De: Antonio Jos Fecha: Julio Origen: Noticias Jurdicas

Quesada

Snchez 2001

I. INTRODUCCIN
La figura del contrato asociativo en nuestro pas est falta de una reflexin de conjunto. No es el momento para ofrecerla, ya que ello exige una atencin bastante ms extensa que la que aqu proporcionaremos, pero aqu pretendemos ofrecer unas lneas bsicas para estudiar la misma, teniendo en cuenta que el estudio de conjunto en nuestro pas no ha sido realizado. Antes de ofrecer las pinceladas que pretend emos aportar acerca de dicha figura, es necesario recordar un par de cuestiones, con las remisiones oportunas, para centrar adecuadamente la cuestin y no dar de lado a reflexiones que, si bien exceden de este trabajo concreto, son necesario complemento pa ra la misma. En primer lugar, ya repasamos en su momento cmo existen, en general, figuras que pueden ser encuadradas dentro de la rbita contractual, pese a que su esquema no coincida con el tpico esquema del contrato celebrado entre dos partes y en el que cada una satisface su inters directamente mediante el intercambio de prestaciones con la otra parte (y generalmente su inters se ve ms satisfecho en la medida en que lo sea menos el de la otra parte). Pueden existir, por lo tanto, otras estructuras diferentes a la citada sin necesidad de extraernos de la rbita contractual i. A continuacin, es necesario destacar que, tambin en su momento , nos detuvimos en el estudio de una de las figuras un tanto especiales de las que no debe dudarse de su naturaleza contractual: la figura del contrato plurilateralii. En la misma, la caracterstica esencial es la posibilidad de que ms de dos partes puedan concurrir y emitir su consentimiento para que el contrato se perfeccione. En este momento, sin embargo, daremos un nuevo paso adelante, y vamos a reflexionar sobre el contrato asociativo, para lo cual es fundamental su deslinde del contrato plurilateral, dado que ello no se ha realizado de modo claro, expreso e indubitado dentro de la doctrina que ha estudiado la cuestin (doctrina que, por supuesto, no es espaola). Como se coment anteriormente, al llegar a este punto en que comenzamos a tratar este tema, ya somos conscientes de que cabe la existencia de contratos con ms de dos partes y de contratos en los que se aprecia la necesidad de satisf acer un fin comn previo para

que el inters particular de cada parte contractual, tpico de todo contrato, se vea satisfecho. Tambin hemos concluido que a esos contratos que permiten la concurrencia de ms de dos partes los denominaremos "contratos plurilaterales", con independencia de que se deba cumplir un fin comn previo citado o no para satisfacer los intereses de las partes, ya que excede de la rbita de la estructura de dicha figura. Por todo ello, debemos ocuparnos en este momento de los contrato s asociativos, contratos en los que el inters particular de cada socio se cumple de modo mediato, dado que inmediatamente debe pretenderse la obtencin de una finalidad comn previa, sin que nos importe en este momento el nmero de partes que celebren el contrato. El contrato de cambio, por el contrario, es aquel en el que suelen concurrir dos partes, y en el que, por propia estructura, el inters de cada una de ellas se satisface sin necesidad de que deba realizarse actividad comn previa entre las partes (s la colaboracin normal necesaria en todo contrato para que se desarrolle adecuadamente), adems de que suele resultar ms beneficiado en la medida en que no lo sea el de la otra parte, o se realiza a cambio de la prestacin de la otra parte, con lo que se suele aludir a la existencia de conflicto de intereses entre las partes como requisito a tener en cuenta para que exista contrato. Antes de comenzar nuestras reflexiones, debemos mencionar los dos grandes trabajos que han estudiado de modo general la figura de los contratos asociativos en Italia, pas donde se ha realizado ese estudio (no en Espaa), y que resultan muy sugerentes: en primer lugar, la obra de A. CARLO "Il contratto plurilaterale associativo"iii , y en segundo lugar, obra cumbre en la materia, el trabajo de P. FERRO LUZZI "I contratti associativi"iv. Ambas obras deben ser tenidas necesariamente en cuenta a la hora de realizar cualquier tipo de reflexin acerca del contrato asociativo. Aunque, ya comentamos, sus reflexiones no nos servirn ms que relativamente hoy da para formarnos opinin sobre la cuestin. Comenzamos, pues, con nuestro estudio, que no pretende otra cosa que plantear la cuestin de modo breve y conciso, a modo de primera aproximacin.

II. EL CONTRATO ASOCIATIVO

El estudio de la figura del contrato aso ciativo exige detenerse en diversas cuestiones concretas, con la intencin de esquematizar la cuestin. De entrada, debemos meditar acerca de las caractersticas

observables en este tipo de contratos, con objeto de encuadrarlos perfectamente dentro del seno de los contratos (algo que no ha sido unnimemente admitido doctrinalmente). A continuacin, debemos reflexionar sobre las clases de contratos asociativos para, por ltimo, incidir de modo crtico en la figura que el vigente Codice italiano denomina contrato plurilateral , para concluir si realmente se alude a dicha figura o, realmente, bajo esa denominacin, el legislador italiano encubre otra construccin jurdica.

a) Caractersticas del contrato asociativo: su insercin contractual

Dedicaremos este primer apartado caractersticas de los contratos llamados objeto de aclarar ciertas dudas existentes ltimo trmino, la naturaleza contractual de a repasar las asociativos, con y determinar, en los mismos.

