Desafío normativo respecto a los beneficios de la distribución y acceso a los recursos

genéticos y biotecnológicos en Colombia

Dineyi Tabares Díaz

Docente: Carlos Alberto Zárate Yepes

Universidad de San Buenaventura

Facultad de Ingenierías (Medellín)
Ingeniería Ambiental
Medellín, Colombia
Legislación Ambiental
25 de mayo de 2022
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RECURSOS GENETICOS Y BIOTECNOLOGICOS… 2

TABLA DE CONTENIDO

I. INTRODUCCIÓN........................................................................................................................

II. JUSTIFICACIÓN........................................................................................................................

III. OBJETIVOS...............................................................................................................................

A. Objetivo general......................................................................................................................

B. Objetivos específicos...............................................................................................................

IV. DESARROLLO TEMÁTICO....................................................................................................

A. Dificultades para la implementación nacional de ABS........................................................

B. marco normativo...................................................................................................................

C. Desafíos de la normatividad colombiana de ABS................................................................

V. CONCLUSIONES.......................................................................................................................

VI. REFERENCIAS.........................................................................................................................
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I. INTRODUCCIÓN

Según el Diccionario de la Real Academia Española, el termino biodiversidad significa

“variedad de especies animales y vegetales en su medio ambiente” [1]. Bien se sabe que
Colombia es un país megadiverso ya que cuenta con una gran diversidad biológica y cultural,
pues se estima que posee el 10% de la biodiversidad del planeta [2]. Claramente la biodiversidad
es esencial para la vida pues de esta se deriva todo lo que los seres humanos necesitan para
subsistir, y es así como Colombia se convierte en un proveedor innato de recursos genéticos para
distintas industrias como la farmacéutica, agrícola, cosmetóloga, entre otras, [3].
Es así, como Colombia se beneficia de su riqueza mediante la implementación de un
régimen de acceso a recursos genéticos y distribución de beneficios, el cual es un mecanismo
conocido como ABS (access and benefit-sharing), siendo este actualizado por el Protocolo de
Nagoya sobre acceso a los recursos genéticos y participación justa y equitativa en los beneficios
que se deriven de su utilización. Pues este mecanismo podría garantizar los principios
establecidos en la Política Nacional de Biodiversidad encontrados en [3] y promover al sector
científico a través de la distribución de beneficios generados a partir de la explotación de recursos
genéticos [4].

Sin embargo, implementar un régimen práctico de ABS a nivel nacional figura una labor
compleja, pues para esto se debe pensar en los aspectos legales y la inexistencia de capacidades
institucionales, ya que el contexto administrativo, científico y social del país podrían frenar los
impulsos nacionales. Frente a ello el presente trabajo pretende analizar los retos que exhibe el
marco normativo de acceso a recursos genéticos y distribución de beneficios del país. Para lo cual
se esclarece sobre las dificultades que supone el acogimiento de las ABS, la normativa
internacional que regula el mecanismo y los desafíos más sobresaliente que exhibe hoy en día el
sistema jurídico colombiano sobre estas y aquellos que surgirían con el futuro cumplimiento de
las obligaciones más destacadas del protocolo de Nagoya.
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II. JUSTIFICACIÓN

El presente trabajo busca entender la efectividad del marco normativo colombiano sobre
ABS auxiliándose para ello del método jurídico, enfocado principalmente en dos instrumentos
internacionales, el Convenio sobre la Diversidad Biológica y el Protocolo de Nagoya. Ahora
bien, se sabe que la legislación Colombiana en relación al presente tema se encuentra ceñida a la
Decisión 391 la cual establece el régimen común sobre acceso a los recursos genéticos para los
países integrantes [5], este trabajo se hace oportuno al estar encauzado especialmente en el
análisis de las normas colombianas a las que pocos dedican esfuerzos, pues la mayoría de
investigaciones y estudios sabidos de acceso a recursos genéticos están basados en la norma
andina, ejemplo de ello es el análisis de los efectos generados por esta declaración expuesto en
[6], al igual que el informe sobre recursos fitogenéticos realizado por Manuel Ruiz donde se
expone una lectura crítica de la Decisión 391 [7] así como estos documentos existen muchos más
artículos, investigaciones, informes, etc. Que tienen en consideración esta declaración.
Conociendo el objetivo que tiene el protocolo de Nagoya, “establecer un marco
internacional jurídicamente vinculante para promover en el futuro una aplicación transparente y
efectiva del concepto de ABS a nivel regional, nacional y local” [8], es por donde se procede a
realizar un análisis manteniendo la relación complementaria de este protocolo con el Convenio
sobre la Diversidad Biológica, sabiendo que este es uno de los más importantes tratados
ambientales multilaterales existentes [9], pero por las grandes dificultades que el protocolo
presenta a la hora de su implementación nacional, hay que considerar e incluir distintos aspectos
nacionales y la realidad de cada departamento que conforma al país para así tomar decisiones
apropiadas respecto a los procesos y aplicación de los ABS [10].
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III. OBJETIVOS

