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Thomson Reuters les desea un año próspero, con mucha salud y gran fortaleza. Ante la adversidad por la que
estamos pasando todos principalmente como consecuencia de la pandemia, estamos seguros de que sabrán
enfrentar los nuevos retos. Thomson Reuters asume el compromiso de apoyar el regreso a la nueva normalidad
con los mejores productos que ayuden al desempeño de los profesionales y el mayor impulso de las empresas.
La prestigiada maestra Norma Gabriela López Castañeda es originaria de la Ciudad de México. Es abogada por el
Instituto Tecnológico Autónomo de México (ITAM). Además, cuenta con una maestría en Derecho Fiscal por la Universidad
Panamericana (UP) y tiene una certificación en Impuestos Internacionales por la Universidad de Nueva York.
En el ámbito profesional, desde diciembre de 2018 tiene a su cargo la Dirección de Incorporación y Recaudación del
Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS). En ese instituto ha laborado por ocho años, desempeñando diversos puestos,
dentro de los cuales destacan los siguientes: Titular de la Dirección de Administración, así como de las unidades de
Incorporación al Seguro Social y de Fiscalización y Cobranza.
Actualmente, es responsable a nivel nacional de la recaudación de las cuotas obrero-patronales, así como de los
procesos tendentes a ampliar la base de asegurados.
Apasionada del servicio público, ha ejercido otros cargos a lo largo de su trayectoria profesional, dentro de los que
resaltan los siguientes: Directora Corporativa Jurídica y Fiduciaria del Servicio de Administración y Enajenación de Bienes
(SAE); directora de Legislación en Materia de Productos y Aprovechamientos, así como directora de Legislación en Materia
de Derechos, estos dos últimos en la Secretaría de Hacienda y Crédito Público (SHCP), donde laboró durante 11 años.
Antes de su incorporación como servidora pública trabajó en la Cámara Nacional de la Industria Panificadora y Similares
de México; también fungió como asesora de la Subcomisión de la Micro, Pequeña y Mediana Industria de la Cámara de
Diputados, y se desempeñó como asistente de investigación en la Universidad Iberoamericana (UI), en el proyecto de
microempresas, financiado por la Ford Foundation.
En el ámbito académico ha sido profesora de las asignaturas de Derecho Fiscal y Empresarial en la Universidad Nacional
Autónoma de México (UNAM), la División de Estudios de Posgrado en Derecho en el ITAM, así como en las universidades
Panamericana y La Salle del Noroeste.
Sin lugar a dudas, la pandemia del coronavirus disease (Covid-19) vino a cambiar en el escenario mundial, la
manera cómo operan y cómo atienden a la sociedad las estructuras de las instituciones públicas
gubernamentales.
Una de esas importantes instituciones que ha hecho frente con valor a las adversidades provocadas por la
pandemia de salud, es el IMSS.
En ese sentido, la revista especializada de consulta fiscal PUNTOS FINOS realizó una interesante entrevista
con la maestra Norma Gabriela López Castañeda, titular de la Dirección de Incorporación y Recaudación del
IMSS.
Ella, desde su “trinchera” –como lo menciona atinadamente– gracias a su fuerte compromiso y a un
destacable desempeño, se ha convertido dentro de esa institución en un verdadero baluarte y ejemplo a seguir.
Entrando en materia, la maestra López Castañeda comentó con un cierto dejo de angustia en su voz,
que nadie esperaba un episodio en nuestras vidas de tanto temor, dolor e incertidumbre, como el que la
pandemia por el Covid-19 nos ha hecho vivir. Y continuó con entereza:
Por mi parte, he afrontado la inmensa responsabilidad de contribuir a generar los ingresos necesarios para
que el IMSS pueda cumplir con la noble tarea de cobijar al pueblo de México.
Sin duda, el mantener la recaudación en el instituto ha sido el mayor reto de mi vida, pues 93 de cada 100
pesos de ingresos del IMSS provienen del pago de cuotas obrero-patronales.
En una encrucijada de crisis, no hay tiempo para diseñar estrategias maestras. La pandemia generó un
entorno, el cual requería que en el IMSS trazáramos líneas de acción decisivas y acertadas sobre la marcha.
Es decir, en virtud de las circunstancias, había que ejecutar en tiempo real las ideas que venían a nuestras
mentes, aprovechando para ello las décadas de experiencia acumulada en equipos de trabajo experimentados y
enteramente comprometidos.
En este caso, tanto nuestra resiliencia como funcionarios, al igual que la capacidad de reacción institucional,
tenían que estar a la altura del reto, debido a que era la única manera de perseverar y de salir adelante ante esa
gran incertidumbre y adversidad.
Hace una pausa, y señala la maestra López Castañeda lo siguiente:
De este modo, en el IMSS se conformó un “comando central” en el que el director general acuarteló a sus
colaboradores y nos instaba a aplicar todas nuestras capacidades en la lucha, pensando “fuera de la caja”: El
instituto tenía que funcionar como “el seguro de México”.
Entonces, no hubo tregua para nadie ni para ninguna área. Había que conseguir insumos, garantizar servicios,
reconvertir hospitales y consolidar la certeza de que esa batalla por la salud se ganaría. Fueron, sin duda,
acciones que nos inspiraron a ofrecer lo mejor de nosotros.
Cuando veías en las caras de nuestros médicos y enfermeros marcas por usar durante horas el equipo de
protección; rostros angustiados por el desconocimiento acerca de lo que seguía, y tristeza ante la dificultad para
hacer lo que se les había enseñado –sobre todo, salvar vidas– e incluso ver morir a familiares y compañeros, era
impensable que administrativamente dejáramos de hacer todo a nuestro alcance para que nuestra querida
“águila” –símbolo de nuestra institución– no perdiera el vuelo y su rumbo hacia el porvenir.
Durante la tempestad, la gran habilidad del líder quedó de manifiesto; la compenetración de los órganos de
gobierno del instituto se fortaleció, y la grandeza sindical se reforzó.
Por paradójico que pareciera, el sector patronal velaba por los trabajadores; los representantes sindicales
clamaban por cuidar a las empresas; el sindicato del IMSS buscaba proteger a todo el personal, pero
simultáneamente alentaba a cumplir con el deber…
Todos dimos un paso adelante, para colocar los intereses y el bienestar del pueblo de México en el centro de
nuestras acciones.
LA DIRECCIÓN DE INCORPORACIÓN Y RECAUDACIÓN NO PODÍA FALLAR
En este punto de sus recuerdos comentó la maestra Norma Gabriela lo siguiente:
En este complejo escenario, la Dirección de Incorporación y Recaudación no podía fallar; la confianza que el
director general depositó en los miembros del equipo que la integra requería demostrar que nos encontrábamos
dispuestos a seguir ofreciendo buenos resultados, incluso en medio de la tormenta.
Y así fue como se actuó y se sigue operando consistentemente. La pandemia no fue, de modo alguno, el
ocaso del IMSS; por lo contrario, puedo considerar que esta ha dado pie al nacimiento de un instituto nuevo, más
sólido e incluyente y con un claro rumbo hacia el mañana, concluyó.
QUÉ HIZO EL IMSS PARA TENER UNA RECAUDACIÓN DE CUOTAS OBRERO-PATRONALES MÁXIMAS
HISTÓRICAS
Seguramente, algunos lectores se preguntarán qué hizo el IMSS para tener una recaudación de cuotas obrero-
patronales máximas históricas, en un entorno económico no tan favorable.
La primera respuesta que puede venir a la mente de las personas es: Todo se debe al incremento en el salario
mínimo. La verdad es que esa no es la razón.