La estructura de todo contrato asociativo va a determinar la coexistencia de dos situaciones aparentemente antagnicas en el seno de la relacin contractual: por una parte, la habitual (aunque no necesaria) divergencia de intereses entre las partes en el contrato, y, por otra, la llamada "comunidad de fin" previa y necesaria para satisfacer los intereses individuales de cada parte, y que conllevar la realizacin de una actividad comn. Entender que esta coexistencia no debe conducirnos a sustraer a esta categora de la rbita de los contratos es clave para nuestra postura v. Como en todo contrato, nos encontraremos con la necesidad, para que se perfeccione, de la existencia de consentimientos vlidamente emitidos por las partes contratantes, la determinacin de objeto vlido, y la existencia de causa verdadera y lcita. Adems, en todo contrato, a la hora de la ejecucin, las partes deben colaborar para que dicho contrato pueda satisfacer sus pretensiones e intereses, aunque sea un contrato en el que las partes tengan intereses divergentes, por lo que no debe identificarse dicha colaboracin con la comunidad de fin propia de los contratos asociativos. Por ejemplo, en un contrato de compraventa, el acordar reunirse en un momento determinado y en un sitio concreto para entregar la cosa a cambio del precio, y el esfuerzo que realiza cada parte por cumplir dicha labor es colaborar entre dichas partes para lograr el adecuado desarrollo del contrato, pero tambin es realmente, ejecutar el contrato conforme a los dictados no slo de la autonoma de la voluntad (artculo 1255 CC), sino de los elementos necesarios del contrato

(artculo 1258 CC), mientras que la actividad desarrollada por una sociedad mercantil, caso claro de persona jurdica surgida de un contrato plurilateral asociativo, conlleva que todas las partes desarrollen la labor que hayan pactado adecuadamente, con el objeto de, llegado el momento, repartir las ganancias obtenidas conforme se haya pa ctado. De entrada, por lo tanto, se deber definir adecuadamente la diferencia existente entre la llamada "comunidad de fin" y la habitual colaboracin entre las partes necesaria en todo contrato, con el objetivo de que se desarrolle adecuadamente para las partes. En este sentido, es interesante tener presente el siguiente texto de CARNELUTTI, dado que ilustra la necesidad de aclarar dicha cuestin vi : en el mismo, critica cierto texto de ASCARELLI, y la mencin de ste a la necesidad de la llamada "comunidad de fin" en el contrato plurilateral, aplicndola al caso del contrato de divisin y aludiendo al "fin comn de disolver una comunidad", ante lo que CARNELUTTI contrapone la colaboracin necesaria en todo contrato, y en lo que nos interesa, alude irnicamente al "...fin comn de disolver una compraventa? Y, del mismo modo, el fin comn de cambiar una suma de dinero por una cosa?". Con base en dicha cita, SENA, al hilo del contrato de sociedad, llega a comentar: "ni con ello se confunde la comunidad de fin que caracteriza al contrato de sociedad, con el inters comn en una composicin negocial del conflicto que es elemento constante de todo contrato"vii. El concepto de "comunidad de fin", expresin que el BGB utiliza expresamente (705 BGB) conlleva la necesidad de que las partes no deban nicamente colaborar entre ellas para el adecuado desarrollo del contrato, algo que realmente ocurre en todo contrato y que se encuentra realmente dentro de las coordenadas del artculo 1258 CC, sino que, realmente, existe una finalidad distinta del lucro individual de las partes en dicho contrato, finalidad posible, lcita y determinada que implica llevar a cabo una autntica actividad comn de modo instrumental, con el objetivo de que, de modo inmediato, se obtenga el mayor rendimiento comn posible o s e realice la actividad que se deba realizar, y as, mediatamente, los intereses particulares de las partes se vean satisfechos. Por ello, y esto es algo que ya percibiera AULETTA al hilo de la sociedad viii , as como CARLO en el caso del contrato asociativo en general ix, y SENA en la cita anterior, el hecho de que exista la necesidad de satisfacer un fin comn (que conllevar la realizacin de una actividad comn)

