJERCER LAS
TAREAS DE REPRESENTACIÓN , A ALTO NIVEL , DE LA UNIÓN EN EL ÁMBITO DE
LA POLÍDCA EXTERIOR Y DE SEGURIDAD COMÚN . E L SISTEMA ANOTADO SÓLO
SERÁ POSIBLE HASTA LA RATIFICACIÓN DEL TRATADO POR TODOS LOS ESTADOS
PARTE DE LA UNIÓN, MOMENTO EN EL CUAL ENTRARÁ A REGIR LA CONSTITU -
CIÓN DE LA U NIÓN EUROPEA .

Comisión Europea

LA COMISIÓN ES UNA INSTITUCIÓN POLÍTICAMENTE INDEPENDIENTE QUE


REPRESENTA Y DEFIENDE LOS INTERESES DE LA UNIÓN EUROPEA EN CONJUNTO .
ES LA FUERZA IMPULSORA DEL SISTEMA INSTITUCIONAL : PROPONE LA LEGISLA -
CIÓN , POLÍTICAS Y PROGRAMAS DE ACCIÓN Y ES RESPONSABLE DE APLICAR LAS
DECISIONES DEL PARLAMENTO Y EL CONSEJO. AL IGUAL QUE EL PARLAMENTO
Y EL CONSEJO, LA COMISIÓN EUROPEA SE ESTABLECIÓ EN LOS AÑOS 50
CONFORME A LOS TRATADOS FUNDACIONALES .
LOS MIEMBROS DE LA COMISIÓN SON CONOCIDOS COMO “COMISARIOS”.
TODOS HAN OCUPADO CARGOS POLÍTICOS EN SUS PAÍSES DE ORIGEN Y MUCHOS
HAN SIDO MINISTROS , PERO COMO MIEMBROS DE LA COMISIÓN SE COMPRO -
METEN A ACTUAR EN INTERÉS DE LA U NIÓN EN CONJUNTO Y SIN ACEPTAR
INSTRUCCIONES DE LOS GOBIERNOS NACIONALES .
LA COMPOSICIÓN DE LA COMISIÓN HA TENIDO QUE VARIAR EN NÚMERO
PUES DE OTRA MANERA SERÍA INOPERANTE . A CTUALMENTE LOS COMISARIOS
SON EN RAZÓN DE UNO POR CADA ESTADO MIEMBRO , UNO DE LOS CUALES ES
SU PRESIDENTE . S IN EMBARGO LA AMPLIACIÓN DE LA U NIÓN NO HA CESADO
POR LO CUAL SE PREVÉ QUE CUANDO BULGARIA Y RUMANIA SE ADHIERAN
HABRÁ QUE FIJARSE POR UNANIMIDAD EN NÚMERO MÁXIMO DE COMISARIOS
QUE DEBERÁ SER INFERIOR A 27, LA NACIONALIDAD DE ÉSTOS SE DECIDIRÁ
CON ARREGLO A UN SISTEMA DE ROTACIÓN QUE RESULTE EQUITATIVO PARA
TODOS LOS PAÍSES .
CADA COMISIÓN , EN UN PLAZO DE
CINCO AÑOS SE DESIGNA UNA NUEVA
SEIS MESES DESDE LAS ELECCIONES AL PARLAMENTO EUROPEO, BAJO EL SI -
GUIENTE PROCEDIMIENTO : LOS GOBIERNOS DE LOS ESTADOS MIEMBROS
CONSENSÚAN EL NOMBRE DEL NUEVO P RESIDENTE DE LA COMISIÓN ; EL P RE -
SIDENTE DESIGNADO NEGOCIA CON LOS GOBIERNOS DE LOS ESTADOS MIEM -
BROS Y LOS OTROS COMISARIOS ; EL NUEVO PARLAMENTO ENTREVISTA A LOS
CO-
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 265

MISARIOS Y EMITE SU DICTAMEN SOBRE EL CONJUNTO DEL “C OLEGIO ”. SI EL


DICTAMEN ES POSITIVO , LA NUEVA
COMISIÓN PUEDE EMPEZAR OFICIALMENTE
A TRABAJAR EL SIGUIENTE MES DE ENERO . LA COMISIÓN ES POLÍTICAMENTE
RESPONSABLE ANTE PARLAMENTO , QUE TIENE EL PODER DE DESTITUIRLA
ADOPTANDO UNA MOCIÓN DE CENSURA . LA COMISIÓN ASISTE A TODAS LAS
SESIONES DEL PARLAMENTO EUROPEO PARA ACLARAR Y JUSTIFICAR SUS
POLÍTICAS Y TAMBIÉN CONTESTA REGULARMENTE A LAS PREGUNTAS ESCRITAS
Y ORALES PLANTEADAS POR LOS DIPUTADOS . LA SEDE DE LA COMISIÓN ESTÁ
EN BRUSELAS (BÉLGICA ), PERO TAMBIÉN TIENE OFICINAS EN LUXEMBURGO,
REPRESENTACIONES EN TODOS LOS PAÍSES DE LA UE Y DELEGACIONES EN
MUCHAS CAPITALES DE TODO EL MUNDO . *
LA COMISIÓN EUROPEA TIENE CUATRO FUNCIONES PRINCIPALES : PROPO -
NER LEGISLACIÓN AL P ARLAMENTO Y AL CONSEJO ; GESTIONAR Y APLICAR LAS
POLÍTICAS DE LA UE Y EL PRESUPUESTO ; HACER CUMPLIR LA LEGISLACIÓN EU -
ROPEA ( JUNTO CON EL TRIBUNAL DE JUSTICIA ); REPRESENTAR A LA UE EN LA
ESCENA INTERNACIONAL .