En ese sentido, la maestra Norma Gabriela López Castañeda finalmente aclaró lo siguiente:
Aproximadamente, $7 de cada $10 de las cuotas patronales provienen de la cuota fija del Seguro de
Enfermedades y Maternidad ( artículo 106 de la LSS), la cual se actualiza conforme a la inflación, y no de
acuerdo con los incrementos del salario mínimo. Por lo cual es errónea la percepción de que el incremento
en la recaudación y el superávit del IMSS, se explican principalmente por los incrementos en el salario mínimo.
En 2021 (enero-diciembre) se estimó un cierre con un ingreso por cuotas obrero-patronales de 381 mil mdp,
esto fue 31.7 mil mdp más que lo registrado en 2020. El incremento de 31.7 mil mdp se explica principalmente
por una evolución favorable de los principales conceptos:
1. 2.7 mil mdp provienen de incrementos salariales producto de la reforma de subcontratación.
2. 4.9 mil mdp por la política de incremento al salario mínimo.
3. 5.1 mil mdp de la evolución favorable del empleo producto de la formalización y presencia fiscal, y
4. 2.3 mil mdp está asociado de manera directamente a actos de fiscalización y cobranza que efectuó el
instituto, lo que significa un incremento de más de 19.6% con respecto al mismo periodo de 2020, con un monto
histórico de más de 14 mil mdp.
Esta recaudación tan favorable en cobranza fue influenciada por la notificación consolidada, la cual elevó la
eficiencia en 142%, comparado con 2020, y en 69% respecto de 2019.
Esta estrategia de notificación consolidada consistió en la estandarización y automatización de los procesos
de cobranza, en el cual cada notificador dejó de recibir créditos por empresa de manera individual, y pasó a
recibir la agrupación de todos los créditos fiscales de una misma compañía, para notificarlos en un solo acto.
Esto eleva la productividad, ahorra tiempos y optimiza la planeación.
En parte, estos resultados se deben también a las acciones realizadas por el IMSS para facilitar el
cumplimiento de la reforma en materia de subcontratación laboral. Como ya se mencionó, se habilitó un
procedimiento simplificado para el trámite de sustitución patronal por subcontratación, con el objetivo de que los
patrones cumplieran con sus obligaciones, privilegiando el trámite en línea para facilitar al sector su presentación,
y se estableció un procedimiento de atención y medios de comunicación especializados para atender dudas y
orientar a los patrones.
Cabe aclarar que toda la información declarada por los patrones en la sustitución patronal será revisada por el
IMSS para garantizar que sea acorde con los lineamientos de la reforma, y se respeten los derechos de los
trabajadores.
Por último, quiero mencionar que me parece que aún hay mucho por hacer, pero no tengo duda de que
nuestros pasos se han dado en el camino correcto, y que buscan atajar un problema que, de no afrontarse hoy,
traerá grandes retos a futuro, tomando en cuenta una población mayor sin cobertura de seguridad social efectiva
y sin acceso a todos los beneficios de esta.
REFLEXIÓN FINAL
En materia de acceso universal a la seguridad social hay mucho que aportar, de manera que sería un tema
digno de un análisis mucho más profundo, y respecto del cual, sin lugar a dudas, nuestro país será punto de
referencia internacional, como siempre lo ha sido.
Con una población tan diversa y tan amplia, la visión de inclusión debe tener esa envergadura y buscar que
estén todos los que deban estar, e incluir a cuantos más se pueda bajo la cobertura de la seguridad social.
Finalmente, no hay ninguna duda del valor redistributivo y nivelador del acceso a la seguridad social,
como premisa básica de un país más justo y con oportunidades incluyentes. Por tanto, no queda más que
seguir trabajando en este gran proyecto y continuar aportando toda la creatividad posible para esta noble
misión. •
Entrevista realizada por:
Lic. Carlos González Galván y
C.P.C Orlando Corona Lara.
REFORMA 2022
El pasado 12 de noviembre se publicó en el DOF el “Decreto por el que se reforman, adicionan y derogan diversas
disposiciones de la Ley del Impuesto sobre la Renta , de la Ley del Impuesto al Valor Agregado , de la Ley d
el Impuesto Especial sobre Producción y Servicios , de la Ley Federal del Impuesto sobre Automóviles Nuevos ,
del Código Fiscal de la Federación y otros ordenamientos”.
En esa publicación se le adiciona a la Ley del Impuesto sobre la Renta (LISR) los artículos 113-E, 113-F, 113-G,
113-H, 113-I y 113-J, contenidos en la Sección IV del Capítulo II del Título IV relativo a las personas físicas.
El primero de estos artículos establece que los contribuyentes personas físicas que realicen únicamente
actividades empresariales, profesionales u otorguen el uso o goce temporal de bienes, podrán optar por pagar el
impuesto sobre la renta (ISR) en los términos establecidos en la sección mencionada, siempre que la totalidad de
sus ingresos propios de la actividad o las actividades señaladas que realicen, obtenidos en el ejercicio inmediato
anterior, no hubieran excedido de la cantidad de $3’500,000.00.1
Se estipula que en caso de que los ingresos excedan de $3’500,000.00 en cualquier momento del año de
tributación o que se incumpla con alguna de las obligaciones siguientes: Solicitar su inscripción en el Registro
Federal de Contribuyentes (RFC) y mantenerlo actualizado; contar con Firma Electrónica Avanzada (e.firma) y
Buzón Tributario activo; contar con Comprobantes Fiscales Digitales por Internet o Facturas Electrónicas (CFDI)
por la totalidad de sus ingresos efectivamente cobrados; obtener y conservar CFDI que amparen sus gastos e
inversiones, así como expedirlos y entregarlos a sus clientes por las operaciones que realicen con los mismos; u
omitan tres o más pagos mensuales en un año calendario, consecutivos o no, o bien, que no presenten su
declaración anual, no les serán aplicables a los contribuyentes las disposiciones de esta sección, debiendo pagar
el impuesto respectivo de conformidad con lo señalado en las disposiciones del Título IV, Capítulo II, Sección I, o
del Capítulo III de la LISR, según corresponda, a partir del mes siguiente a la fecha en que tales ingresos
excedan la referida cantidad.
En su caso, sostiene el artículo, las autoridades fiscales podrán asignar al contribuyente el régimen que le
corresponda, sin que medie solicitud del mismo.
Los contribuyentes a que se refiere este artículo deben calcular y pagar el impuesto de manera mensual, a más
tardar el día 17 del mes inmediato posterior a aquel al que corresponda el pago, y deberán presentar
la declaración anual en el mes de abril del año siguiente al que corresponda la declaración, considerando el
total de los ingresos que perciban por las actividades de que se trate, en el ejercicio, y estén amparados por los
CFDI efectivamente cobrados, sin incluir el impuesto al valor agregado (IVA) y sin aplicar deducción alguna,
conforme a la siguiente:
TABLA MENSUAL
Monto de los ingresos amparados por comprobantes fiscales efectivamente cobrados, sin IVA.
(Pesos mensuales) Tasa aplicable
El artículo dispone que los contribuyentes a que se refiere también podrán aplicar lo dispuesto en esta sección
cuando además obtengan ingresos de los señalados en los Capítulos I (sueldos) y VI (intereses) del Título IV de
la LISR, siempre que el total de los ingresos obtenidos en el ejercicio inmediato anterior por las actividades
mencionadas, en su conjunto, no excedan de los $3’500,000.00.
Se precisa que cuando los contribuyentes dejen de tributar conforme a esta sección, por el incumplimiento de
sus obligaciones fiscales, en ningún caso podrán volver a tributar en los términos de la misma y que, tratándose
de aquellos que hayan excedido el monto de $3’500,000.00, podrán volver a tributar conforme a esta sección,
siempre que los ingresos obtenidos en el ejercicio inmediato anterior a aquel de que se trate no excedan de esa
cantidad y hayan estado al corriente en el cumplimiento de sus obligaciones fiscales.