A. Objetivo general
Analizar los desafíos que presenta el marco normativo de acceso a recursos genéticos y
distribución de beneficios del país, mediante el estudio de ratificación del Protocolo de Nagoya
por parte de Colombia, considerando la importancia de conservar la biodiversidad.

B. Objetivos específicos

 Esclarecer sobre las dificultades que incluye la adopción de una política nacional de ABS
 Analizar la normativa internacional que regula el mecanismo, ilustrando los desafíos más
relevantes del régimen normativo colombiano sobre ABS
 Ilustrar sobre los desafíos que podrían surgir con el futuro cumplimiento de las
obligaciones del protocolo de Nagoya.
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IV. DESARROLLO TEMÁTICO

A. Conflictos para la implementación nacional de ABS

La política de ABS se ha presentado como una técnica de distribución de beneficios que
solventa al menos tres inconvenientes de naturaleza muy diversa. Por un lado, se ostenta como un
arma práctica para desacelerar la pérdida de biodiversidad, por lo que alimenta el abastecimiento
de fondos y otros bienes en favor de los países ricos en biodiversidad, pero que son pobres
financieramente, pues esto causa el incremento del costo de oportunidad de los recursos
genéticos, lo que a su vez provoca los comportamientos proclives a la conservación y el uso
sostenible de los recursos [11].
En segundo lugar, el protocolo pretende remediar el desequilibrio tecnológico entre los
países del Norte y del Sur en un entorno donde estos últimos se han convencido de que la
explotación de sus recursos genéticos para el beneficio de otros países es algo justo [12]. En
tercer lugar, se ha propuesto en pensar procedimientos que condesciendan a resguardar el
conocimiento tradicional de comunidades indígenas y locales. Ahora bien, sabiendo que un
régimen de ABS podría contribuir a la solución de las problemáticas mencionadas y optimar la
capacidad para atesorar la biodiversidad, y aportar en temas de desarrollo, capacidad científica y
tecnológica, etc. También hay que considerar que la elaboración de marcos exitosos de ABS
a nivel nacional no es tarea fácil, pues hay talantes impredecibles que están ligados a las áreas de
administración y mercado nacional, al igual que los intereses político y económicos, la falta de
experiencia institucional, la insistencia de medios para coaccionar el efectivo cumplimiento de la
ley y la desvinculación social, económica, cultural, política, científica y de instituciones que son
importantes para ejecutar el ABS, que repelen las oportunidades que el régimen podría brindar al
país [13].

B. marco normativo
El Convenio sobre la Diversidad Biológica fue adoptado en 1992 en la Conferencia sobre
Medio Ambiente y Desarrollo sostenible en Rio, es el primer instrumento internacional en regular
el acceso a recursos genéticos y distribución de beneficios. En él se insiste sobre el principio de
soberanía de los Estados sobre los recursos naturales que se encuentran bajo su jurisdicción y se
reconoce la potestad de los Gobiernos nacionales para regular el acceso a sus recursos genéticos y
sujetarlo a la política nacional [14]. Dicho acceso sucederá con la posición de contar con el
consentimiento previo de la parte provisora y de fundar con ella condiciones mutuamente
acordados. Por otro lado, con dependencia al conocimiento tradicional asociado a la utilización
de los recursos genéticos que se encuentre en posesión de comunidades indígenas o locales, se
obliga a promover el reparto equitativo de los beneficios derivados de su utilización con las
comunidades que los proveen.
Con base en lo anterior, a pesar de adelantar medidas para el país proveedor de recursos
genéticos, no se obliga al país que utiliza los recursos a confirmar el cumplimiento de la
legislación de ABS. Por lo tanto, el inconveniente persistiría pues no se pedía demostrar en el
país del usuario el legal acceso a los recursos genéticos o los conocimientos tradicionales. Es por
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esto, que los países ricos en biodiversidad han estado interesados en nuevas instancias de
negociación sobre ABS con el fin de disipar la falta de medidas de control en el país usuario de
recursos genéticos [15] y que exista una mayor gobernanza ambiental sobre los recursos [15].
Es así como en 2002 se acordó negociar dentro del CDB un régimen internacional que
promoviera la distribución justa y ecuánime de los beneficios de los recursos genéticos [17], para
su cumplimiento se adopta la Decisión VII/19 [18], en la cual se manda a negociar un régimen
internacional sobre acceso a recursos y participación en los beneficios, dicha negociación acabo
con la adopción del Protocolo de Nagoya, el cual determina el acceso a los recursos genéticos de
una parte al otorgamiento de su consentimiento previo y exige compartir de forma justa los
recursos y sus beneficios oriundos, así como su aplicación y comercialización [4].
Finalmente, el protocolo incluye ciertas medidas de cumplimiento que garantizan la
legalidad del acceso a recursos genéticos y conocimiento tradicionales. Es así como cada parte
adopta medidas políticas y administrativas oportunas y ajustadas con el fin de asegurar que
dichos recursos usados dentro de su jurisdicción cometan la legislación nacional. Si bien existe
blandura con las medidas de cumplimiento a efectuar, la elección de estas y la capacidad para
brindar un control efectivo sobre el estatus de los recursos, serán decisivos para el éxito del
régimen.