no implica inexistencia de conflicto o divergencia de intereses entre las partes. Realmente, comunidad de fin no significa coincidencia de intereses: implica que los intereses personales de cada parte, usualmente divergentes, se satisfarn mediante el cumplimiento de un fin comn a todos ellos, previo, que conlleva que las partes pretendan todas obtener ese objetivo, con lo que, por decirlo de alguna manera, "aplazarn" sus posibles divergencias y llevarn a cabo la actividad a desarrollar con total y absoluta colaboracin, dado que ste es el primer y necesario paso para satisfacer en su momento sus intereses privados, y la divergencia entre ellos se plasmar a la hora de satisfacerlos. Por ello, estimamos incorrecto el razonamiento de alguna que otra Sentencia de nuestros tribunales, que alude a que la oposicin de intereses propia de los contratos conmutativos es sustituida por convergencia de intereses aqu x: no se sustituye, sino que se complementa. Esta estructura citada aqu no debe conducirnos a negar la naturaleza contractual del contrato asociativo (como se realiz por aquellos que no entendan el contrato con la falta del conflicto de intereses omnipresente), sino a percibir su peculiaridad con respecto a los c ontratos de cambio: en stos el inters personal de cada parte se satisface de modo directo mediante la contraprestacin de la otra parte o conforme al modo descrito en el contrato, sin que sea necesaria actividad comn previa de ningn tipo, mientras que en los contratos asociativos los intereses de cada parte se cumplen, precisamente, mediante la realizacin plena de esa actividad comn previa citada xi. Podemos encontrar ejemplos de la postura "anticontractual" en autores como MESSINEO xii , y otros en nuestro pas xiii , para los que slo hay contrato cuando, de modo antagnico, slo existen deudor y acreedor. GIMENO LINARESxiv repasa dichas concepciones y estima que basta que los intereses sean meramente diversos para que exista contrato. Por nuestra parte, nos parece lo ms frecuente que al perfeccionarse un contrato existan, de entrada, dos partes nicamente, y entre dichas partes, intereses si no necesariamente contrapuestos, s al menos divergentes. Por ejemplo, en un contrato de compraventa, el vendedor entrega una cosa y su inters est en e ntregar la cosa a cambio del precio ms elevado posible, mientras que el inters del comprador est en obtener la cosa al precio ms

reducido posible. En este ejemplo, as como en otros, caracterizados por una estructura bilateral (se observan nicamente dos partes), parece fcil comprobar esa existencia de intereses totalmente divergentes (caso de arrendamientos, transacciones, fianzas, etc.), sin perjuicio de que en todo caso el buen fin del contrato exija una actividad colaboradora de las partes. Sin embargo, no en todos los casos ser as, y esto implica la imposibilidad de generalizar esa frecuente divergencia citada y convertirla en caracterstica contractual: por ejemplo, puede que en los contratos lucrativos no est la cuestin de la contraposicin de intereses tan clara, as como, tambin, en contratos como el de mandato (pese a la posicin de AULETTAxv, seguimos pensando en dicho sentido ). Estamos ante contratos en los que esa divergencia de intereses no se presenta descarnadamente, sino que realmente aparece muy mitigada, cuando no inexistente. Adems, no nos parece acertada la presentacin que se realiza del contrato si se sobrevalora esa pretendida contraposicin de intereses, por la visin reduccionista que se ofrece en bastantes casos: el contrato es, adems de una situacin en la que cada parte pretende obtener lo mximo al menor costo, un instrumento de colaboracin privada y comercial, que se celebra y se cumple de buena fe, y en todo contrato debe existir esa cierta colaboracin entre las partes (fruto, bien de mandatos legales o pactados, o derivados de la buena fe o usos aplicables) para cumplir el objetivo fundamentalxvi. Quedarse en la primera parte del razonamiento es ofrecer una imagen simplista y gravemente inexacta de la cuestin (por ello, no compartimos la terminologa que emplea AULETTA en cierto trabajo xvii , al hacer referencia a la distincin entre contratos de lucha econmica y contratos de organizacin econmica). Esa exigencia descarnada de conflicto de intereses entre las partes deriva de la innegable influencia procesalista en la concepcin y utilizacin del trmino "parte"xviii , y se sabe que en un proceso el conflicto de intereses existir y se mantendr casi con toda seguridad (de lo contrario, el fin del proceso estara seguramente prximo). Por lo tanto, entendemos que los contrat os de cambio son aquellos en los que la finalidad perseguida por las partes se cumple sin la necesidad de que se deba realizar algn tipo de actividad mediata comn que exceda de la colaboracin presente en todo contrato para obtener dicho objetivo, y habitualmente los intereses de las partes sern divergentes,

mientras que en los contratos asociativos el objetivo de cada parte se cumplir mediante la realizacin de un fin comn previo, que debe conseguirse de modo inmediato para que, mediatamente, las partes consigan sus objetivos. Sin embargo, el dato de que exista una finalidad comn no suele eliminar la existencia de intereses divergentes (pese a lo que opine alguna que otra Sentencia xix), ni la consideracin contractual de la situacin (acaso no hemos comprobado la dudosa contraposicin de intereses en un contrato claramente de cambio como el de mandato?) xx, sino que lo que realmente ocurre es que existe una coexistencia entre finalidad comn a lograr de modo inmediato y divergencia de intereses entre las partes, que no se contraponen, dado que nos movemos en dos planos diferentes xxi: cada parte contratante desea habitualmente obtener el mayor beneficio posible a costa de la realizacin del menor esfuerzo y gasto por su parte (existe, por lo tanto, divergencia de intereses en ese sentido), pero dicha obtencin est a expensas de que la realizacin del fin comn a cumplir sea lo ms satisfactoria posible, por lo que, pese a que los intereses sean divergentes, hay un inters inmediato coincidente entre todas las partes, paso previo imprescindible: la divergencia de intereses que suele caracterizar habitualmente a los contratos de cambio, en este caso, se acompaa tambin con una comunidad de fin, no de intereses, y ambos existen, no se eliminan uno a otro. En este sentido, seala GARRIGUES, al hilo del contrato de sociedad xxii, que no debe confundirse la comunidad de fin con la comunidad de intereses: en la sociedad hay divergencia de intereses (no hay comunidad de intereses, ya que stos son distintos en cada parte), pero tambin comunidad de fin (se pretende el mayor beneficio para la misma). Es ms, prueba de que es posible la existencia de contratos en los que exista una finalidad comn es el artculo 1420 del CC italiano, que recoga expresamente, como hemos visto, una opinin doctrinalmente asentada, como es la existencia de contratos en que ello ocurre, sin que por ello se haya producido en Italia polmica alguna sobre posible desnaturalizacin en algn sentido de la institucin contractual. Si buscamos argumentos que justifiquen esa admisin, aparecen algunos de modo bastante claro: el contrato asociativo tpico es el de sociedad, y la sociedad se viene considerando contrato desde los tiempos del Derecho

