Posibilidad del Banco de recuperar el total de su acreencia embargando y
ejecutando los bienes de Pedro y Francisco en razón de sociedad de hecho. La Ley General de Sociedades N° 19.550 establece la existencia de una sociedad cuando una o más personas se organiza en alguna de las formas determinadas y se obligan a realizar aportes destinados a la producción o intercambio de bienes o servicios; asumiendo las pérdidas y participando de los beneficios. Tal como se relata; los hermanos Pedro y Francisco son parte de una sociedad no constituida regularmente, en este caso; en virtud de la no registración. Materialmente, se trata de una sociedad que contiene las notas distintivas indicadas por la LGS; es decir, aportes, beneficios, trabajo conjunto, adquisición de bienes de capital, etc. Al respecto, dice el Art. 21 en su nueva redacción, “la sociedad que no se constituya con sujeción a los tipos del Capítulo II, que omita requisitos esenciales o que incumpla con las formalidades exigidas por esta ley, se rige por lo dispuesto por esta Sección”; o sea la sección IV. Las sociedades no sujetas a los tipos del capítulo II de la LGS, o que han omitido requisitos esenciales, o que incumplen los requisitos legales; tiene existencia un tanto precaria; pero aun con esta característica, adquiere personalidad jurídica desde que comienza a funcionar como tal frente a terceros; es por ello que cualquiera de los socios representa y obliga a la sociedad frente a terceros. En este sentido, cobra relevancia lo prescrito por el Art. 26, por cuanto “las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios, aun en caso de quiebra, se juzgarán como si se tratara de una sociedad de los tipos previstos en el Capítulo II, incluso con respecto a los bienes registrables”. Por lo tanto, es posible que el Banco pueda recuperar su acreencia embargando y ejecutando los bienes de Pedro y Francisco en razón de sociedad de hecho. ¿Cuáles son los distintos aspectos en los que usted indagaría a fin de poder probar la existencia de una sociedad de hecho entre los dos hermanos? Para probar la existencia de una sociedad de hecho entre hermanos, resulta indispensable advertir si ésta: Posee contrato de sociedad. Se entiende que el contrato de constitución es la forma más común que se usa para erigir una empresa con propósitos económicos e indica el nacimiento de una personalidad jurídica distinta a la de sus integrantes individualmente. Las partes o socios deben ser dos o más. Los aportes que haya realizado cada socio para la formalización del contrato. Estas prestaciones pueden consistir en obligación de dar (suma de dinero o cosa material) o en obligaciones de hacer (aportar su trabajo). El objeto de la sociedad, es decir, el motivo por el cual fue constituida. El propósito de lucro es el fin de la sociedad para lograr una ganancia apreciable en dinero. El consentimiento al igual que cualquier contrato, el contrato de sociedad tiene como elemento básico la existencia de consentimiento por parte de los socios. Las personas contratantes deben poseer capacidad jurídica, así como plena capacidad de obrar en el momento de perfeccionarse el contrato. Causa lícita, la actividad que se realiza no debe ser contraria a la ley. Con todos estos elementos identificados en su mayoría, se advierte una sociedad entre Pedro y Francisco.
Si tuviera que defender la posición de Pedro frente al accionar del Banco:
¿Considera usted que tiene motivos para impedir que sus bienes se vean afectados? Es posible argumentar una separación entre los bienes personales de cada socio y los de la sociedad; en tanto que el socio que se haya obligado con un tercero lo haya hecho a título personal y no en nombre de la sociedad, aun cuando las operaciones convenidas fuesen con el propósito de beneficiarla. En este caso, el tercero y resentido (Banco) en sus intereses, está facultado solo para demandar el cumplimiento de la obligación (por aplicación del principio de autonomía de la voluntad y de buena fe) personalmente al socio y no a la sociedad ni a sus consocios. a. ¿Están en la misma situación el campo de Pedro que explota su hermano, que el resto de los bienes de Pedro? Del relato del caso se desprende que el campo propiedad de Pedro ha sido heredado de su padre, en momento anterior a la constitución de la sociedad; por lo tanto, no se encuentra en la misma situación que el resto de bienes que; no obstante, de no haber sido registrados como bienes de la sociedad, dada su condición de “no constituida regularmente”; pueden invocarse como bienes embargables. ¿Cómo defendería a Pedro? Pedro requiere ser defendido en base a situación y desempeño en la sociedad a partir del año 1995 en que comenzó a manifestar problemas de salud psíquica. En miras a ello, corresponde probar que Pedro se encontraba retirado de la sociedad en razón de incapacidad sobreviniente para el trabajo, producto de sus problemas de salud. Asimismo, es posible argumentar que no participó en ningún negocio de la sociedad; ya sea, prestando consentimiento, efectuando contratación u otorgando aval alguno, como por ejemplo para préstamo bancario