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Nocin y fundamento del derecho pblico Indice 1. Orgenes del Derecho Internacional Publico. 2.

Las fuentes del derecho internacional pblico 1. Orgenes del Derecho Internacional Publico. El Derecho Internacional empez a desarrollarse a partir del Siglo XVI, poca en la cual aparecen en Europa los primeros estados nacionales. Sin embargo, hasta principios del Siglo XX se desenvolvi bajo el principio de la soberana, lo que no facilitaba la creacin de una sociedad internacional. Las tentativas hechas hasta entonces para regularizar las relaciones internaciones se caracterizaban por su empirismo y por su estrecha relacin con la poltica. Las siguientes manifestaciones realizadas en la poca Moderna, donde se suceden acontecimientos histricos para el Derecho Internacional y donde ste se enriqueci con nuevos aportes (se estableci la igualdad religiosa, se adopt el idioma francs como lenguaje diplomtico, se establecieron las embajadas permanentes, entre otras), que van desde el Imperialismo Universal (Imperio Napolenico) hasta los compromisos ideados por la diplomacia (Santa Alianza) no han sido suficientes para asegurar una paz estable. El derrumbamiento del sistema diplomtico tradicional por la Primera Guerra Mundial en 1914, provoc la formacin de nuevas bases sobre las cuales los gobiernos asentaran sus relaciones internacionales. El fracaso de la Sociedad de Naciones y de la poltica de seguridad colectiva condujo a la Segunda Guerra mundial, en la coalicin de los pueblos libres cerr el paso a las tentativas de hegemona universal. Desgraciadamente, la victoria de las democracias occidentales no ha sido completa, y hoy, como ayer, sigue en pie el problema de saber si el mundo se federara libremente o si, una vez ms tendr que resistir por la fuerza a las amenazas del neoimperalismo totalitario. De la solucin de este dilema dependen el destino de Europa y el mundo entero y del mantenimiento del Derecho Internacional, e incluso del Derecho mismo Definiciones del Derecho Internacional Pblico. Definicin Clsica. (Segn los autores). En principio los individuos no son sujetos inmediatos de sus normas, por lo tanto el DIP se define como el conjunto de normas o principios que regulan las relaciones jurdicas de los estados entre s (al hablar de estados nos referimos a ellos como nicas entidades del DIP, ya que para ese entonces las organizaciones internacionales y las personas particulares entre otras no forman parte del mismo); es decir, que el Derecho Internacional comprende especialmente normas establecidas por va consuetudinaria para regular las relaciones entre los estados, creando obligaciones, responsabilidades y derechos para todos los estados. Algunos de los representantes ms importantes de sta concepcin clsica fueron: Charles Rousseau, Paul Fauchille, Antonio Truyol y Serra, Bonfils, Carlos Calvo, Manuel Francisco Mrmol, Kelsen, Korovn y Fermn Toro. Definicin Moderna. (Segn los autores). Al obtener el individuo, de forma excepcional, la capacidad de reclamar la proteccin de los derechos humanos fundamentales ante instancias internacionales especficas y al iniciarse la creacin de organizaciones internacionales, el concepto de DIP sufre un inevitable cambio por lo tanto podemos definir el DIP desde la posicin de los modernistas de la siguiente manera: es el conjunto de normas jurdicas que regulan no slo la relacin entre los estados (ya que no son las nicas entidades del DIP) sino que tambin regulan las relaciones entre otros sujetos como son: Los organismos internacionales. Los grupos beligerantes. (Naciones que estn en guerra): para que puedan adquirir derechos y obligaciones internacionales deben cumplir ciertas condiciones: un mando responsable, ocupar parte de relaciones del estado, realizar actos de gobierno y conducirse de acuerdo a las Leyes de la Guerra; estas condiciones le otorgan capacidad internacional.) Los territorios fideicometidos. (Territorios que se encuentran administrados por una potencia, pero respetando su soberana. Ej: Puerto Rico). C.I.C.R.: Comit Internacional de la Cruz Roja. La Santa Sede (Vaticano). La soberana orden de Malta. Las organizaciones internacionales. (Personalidad jurdica). El individuo. (Destinatario real de toda norma jurdica). Divisiones del Derecho Internacional Pblico. Clsicas: De paz y de guerra. Derecho Internacional Pblico de paz: Regula las relaciones jurdicas internacionales en tiempo de paz.