Parlamento Europeo

EL PARLAMENTO EUROPEO (PE) ES LA VOZ DEMOCRÁTICA DE LOS CIU -


DADANOS DE EUROPA. SE COMPONE DE 624 MIEMBROS (DIPUTADOS ), ELEGIDOS
DIRECTAMENTE CADA CINCO AÑOS, QUE SE AGRUPAN EN GRUPOS POLÍTICOS .
ESTOS SON EL PARTIDO POPULAR EUROPEO (DEMOCRISTIANOS ) Y
DEMÓCRATAS EUROPEOS (PPE-DE) QUE OCUPA 232 ESCAÑOS; EL PARTIDO DE
LOS S OCIALISTAS EUROPEOS (PSE), CON 175 ESCAÑOS; EL P ARTIDO EUROPEO
DE LOS LIBERALES , DEMÓCRATAS Y REFORMISTAS (ELDR), CON 52 ESCAÑOS;
LA I ZQUIERDA U NITARIA EUROPEA O I ZQUIERDA V ERDE N ÓRDICA
(GUE/NGL), CON 49 DIPUTADOS ; VERDES /ALIANZA LIBRE EUROPEA
(VERDES /ALE), 44 ESCAÑOS; LA UNIÓN POR LA EUROPA DE LAS NACIONES
(UEN), 23 DIPUTADOS ; EUROPA DE LAS DEMOCRACIAS Y LAS DIFERENCIAS
(EDD), CON 18 ; ASÍ COMO 31 DIPUTADOS NO INSCRITOS EN GRUPO POLÍTICO .
CADA UNO DE ESTOS GRUPOS REFLEJA LA IDEOLOGÍA POLÍTICA DE LOS
PARTIDOS NACIONALES A LOS QUE PERTENECEN SUS MIEMBROS E INCLUSO LOS
QUE NO ESTÁN VINCULADOS A NINGÚN GRUPO POLÍTICO HACEN PATENTE SU
CONDICIÓN . POR OTRO LADO , ES DE HACER NOTAR QUE LA REPRESENTACIÓN
DE GÉNERO ES FUNDAMENTAL EN LA DEMOCRACIA DE LA UNIÓN EUROPEA, EN
LAS ELECCIONES DE JUNIO DE 2004, 30%
CASI EL DE LOS DIPUTADOS ELEGIDOS
DEL PARLAMENTO EUROPEO FUERON MUJERES .
266 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

EL PARLAMENTO EUROPEO TRABAJA EN FRANCIA, B ÉLGICA Y LUXEMBUR-


GO. LAS SESIONES PLENARIAS MENSUALES , A LAS QUE ASISTEN TODOS LOS
DIPUTADOS, SE CELEBRAN EN ESTRASBURGO (F RANCIA ), “ SEDE ” DEL
PARLAMENTO. LAS REUNIONES DE LAS COMISIONES PARLAMENTARIAS Y LAS
SESIONES PLENARIAS ADICIONALES SE CELEBRAN EN BRUSELAS (BÉLGICA ),
MIENTRAS QUE LUXEM - BURGO ACOGE A LAS OFICINAS ADMINISTRATIVAS
(SECRETARIA GENERAL ).
EL PARLAMENTO TIENE TRES PAPELES PRINCIPALES : COMPARTE CON EL
CONSEJO EL PODER LEGISLATIVO . EL HECHO DE QUE SEA UNA INSTITUCIÓN
ELEGIDA DIRECTAMENTE AYUDA A GARANTIZAR LA LEGITIMIDAD
DEMOCRÁTICA DE LA LEGISLACIÓN EUROPEA ; EJERCITA EL CONTROL
DEMOCRÁTICO DE TODAS LAS INSTITUCIONES DE LA UE Y EN ESPECIAL DE LA
COMISIÓN . TIENE POTESTAD PARA APROBAR O RECHAZAR EL NOMBRAMIENTO
DE COMISARIOS V DERECHO A CENSURAR A LA COMISIÓN EN CONJUNTO ;
FORMA CON EL CONSEJO LA AUTORIDAD PRESUPUESTARIA DE LA UE Y PUEDE
POR LO TANTO INFLUIR EN EL GASTO DE LA UE. A L FINAL DEL PROCEDIMIENTO
PRESUPUESTARIO ADOPTA O RECHAZA EL PRE - • SUPUESTO EN TODOS SUS
ELEMENTOS .