Se precisa que no podrán aplicar lo previsto en esta sección las personas físicas en los supuestos siguientes:
1. Sean socios, accionistas o integrantes de personas morales o cuando sean partes relacionadas en los
términos del artículo 90 de la LISR.
2. Sean residentes en el extranjero que tengan uno o varios establecimientos permanentes en el país.
3. Cuenten con ingresos sujetos a regímenes fiscales preferentes.
4. Perciban los ingresos a que se refieren las fracciones III, IV, V y VI del artículo 94 de la LISR, es decir:
honorarios a miembros de consejos directivos, de vigilancia, consultivos o de cualquier otra índole, así como los
honorarios a administradores, comisarios y gerentes generales (III); los honorarios a personas que presten
servicios preponderantemente a un prestatario, siempre que los mismos se lleven a cabo en las instalaciones de
este último (IV); los honorarios que perciban las personas físicas de personas morales o de personas físicas con
actividades empresariales a las que presten servicios personales independientes, cuando comuniquen por escrito
al prestatario que optan por pagar el impuesto en los términos de este Capítulo (V); y los ingresos que perciban las
personas físicas de personas morales o de personas físicas con actividades empresariales, por las actividades
empresariales que realicen, cuando comuniquen por escrito a la persona que efectúe el pago que optan por pagar
el impuesto en los términos de este Capítulo (VI).
En este punto no queda claro qué es lo que pasa con las personas físicas que sean miembros de sociedades
civiles o cooperativas, las cuales normalmente perciben ingresos que conforme al mismo artículo 94 se ubican en
la fracción II –lo cual no los excluiría de poder tributar en ese régimen–, sin embargo, la fracción I parecería
excluirlos.2
El artículo 113-F establece que los contribuyentes a que se refiere esta sección están obligados a presentar su
declaración anual en el mes de abril del año siguiente al que corresponda la declaración, considerando el total de
los ingresos que perciban por las actividades a que se refiere el primer párrafo del artículo 113-E en el ejercicio y
estén amparados por los CFDI efectivamente cobrados, sin incluir el IVA y sin aplicar deducción alguna, conforme
a la siguiente:
TABLA ANUAL
Monto de los ingresos amparados por comprobantes fiscales efectivamente cobrados, sin IVA:
(Pesos anuales) Tasa aplicable
Los contribuyentes pueden disminuir a la cantidad que resulte del ISR pagado en las declaraciones mensuales
y, en su caso, el que les retuvieron (1.25%).
Los contribuyentes que tributen en esta sección no pueden aplicar conjuntamente otros tratamientos fiscales
que otorguen beneficios o estímulos.
Ahora bien, como se puede observar, una persona física que trabaje por su cuenta, como podría ser un
profesionista (un médico, abogado, contador público, dentista, etc.), que no esté impedido de tributar en este
régimen por no ubicarse en ninguno de los supuestos mencionados, y que percibiera $290,000.00 al mes, pagaría
una tasa de 2.5%, y un ISR de $7,250.00.
Si imaginamos que ese profesionista tuviera a su servicio un par de trabajadores (una recepcionista y una
enfermera, si fuera un médico, por ejemplo), que ganaran, digamos, $10,000.00 y $12,000.00, respectivamente, el
patrón tendría que retenerles el ISR como sigue:
Concepto Recepcionista Enfermera
m enos :
por:
igual:
m ás :
igual:
Si pensáramos que el profesionista en cuestión percibiera en el año un total de $3’400,000.00 (un promedio de
$283,333.00), es decir, más de 65 salarios mínimos mensuales, el ISR que estaría obligado a pagar sería de
$85,000.00, lo que representa la tasa del 2.5% anual.
Ahora bien, lo que sus dos trabajadoras causarían del ISR en el ejercicio (suponiendo que no tuvieran
deducciones personales, y que, aunque las tuvieran, estarían topadas) sería el siguiente:
Concepto Recepcionista Enfermera
m enos :
igual:
por:
igual:
m ás :
igual:
La fracción XIII del artículo segundo transitorio del decreto establece que el Servicio de Administración Tributaria
(SAT) podrá emitir las reglas de carácter general necesarias para que las personas físicas, a que se refiere el a
rtículo 113-E de la LISR en vigor a partir de 2022, puedan cumplir sus obligaciones tributarias.
CONCLUSIÓN
En resumen, los tres contribuyentes mencionados (el patrón y sus dos empleadas) estarían tributando como
sigue:
Concepto Recepcionista Enfermera Patrón
Ante la presencia de una administración cuyo lema, o uno de ellos, es por el bien de todos, primero los pobres,
parece paradójica la implementación del denominado Resico de personas físicas, por lo menos, con esos límites.
Habrá que esperar los resultados de la implementación del mismo. •
ANTECEDENTES
Tratándose de las sociedades civiles, el numeral 2688 del Código Civil para el Distrito Federal (CCDF)2 define lo
siguiente:
Artículo 2688. Por el contrato de sociedad los socios se obligan mutuamente a
combinar sus recursos o sus esfuerzos para la realización de un fin común, de carácter
preponderantemente económico, pero que no constituya una especulación comercial.
Para efectos del impuesto sobre la renta (ISR), el numeral 7 de la LISR establece, en su primer párrafo, lo
siguiente:
Artículo 7. Cuando en esta Ley se haga mención a persona moral, se entienden
comprendidas, entre otras, las sociedades mercantiles, los organismos descentralizados
que realicen preponderantemente actividades empresariales, las instituciones de
crédito, las sociedades y asociaciones civiles y la asociación en participación cuando a
través de ella se realicen actividades empresariales en México.
…
(Énfasis añadido.)
Derivado de lo anterior, hasta el 2021 las sociedades civiles, en general, únicamente aplicaban las
disposiciones contenidas en el Título II de la LISR, denominado “De las personas morales”, considerando las
disposiciones correspondientes aplicables a ingresos acumulables, deducciones autorizadas, disminución de
pérdidas y, por supuesto, la determinación de la base del tributo correspondiente.
Así, el artículo 25 de la LISR establece cuáles son las deducciones que pueden aplicar los contribuyentes del
Título II, destacando para las sociedades civiles las señaladas en la fracción IX, que establece:
Cabe señalar que ese anticipo es precisamente un adelanto a cuenta de las utilidades que la sociedad civil
determina al final de su ejercicio, y se permite que tal concepto pueda ser deducido para efectos fiscales y a su
vez incide en la acumulación para la persona física, tal y como se establece en el dispositivo 94, fracción II, de la
LISR:
Tal y como se aprecia, se delimita un equilibrio entre la posibilidad de deducir los anticipos entregados
condicionados a que estos se reconozcan como acumulables para la persona física que los recibe con el
tratamiento de asimilados a sueldos y salarios.
Cabe recordar que el tratamiento en la LISR a los anticipos a cuenta de utilidades que entregan las sociedades
civiles a sus miembros existe desde el 1 de enero de 1990 y no ha sido modificado en su idea inicial, el cual
reconoce que tales conceptos se consideran: (i) asimilados a sueldos y salarios ( artículo 78 , fracción II, de la
LISR vigente en 1990), y (ii) una deducción autorizada ( artículo 22 , fracción XI, de la LISR vigente en 1990).
PROBLEMÁTICA EN EL RESICO
A partir de 2022 se reforma la LISR y dentro de los cambios se incorpora al Título VII “De los estímulos fiscales”
el Capítulo XII “Régimen simplificado de confianza de personas morales”. Este régimen especial de tributación lo
deberán aplicar las personas morales residentes en México que estén constituidas únicamente por personas
físicas cuyos ingresos no excedan de $35’000,000, o bien que inicien operaciones y que estimen que sus ingresos
no excederán de esta cantidad.