Derecho Internacional Pblico de guerra: Establece los derechos y obligaciones entre los estados en conflicto y los neutrales dado que dos o ms estados se encuentren en situacin de guerra. Esta divisin fue propuesta por Hugo Grosio debido a que el Derecho Internacional Pblico acta de diferentes formas dependiendo de la situacin en que se encuentren los estados. El D.I.P se adapta a la realidad y establece distintos deberes y derechos en tiempos de paz y de guerra. Derecho Internacional Pblico natural y positivo. Derecho Natural: Se considera como el perfecto e ideal, que persigue la moral y la justicia entre los estados. Segn Nelsn Gonzlez Snchez " El Derecho Internacional Pblico natural tiende a ser universal e inmutable y se caracteriza por sus preceptos negativos y los deberes que impone, pues procura asegurar el triunfo de la justicia, de la equidad y de la moral en las relaciones internacionales. En esta tarea de dignificacin, estn empeados los jurisconsultos y los filsofos, secundados por los estadistas." Derecho Positivo: Es considerado como el conjunto de reglas que han sido establecidas por el hombre para regular las relaciones entre los estados. Este derecho es prctico y las normas que a ste rigen son el resultado del consentimiento expreso o tcito de los estados. El derecho natural est dado desde el punto de vista terico, expresa lo que debe ser, el derecho ideal. El derecho positivo est dado en la prctica, ha ido cambiando con el tiempo y se ha adaptado a la realidad. Lo terico y lo prctico son dos cosas distintas pero inseparables, lo prctico debe alcanzar a lo terico y avanza a medida que toma experiencia y enmienda los errores. Moderna: Derecho General y Particular. Derecho Internacional Pblico General: Es el derecho que rige a todos los estados, como por ejemplo: la inviolabilidad de los embajadores y los estatutos de la Unin Postal Universal. Nelson Gonzlez considera a esta divisin como cuasi- universal puesto que no hay normas que se cumplan en su total universalidad y un ejemplo de ello es la Carta de la Organizacin de las Naciones Unidas. Derecho Internacional Pblico Particular: Las normas que forman a este derecho tienen un lmite de vigencia y estn dirigidas a especficas entidades jurdicas de la comunidad internacional. Un ejemplo, son los tratados que se hacen entre ciertos pases, los puntos discutidos y definidos en este tratado slo incumben a los estados involucrados. Cuando los mismos estn unidos por vnculos econmicos, geogrficos o polticos, el derecho particular es adems especial y caracterstico. d) Antonio Snchez de Bustamante divide al derecho internacional pblico en distintas ramas, las cuales son: Derecho Internacional Pblico Constitucional (se ocupa del proceso de formacin de las personas jurdicas); Derecho Internacional Pblico Administrativo (se ocupa de las funciones que realizan las personas jurdicas); Derecho Internacional Pblico Civil (se refiere a ciertos actos de carcter civil hechos por el sujeto del derecho internacional); Derecho Internacional Pblico Penal(estudia las sanciones aplicadas de carcter penal a los sujetos); Derecho Internacional Pblico Procedimental (se ocupa del procedimiento que siguen los estados u otros organismos internacionales, en sus relaciones). Fundamento del Derecho Internacional Pblico. A partir del conocimiento del DIP, muchos de los grandes autores se han interesado en su estudio, as como en la explicacin del fundamento o base que pueda dar razn a su existencia. Muchos autores han creado doctrinas sobre el fundamento del DIP, entre ellas La Funcin Social como Fundamento del DIP (por Nelson Gonzlez), que por ser considerada la ms apta, trataremos de explicar con mayor exactitud: La Funcin Social como Fundamento del Derecho Internacional Pblico. El Derecho Internacional Pblico tiene su base en la necesidad de los estados (y de todos los sujetos del D.I.P) de vivir en armona, de mantener un ambiente de paz, en el que se garanticen los derechos fundamentales de toda la comunidad internacional. Por esa razn se dice que el fundamento del Derecho Internacional Pblico est representado por la funcin social, precisamente por la necesidad de evitar los actos de violencia para lograr una convivencia respetuosa y agradable entre las partes. El pensar en conceptos como paz y armona hace suponer la necesidad absoluta de elementos como la cooperacin; sin esta voluntad de ayudarse mutuamente de los estados, se hace prcticamente imposible lograr los objetivos propuestos. Hoy en da, existen organizaciones encargadas de promover los principios e ideales fundamentales del Derecho Internacional Pblico tales como la O.N.U., que han asumido esta misin y ponen sus esperanzas en el espritu de cooperacin de los pases integrantes. An cuando existen diferencias en el mbito ideolgico, es posible lograr acuerdos en otros renglones (econmico, social y moral)