C. Desafíos de la normatividad colombiana de ABS

El cuadro normativo colombiano sobre ABS esta instituido en el Convenio sobre la
Diversidad Biológica ratificado por la Ley 165 de 1994. Añadiendo a esto la firma del Protocolo
de Nagoya, que condiciona el régimen jurídico sobre ABS. Desde el plano regional, el método se
encuentra explícito en la Decisión 391, que fija el régimen común sobre acceso a los recursos
genéticos para los países del grupo, proponiendo una negociación pactada bilateralmente entre el
solicitante del recurso y el país que en efecto lo surta [19]. Esta fue regimentada mediante la
Resolución 620 de 1997, por la cual se facultan algunas funciones adjuntas en la Decisión y se
establece el método interno para gestionar las solicitudes de acceso a los recursos genéticos y sus
productos derivados [20]. Sin embargo, no dispone de otros aspectos fundamentales, como los
beneficios que se obtendrían por la negociación o talentes afines a las limitaciones del acceso.

Si bien el procedimiento de acceso a los recursos genéticos es claro y cumple con las
demás exigencias del protocolo de Nagoya, este surge de forma burocrática. Pues la infinidad de
requisitos para iniciar el trámite como la gran suma de documentos que deben incluirse y los
largos plazos administrativos, hacen que este sea ineficiente. Por otra parte, la falta de
información, presentación de requisitos incompletos, el incumplimiento de los términos y fallas
en la interpretación de los conceptos legales ha causado el archivo y desistimiento de los
investigadores [21]. Y de la misma forma, el Decreto 3570 de 2011 tiene ineficiencias, pues se
establece que será la dirección de bosques, biodiversidad y servicios ecosistémicos quien gestione
las solicites de acceso a recursos genéticos, pero responsabilizan a otra dependencia distinta para
proponer los cálculos económicos necesarios para negociar los beneficios que se produzcan en
favor de la nación por el uso de sus recursos y proponer mecanismos de distribución [22].
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V. CONCLUSIONES

El análisis del régimen normativo de ABS colombiano tiene diversos desafíos para su
implementación. Empezando por reconocer que el cuadro jurídico es incompleto pues tiene
vacíos legales importantes, y la falta de regulación del modo y los requisitos para el acceso al
conocimiento tradicional de comunidades. Así también, las disposiciones del ABS no están
sistematizadas, pues se hallan incluidas en normas de diversa jerarquía constitucional afectando
la coherencia y simplicidad del régimen.
Por otra parte, existe otro reto respecto al procedimiento de acceso a recursos genéticos,
pues surge excesivita burocrática como consecuencia de los numerosos requisitos, etapas,
instancias para consultas, la cantidad de documentos que se piden, los largos plazos
administrativos para la regulación, entre otros. Generando así el desistimiento de investigadores,
y también originando una carpeta de archivo de procesos sin culminar.
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VI. REFERENCIAS

[1] DRAE, 2022. [En línea]. Available: https://dle.rae.es/biodiversidad.