romano. Argumento que no tiene por qu ser definitivo, pero que tiene un importante peso. Por otra parte, si el artculo 1255 CC admite que las partes pacten aquello que estimen conveniente, dentro de los lmites que fija, no entendemos por qu negar la posibilidad de pactar un contrato en el que las partes colaborarn de modo diferente para satisfacer sus intereses, en el que stos se satisfarn tras la realizacin de esta actividad de colaboracin ms estrecha entre las partes (si no plantean problemas pactos como aquellos en los que una parte se beneficie claramente a costa de la otra, dado el nimo liberal que inspira a esta ltima, no entendemos que stos si los creen). Impedir este pacto sera, desde nuestro punto de vista, restringir de modo claro e ilgico el espritu del artculo 1254 CC, ya que en el contrato debe valorarse adecuadamente su funcin de instrumento tcnico-jurdico de colaboracin entre las partes. Desde nuestro punto de vista, y en base a todo lo expuesto, es perfectamente posible en nuestro ordenamiento la existencia de contratos asociativo s, entendidos como aquellos en los que existe por su propia estructura, un fin comn, de necesaria realizacin previa, entre las partes para lograr los objetivos individuales de cada una de ellas. Cuestin a determinar tambin ser la del nmero de partes intervinientes, debido a que puede ser bastante variable. El nmero de intervinientes puede ser nicamente dos, o bien ser ms de dos, dependiendo de la situacin. Pero no ser el dato fundamental a tener en cuenta a la hora de calificar un contrato como asociativo, sin perjuicio de que sea un tema relevante a la hora de realizar clasificaciones. El contrato asociativo, caracterizado porque el objetivo de las partes se consigue por medio de la realizacin de una finalidad comn previa, puede estar compuesto por dos o por ms de dos partes, sin que ello influya en su naturaleza como contrato asociativo. Por consiguiente, la estructura del contrato asociativo es la siguiente: nos encontramos ante un contrato en el que interviene un nmero concreto de partes (dos o ms de dos, segn cada caso), y en el que, como en todo contrato, cada una de dichas partes pretende satisfacer un inters particular muy concreto y determinado (que es el que le induce a celebrar el contrato), a cambio generalmente de algn tipo de contraprestacin por su parte, como ocurre en todo contrato. Sin embargo, la peculiaridad del contrato asociativo reside en

el modo de satisfacer dicho inters personal: la satisfaccin del mismo se va a obtener mediante la realizacin de una actividad comn a las partes, y que conlleva que, externa e internamente, todas las partes colaboren en la realizacin de dicha actividad, de modo no slo ms pronunciado a la habitual colaboracin que debe existir en todo contrato para que se satisfagan plenamente los intereses de cada parte, sino de modo realmente diferente, como hemos visto. En vista de dicha estructura, se puede incluso aludir a una pretendida funcin instrumental de estos contratos, pues su funcin no suele terminar cuando se ejecutan las obligacion es por las partes (como ocurre en los contratos con dos partes), sino que la ejecucin de las obligaciones que corresponden a las partes constituye la premisa para el adecuado desarrollo de la actividad posterior, cuya realizacin constituye, segn la opinin de ASCARELLI, la finalidad del contrato (pues seala que al constituir una sociedad, las partes pretenden organizarse para la realizacin de una actividad posterior que constituye el fin de la sociedad). En este sentido, hay quien alude a la existenci a de contratos de organizacin, denominacin que desde nuestro punto de vista no debe sustituir a la de contrato asociativo, como seala algn autor xxiii , sino que sirve para aclarar, aunque defectuosamente expresado, un aspecto concreto del contrato asociativo, incidiendo en que, en vista de la compleja configuracin de este tipo de contratos, el contrato entendido como norma suele implicar una compleja organizacin que debe ser detallada. Desde nuestro punto de vista, no hablaramos de "contrato de organizacin", sino que incidiramos en el "elemento organizativo" dentro de un contrato. Y, sin embargo, es algo no exclusivo de los contratos asoc iativos: realmente, todo contrato conlleva, aunque no se redacten por escrito, la existencia de unas normas de organizacin que regirn el adecuado desarrollo de la relacin (contrato entendido como norma), y en algn caso, pueden existir contratos, inclus o con slo dos partes, de una gran complejidad en su desarrollo, posiblemente mayor que algn caso de contrato asociativo. Pese a todo, debemos reconocer que el elemento organizativo es especialmente importante, fundamental, en el caso de los contratos asociativos, dado que la realizacin de esa actividad comn instrumental exige la previsin de los cauces por donde discurrir dicha actividad, con lo que resulta de gran inters determinar adecuadamente dichos cauces, y ello se logra mediante esta previsin organizatoria.