Funciones del Derecho Internacional Pblico. Anteriormente, las funciones del DIP slo alcanzaban a regular las relaciones entre los Estados. Hoy en da, tal como lo afirma Vergara, pueden resaltarse las siguientes funciones: Establecer los derechos y deberes de los sujetos de la comunidad internacional. Promover la defensa de los derechos humanos Garantizar la paz universal. Regular las relaciones entre los estados y las de los estados con los dems sujetos del derecho internacional. Reglamentar la competencia de los Organismos Internacionales. Proporcionar a los sujetos del D.I.P soluciones pacficas para no recurrir a la Guerra, sometindolos a arbitraje (mtodo de carcter jurdico en donde dos estados en conflicto nombran un rbitro para solucionar sus litigios.)u otros mtodos de carcter pacficos. Actualmente, la funcin del Derecho Internacional va ms all de regular las relaciones entre los estados, su funcin ha llegado al campo interinstitucional, con el nacimiento de las organizaciones internacionales y organismos especializados que fueron creados con la finalidad de establecer la cooperacin poltica, econmica y administrativa internacional y asimismo por la conciencia que han tomado los estados de la necesidad de una sociedad mundial organizada. Relacin entre el Derecho Internacional Pblico y el Derecho Interno de los estados. Se refiere fundamentalmente al estudio del mbito de aplicacin y al problema de las relaciones existentes entre el Derecho Internacional y el derecho Interno, tomando en cuenta que ambos constituyen rdenes coercitivos. En un mismo Estado pueden coexistir normas jurdicas de derecho interno y de derecho internacional, y a ellas haremos referencia a continuacin: DERECHO INTERNO. Regula la conducta o relaciones entre los individuos (Derecho Privado) y entre el individuo y el Estado (Derecho Pblico). DERECHO INTERNACIONAL PBLICO. Regula las relaciones entre los estados, organismos internacionales y dems sujetos del DIP, incluyendo al hombre.

Se nos presenta como un derecho de Se nos presenta como un derecho de subordinacin. coordinacin. Las normas son promulgadas por la El nico modo de creacin de autoridad competente y se imponen normas jurdicas es el acuerdo jurdicamente a los particulares. entre estados, y las sanciones van dirigidas a los estados, organizaciones internacionales, ... Derecho ms completo. Derecho incompleto, est sujeto a la arbitrariedad y la accin discrecional de estado en aquellas zonas an no reguladas.

La coercin est organizada de un Carece de legislador y las modo satisfactorio. sanciones han sido impuestas recientemente slo por el Pacto de la Sociedad de Naciones y por la Carta de la O.N.U. Al tratar de determinar las relaciones del Derecho Internacional con el Derecho Interno, surgen dos teoras: El Dualismo y el Monismo, que tratan de solucionar el problema consistente. El Dualismo. Parte de la idea de que el Derecho Internacional y el Derecho interno de los estados constituyen dos sistemas jurdicos independientes, separados (sin formar parte el uno del otro) las cuales nunca llegan a fundirse y por lo tanto no debe haber un conflicto entre ellos, ya que ambos ordenamientos jurdicos poseen caractersticas diferentes. Por ejemplo: Poseen fuentes diferentes y por lo tanto contenidos distintos ya que, el Derecho Interno procede de la voluntad unilateral del estado, el DIP de la voluntad comn de varios estados. Diversidad de los sujetos. Los destinatarios son diferentes. En el derecho interno las normas van dirigidas a los individuos en sus relaciones recprocas, ya sea entre ellas mismas o entre el individuo y el Estado, y en el D.I.P van dirigidas a los Estados, a las Organizaciones Internacionales y dems sujetos del derecho.