'Tribunal de Justicia

EL TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LAS COMUNIDADES EUROPEAS FUE CREADO


EN 1952 CONFORME AL TRATADO DE PARÍS, POR EL CUAL SE CREÓ LA COMU -
NIDAD EUROPEA DEL CARBÓN Y DEL A CERO . S U TRABAJO ES GARANTIZAR QUE
LA LEGISLACIÓN DE LA U NIÓN SE INTERPRETE Y APLIQUE DEL MISMO MODO EN
CADA ESTADO MIEMBRO , ES DECIR , QUE ES SIEMPRE IDÉNTICA PARA TODAS
LAS PARTES Y EN TODAS LAS CIRCUNSTANCIAS .
EL TRIBUNAL TIENE PODER PARA RESOLVER CONFLICTOS LEGALES ENTRE
ESTADOS MIEMBROS , INSTITUCIONES DE LA UE, EMPRESAS Y PARTICULARES .
ESTÁ INTEGRADO POR UN JUEZ POR CADA ESTADO MIEMBRO, CON EL FIN DE
QUE TODOS LOS ORDENAMIENTOS JURÍDICOS NACIONALES ESTÉN
REPRESENTADOS . INCLUSO DESPUÉS DE LA AMPLIACIÓN AÚN HAY UN JUEZ POR
ESTADO MIEMBRO , SIN EMBARGO , EN ARAS DE LA EFICACIA EL TRIBUNAL ,
PODRÁ REUNIRSE BAJO LA FORMA DE "GRAN SALA ” DE SÓLO 11 JUECES EN VEZ
DE TENER SIEMPRE QUE CELEBRAR UNA SESIÓN PLENARIA A LA QUE ASISTAN
TODOS LOS JUECES .
CABE SEÑALAR LA LABOR QUE REALIZAN LOS OCHO ABOGADOS
GENERALES QUE “AYUDAN” AL TRIBUNAL, ESTOS SON NOMBRADOS POR SEIS
AÑOS Y PUEDEN SER REELECTOS DURANTE UNO O DOS PERÍODOS
SUPLEMENTARIOS DE TRES AÑOS. SU PAPEL CONSISTE EN PRESENTAR , PÚBLICA
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 267

MÁS ALTOS TRIBUNALES NACIONALES O ABOGADOS ALTAMENTE COMPETENTES


CON TODAS LAS GARANTÍAS DE IMPARCIALIDAD DESIGNADOS POR ACUERDO
CONJUNTO DE LOS GOBIERNOS DE LOS ESTADOS MIEMBROS.
ASIMISMO , PARA AYUDAR AL TRIBUNAL A HACER FRENTE A LOS MILES DE
CASOS SOBRE LOS QUE DEBE ENTENDER Y OFRECER A LOS CIUDADANOS UNA
MEJOR PROTECCIÓN LEGAL , EN 1989 SE CREÓ UN “TRIBUNAL DE PRIMERA
INSTANCIA ” QUE DEPENDE DEL TRIBUNAL DE JUSTICIA Y AL QUE
CORRESPONDE PRONUNCIARSE EN CIERTOS TIPOS DE CASOS, PARTICULARMENTE
DEMANDAS PRESENTADAS POR PARTICULARES Y CASOS DE COMPETENCIA
DESLEAL ENTRE EMPRESAS . AMBOS TRIBUNALES CUENTAN CON UN
PRESIDENTE , ELEGIDO POR SUS COMPAÑEROS JUECES POR UN PERÍODO DE TRES
AÑOS.

Tribunal de Cuentas

EL TRIBUNAL DE CUENTAS , CREADO EN 1977, ES EL ENCARGADO DE COM -


PROBAR QUE SE HAN RECIBIDO TODOS LOS INGRESOS DE LA UNIÓN Y QUE
TODOS LOS GASTOS SE HAN REALIZADO DE MANERA LEGAL Y SEGÚN LAS
NORMAS Y QUE EL PRESUPUESTO HA SIDO GESTIONADO . ESTÁ COMPUESTO POR
UN MIEMBRO DE CADA PAÍS , DESIGNADO POR EL CONSEJO PARA UN PERÍODO
RENOVABLE DE SEIS AÑOS. CON LA AMPLIACIÓN LOS MIEMBROS SEGUIRÁN
SIENDO EN NÚMERO DE UNO POR CADA PAÍS , SIN EMBARGO , PARA EFICIENTAR
SU LABOR SE PODRÁN CREAR “SALAS ”, CONSTITUIDAS SOLAMENTE POR
ALGUNOS MIEMBROS , PARA ADOPTAR CIERTOS TIPOS DE INFORME O DICTAMEN .
RESPECTO DE LA FORMACIÓN DE LOS MIEMBROS ES IMPORTANTE SEÑALAR QUE
ÉSTOS HAN TRABAJADO PARA UNA INSTITUCIÓN DE AUDITORÍA O ESTÁN
ESPECÍFICAMENTE CUALIFICADOS PARA ESE TRABAJO . SU ELECCIÓN ES EN
RAZÓN A SU COMPETENCIA E INDEPENDENCIA Y TRABAJAN A TIEMPO
COMPLETO PARA EL TRIBUNAL . LOS MIEMBROS ELIGEN A UNO DE ENTRE ELLOS
COMO PRESIDENTE POR TRES AÑOS