Sin embargo, debemos dejar bastante claras las diferencias entre contrato plurilateral y contrato asociativo, sobre todo teniendo en cuenta que, de modo claro, conciso y sin ningn gnero de dudas, nadie ha ofrecido diche diferenciacin. En ese sentido, es bsico saber que un contrato ser plurilateral o no dependiendo nicamente del nmero de partes que sea susceptible de admitir en su seno (dos o ms, en el caso del contrato plurilateral, o exclusivamente dos, en el caso del contrato con dos partes), mientras que el contrato ser asociativo o de cambio segn que exista finalidad comn a las partes como paso previo para satisfacer los intereses privados de las partes o no. Por ello, los planos son totalmente diferentes, y como tal hay que tratarlos, no debiendo confundirlos, como ha ocurrido a ilustres autores de la talla de FERRI xxiv (llega a reconocer que de hecho, son propias del contrato asociativo caractersticas que se presentan como propias del contrato plurilateral), BELVEDERExxv (alude al contrato plurilateral, en un primer sentido, como contrato con ms de dos partes; en un segundo sentido, como contrato con comunidad de fin, claro error, y en un tercer sentido, como contrato "pluribilateral") u otrosxxvi. Comprubese la perspicacia de MAIORCA xxvii, cuando alude a la existencia de dos concept os de contrato plurilateral: el cuantitativo, en consideracin al nmero de partes, y el derivado de la regulacin del Codice, que alude adems al tema del fin comn, que repasaremos en su momento.

b) Clases de contratos asociativos

Dato de especial releva ncia es el de las clases de contratos asociativos. En este punto, nos parece interesante aludir a los contratos asociativos con dos partes y a los contratos asociativos que pueden admitir ms de dos partes, esto es, contratos asociativos plurilaterales. Po r ejemplo, en Italia es muy estudiado el llamado "contrato agrario", contrato asociativo en el que nicamente participan dos partes. En nuestro pas se debate la cuestin de la estructura asociativa en el caso de los contratos parciariosxxviii , con posturas a favor de la misma xxix (expreso reconocimiento legal en Italia xxx y en nuestro pas en alguna norma menorxxxi) y en contra de la presencia de dicha estructura xxxii.

Sin embargo, el acto constitu tivo de una sociedad ser un contrato asociativo plurilateral, y ello con independencia del nmero de concurrentes, tal y como se ha explicado en su momento. Por otra parte, debemos mencionar la situacin de aquellos contratos asociativos que, adems, sean contratos abiertos, algo que no ocurrir en todo caso (habr que estar al caso concreto para determinar si el contrato es abierto o no lo es). Como ya repasamos en el caso de los contratos plurilaterales, un contrato ser abierto en el caso de que en l exista una oferta de adhesin a nuevas partes conforme a lo que se determine expresamente (el acto constitutivo determinar generalmente el procedimiento a seguir), y habr que atender al caso por caso, sin generalizar, para valorar el grado de "apertura" de cada contrato. Pero esa apertura conllevar la posibilidad de que las partes contratantes cambien en algn momento, dejando unas de ser partes y pasando otras a serlo. Por ejemplo, el acto constitutivo de una sociedad, como tal, es un contrato cerrado (realmente, "es el que es y punto", con las partes que lo celebraron, sin ms), mientras que el estatuto de la sociedad es un contrato abierto, pues las nuevas partes deben adherirse al mismo. Tambin nos parece relevante distinguir, como ocurra en el caso del contrato plurilateral, entre contratos asociativos de los que surge una persona jurdica, y contratos asociativos de los que no nace persona jurdica alguna. Como en el otro caso, si nace una persona jurdica pueden existir situaciones poco acordes con un rgimen contractual ("principio de la puerta abierta", aplicacin de estatutos a personas que no pactaron su aprobacin, o modificaciones de estatutos aprobadas por personas que no fueron parte inicialmente), pero es consecuencia de la peculiar situaci n existente.

c) El "contrato plurilateral" del Codice: naturaleza real del mismo

Ya hemos repasado en nuestro trabajo sobre el contrato plurialteral que en Italia, el Cdigo civil vigente, de 1942, se ocupa de los contratos, en general, en los artculos 1321 a 1469; que el artculo 1321 admite expresamente la posibilidad de que en un contrato puedan concurrir ms de dos partes, y no personas, como en el anterior cdigo xxxiii , al

sealar que " el contrato es el acuerdo de dos o ms partes para la adhesin de otras partes a los contratos xxxiv.

constituir, regular o extinguir entre ellas un vnculo jurdico patrimonial ", y que a l se aade el artculo 1332, que permite
La regulacin sobre contratos es genera l hasta que trata la nulidad y las otras formas de ineficacia de que se ocupa, y parece evidente que se tiene en mente el contrato con dos partes a la hora de fijar la literalidad de estos artculos xxxv. Esta regulacin dedicada a los llamados contratos plurilaterales es fragmentaria, dado que se ponen de manifiesto aspectos que no tendran un encuadre totalmente positivo en el articulado general, y su gran inspiracin ser la de plasmar el principio de conservacin del negocio jurdico en este apartado concreto xxxvi, evitando que se perjudique todo el contrato por causa del concreto vicio de cada casoxxxvii.