El artículo 206 , tercer párrafo, de la LISR, establece los casos en los que las personas morales antes
referidas no podrán tributar conforme al nuevo Resico:
1. Cuando uno o varios de sus socios, accionistas o integrantes participen en otras sociedades mercantiles en
las que tengan el control de la sociedad, o cuando sean partes relacionadas en términos del artículo 90 de la
LISR.
2. Los que realicen actividades a través de fideicomisos o asociación en participación.
3. Quienes tributen en los Capítulos IV “De las instituciones de crédito, de seguros y de fianzas, de los
almacenes generales de depósito, arrendadoras financieras y uniones de crédito”, VI “Del régimen opcional para
grupos de sociedades” y VII “De los coordinados” del Título II de la LISR.
4. Las que tributen como personas morales con fines no lucrativos del Título III de la LISR.
5. Quienes tributen conforme al Capítulo VII “De las sociedades cooperativas de producción” del Título VII “De
los estímulos fiscales” de la LISR.
6. Aquellos contribuyentes que por alguna causa dejen de tributar conforme al Resico.
Es decir, cualquier sociedad civil con ingresos menores a $35’000,000 en el ejercicio anterior (o bien que inicien
operaciones y que estimen que sus ingresos no excederán de la cantidad referida) y que no se encuentre en
alguno de los supuestos arriba enumerados, obligatoriamente deberá tributar en el Resico.
Este nuevo régimen tributario (que es obligatorio para aquellos que se ubiquen en el supuesto) retoma algunos
aspectos positivos: Posibilidad de acumulación y deducción utilizando las reglas de flujo de efectivo, aplicación
para algunas inversiones de tasas de depreciación más benéficas, eliminación de los conceptos de ajuste
inflacionario, deducción de la adquisición de mercancías o materia prima en lugar del concepto de costo de lo
vendido, etcétera.
Sin embargo, a continuación comento un efecto que genera una dificultad real.
Artículo 208. Los contribuyentes a que se refiere este Capítulo podrán efectuar las
deducciones siguientes:
I. Las devoluciones que se reciban o los descuentos o bonificaciones que se hagan,
siempre que se hubiese acumulado el ingreso correspondiente.
II. Las adquisiciones de mercancías, así como de materias primas.
III. Los gastos netos de descuentos, bonificaciones o devoluciones.
IV. Las inversiones.
V. Los intereses pagados derivados de la actividad, sin ajuste alguno, así como los que
se generen por capitales tomados en préstamo siempre y cuando dichos capitales hayan
sido invertidos en los fines de las actividades de la persona moral y se obtenga el
comprobante fiscal correspondiente.
VI. Las cuotas a cargo de los patrones pagadas al Instituto Mexicano del Seguro
Social.3
VII. Las aportaciones efectuadas para la creación o incremento de reservas para fondos
de pensiones o jubilaciones del personal, complementarias a las que establece la Ley de
l Seguro Social ,4 y de primas de antigüedad constituidas en los términos de esta Ley.
El monto de la deducción a que se refiere esta fracción estará a lo dispuesto en el
artículo 25 fracción X de esta Ley.
Los contribuyentes a que se refiere este Capítulo considerarán los gastos e inversiones
no deducibles, en los términos del artículo 28 de esta Ley.
Tal como puede apreciarse, de manera sorpresiva no se incluyeron como deducción autorizada los anticipos
que entregan las sociedades civiles a sus miembros, lo que provoca un problema evidente en el tratamiento que a
partir de 2022 deben aplicar las sociedades civiles que se ubiquen en el supuesto de tributación establecido en el
Resico.
CONCLUSIONES
Tal y como lo pudimos apreciar, el efecto de no considerar como deducción la entrega de anticipos por parte de
las sociedades civiles a las que aplique el nuevo Resico es delicado y provoca una distorsión de la base del pago
de impuesto para estas sociedades, así como el efecto que tiene para la persona física que perciba estos
ingresos al ser considerados como asimilados a sueldos y salarios.
Lo anterior conlleva disminuir en forma importante los beneficios del denominado régimen de confianza para las
sociedades civiles, por lo que se hacen votos para que la autoridad administrativa considere tal situación y
disponga lo conducente (bien sea a través de disposiciones reglamentarias o reglas de carácter general) para
solucionar de manera satisfactoria esta problemática real. •
INTRODUCCIÓN
Hasta el ejercicio de 2013, de acuerdo con la LISR vigente, las empresas maquiladoras contaban con tres
alternativas para cumplir con sus obligaciones en materia de precios de transferencia, así como para obtener el
beneficio de no constituir un establecimiento permanente en México para su parte relacionada residente en el
extranjero (maquilante), mismas que eran:
1. Cálculo de la utilidad fiscal para el impuesto sobre la renta (ISR), considerando la cantidad mayor obtenida
entre el 6.9% sobre una base de activos utilizados en el ejercicio y el 6.5% sobre una base de costos y gastos de
operación del ejercicio (safe harbor).
2. Calcular la base del ISR determinando los ingresos y deducciones de su operación de maquila, en
operaciones celebradas con sus partes relacionadas, como lo harían con o entre partes independientes en
operaciones comparables, demostrando dicha situación con documentación comprobatoria de precios de
transferencia (estudio de precios de transferencia).
3. Obteniendo una resolución a una consulta formulada a las autoridades fiscales sobre la metodología de
precios de transferencia utilizada por la maquiladora, en los términos del artículo 34-A del Código Fiscal de la
Federación (CFF). Dicha consulta es comúnmente llamada “APA de maquila”.
Con la expedición de la nueva LISR para 2014, se eliminó del régimen de maquila la opción del estudio de
precios de transferencia, dejando vigentes solo las opciones del safe harbor y del APA de maquila.
Muchas maquiladoras optaron por la alternativa de obtener un APA de maquila, debido a las situaciones
siguientes:
• La opción del APA pareciera ser la alternativa más adecuada, puesto que debe considerar las
características y circunstancias particulares de la operación de maquila de cada empresa solicitante,
debiendo con ello determinarse una base tributaria adecuada en cada caso. La obtención del APA otorga
certeza a los contribuyentes por el plazo acordado (máximo cinco ejercicios).
Para la aplicación de esta opción, el Servicio de Administración Tributaria (SAT) negoció con la autoridad
fiscal de los Estados Unidos de América (EUA), Internal Revenue Service (IRS), el diseño de una
metodología que considera las características comunes que tienen las empresas integrantes de la industria
maquiladora mexicana, la cual se conoce como el enfoque calificado para maquiladoras (QMA, por sus
siglas en inglés),1 con base en el que se han resuelto los APA de maquila solicitados por el periodo
comprendido entre los ejercicios de 2013 a 2019.
• La opción del safe harbor da como resultado una base tributaria considerablemente más alta en México, en
términos generales. Esto a cambio de una simplificación administrativa en el cálculo de la base del
impuesto.2 También esta opción brinda certeza a los contribuyentes que la eligen.
En el presente artículo me permitiré exponer algunos comentarios y propuestas respecto del tema que me
parecen relevantes, concernientes a la forma en la que el SAT está implementando una nueva postura para la
tributación de las maquiladoras, mediante la Reforma Fiscal efectuada para 2022 a su régimen fiscal.