Defensor del Pueblo Europeo

EL CARGO DE DEFENSOR DEL PUEBLO EUROPEO FUE CREADO POR EL TRA -


TADO DE LA UNIÓN EUROPEA (MAASTRICHT , 1992). E L DEFENSOR ACTÚA
COMO INTERMEDIARIO ENTRE EL CIUDADANO Y LAS AUTORIDADES DE LA
UNIÓN, TIENE DERECHO A RECIBIR E INVESTIGAR DENUNCIAS DE CIUDADANOS ,
EMPRESAS E INSTITUCIONES DE LA UE, Y DE CUALQUIER PERSONA QUE RESIDA
O TENGA SU DOMICILIO LEGAL EN UN PAÍS DE LA UNIÓN. ES ELEGIDO POR EL
PARLAMENTO POR CINCO AÑOS RENOVABLES , LAPSO QUE CORRESPONDE A UNA
LEGISLATURA DEL PARLAMENTO .
268 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

El Supervisor Europeo de Protección de Datos

LA FIGURA DEL SUPERVISOR EUROPEO DE PROTECCIÓN DE DATOS SE CREÓ


EN 2001 DE CONFORMIDAD CON EL ARTÍCULO 286 DEL TRATADO DE LA COMU -
NIDAD EUROPEA . T IENE LA RESPONSABILIDAD DE GARANTIZAR QUE LAS INSTI -
TUCIONES U ORGANISMOS DE LA UNIÓN EUROPEA RESPETEN EL DERECHO DE
LAS PERSONAS A LA INTIMIDAD EN EL PROCESAMIENTO DE SUS DATOS PERSO -
NALES . EL S UPERVISOR Y UN S UPERVISOR A DJUNTO SON DESIGNADOS POR EL
PARLAMENTO EUROPEO Y EL CONSEJO DE LA UNIÓN EUROPEA POR UN PERÍODO
RENOVABLE DE CINCO AÑOS.
ESTAS INSTITUCIONES ESTÁN ACOMPAÑADAS DE OTROS CINCO
IMPORTANTES ORGANISMOS . EL COMITÉ ECONÓMICO Y SOCIAL EUROPEO QUE
EXPRESA LA OPINIÓN DE LA SOCIEDAD CIVIL ORGANIZADA RESPECTO DE
CUESTIONES ECONÓMICAS Y SOCIALES ; EL COMITÉ DE LAS REGIONES EL CUAL
EXPRESA LAS OPINIONES DE LAS AUTORIDADES REGIONALES Y LOCALES ; EL
BANCO CENTRAL EUROPEO, RESPONSABLE DE LA POLÍTICA MONETARIA Y DE
LA GESTIÓN DEL EURO ; D EFENSOR DEL PUEBLO EUROPEO , SE OCUPA DE LAS
DENUNCIAS DE LOS CIUDADANOS SOBRE LA MALA GESTIÓN DE CUALQUIER
INSTITUCIÓN U ORGANISMO DE LA UE; BANCO EUROPEO DE INVERSIONES ,
CONTRIBUYE A LOGRAR LOS OBJETIVOS DE LA UE FINANCIANDO PROYECTOS DE
INVERSIÓN . COMPLEMENTANDO LA ORGANIZACIÓN DE LA UNIÓN OTROS
ÓRGANOS INTERINSTITUCIONALES Y ORGANISMOS DESCENTRALIZADOS .

La Constitución de la Unión Europea

EN DICIEMBRE DE 2000, CUANDO LOS JEFES DE ESTADO O DE GOBIERNO DE


LOS QUINCE ESTADOS MIEMBROS , REUNIDOS EN NIZA, CONCLUYERON UN
ACUERDO SOBRE LA REVISIÓN DE LOS TRATADOS, CONSIDERARON NECESARIO
PROSEGUIR CON LA REFORMA INSTITUCIONAL QUE , EN OPINIÓN DE MUCHOS, SE
ABORDABA DE FORMA DEMASIADO TÍMIDA EN EL TRATADO DE NIZA . EN
CONSECUENCIA , EL CONSEJO EUROPEO LANZÓ UN DEBATE MÁS AMPLIO Y MÁS
PROFUNDO SOBRE EL FUTURO DE LA U NIÓN , QUE TENÍA POR OBJETIVO UNA
NUEVA REVISIÓN DE LOS TRATADOS. U N AÑO DESPUÉS DE NIZA , EL 15 DE
DICIEMBRE DE 2001, EL CONSEJO EUROPEO REUNIDO EN LAEKEN ADOPTÓ LA
DECLARACIÓN SOBRE EL FUTURO DE LA UNIÓN EUROPEA , POR LA QUE LA
UNIÓN SE COMPROMETE A HACERSE MÁS DEMOCRÁTICA , TRANSPARENTE Y
EFICAZ , Y A ABRIR LA VÍA HACIA UNA CONSTITUCIÓN PARA DAR RESPUESTA A
LAS EXPECTATIVAS DE LOS CIUDADANOS EUROPEOS . CABE SEÑALAR QUE
DEBIDO A LAS CRÍTICAS QUE ORIGINÓ EL MÉTODO SEGUIDO PARA REVISAR LOS
TRATADOS SE
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 269