A la hora de ocuparse de la nulidad del contrato, se dedica un artculo a las especialidades del contrato plurilateral, artculo que, adems, se configura como artculo base al que el resto remitir a la hora de seguir mencionando peculiaridades, debido a que configura legalmente lo que denomina "contrato plurilateral": seala el artculo 1420, encabezado por el epgrafe "nulidad del contrato plurilateral", que "en el contrato con ms de dos partes, en el que la prestacin de cada cual est dirigida a la consecucin de un fin comn, la nulidad que afecta al vnculo de una sola de las partes no implica la nulidad del contrato, salvo que dicha participacin deba, segn las circunstancias, considerarse esencial". El resto de los artculos se dedican a la anulabilidad del contrato plurilateralxxxviii, a su resolucin xxxix y a la imposibilidad de la prestacin en su seno xl. De estos artculos extrajimos diversas conclusiones: en primer lugar, que la regulacin es general para toda clase de contrato que pueda ser englobado bajo la consideracin de contrato plurilateral. En segundo lugar, que para que exista contrato plurilateral deben concurrir ms de dos partes, algo errneo desde nuestro punto de vista. En tercer lugar, que las prestaciones estn dirigidas a obtener un fin comn, con lo que se diferencia del contrato de cambio, en el que la divergencia de intereses suele ser ms patente. Incluir este dato como configurador del contrato

plurilateral fue un grave error desde el punto de vista conceptual, dado que este elemento es asociativo, ajeno a la estricta pluralidad xli (todo ello sin perjuicio de que en los casos ms estudiados de c ontrato plurilateral se aprecie dicho elemento asociativo). Coincidimos con MESSINEO en que esta regulacin realmente no alude al contrato plurilateral, sino al contrato asociativo con ms de dos partes xlii. En cuarto lugar, que la causa de ineficacia concurrente en una de las partes no afectar al contrato en su conjunto como regla general, y en quinto lugar, que dicha causa s afectar al contrato como tal en el caso de que, segn las circunstancias, deba considerarse esencial, tradicional para la doctrina italiana xliii . Pasando a las cuestiones que nos interesan en este momento, slo nos es relevante el artculo 1420, dado que el que ofrece las caractersticas que deben concurrir para que un contrato pueda considerarse plurilateral. Ya vimos que se configuraba el contrato plurilateral como aquel en el que concurran ms de dos partes, pero tambin las prestaciones deban estar dirigidas a obtener un fin comn. ste es el dato que nos interesa en este momento, y ya hemos destacado su errnea inclusin, por ser elemento del contrato a sociativo, no plurilateral. De ah que el llamado en el Codice italiano contrato plurilateral no sea ms que un contrato plurilateral asociativo con ms de dos partes xliv: plurilateral porque son ms de dos partes las que le dan vida (pero contrato plurilateral con ms de dos partes necesariamente), as como asociativo por el hecho de que dichas partes se orientan hacia la consecucin de un fin comn a las mismas. Antonio Jos Quesada Snchez

III. NOTAS

Para profundizar en ello, remitimos a nuestro trabajo "Concepto de contrato y figuras novedosas bajo su manto", publicado en esta misma pgina, "Noticias Jurdicas", en junio de 2001.

ii

Para el estudio de la misma, remitimos a nuestro trabajo " Notas sobre el "contrato plurilateral": ideas bsicas ", publicado en esta misma pgina, "Noticias Jurdicas", en julio de 2001.
iii

CARLO, A.: "Il contratto plurilaterale associativo", Casa Editrice Dott. Eugenio Jovene. Napoli, 1967.
iv

FERRO-LUZZI, P.: "I contratti associativi", Milano Dott. A. Giuffr Editore, 1971. Fijmonos si existe conflicto de intereses junto a la comunidad de fin en el seno del acto constitutivo de la sociedad, que las partes deben decidir su participacin en las prdidas y en las ganancias, con independencia de su aportacin, y la posible influencia en este sentido de quien est en posicin de influir sobre el resto. Cada parte, obviamente, pretender aportar lo mnimo, participar lo mnimo en las prdidas y lo mximo en las ganancias. Y ello se debe pactar. Y, para el caso de que falte el pact o, repasemos el artculo 1689 CC, verdaderamente clarificador: " Las prdidas y ganancias se repartirn en
v

conformidad a lo pactado. Si slo se hubiera pactado la parte de cada uno en las ganancias, ser igual su parte en las prdidas. / A falta de pacto, la parte de cada socio en las ganancias y prdidas debe ser proporcionada a lo que haya aportado. El socio que lo fuere slo de industria tendr una parte igual a la del que menos haya aportado. Si adems de su industria hubiere aportado capital, recibir tambin la parte proporcional que por l le corresponda ".
CARNELUTTI, F.: "Occhio Commerciale, 1950-I, p. 450.
vii vi

ai

concetti!",

Rivista

del

Diritto

SENA, G.: "Contratto di societ e comunione di scopo", Rivista delle Societ", 1956, pp. 734-735.
viii

AULETTA, G. G.: "Il contratto di societ commerciale. Requisiti. Conclusione. Vizi", Dott. A Giuffr Editore, Milano, 1937, pp. 22-26 y 32-37.
ix

CARLO, A.: "Il contratto plurilaterale associativo", cit., p. 81.