Las leyes nacionales conservan su fuerza obligatoria en el orden interno an cuando estn en oposicin a las reglas del DIP, entre otras. Rousseau, quin particip de esta teora, consider que el "Derecho Internacional y el Interno eran sistemas de derecho igualmente vlidos, pero de ninguna manera podan confundirse". Triepel y Anzilotti, tambin representantes de esta posicin, afirman que "aunque existe alguna relacin entre los dos ordenamientos jurdicos, se trata de dos sistemas separados". No es posible hablar de Normas Internacionales que sean producto de normas internas, ni viceversa, ni influir las una sobre las otras en su respectivo valor obligatorio. Para los seguidores de esta corriente, dentro del Estado solamente puede regir el Derecho Interno, ya que el Derecho Internacional rige nicamente para las relaciones entre los Estados, debiendo transformarse en derecho nacional para que tenga eficacia. En el caso de Venezuela, puede observarse que las Constituciones de 1.864, 1.874, .1881 y 1893 en sus respectivos artculos sealaron que el derecho internacional era parte del ordenamiento jurdico interno, tal carcter se mantuvo en la Constitucin de 1901, posteriormente en las de los aos 1904 y 1909 se agrega que el derecho internacional no podr ser invocado cuando sus disposiciones se opongan a la constitucin y a las leyes de la Repblica. Sin embargo, a partir de la Constitucin de 1914, se omiti cualquier referencia a las relaciones entre derecho internacional y derecho interno y al problema o a la manera como el derecho internacional se incorpora al derecho interno, si se produce automticamente o se requiere su transformacin en derecho nacional para que pueda ser exigible. (Definicin basada en la opinin de Fermn Toro Jimnez, Charles Rousseau, Triepel y Anziolotti) El Monismo. Sostiene que el D.I.P y el derecho interno no pueden ser sistemas distintos e independientes entre s, es decir, proclama la unidad de todas las ramas jurdicas a un solo sistema integrado al ordenamiento jurdico de los Estados, ya que en su ordenamiento jurdico son de idntica naturaleza porque sus funciones y destinatarios son los mismos, por lo tanto las normas del derecho del D.I.P pueden ser aplicables automticamente dentro de un estado y obligar a los particulares y a los rganos del estado a cumplir dichas normas, siempre y cuando haya una correlacin entre las leyes del D.I.P. y las leyes internas del estado; en otras palabras, no puede existir un tratado, una ley, entre los estados (u otros sujetos del Derecho Internacional Publico) que contradiga la ley suprema o leyes especficas de cualquiera de las partes ya que se autoderogara, sera nula (invlida) o una de las dos se tendra que modificar. He all el por qu de la interrelacin o funcin de ambas. Miguel DEstfano (pg. 8-9), divide a la construccin monista de la siguiente manera: "...... El Derecho Nacional y el Internacional forman parte de un sistema jurdico unitario, dentro del cual hay dos modalidades: La teora del primado del derecho interno o monistas constitucionalistas, que reduce el derecho internacional en una parte del derecho interno, reconociendo la preeminencia de la ley nacional sobre la internacional(generalizada por los juristas alemanes de principios de siglo pasado). La teora del primado internacional o monistas internacionales, que afirma la preeminencia de la ley internacional sobre la ley nacional y que a su vez se subdivide en dos corrientes: Del monismo radical (Kelsen, Scelle), sosteniendo que no es posible un derecho interno opuesto al derecho internacional, por adolecer ipso facto por nulidad (lo que refleja el pensamiento imperialista, porque los estados que ejercen papel preponderante en la elaboracin del Derecho Internacional se hallarn en condiciones de dominar los estados menos influyentes, llegando hasta edificar el derecho interno de stos). Del monismo moderado (verdross, Lauterpach y otros), sosteniendo que el derecho interno con respesto al internacional, no es nulo y obliga a las autoridades del estado correspondiente. Esas leyes internas constituyen