ADOPTÓ LA CONVENCIÓN, COMO UN NUEVO MÉTODO , MÁS ABIERTO Y TRANS -


PARENTE PARA DICHA REVISIÓN
EL CONSEJO EUROPEO DE LAEKEN DEFINIÓ EL MANDATO DE LOS 105
MIEMBROS DE LA CONVENCIÓN Y SUS SUPLENTES , ADEMÁS, PARA DIRIGIR LOS
DEBATES SE CONSTITUYÓ UN Praeúdium, INTEGRADO POR TRECE PERSONALIDA -
DES , TODOS ELLOS ENCARGADOS DE EXAMINAR LAS CUESTIONES ESENCIALES
EN EL FUTURO DESARROLLO DE LA U NIÓN , Y DE BUSCAR RESPUESTAS . E STE
CONSEJO PLANTEÓ VARIAS CUESTIONES : CÓMO GARANTIZAR UNA MEJOR
DISTRIBUCIÓN DE LAS COMPETENCIAS DE LA UNIÓN ; CÓMO SIMPLIFICAR LOS
INSTRUMENTOS QUE LE PERMITEN ACTUAR ; CÓMO GARANTIZAR AÚN MÁS
DEMOCRACIA , TRANSPARENCIA Y EFICACIA EN LA UNIÓN EUROPEA Y, POR
ÚLTIMO , CÓMO SIMPLIFICAR LOS TRATADOS ACTUALES , Y SI ESTA
SIMPLIFICACIÓN PUEDE CONDUCIR A LA ADOPCIÓN DE UNA CONSTITUCIÓN
EUROPEA .
LA PRIMERA SESIÓN DE LA CONVENCIÓN TUVO LUGAR EL 28 DE FEBRERO
DE 2002 Y DURANTE QUINCE MESES EN SESIONES PLENARIAS Y GRUPOS DE
TRABAJO O CÍRCULOS DE REFLEXIÓN SE DEBATIÓ RESPECTO DE PROYECTOS QUE
VERSARON SOBRE TEMAS ESPECÍFICOS . PARA DAR TRANSPARENCIA AL PROCESO
LOS DOCUMENTOS EMANADOS DE ESTOS TRABAJOS SE PUBLICARON EN
INTERNET , ADEMÁS DE QUE CON EL FIN DE AMPLIAR AÚN MÁS EL DEBATE Y DE
CONTAR CON LA PARTICIPACIÓN DEL CONJUNTO DE LOS CIUDADANOS , SE
CONSAGRÓ UNA SESIÓN PLENARIA DE LA CONVENCIÓN A ESCUCHAR A LA
SOCIEDAD CIVIL. SIGUIENDO EL MODELO DE LOS GRUPOS DE TRABAJO SE
CREARON GRUPOS DE CONTACTO , QUE PERMITIERON TAMBIÉN A LAS
ORGANIZACIONES DE LA SOCIEDAD CIVIL EXPRESAR SU OPINIÓN . ASIMISMO, SE
CREÓ UN FORO (INTERLOCUTORES SOCIALES ,
PARA ESTAS ORGANIZACIONES
CÍRCULOS ECONÓMICOS , ONG, CÍRCULOS ACADÉMICOS , ETC .). D E TAL MODO ,
TRAS MÁS DE UN AÑO DE DEBATES , LA CONVENCIÓN LLEGÓ A UN CONSENSO
PARA TRANSMITIR UN PROYECTO DE CONSTITUCIÓN AL CONSEJO EUROPEO .
LOS RESULTADOS DE LOS TRABAJOS DE LA CONVENCIÓN SE PRESENTARON
EN EL CONSEJO EUROPEO DE SALÓNICA EL 20 DE JUNIO DE 2003 Y DESPUÉS DE
UNA ÚLTIMA REUNIÓN DE LOS MIEMBROS DE LA CONVENCIÓN , SE ENTREGÓ EL
PROYECTO FINAL A LA PRESIDENCIA DEL CONSEJO EUROPEO EL 18 DE JULIO
DEL MISMO AÑO EN ROMA . EL TEXTO PRESENTADO SIMÓ DE BASE PARA LOS
TRABAJOS DE LA CONFERENCIA I NTERGUBERNAMENTAL , QUE REUNIÓ A LOS
REPRESENTANTES DE LOS GOBIERNOS DE LOS VEINTICINCO ESTADOS MIEMBROS
ACTUALES , ASÍ COMO DE LA COMISIÓN EUROPEA Y DEL PARLAMENTO
EUROPEO. LOS TRES PAÍSES CANDIDATOS, BULGARIA, RUMANIA Y TURQUÍA,
TAMBIÉN PARTICIPARON EN TODAS LAS REUNIONES DE LA CONFERENCIA
270 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