En este sentido, STS 3-12-1981 (M. A. 5042), as como otras, como la SAP de Cdiz 24-3-1995 y la SAP de Crdoba 22-10-1998.
xi

No me resisto a no incluir las palabras literales de AULETTA en este sentido: "Ma bisogna riconoscere che, per attuare lo scopo determinante del contratto, la realizazione del guadagno, bisogna prima reggiungere uno scopo-mezzo, lo svolgimento della produzione sociale o, in altre parole, il raggiungimento dello scopo sociale; proprio in relazione allo scopo sociale che s'intende parlare di comunione di scopo, in quanto dal raggiungimento di tale scopo

dipende la possibilit di realizazione, inscindibilmente contemporanea, edgli interessi di tutti i contraenti" (AULETTA, G. .G.: "Il contrato di societ commerciale...", cit., pp. 33).
xii

MESSINEO, F.: "Il negozio giuridico plurilaterale", Annuario della Universit Cattolica del Sacro Cuore, Milano, Anno Accademico 1926 1927, pp. 53-55.
xiii

Por citar los ms ilustres, vid. OSSORIO MORALES, J. ( "Notas para una teora general del contrato", RDP, 1965, pp. 1074-1075), ROCA SASTRE, R. M. ("Naturaleza jurdica de la aportacin social", RGLJ, tomo 179, 1946, p. 425), o FERNNDEZ DE VELASCO, R. ("Relaciones jurdicas bilaterales de origen no contractual", RGLJ, tomo 144, 1924, pp. 566-585).
xiv

GIMENO LINARES, A.: "Del concepto de contrato", RGLJ, tomo 157, 1930, pp. 260-265.
xv

AULETTA, G. G. : "Il contratto di societ commerciale.....", cit. 1937, p. 23.

xvi

En este sentido, GALGANO, F.: "El negocio jurdico", Ed. Tirant lo Blanch, Valencia, 1992, p. 190. Recordando a OSTI, seala que "concordancia de intereses e identidad del fin ya no pueden ser considerados como caracteres incompatibles con el concepto de contrato, del cual se tiende a acentuar, por el contrario, la funcin de "instrumento tcnico-jurdico de colaboracin econmica entre los sujetos" que aquel desarrolla en todo caso".
xvii

AULETTA, G. G.: "La comunanza di scopo e la causa nel contratto di societ", Rivista di Diritto Civile, 1937, p. 1.
xviii

Influencia que han descrito adecuadamente autores como PIAZZA, G. ("L'identificazione...", cit., p. 12, nota 2), y CESRO, E. ("Contratto aperto.....", cit., p. 17).
xix

En este sentido, por ejemplo, STS 18-11-1986, SAP de Cdiz 24-31995 y SAP de Crdoba 22-10-1998.
xx

GALGANO, F. ("El negocio jurdico", Ed. Tirant lo Blanch, Valencia, 1992, pp. 189-199) ha destacado que esta valoracin positiva sirve para insertar en el mbito contractual a las relaciones asociativas, algo que estudiaremos en su momento. Y autores como RESCIGNO, P. (voz Contratto , en Enciclopedia Giuridica, t. IX, 1988, p. 5), destacan que la existencia de fin comn no conlleva negacin de la naturaleza contractual.

xxi

En este sentido, AULETTA, G. G.: "La comunanza di scopo...", cit., p. 5.

xxii

GARRIGUES, J.: "Teora general de las sociedades mercantiles", RDM, 1974, p. 188. Se basa, para realizar estas reflexiones, en las ideas de WIELAND.
xxiii

Por ejemplo, AMATO, D. V. alude al acto asociativo como "negocio de organizacin" ("Associazioni e tutela dei singoli. Una ricerca comparata", Jovene Editore Napoli, 1984, p. 182).
xxiv

FERRI, G.: voz Contratto plurilaterale, en Novsimo Digesto Italiano, IV, UTET, p. 681. BELVEDERE, A.: voz Contratto plurilaterale, Digesto delle Discipline Privatistiche, Sezione Civile, IV, UTET, Torino, 1989, pp. 270 -276.
xxvi xxv