CONSIDERACIONES FINALES
Por último, me permito manifestar algunas consideraciones y sugerencias que pueden ser de utilidad para
mejorar la situación antes descrita para las empresas maquiladoras:
1. Una primera sugerencia sería la de cambiar la mecánica considerada en la actual alternativa del safe
harbor por una que tome en cuenta los elementos considerados por el QMA, en su versión actualizada para los
ejercicios 2020 y posteriores, que sea acordada entre las autoridades competentes de México y de los EUA.12
En última instancia, el enfoque calificado para maquiladoras que considera las características funcionales
comunes de las empresas que integran la industria maquiladora, puede considerarse como un mecanismo
de safe harbor, en los términos considerados por las Guías de Precios de Transferencia de la Organización para
la Cooperación y el Desarrollo Económico (OCDE).
Por esta vía, considerando la aplicación de un nuevo safe harbor adoptado voluntariamente por los
contribuyentes, estos deberían aceptar la mecánica propuesta sin necesidad de discutir sobre las características
y circunstancias particulares de cada uno de ellos.
Esta consideración permitiría evitar un incremento injustificado en el costo tributario de las maquiladoras,
propiciando a la vez que se dote de seguridad jurídica a la operación en México de esta industria, elementos
ambos que son la base de la exposición de motivos para la Reforma Fiscal aprobada para 2022.
2. ¿Por qué no permitir, como ocurría en la LISR vigente hasta 2013, la alternativa de demostrar que las
maquiladoras operan a valores de mercado con sus maquilantes extranjeros mediante un estudio de precios de
transferencia?
Si en el caso de las maquiladoras que no apliquen el régimen de maquila establecido en la LISR para 2022, ya
sea que generen establecimiento permanente o no, deberán determinar su base tributaria mediante la aplicación
de las metodologías de precios de transferencia establecidas en la LISR, no debería existir inconveniente en
aceptar una alternativa que resuelva el problema desde un principio.
3. Es importante que la autoridad fiscal garantice la aplicación del beneficio otorgado por el decreto publicado
en el DOF del 26 de diciembre de 2013, independientemente de la alternativa que adopten respecto de su
operación de maquila.
Cabe recordar que este estímulo permite la deducción al 100% de las remuneraciones y prestaciones pagadas
por los patrones de la industria maquiladora a sus trabajadores que representen ingresos exentos para ellos. Esto
podría hacerse mediante la expedición de reglas de carácter general o mediante la expedición de un nuevo
decreto que otorgue estímulos fiscales a la industria maquiladora.
Para finalizar, solo me queda recomendar a las empresas maquiladoras que evalúen de manera precisa los
escenarios posibles que pueden enfrentar ante la Reforma Fiscal aprobada para 2022, con el propósito de que los
impactos generados por la misma sean los menos costosos para cada caso en particular. •
INTRODUCCIÓN
Existe unanimidad en considerar al IVA como una contribución plurifásica no acumulativa, cuyo objeto es gravar el
valor que se incorpora a cada bien o servicio durante el ciclo productivo.
Los sujetos de este impuesto, como lo precisa el artículo 1 de la LIVA , son las personas físicas y morales
que, en México, enajenen bienes, presten servicios independientes, otorguen el uso o goce temporal de bienes e
importen bienes o servicios.1
Asimismo, el artículo en comento establece claramente que el contribuyente del IVA trasladará este, en forma
expresa y por separado, a las personas que adquieran los bienes, los usen o gocen temporalmente, o reciban los
servicios; precisando que se entenderá por “traslado del impuesto”, el cobro o cargo que el contribuyente debe
hacer a las personas mencionadas de un monto equivalente a ese gravamen.
Artículo 1-A. Están obligados a efectuar la retención del impuesto que se les traslade,
los contribuyentes que se ubiquen en alguno de los siguientes supuestos:
I. Sean instituciones de crédito que adquieran bienes mediante dación en pago o
adjudicación judicial o fiduciaria.
II. Sean personas morales que:
a) Reciban servicios personales independientes, o usen o gocen temporalmente bienes,
prestados u otorgados por personas físicas, respectivamente.
b) Adquieran desperdicios para ser utilizados como insumo de su actividad industrial o
para su comercialización.
c) Reciban servicios de autotransporte terrestre de bienes, prestados por personas
físicas o morales.
d) Reciban servicios prestados por comisionistas, cuando éstos sean personas físicas.
III. Sean personas físicas o morales que adquieran bienes tangibles, o los usen o gocen
temporalmente, que enajenen u otorguen residentes en el extranjero sin establecimiento
permanente en el país.
No efectuarán la retención a que se refiere este artículo las personas físicas o morales
que estén obligadas al pago del impuesto exclusivamente por la importación de bienes.
Quienes efectúen la retención a que se refiere este artículo sustituirán al enajenante,
prestador de servicio u otorgante del uso o goce temporal de bienes en la obligación
de pago y entero del impuesto.
El retenedor efectuará la retención del impuesto en el momento en el que pague el
precio o la contraprestación y sobre el monto de lo efectivamente pagado y lo enterará
mediante declaración en las oficinas autorizadas, conjuntamente con el pago del impuesto
correspondiente al mes en el cual se efectúe la retención o, en su defecto, a más tardar el
día 17 del mes siguiente a aquél en el que hubiese efectuado la retención, sin que contra el
entero de la retención pueda realizarse acreditamiento, compensación o disminución
alguna.
El Ejecutivo Federal, en el reglamento de esta ley, podrá autorizar una retención menor
al total del impuesto causado, tomando en consideración las características del sector o de
la cadena productiva de que se trate, el control del cumplimiento de obligaciones fiscales,
así como la necesidad demostrada de recuperar con mayor oportunidad el impuesto
acreditable.
(Énfasis añadido.)
De lo transcrito se aprecia que los sujetos que, en un principio, en términos del artículo 1 de la LIVA, estarían
obligados al entero del IVA por la realización de los actos ahí enumerados, ya no lo están en virtud de la retención
que los adquirentes de los bienes y servicios, según la hipótesis que se actualice, les efectúen.
En efecto, se obliga al adquirente de los bienes o servicios a realizar la retención del impuesto en el momento
en el que pague el precio o la contraprestación al contribuyente causante, debiendo enterarlo –el adquirente–
mediante declaración de pago ante las autoridades fiscales, conjuntamente con el gravamen generado por el
propio contribuyente-adquirente-retenedor, correspondiente al mes en que se efectuó la retención o, a más tardar,
el día 17 del mes siguiente a aquel en que hubiese efectuado esta última, estableciéndose la prohibición para el
contribuyente retenedor de efectuar algún acreditamiento, compensación o disminución contra el entero de la
retención.
Ahora bien, la ley utiliza la institución de “sustituto” para identificar el carácter con el cual actúa el contribuyente
retenedor frente a la autoridad fiscal.
Para tener mayor claridad sobre el porqué se utiliza tal institución para identificar al contribuyente retenedor,
conviene, en primer lugar, acudir a lo expresado en la iniciativa presentada por el Ejecutivo Federal en la que se
propuso adicionar el artículo 1-A a la LIVA:2
De lo expuesto se aprecia, en primer lugar, que la principal razón del establecimiento de tal medida fue buscar
reducir la evasión fiscal en sectores de difícil fiscalización, toda vez que en muchos casos las personas obligadas
al pago del impuesto no lo enteraban ante las autoridades fiscales.
En segundo lugar, se previó la posibilidad de establecer retenciones menores –lo que no implica una tasa
menor– a determinados sectores, con el objetivo de que estos pudieran recuperar el impuesto con mayor
facilidad.
Es decir, con tal medida, a los sujetos a los que se les efectuó una retención menor, podrían recuperar el
impuesto que, en su caso, se les hubiera trasladado en virtud de que estarían obligados a presentar declaraciones
para pagar el resto del gravamen debido y no retenido.
Finalmente, el legislador consideró necesario utilizar la institución de “sustituto” para dar certeza jurídica al
sujeto a quien se le efectúo la retención.