INTERGUBERNAMENTAL , LA CUAL , DE CONFORMIDAD CON EL TRATADO DE LA


UNIÓN EUROPEA, ADOPTÓ LAS DECISIONES DEFINITIVAS .
EL TRATADO POR EL QUE SE INSTITUYE UNA CONSTITUCIÓN PARA EUROPA
FUE ADOPTADO POR LOS VEINTICINCO JEFES DE ESTADO O DE GOBIERNO ,
REUNIDOS EN BRUSELAS , LOS DÍAS 17 Y 18 DE JUNIO DE 2004. L A CONSTITU -
CIÓN , QUE SUSTITUYE EL CONJUNTO DE TRATADOS EXISTENTES POR UN TEXTO
ÚNICO , SE DIVIDE EN CUATRO PARTES EN LAS QUE SE PRESENTAN , RESPECTIVA -
MENTE , LA ARQUITECTURA CONSTITUCIONAL DE LA UNIÓN EUROPEA , CONTIENE
LAS DISPOSICIONES QUE DEFINEN LA U NIÓN , SUS OBJETIVOS , SUS COMPETEN -
CIAS, SUS PROCEDIMIENTOS DE TOMA DE DECISIONES Y SUS INSTITUCIONES ; LA
CARTA DE-LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA UNIÓN, PROCLAMADA SO -
LEMNEMENTE EN EL CONSEJO EUROPEO DE N IZA EN DICIEMBRE DE 2000 SE HA
INCORPORADO A LA CONSTITUCIÓN ; LAS POLÍTICAS Y EL FUNCIONAMIENTO DE
LA UNIÓN QUE TRATA DE LAS POLÍTICAS Y LAS ACCIONES DE LA UNIÓN Y
RECOGE UN NÚMERO CONSIDERABLE DE DISPOSICIONES DE LOS TRATADOS
ACTUALES Y, POR ÚLTIMO , DISPOSICIONES GENERALES Y FINALES .22
LA CONSTITUCIÓN SE FIRMÓ EL 29 DE OCTUBRE DE 2004 POR LOS JEFES DE
ESTADO O DE GOBIERNO. DEBE SER RATIFICADA POR CADA ESTADO MIEMBRO
SEGÚN SUS PROPIAS NORMAS CONSTITUCIONALES (ES DECIR , MEDIANTE
PROCEDIMIENTO PARLAMENTARIO Y/ O REFERÉNDUM ) Y ENTRARÁ EN VIGOR
HASTA QUE LA HAYAN RATIFICADO LOS VEINTICINCO ESTADOS MIEMBROS .23

IV. Monarquía y República. Sus características y su valor actual

DURANTE MUCHO TIEMPO LA CLASIFICACIÓN DE LOS GOBIERNOS EN


MONARQUÍA Y REPÚBLICA TUVO GRAN IMPORTANCIA . SIN EMBARGO , EN LA
ACTUALIDAD TAL DISTINCIÓN HA PERDIDO CASI SU VALOR , DEBIDO A QUE LA
MONARQUÍA SE HA IDO TRANSFORMANDO POCO A POCO EN UNA CURIOSIDAD
HISTÓRICA , OCUPANDO SU LUGAR EN LA MAYORÍA DE LOS REGÍMENES
POLÍTICOS LA FORMA REPUBLICANA , HASTA EL MOMENTO GRADO FINAL DEL
PROCESO DE DEMOCRATIZACIÓN DEL PODER .

2
- Una Constitución para Europa. Constitución adoptada por los Jefes de Estado o de
Gobierno http://europa.eu.int/futurum/documents/presentation_citizens_010704_es.pdf
~S Se prevé la entrada en vigor de la Constitución Europea el 1 de noviembre de 2006,
siempre que se hayan depositado todos los instrumentos de ratificación, en su defecto, el
primer día del segundo mes siguiente al del depósito del instrumento de ratificación del último
Estado signatario que cumpla dicha formalidad (Artículo FV-447). Actualmente la
Constitución ha sido ratificada por Eslovenia, España, Hungría y Lituania, este último fue el
primer país en ratificarla.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 271