Por ejemplo, ALBIEZ DOHRMANN, K. J., en una excelente monografa ("La aparcera industrial (Un figura contractual ignorada)", Ed. Bosch, Barcelona, 1992), desliza algn dato un tanto ambiguo al respecto, aunque se trata de datos colaterales, cuando seala que el contrato de aparcera no puede ser considerado contrato asociativo porque slo se compone de dos partes (p. 35 ), o cuando pone en duda la bilateralidad de la aparcera (realmente consideracin de contrato de cambio) aduciendo que existe un inters comn entre las partes (pp. 91 y 93), adems de aludir a comunidad de intereses (p. 93).
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MAIORCA, S.: voz contratto plurilaterale, en Enciclopedia Giuridica, Istituto della Enciclopedia Italiana, 1988, t. IX, p. 2.
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Para hacerse una idea general sobre las posturas existentes sobre el particular, vid. GULLN BALLESTEROS, A.: "Curso de Derecho Civil. Contratos en especial. Responsabilidad extracontractual", Ed. Tecnos, Madrid, 1972, pp. 327-328.
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COBACHO, J. A.: "La aparcera agrcola", RCDI, 1982, p. 667, seala "a mi modo de ver, en la aparcera no hay sociedad, aunque s hay un cierto tipo asociativo,...". Importantes argumentos aporta RIERA AISA, en este sentido, al configurar este contrato como de estructura asociativa, que no de sociedad, impregnado de un esfuerzo mutuo para la realizacin del objeto comn (RIERA AISA, L., voz Aparcera, en Nueva Enciclopedia Jurdica, Ed. Seix, Barcelona, 1975, tomo II, pp. 717 y 720). Seala el artculo 2164 Codice que "nella colonia parziaria il concedente ed uno o pi coloni si associano per la coltivazione de in
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un fondo e per l'esercizio delle attivit connesse, al fine de dividerne i prodotti e gli utili.....".
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En concreto, el Cdigo de obligaciones y contratos para la zona espaola de Protectorado en Marruecos de 1 de junio de 1914: la aparcera pecuaria y la de establecimientos fabriles e industriales se considerarn comprendidos entre las sociedades particul ares, mientras que se estimar para todos los efectos contrato de sociedad la aparcera agrcola cuando en el contrato intervengan exclusivamente los aparceros o colonos u otra persona extraa al propietario.
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Interesantes reflexiones las que aporta e n este sentido ALBIEZ DOHRMANN, K. J.: "La aparcera industrial (Una figura contractual ignorada)", Ed. Bosch, Barcelona, 1992, especialmente pp. 35 -38 y 91-102.
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El artculo 1098 del Codice de 1865, equivalente del 1321 vigente, sealaba literalmente: "il contratto l'accordo di due o pi persone per costituire, regolare o scioglere fra loro un vincolo giuridico".
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Se ad un contratto possono aderire altre parti e non sono determinate le modalit dell'adesione, questa debe essere diretta all'organo che sia stato costituito per l'attuazione del contratto o, in mancanza di esso, a tutti i contraenti originari .
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Sirva como botn de muestra el ejemplo del artculo 1326, cuando, al regular la conclusin del contrato, alude al momento en que quien ha hecho la oferta tiene conocimiento de la aceptacin "de la otra parte", con lo que inequvocamente se comprueba que tiene en mente el contrato con dos partes. El artculo 1367, inserto dentro del captulo dedicado a la interpretacin del contrato, por lo que es de aplicacin general, se presenta con un epgrafe significativo, conservacin del contrato, y su contenido no deja lugar a dudas: Ante la duda, el contrato o las clusulas
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individualmente entendidas, deben ser interpretados en aquel sentido en que puedan tener algn efecto, en vez de en aqul en el que no tendran ninguno".
Esto ha sido puesto de manifiesto unnimemente por la doctrina italiana. Por todos, MARAS, G.: voz societ, dentro de Enciclopedia Giuridica, t. XXIX, 1993, p. 1. Artculo 1446: "en el contrato indicado en el artculo 1420 la anulabilidad que concierne al vnculo de una sola de las partes no implica la anulabilidad del contrato, salvo que su participacin deba, segn las circunstancias, considerarse esencia l".
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Artculo 1459: "en el contrato indicado en el artculo 1420, el incumplimiento de una de las partes no implica la resolucin del contrato respecto a los otros, salvo que la prestacin incumplida deba, segn las circunstancias, considerarse esenci al". Artculo 1466: "en el contrato indicado en el artculo 1420, la imposibilidad de la prestacin de una de las partes no implica resolucin del contrato respecto a los otros, salvo que la prestacin que falta deba, segn las circunstancias, considera rse esencial".
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En este sentido, VILLA, plurilaterale", cit., p. 19.

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G.:

"Inadempimento

contratto

MESSINEO, F.: voz Contratto plurilaterale e contratto associativo, cit., p. 150.

xliii

En este sentido, MIRABELLI, G.: "Delle Obbligazioni. Dei contratti in generale (Artt. 1321-1469)", dentro de Commentario del Codice Civile redatto a cura di Magistrati e Docenti , Libro IV, Tomo II (Titolo II), UTET, 1984, comentario a los artculos 1463-1466, p. 647.
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Interesantes reflexiones las que aporta en e ste sentido ALBIEZ DOHRMANN, K. J.: "La aparcera industrial (Una figura contractual ignorada)", Ed. Bosch, Barcelona, 1992, especialmente pp. 35 -38 y 91-102).