Ahora bien, para comprender el alcance y efectos de la institución de la “sustitución”, consideramos necesario
acudir a la doctrina internacional más autorizada que ha estudiado y analizado esa figura del Derecho Tributario:
Sustituto del impuesto. Al extender las obligaciones impositivas a personas diversas del
sujeto, la ley tributaria puede dar todavía un paso más, sustituyendo completamente al
sujeto pasivo en las relaciones con la administración financiera por una persona diversa, la
cual ocupa el puesto de aquél y queda, por consiguiente, obligada –no junto al sujeto
pasivo, sino en lugar del mismo– al cumplimiento de todas las obligaciones, tanto
materiales como formales, que derivan de la relación jurídico impositiva. A esta persona
se le da en la moderna doctrina del Derecho Tributario el nombre de “sustituto de
impuesto”.
Varias son las razones que pueden inducir al legislador a adoptar dicho procedimiento.
La situación de hecho que con más frecuencia da origen al mismo es aquella en que el
bien que constituye el presupuesto del tributo se encuentra originalmente a disposición de
una persona distinta del sujeto pasivo, por lo que se estima oportuno obligar a la primera al
pago del impuesto en sustitución de la segunda…
A esta consideración se añade la ventaja que deriva para la administración financiera de
la posibilidad de cumplir los actos liquidatorios y de recaudación del tributo frente a una
sola persona, en vez de hacerlo frente a una pluralidad de contribuyentes…
…
Estimo que las observaciones formuladas justifican la conclusión de que el sustituto de
impuesto constituye una figura típica del Derecho Tributario, a cuya comprensión poco
puede contribuir el emparentarla con otros institutos del Derecho público o privado,
sustancial o procesal.
Igual que acontece con la responsabilidad de impuesto, la sustitución debe estar
también expresamente autorizada por la ley, por tratarse de un instituto que implica una
excepción a los principios generales del Derecho tributario. (…)
Por lo que respecta a los efectos de la sustitución impositiva, se resumen en el
concepto ya indicado de que el sustituto ocupa el lugar del sujeto pasivo en toda la
relación tributaria, tanto en el aspecto formal como en el aspecto material; en
consecuencia, sólo el sustituto –y no, por tanto, el sujeto pasivo–, queda obligado al
cumplimiento de los deberes formales (presentar la declaración, exhibir los
documentos, etc.) incurriendo, si no lo hace, en las pertinentes sanciones.4
Esta categoría de sujetos asume destacada importancia y responde a características
propias del Derecho Financiero. La ley, con el propósito de asegurar la normal y oportuna
recaudación de los tributos dispone el traslado o traspaso de la obligación hacia terceras
personas, distintas del deudor de ella, que sumándose o reemplazándolo íntegramente, se
constituyen en sujetos pasivos directos. No son deudores subsidiarios, pues tal expresión
–en el sentido que tiene entre nosotros– supone una situación condicionada a la actuación
de otra persona lo que no siempre sucede, el responsable tributario tiene una relación
directa y a título propio con el sujeto activo, de modo que actúa paralelamente o en lugar
del deudor, pero generalmente no en defecto de éste.
El agente que cumple con el deber impuesto por la ley y efectúa la retención del
impuesto, reemplaza íntegramente al deudor como sujeto pasivo y libera a este de la
obligación; de modo tal que si distrae los fondos en beneficio propio, sin ingresarlos al
fisco, éste no puede formular reclamo alguno contra el deudor, pues quedó liberado al sufrir
la amputación patrimonial impuesta por la ley.
No juega en el caso la solidaridad del art. 18 porque resultaría contrario a un elemental
principio de justicia, que el deudor que no pudo sustraerse a la retención tuviera que pagar
por segunda vez en caso de insolvencia del agente.
Por el mismo orden de consideraciones, porque hay sustitución total de sujeto, si el
agente hubiere omitido efectuar la retención, el Estado tiene que proceder contra él y no
contra el deudor. …5
(Énfasis añadido.)
Como se observa, la institución de la “sustitución” o “sujeto sustituto” implica que el sujeto a quien
expresamente la ley le da tal carácter, suple al sujeto pasivo directo original en la relación tributaria, de tal suerte
que es el primero y no este último el que, por virtud de la “sustitución”, tendrá el carácter de sujeto pasivo directo
frente a la autoridad fiscal.
Así, válidamente puede concluirse que la expresión establecida por el legislador en el antepenúltimo párrafo del
artículo 1-A de la LIVA no fue gratuita, pues al establecer la figura de “sujeto sustituto”, claramente su voluntad
fue que el agente retenedor –contribuyente retenedor– se coloque en lugar del sujeto pasivo directo original en la
relación tributaria, no como un simple retenedor, sino como obligado directo, con todas las obligaciones formales y
materiales.
Una situación que merece especial atención es aquella que se genera cuando se actualiza el supuesto de la
fracción III del artículo 1-A de la LIVA, es decir, cuando la retención se efectúa a residentes en el extranjero sin
establecimiento permanente en México, que enajenen bienes u otorguen el uso o goce temporal de bienes en el
país, toda vez que en esta circunstancia, el retenedor o sustituto quedará obligado al cumplimiento de todas las
obligaciones –sustantivas, formales y de procedimiento– frente a la administración tributaria, quedando liberado,
por tanto, el residente en el extranjero de cualquier obligación.
Mes 1
m enos :
m ás :
m enos :
m enos :
Como se observa en el ejemplo anterior, por virtud de la mecánica establecida en la ley, el sujeto sustituto
(retenedor) estará obligado a enterar el impuesto retenido dentro del mes siguiente (mes 2) al que realizó la
retención (mes 1) y únicamente podrá acreditar esa retención hasta la siguiente declaración del pago mensual
(mes 3).
De esta manera, las disposiciones de la LIVA obligan al contribuyente a prolongar en el tiempo los efectos
económicos, los cuales deberían reconocerse en la declaración del mes en que se hubiera hecho la retención o
en el mes siguiente a aquel en que se realizó la retención, considerando que, no obstante la calidad del sujeto, el
impuesto tiene una característica dual: De gravamen causado (retenido) y de tributo acreditable.
Si para efectos legales al sujeto sustituto se le reconoce una dualidad jurídica (sujeto incidido-contribuyente),
también se debería reconocer la dualidad económica del impuesto retenido (impuesto causado-impuesto
acreditable).
De reconocerse esos efectos, se tendría lo siguiente:
Acreditamiento mes 2
Mes 1
m enos :
CONCLUSIONES
Si bien, la razón de incluir la figura de “sustituto” en el artículo 1-A de la LIVA fue para reducir la evasión fiscal
en sectores de difícil fiscalización, así como para mejorar la administración y recaudación de ese impuesto,
también se debe reconocer la dualidad del gravamen retenido, toda vez que este es tanto impuesto causado
como impuesto acreditable, por lo que sus efectos económicos deberían reconocerse en el mismo momento en
que el contribuyente presente la declaración mensual correspondiente al periodo del IVA que declara. •
INTRODUCCIÓN
Derivado de la Reforma Fiscal para 2022, si bien no se incrementaron las tasas de impuestos, sí se adicionaron y
modificaron diversas disposiciones tendientes a incrementar la base fiscal y, desde luego, a recaudar más
impuestos. Entre otros temas, se establecieron nuevos lineamientos y limitantes para ciertas deducciones; como
es el caso de la de los intereses pagados a partes relacionadas residentes en el extranjero, a través del cálculo de
la capitalización insuficiente o capitalización delgada.
Sin duda, lo anterior afecta los esquemas de financiamiento que se tienen implementados actualmente en
diversos grupos empresariales; incluso, parte de esas modificaciones van encaminadas a limitar la deducción de
los intereses en algunas Sofomes que tienen ciertas características, mismas que hasta ahora habían sido
excluidas de esa limitante.