[2] MinCiencias, «Colombia, el segundo país más biodiverso del mundo,» 2022.
[En línea]. Available: https://minciencias.gov.co/sala_de_prensa/colombia-el-segundo-
pais-mas-biodiverso-del-mundo#:~:text=En%20nuestro%20pa%C3%ADs%2C%20hasta%20la,
reptiles%2C%20803%20anfibios%2C%202.000%20peces.
[3] MinAmbiete, «Política Nacional de Biodiversidad,» 2022. [En línea].
Available: file:///C:/Users/diney/Desktop/2022/legislacion/proyecto/POLITICANACIONALDEBIO-
DIVERSIDAD.pdf.
[4] Las Naciones Unidas, «PROTOCOLO DE NAGOYA,» 2011. [En línea].
Available: https://www.minambiente.gov.co/wp-content/uploads/2022/01/Protocolo-de-Nagoya-Kuala-
Lumpur.pdf.
[5] MinAmbiente, 2022. [En línea]. Available:
https://www.minambiente.gov.co/wp-content/uploads/2021/10/Decisio%
CC%81n-Andina-391-de-1996.pdf.
[6] A. L. G. BAYONA, «UNIVERSIDAD COLEGIO MAYOR NUESTRA SEÑORA DEL ROSAIO,»
2011. [En línea]. Available: https://core.ac.uk/download/pdf/86435889.pdf.
[7] M. Ruiz, «Una lectura crítica de la Decisión 391,» Recursos Naturales y Ambiente, nº 53, pp. 136-147.
[8] Las Naciones Unidas, «Protocolo Suplementario de Nagoya - Kuala Lumpur,»
[En línea]. Available: https://www.minambiente.gov.co/wp-content/uploads/2022/01/Protocolo-de-
Nagoya-Kuala-Lumpur.pdf.
[9] UICN, «Guía Explicativa del Protocolo de Nagoya,»
2013. [En línea]. Available: https://portals.iucn.org/library/sites/library/files/documents/EPLP-083-Es.pdf.
10] L. CarlaSilvestri, «Challenges Arising from a Complex, Ambiguous and Controversial Text,»
Anuario Mexicano de Derecho Internacional, vol. 17, pp. 697-716, 2017.
[11] F.-D. V. Vale´rie Boisverta, «The convention on biological diversity: A conventionalist approach,»
Ecological Economics , p. 461 – 472, 2005.
[12] B. y. L. N. De Jonge, «The Diversity of Principles Underlying the Concept of Benefit-Sharing,»
Genetic resources, traditional knowledge y the law: Solutions for access and benefit sharing, pp. 37-56, 2009.
[13] R. R. M. M. Y. T. R. N. K. A. H. M. y. C. M. J. Lewis-Lettington, «Methodology for developing policies and
laws for access to genetic resources and benefit sharing.,» International Plant Genetic Resources Institute.,
2006.
[14] Naciones Unidas, «Convenio sobre la Diversidad Biológica,» 1992. [En línea]. Available:
https://www.cbd.int/doc/legal/cbd-es.pdf.
[15] Gobierno de Mexico, «Aprueban la Declaración de Cancún sobre “Integración de la Conservación y Uso
Sustentable
de la Biodiversidad para el Bienestar”,» 3 Diciembre 2016. [En línea].
Available: https://www.gob.mx/sre/prensa/aprueban-la-declaracion-de-cancun-sobre-integracion-de
-la-conservacion-y-uso-sustentable-de-la-biodiversidad-para-elbienestar?idiom=es#:~:text=La%20Declaraci
%C3%B3n%20de%20Canc%C3%BAn%
20destaca,para%20atender%20la%20conserva.
[16] ONU, «Fortaleciendo la gobernanza ambiental,» 2022. [En línea]. Available:
https://www.unep.org/es/regiones/america-latina-y-el-caribe/iniciativas-regionales/fortaleciendo-la-
gobernanza-ambiental-1.
[17] ONU, «Plan de Aplicación de las Decisiones de la Cumbre Mundial sobre el Desarrollo Sostenible,» 2022. [En
línea]. Available: https://www.un.org/spanish/esa/sustdev/POIsptoc.htm.
[18] «Acceso y participación en los beneficios en relación con los recursos genéticos (Artículo 15),» 2004. [En
línea]. Available: https://www.cbd.int/decisions/cop/7/19/D1.
[19] MinAmbiente, 2022. [En línea]. Available:
https://www.minambiente.gov.co/wp-content/uploads/2021/10/Decisio%CC%81n-Andina-391-de-1996.pdf.
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[20] MINISTERIO DEL MEDIO AMBIENTE , 1997. [En línea]. Available: https://www.minambiente.gov.co/wp-
content/uploads/2021/10/Resolucio%CC%81n-620-de-1997.pdf.
[21] G. R. N. S. Iván Darío Vargas Roncancio, «Contratos de acceso a recursos genéticos: un análisis comparado,»
Pensamiento Jurídico, nº 27, pp. 157-202, 2010.
[22] MinAmbiente, «Decreto 3570 de 2011,» 2022. [En línea]. Available:
https://www.funcionpublica.gov.co/web/eva/gestor-normativo.