una infraccin y pueden ser impugnadas por los procedimientos propios del derecho internacional. Estudio del articulo 154 de la Constitucin de 1999 128 de la Constitucin de 1961 Opinin de los autores: tanto en la Constitucin de Venezuela como en la mayora de las dems constituciones de Amrica Latina, se adopta una posicin intermedia entre la concepcin dualista y la monista, aunque en la mayora de las legislaciones se encuentran mucho mas cerca de las concepciones monistas que de la dualista. La importancia de la creacin de una ley espacial reside en que el tratado se adecue al inters nacional, es decir, que no contradiga las normas establecidas en la Constitucin, ya que en ese caso uno de los dos rdenes jurdicos tendran que indiscutiblemente sufrir una modificacin, dependiendo de

la jerarqua que los estados le den a dichos rdenes (al ordenamiento jurdico interno y al internacional). En el caso de Venezuela no existe un artculo que especifique si el pas es monista o dualista y por lo tanto se debe incurrir en el anlisis de los artculos 154,153, 23 y 187 para poder llegar a una conclusin. Artculo 154 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela: "Los tratados celebrados por la Repblica deben ser aprobado por la Asamblea Nacional antes de su ratificacin por el Presidente o Presidenta de la Repblica, a excepcin aquellos mediante los cuales se trate de ejecutar o perfeccionar obligaciones preexistentes de la repblica, aplicar principios expresamente reconocidos por ella, ejecutar actos ordinarios en las relaciones internacionales o ejercer facultades que la ley atribuya expresamente al Ejecutivo Nacional". Este articulo establece, al igual que el artculo 128 de la Constitucin de 1961, la obligatoriedad de que el Poder Legislativo (Asamblea Nacional), apruebe los Tratados Internacionales que firme la Repblica Bolivariana de Venezuela. De tal manera, de que para que un Tratado Internacional sea de obligatorio cumplimiento por parte de la nacin no basta con que haya un acuerdo de voluntades entre los firmantes, es necesario que se cumpla con el requisito de la aprobacin de la Asamblea Nacional, tal como los suscribe el numeral 18 del artculo 187 de la Constitucin, que expresa: "Aprobar por la Ley de los tratados o convenios internacionales que celebre el Ejecutivo Nacional, salvo las excepciones consagradas en esta Constitucin". De este modo, para que un tratado internacional se incorpore al ordenamiento jurdico venezolano se requiere una ley que lo apruebe, sin embargo no todos los tratados deben ser aprobados mediante una ley, ya que el propio artculo 154 de la Constitucin establece las siguientes excepciones: Los tratados que traten de ejecutar o perfeccionar obligaciones preexistentes en la Repblica. Los que aplican principios expresamente reconocidos por Venezuela. Los que tratan de ejecutar actos ordinarios en las relaciones internacionales Los que tratan de ejercer facultades que la ley le atribuye expresamente al Ejecutivo Nacional. En estos cuatro casos el procedimiento a seguir para incorporar el tratado, es un acto administrativo o un decreto del Presidente de la Repblica o una resolucin del Ministerio de Exteriores. Una vez aprobado los tratados por la Asamblea Nacional, podrn ser ratificados por el Presidente de la Repblica, de conformidad con el numeral 4 del articulo 236 de la Constitucin que establece como atribuciones del Presidente: " Dirigir las relaciones exteriores de la Repblica y celebrar y ratificar los tratados, convenios o acuerdos internacionales". Es importante sealar que la ley que aprueba un tratado no puede ser considerada como la transformacin del tratado en una ley interna de Venezuela, lo que ocurre es que una vez cumplidas las formalidades, es el tratado mismo el que se va a regir como derecho y no la ley que lo aprob, porque sta es solamente un acto accesorio que tiene por finalidad controlar o fiscalizar el tratado, a fin de verificar que no colija con la Constitucin. Basndose en el anlisis realizado del artculo 154 se puede concluir que la Repblica Bolivariana de