LA CLASIFICACIÓN DE MONARQUÍA Y REPÚBLICA TUVO SU FUNDAMENTO


EN LA PERSONA O TITULAR EN QUIEN RESIDÍA EL PODER EJECUTIVO, COMO SE
CORROBORA EN LOS CONCEPTOS Y CARACTERÍSTICAS QUE SE LE HAN
ATRIBUIDO .'** 4 ^CONSISTE LA MONARQUÍA EN UNA FORMA DE GOBIERNO
DONDE EL JEFE DE ESTADO ENCARNA DE MANERA DINÁSÚCA EN UNA PERSONA ,
QUE EJERCE EL CARGO DURANTE TODA SU VIDA Y SE HALLA REVESTIDO DE
UNA POSICIÓN MAYESTÁTICA .
EXPLIQUEMOS UN POCO MÁS DICHAS CARACTERÍSTICAS : á) CARÁCTER
DINÁSTICO , EL NACIMIENTO CONDICIONA EL NOMBRAMIENTO DE JEFE DE
ESTADO ISEGÍIN UN ORDEN DE SUCEDER AL TRONO PREVISTO EN LA
COSTUMBRE O EN LA LEY , AUNQUE ESTE CARÁCTER A VECES SE ATENUABA
COMO EN LOS ROMANOS DE LOS PRIMEROS TIEMPOS O ENTRE LOS AZTECAS ; 25 b)
CARÁCTER VITALICIO , EL MONARCA EJERCE SU CARGO DURANTE TODO EL
TRANSCURSO DE SU EXISTENCIA , A NO SER QUE SE INCAPACITE GRAVEMENTE ,
ABDIQUE O RENUNCIE A LA CORONA; c) CARÁCTER INVIOLABLE , EL MONARCA
ES IRRESPONSABLE DESDE EL PUNTO DE VISTA POLÍTICO , RECORDAR A ESTE
RESPECTO LA CONOCIDA MÁXIMA INGLESA DE QUE “EL REY NO PUEDE
EQUIVOCARSE ”.
EN LA REPÚBLICA , EN CAMBIO , EL JEFE DEL ESTADO EJERCE UNA MAGIS -
TRATURA ELECTIVA , TEMPORAL , RESPONSABLE Y PREDOMINANTEMENTE
COORDINADORA DE LOS ÓRGANOS PÚBLICOS .
SUS PARTICULARIDADES SIGNIFICAN EL CONTRAPOLO DE LA OTRA
FÓRMULA : a) CARÁCTER ELECTIVO , EN CUANTO AL JEFE DEL EJECUTIVO ES
NOMBRADO POR CONSULTA A LA VOLUNTAD POPULAR , ADOPTANDO MUY
DIVERSOS PROCEDIMIENTOS ELECTORALES ; b) CARÁCTER TEMPORAL^ EL JEFE
DE ESTADO OCUPA SU CARGO TEMPORALMENTE , DURANTE UN CIERTO LAPSO
MAYOR O MENOR ; R ) CARÁCTER ÍESPONSABLE , EN RAZÓN DE QUE EL
MANDATARIO SÍ SE ENCUENTRA COMPROME- T KFOÉN SU GESTIÓN
GUBERNAMENTAL , CLARO ESTÁ QUE POR LA SUPERIORIDAD DE SU ENCARGO SU
RESPONSABILIDAD ES EXCEPCIONAL PARA SALVARLO DE ACUSACIONES
TEMERARIAS O INFUNDADAS .
PARA LLEGAR A LOS CONCEPTOS Y LAS CARACTERÍSTICAS SEÑALADAS , SE
TUVO QUE RECORRER UN DILATADO PROCESO HISTÓRICO QUE ES CONVENIENTE
GLOSAR EN LÍNEAS GENERALES .
24
Cfr., entre otros: Valle Pascual, Luis, del Derecho constitucional comparado, Zaragoza, Librería
General, 1994, pp. 193 y ss.; Bernaschina González, Mario, Manual de derecho constitucional, 3a. ed.,
Santiago, Editorial Jurídica de Chile, 1958, pp. 282 y ss.; Tena Ramírez, Felipe, Derecho constitucional
mexicano, 4a. ed., México, Porrúa, pp. 95-97.
. 25 Cfr. Margadant, Guillermo Floris, Derecho privado romano, México, Editorial Esfinge, 1968, pp. 20 y
21; Iglesias, Juan, Derecho romano, Barcelona, Ariel, 1958, pp. 11 y 12; Soustelle, Jacques, La vida
cotidiana de los aztecas, México, FCE, 1972, pp. 95 y 96.
272 HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA

DE MONARQUÍA , EN ESTE SENTIDO SE HABLA DE MONARQUÍAS TEOCRÁTICAS ,


FEUDALES , ABSOLUTAS Y CONSTITUCIONALES . LA REPÚBLICA , POR SU PARTE ,
FUE EN PRINCIPIO UN MODO ANORMAL FRENTE A LA MONARQUÍA , UNA REPULSA
A LA REPRESENTACIÓN DE LA COMUNIDAD POR UNA SOLA PERSONA Y DE POR
VIDA ; RECIBIÓ TAMBIÉN EL INFLUJO DE LOS PERIODOS HISTÓRICOS , SIN PRESEN -
TAR TIPOS ACABADOS COMO LA MONARQUÍA AUNQUE CONSERVANDO SUS
CARACTERÍSTICAS BÁSICAS.
EN LA ANTIGÜEDAD SE ENCUENTRAN UN BUEN NÚMERO DE MONARQUÍAS
TEOCRÁTICAS Y ALGUNAS REPÚBLICAS .^LA MONARQUÍA TEOCRÁTICA HACE
APARECER AL REY COMO LA DIVINIDAD MISMÁ ~ÉÑFORMA HUMANA PARA
GOBERNAR A LOS PUEBLOS , SIN OTRA RESPONSABILIDAD QUE LA QUE
HIPOTÉTICAMENTE LE PUDIERE EXIGIR LA PROPIA DIVINIDAD DE QUIEN HA
RECIBIDO EL PODER ; SON MONARQUÍAS POR ELLO DESPÓTICAS , ABSORBEN TODO
EL MANDO Y POR SU INEFABLE CARÁCTER EL REY SE COLOCA EN UN PLANO
SUPERIOR A LOS DEMÁS MORTALES . POR LO QUE SE REFIERE A REPÚBLICAS ,
ENTRE LOS GRIEGOS HUBIERON DIVERSOS EJEMPLOS Y LOS ROMANOS
ADOPTARON ESTA FORMA DURANTE EL TRECHO INICIAL DE SU EVOLUCIÓN .
| EN LA FASE FEUDAL , EL MONARCA ES EL PROPIETARIO DEL ESTADO Y ÉSTE
SE COÑFU TFDE CON UNO ELE SUS ELEMENTOS : EL TERRITORIO ; EL REY ES EL
SEÑOR DE LA TIERRA Y DISPONE DE ELLA A SU ANTOJO , REPARTE LOS DOMINIOS
ENTRE SUS HIJOS Y SE SEMEJA A LOS DEMÁS SEÑORES FEUDALES , SOBRE ESTOS
ÚLTIMOS APENAS ES primus ínter pares. NO HAY EN GENERAL REPÚBLICAS EN EL
FEUDALISMO , EMPERO , EN OCASIONES SE OBSERVA EL ARRIBO DE ALGUNA ,
COMO LA REPÚBLICA ARISTOCRÁTICO MERCANTIL DE VENECIA , ENCABEZADA
POR EL CONSEJO DE LOS DIEZ.
LOS TÉRMINOS MONARQUÍA Y REPÚBLICA SE MENCIONARON ENTRE LOS
AUTORES ANTIGUOS CON BASTANTE FRECUENCIA , PERO FUERON UTILIZADOS
CON NOTORIA AMBIGÜEDAD POR LA CONFUSIÓN ENTONCES REINANTE ENTRE
FORMAS DE ESTADO Y FORMAS DE GOBIERNO . ASÍ SUCEDIÓ ENTRE LOS
PRINCIPALES TEÓRICOS GRIEGOS , ROMANOS E INCLUSO MEDIEVALES , EN LOS
QUE NOTAMOS QUE LE OTORGARON A DICHA PAREJA DE CONCEPTOS LOS MÁS
DISÍMBOLOS SIGNIFICADOS .
| DURANTE LA MONARQUÍA ABSOLUTA , EL REY, PRIMERO ENTRE LOS
IGUALES , QUIERE SER EL ÚNICO , GRADUALMENTE VA DOMINANDO A LA
NOBLEZA , A LA IGLESIA Y A OTROS GRUPOS HASTA ERIGIRSE EN EL SUPREMO ,
EN EL SOBERANO . TODO EL PODER LO CONCENTRA Y EL DERECHO ES EL QUE
CONSIENTE SU ALBEDRÍO . EL MONARCA SE LLEGA CASI A IDENTIFICAR CON EL
ESTADO, SU VOLUNTAD PERSONAL SIN POSIBLE CONTROL, SE SINTETIZA EN LA
CONOCIDA FRASE DE LUIS XIV, UE1 ESTADO SOY YO”. DESDE LUEGO , ESTE
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 273