Sin embargo, quedan algunas dudas que deberán ser aclaradas, las cuales serán abordadas en el presente
análisis.
…
Se ha detectado que algunos contribuyentes que, financieramente se encuentran
infra capitalizados, realizan planeaciones con el objeto de que, a través de la adquisición
de nuevas empresas, incrementen su cuenta de capital de aportación (CUCA) y con
ello, deduzcan una mayor cantidad de intereses de los que legalmente les
correspondería, atendiendo a su situación financiera antes de la adquisición de las
sociedades.
…
(Énfasis añadido.)
Como se aprecia, el motivo de fondo del legislador respecto de la reforma al tema de capitalización insuficiente
es evitar que las empresas utilicen esquemas de planeación a través de los cuales se puedan beneficiar y deducir
un monto de intereses en exceso, considerando que pudieran tener altos niveles de deuda.
Las empresas que tienen deudas contratadas con partes relacionadas residentes en el extranjero que
devenguen intereses están obligadas a observar reglas de capitalización insuficiente, es decir, estas deberán
aplicar la mecánica establecida en la Ley del Impuesto sobre la Renta (LISR), según la cual, en términos
generales, se debe determinar que el saldo promedio anual del total de las deudas que devengan intereses no sea
mayor al capital contable, en una proporción de tres a uno, respecto de este último. En caso contrario, la
deducción de los intereses puede estar parcial o totalmente limitada.
Para efectos de lo anterior, la propia LISR establece la posibilidad de que las empresas obligadas a efectuar
ese cálculo puedan optar por utilizar el denominado “capital fiscal”, en lugar del capital contable, es decir, que las
empresas puedan considerar los atributos fiscales con los que cuentan, como son la Cuca, la Cuenta de Utilidad
Fiscal Neta (Cufin) y la Cuenta de Utilidad Fiscal Neta Reinvertida (Cufinre), al cierre del ejercicio que se trate, lo
que sin duda puede llevar a que las empresas que tienen un nivel de endeudamiento alto tengan un beneficio en la
deducción de intereses, en aquellos casos en que su capital contable se haya visto mermado por diversos
factores.
En este contexto, uno de los temas que fueron propuestos e incluidos en la Reforma Fiscal para 2022 fue la
modificación a la mecánica de cálculo del “capital fiscal”. Para estos efectos, se reformó el quinto párrafo de la
fracción XXVII del numeral 28 de la LISR, el cual señala lo siguiente:
Como puede apreciarse, a partir del ejercicio 2022 las empresas que estén obligadas a observar reglas de
capitalización insuficiente y que opten por utilizar el “capital fiscal”, adicional al saldo de la Cuca, Cufin y Cufinre,
tendrán la obligación de considerar la disminución de las pérdidas fiscales pendientes de amortizar que tenga la
entidad al cierre del ejercicio.
Así, se busca que las empresas consideren todos los atributos fiscales con los que cuentan y, de alguna
manera, que el saldo del “capital fiscal” tenga congruencia con el capital contable real que las empresas tengan
reflejado en sus estados financieros al cierre del ejercicio.
Si bien lo anterior tiene cierta lógica, y con ello se podría evitar que se prestara a planeaciones fiscales
agresivas, también es cierto que existen diversas empresas que hacen uso de esta opción sin buscar
necesariamente abusar de un beneficio fiscal respecto de la deducción de intereses, y, desde luego, esta reforma
efectuada a la disposición en cuestión tendrá un efecto negativo para las mismas.
Como puede apreciarse, aun cuando la redacción no es del todo clara, es posible concluir que las empresas
que busquen ejercer la opción de utilizar el “capital fiscal”, de acuerdo con lo que se ha venido comentando,
deberán efectuar un cálculo previo para determinar que precisamente el “capital fiscal” no sea mayor en más de
un 20% respecto del capital contable, pues de lo contrario no podrá ejercerse la opción prevista.
Sin embargo, algo que no se precisa es qué sucederá en aquellos casos en que se ejerza la opción por
primera vez en el ejercicio 2022, o bien, que se hubiera ejercido ya con anterioridad y que en alguno de los
ejercicios subsecuentes no se logre cumplir con el porcentaje del 20% de referencia, considerando que la opción
debe mantenerse al menos por los cinco ejercicios posteriores.
Sin duda habrá que esperar ciertas reglas o lineamientos para definir este tema y no caer en algún riesgo de
incumplimiento fiscal.
Como puede observarse, a partir del 2022, las Sofomes que forman parte del sistema financiero tendrán que
hacer un análisis de las estructuras de financiamiento que tienen implementadas, para efecto de determinar si
tendrán la obligación de cumplir con reglas de capitalización insuficiente.
Asimismo, quedan ciertos temas por aclarar, puesto que la disposición en cuestión no señala en qué supuesto
se debe considerar que se llevan a cabo actividades preponderantemente con partes relacionadas. A manera de
interpretación se puede tomar como base lo estipulado en el numeral 45 del Reglamento del Código Fiscal de la
Federación (RCFF), que señala lo siguiente:
CONCLUSIÓN
Sin duda, la reforma efectuada a la aplicación de las reglas de capitalización insuficiente para el ejercicio 2022
tendrá un impacto importante para las empresas, y como fue analizado, quedan algunos temas que serán
necesarios aclarar, inclusive mediante la emisión de reglas generales en la Resolución Miscelánea Fiscal (RM)
para 2022.
Por tanto, sería recomendable que las empresas realizan un análisis integral del tema de capitalización delgada
o insuficiente (thin cap rules, en inglés), para efecto de evaluar el impacto que tendrá en la deducción de intereses
pagados a partes relacionadas residentes en el extranjero, de acuerdo con las nuevas disposiciones que están
vigentes a partir del 1 de enero de 2022. •
INTRODUCCIÓN
En la edición de la revista especializada de consulta fiscal PUNTOS FINOS de diciembre de 2021, se inició el
análisis de la Reforma Fiscal 2022 a la LISR , en el cual se abordó lo referente a: (i) parámetro para la
determinación de la ganancia cambiaria, y (ii) créditos respaldados.
En esta ocasión se concluye el análisis de dicho ordenamiento.
LISR
Determinación de pagos provisionales
Se reforma el inciso b) del séptimo párrafo del artículo 14 de la LISR, para corregir la redacción del caso
cuando: El contribuyente estime que el coeficiente de utilidad que debe utilizar es mayor al del ejercicio al que
correspondan esos pagos.
Y es que se daba la opción a solicitar la disminución del monto del pago provisional, pero con la reforma se
precisa que lo que se debe solicitar se autorice a disminuir para el segundo semestre, no es un monto, sino el uso
de un coeficiente de utilidad menor, debiendo solventar actualización y recargos por la diferencia entre los pagos
realizados, utilizando el coeficiente menor y los que les hubieran correspondido de no haber aplicado dicho
coeficiente, mediante la declaración complementaria respectiva, como se aprecia en la siguiente transcripción del
párrafo reformado:
Artículo 14. …
…
b) Los contribuyentes que estimen que el coeficiente de utilidad que deben aplicar para
determinar los pagos provisionales es superior al coeficiente de utilidad del ejercicio al que
correspondan dichos pagos podrán, a partir del segundo semestre del ejercicio, solicitar
autorización para aplicar un coeficiente menor. Cuando con motivo de la autorización
resulte que los pagos provisionales se hubieran cubierto en cantidad menor a la que les
hubiera correspondido, se cubrirán recargos por la diferencia entre los
pagos realizados aplicando el coeficiente menor y los que les hubieran
correspondido de no haber aplicado dicho coeficiente, mediante la declaración
complementaria respectiva.