Venezuela es un Estado totalmente monista, pero sin una posicin definida si se trata de monista constitucionalista o internacionalista, ya que como se demostrar a continuacin existen seales de pertenecer a ambas corrientes. Como por ejemplo de la primera se puede citar lo expreso por el Tribunal Supremo de Justicia en una sentencia al 21 de noviembre de 2000: " Debe recordarse igualmente, que los tratados deben ser suscritos y adems ratificados por la Repblica: tienen sentidos a medida que la Constitucin los acoja. La Constitucin se auto derogara en beneficio de tales tratado si la Asamblea Nacional ratifica un tratado que sea contrario a la Constitucin: sta es la ley suprema y as est ordenada en la misma Constitucin. Se podra decir que en materia de integracin, Venezuela es monista constitucionalista. En materia de derechos humanos somos Monistas Internacionalistas, como se puede deducir del artculo 23 de la Constitucin y en el artculo 153, los cuales establecen: Artculo 23: "Los tratados pactos y convenciones relativos a derechos humanos, suscritos y ratificados por Venezuela, tienen jerarqua constitucional y prevalecen en el orden interno, en la medida en que contengan normas sobre su goce y ejercicio". Artculo 153: "La Repblica promover y favorecer la integracin latinoamericana y caribea, en aras de avanzar hacia la creacin de una comunidad de naciones, La Repblica podr suscribir tratados internacionales que conjuguen y coordinen esfuerzos para promover el desarrollo comn de las naciones, y que garanticen el bienestar de los pueblos para estos fines, la Repblica podr atribuir organizaciones supranacionales, mediante tratados, el ejercicio de las competencias necesarias para llevar acabo estos procesos de integracin Las

normas que se adopten en el marco de los acuerdos de integracin sern consideradas parte integrante del ordenamiento legal vigente y de aplicacin directa y preferente a la legislacin interna". Con respecto al Derecho Internacional Privado, tambin se puede decir que Venezuela se considera monista constitucionalista. Las criticas al derecho internacional, debate entre negadores y defensores de su carcter jurdico. Negadores Para los negadores totales del DIP todas las relaciones internacionales (y dentro de ellas las relaciones jurdicas internacionales), descansan nica y exclusivamente en el principio de la poltica de fuerza. Para Spinosa aparece como mera funcin de un campo internacional de fuerzas en constante devenir, que vez de regular las relaciones internacionales de poder , aparecen como simples reflejos de las modificaciones de poder. Larsson sostiene que no puede hablarse de una autoridad soberana en las relaciones internacionales porque en ellas reina la enemistad y el estado de guerra latente. Seydel sostiene que como falta en la comunidad internacional una voluntad soberana superior, no hay sitio en ella para un Derecho Internacional Pblico propiamente dicho, no existe un Estado mundial y por consiguiente , no cabe hablar razonablemente de un verdadero DIP. Otros autores afirman que la vigencia intermitente y no pueden ser normas jurdicas. Otros niegan el carcter jurdico de las normas cuya obligatoriedad y normatividad son generalmente admitidas. Defensores Se habla de la falta de juez que aplique las normas internacionales, lo que se disminuye porque el Derecho es anterior al juez, que no lo crea, sino que lo aplica. La falta de sancin suceda antes porque la carta de las Organizaciones Naciones Unidas (O.N.U.) establecido un rgimen de sanciones. A los crticos que sealan como caracterizantes del Derecho de hoy la ejecucin coactiva del tallo judicial, se puede apuntar que estn en pie los germenes de una jurisdiccin internacional en la corte de Justicia Internacional en la corte de mediacin, arbitraje y otro. El Derecho Internacional Pblico se dirige a los estados como unidades de decisin y actuacin, en tanto que el Derecho Interno hace a su vez amplia referencias a normas del Derecho Internacional Pblico lo que es un serio indicio del carcter jurdico del Derecho Internacional Pblico.