Y COMO UN MERO HECHO DE FUERZA , SINO QUE SE APOYA EN LAS IDEAS EJES
DE LOS ANTERIORES QUE SON LA PATRIMONIALIDAD Y LA TEOCRACIA .
AL DESPUNTAR LA ÉPOCA MODERNA , QUE COINCIDE CON LA APARICIÓN DE
LAS MONARQUÍAS ABSOLUTAS , LOS VOCABLOS MONARQUÍA Y REPÚBLICA
OBTIENEN POR FIN SU EXACTA CONNOTACIÓN CON MAQUIAVELO. ESTE
PENSADOR ITALIANO , UNA DE LAS PERSONALIDADES MÁS CAUTIVADORAS DE
LA CIENCIA POLÍTICA , FUE EL PRIMERO QUE OPUSO CONCEPTUALMENTE
MONARQUÍA Y REPÚBLICA , PRECISAMENTE EN SU OBRA MÁS CONOCIDA “EL
PRÍNCIPE ”, DONDE AL COMENZAR INDICÓ : “CUANTOS ESTADOS, CUANTAS
DENOMINACIONES EJERCIERON Y EJERCEN TODAVÍA UNA AUTORIDAD
SOBERANA SOBRE LOS HOMBRES , FUERON Y SON REPÚBLICAS O PRINCIPADOS
(MONARQUÍAS)”.26
AUNQUE MAQUIAVELO ESCRIBE CASI ÚNICAMENTE ACERCA DE LA MECÁNI-
CA DE GOBIERNO , DE LOS MEDIOS MORALES O NO CON LOS QUE SE PUEDE
FORTALECER EL ESTADO , DE LAS POLÍTICAS SUSCEPTIBLES DE AUMENTAR SU
PODER V DE LOS ERRORES QUE LLEVAN A SU DECADENCIA O RUINA , HACIENDO
ABSTRACCIÓN DE TODA CLASE DE CONSIDERACIONES ESPECULATIVAS , SE
PUEDE SI SE LEEN CON CUIDADO TANTO SU OBRA ANTES CITADA , COMO LOS
Discursos sobre las décadas de Tito Livio, LIBRO DESGRACIADAMENTE POCO
CONSULTADO , CONSEGUIR ABUNDANTES DATOS RESPECTO DE SU
PENSAMIENTO . EN EFECTO , El príncipe SE REFIERE A LAS MONARQUÍAS O
GOBIERNOS ABSOLUTOS Y SE SANCIONAN FAVORABLEMENTE AQUELLOS QUE
VÁLIDOS DE LA ASTUCIA Y DE LA FUERZA LOGRAN ESTABILIDAD , EN CAMBIO ,
LOS Discursos MUESTRAN UN INCLINADO ENTUSIASMO POR EL GOBIERNO
POPULAR , DEL TIPO QUE ES EJEMPLO LA REPÚBLICA ROMANA ; ADEMÁS,
COMPARANDO AMBOS TEXTOS , SE HALLAN TAMBIÉN LAS NOTAS Y
ARGUMENTOS QUE INFLUYEN PARA DAR DIFERENTE CONFORMACIÓN JURÍDICA
AL ÓRGANO QUE HOY SE