(Énfasis añadido.)
En otras palabras, esto no favorece en nada, pues el coeficiente de utilidad que le hubiera correspondido es el
mismo del ejercicio anterior, o sea el coeficiente alto que motivó solicitar su disminución.
Esto significa que la reforma pretende devolver al fisco, con actualización y recargos, las cantidades que
reduzca, lo que significa que a final de cuentas no se autorizó ninguna disminución.
En cambio, con la redacción anterior, la comparación se hacía utilizando el coeficiente real del ejercicio en el
cual se disminuyeron los pagos provisionales, párrafo que fue eliminado.
Como se observa, la violación está a la vista, pues provoca no solo que el contribuyente realice los pagos
provisionales inflados con el coeficiente de utilidad que estimó superior al del ejercicio, sino que además tendrá
que pagar la actualización y recargos de cantidades que, finalmente, tuvo que devolverle al fisco, sin haber
obtenido ningún beneficio.
Esa reforma es inconstitucional debido a que se aparta de la razón por la cual la SCJN cambió la jurisprudencia
que había declarado inconstitucionales los anticipos del ISR.
En efecto, si se remonta al pasado, la Segunda Sala del Máximo Tribunal emitió la siguiente jurisprudencia:
Posteriormente, con el cambio de la ley en 1954, desapareció el artículo 4 que preveía el pago de los anticipos,
introduciendo tres cambios fundamentales:
1. En el artículo 11 se sustituyó el término de “anticipos del ISR” por el de “pagos provisionales”.
2. Se quitó la obligación de hacer anticipos a quienes hubieran tenido pérdidas.
3. Se autorizó a la SHCP a relevar a los contribuyentes de seguir realizando pagos provisionales cuando
demuestren que su utilidad no es suficiente para cubrirlos, pudiendo hacer, además, compensaciones sobre
cantidades adeudadas por esa secretaría.
La violación a este tercer punto es que retorna a la inconstitucionalidad de los pagos provisionales (antes,
anticipos), porque la reforma al artículo 14 no releva al contribuyente de hacer pago a cuenta sino, por el contrario,
se le obliga a sufragar la actualización y recargos por la supuesta disminución que a final de cuentas se le obliga a
devolver.
Además, tal baja solo se autoriza a partir del segundo semestre, cuando que desde el primer pago provisional
pudo haberse cubierto todo el impuesto del ejercicio por algún ingreso extraordinario que, finalmente, al computar
la utilidad del mismo pudo no arrojar ganancia, dado que los pagos provisionales se determinan solamente con los
ingresos nominales.
Sirve de apoyo la siguiente tesis que confirma que la inconstitucionalidad de los anticipos (ahora llamados
pagos provisionales) se eliminó, porque al presente se autoriza a la autoridad exactora a relevar a los
contribuyentes de seguir haciendo pagos provisionales.
Pero en la especie se observa que la reforma no exime al contribuyente de hacer los pagos provisionales, pues
con el hecho de que solo sea a partir del segundo semestre, no se cumple con el cambio al que alude la tesis en
cuestión, y menos aun cuando se le obliga a devolver con actualización y recargos las disminuciones que hayan
hecho.
La tesis de referencia es la siguiente:
La nuda propiedad y el usufructo de bienes; acumulación del ingreso y deducción del costo
En la exposición de motivos, el Ejecutivo afirma que debido a que los contribuyentes para pagar menos
impuestos, primero enajenan la nuda propiedad, reservándose el usufructo, deduciendo el costo total y,
posteriormente, consolidan la propiedad al transmitir el usufructo al nudo propietario.
Pues bien, para resolver esta elusión, se plantea adicionar la fracción XII al artículo 18 de la LISR, para
considerar como ingreso únicamente el avalúo del usufructo al consolidar la propiedad, estableciendo la obligación
a los notarios o jueces ante quienes se efectúe el desmembramiento de la propiedad, de informar al SAT sobre
dicha operación.
Y el numeral 19 de esa ley se propone reformar para considerar como deducible solo la parte proporcional del
atributo enajenado, ya sea el de la nuda propiedad o del usufructo.
Como se observa, las fallas están a la vista. En el artículo 18 de la LISR, solamente se contempla como
ingreso acumulable al consolidar la propiedad, con el valor de avalúo del usufructo, pero no cuando la que se
integra es la nuda propiedad en los casos en que primero se haya transmitido el provecho y el propietario se haya
reservado la nuda propiedad, en cambio en el numeral 19 sí se contemplan ambos supuestos para efectos de la
deducción del costo.
Por otra parte, se les endilga a los notarios la obligación de reportar al SAT estas operaciones, lo que no
resuelve el problema integral, porque no en todos los desmembramientos de la propiedad estos intervienen.
En efecto, si se considera que la propiedad se integra por tres derechos o atributos: El derecho de uso (jus
utendi), el de goce o aprovechamiento (jus fruendi) y el de disposición (jus abutendi):
• El jus utendi o usus es la facultad que tiene el propietario para servirse de la cosa.
• El jus fruendi o fructus es el derecho a los frutos que la cosa produce o se le incorpora natural o
artificialmente.
• El jus abutendi o abusus es el poder de consumir la cosa, y disponer de ella de manera total,
enajenándola o incluso, destruyéndola.
Estos tres se pueden enajenar (transmitir) todos en conjunto o de manera separada, dando lugar al
desmembramiento de la propiedad que no siempre son inmuebles; y es que esta última se integra por todas las
cosas que no estén excluidas del comercio1 y, al ser así, no todas las enajenaciones de bienes que integran la
propiedad (muebles e inmuebles, tangibles o intangibles, etc.) tienen que formalizarse ante notario, pues
dependiendo del tipo que sean, se aplicarán regímenes jurídicos distintos.
Por ejemplo, en el caso de inmuebles existe un registro público; en cambio, en los muebles no, aunque hay
excepciones como es el caso del Registro Público Vehicular, que en 1998 sustituyó al Registro Federal de
Vehículos, pero aun así, su enajenación no requiere realizarse ante notario público, amén de que tampoco celebrar
contratos escritos en todas las enajenaciones.
Y es que eso depende de la legislación de cada estado, pues mientras en unos se exigen ciertas formalidades,
en otros no, como sucede, por ejemplo, en el caso del estado de Nuevo León, donde celebrar contratos escritos
solo es obligatorio para inmuebles, y en todos los demás ni siquiera es necesaria la existencia de estos, sin
importar su monto.2
La ley no define de manera concreta el concepto del derecho de propiedad, sino que lo hace de acuerdo con su
principal característica,3 en los siguientes términos:
Artículo 830. El propietario de una cosa puede gozar y disponer de ella con las limitaciones y modalidades
que fijen las leyes.
(Énfasis añadido.)
De lo anterior deriva que es necesario tomar en cuenta la forma o modo en que se adquirió la
propiedad: (i) la forma natural u originaria es cuando no concurre la voluntad ajena, tal es el caso de la
ocupación,4 la accesión5 y la prescripción positiva o usucapión6 ; (ii) los modos o formas derivadas: Son en los
que interviene la voluntad de otra persona, ya que tienen su origen en actos jurídicos donde la propiedad de la
cosa pasa de una persona a otra: La tradición,7 la adjudicación, la cesión de derechos,8 la herencia y el legado.9
Ahora bien, el desmembramiento de la propiedad se da porque el propietario enajena alguno de los tres
derechos; enajenación que puede efectuarse de manera onerosa o gratuita y según el tipo de derecho que se
transfiera, es el tipo de contrato (que no en todos los casos debe ser escrito y menos aún ante notario).
Por ejemplo: (i) si se enajena el derecho de uso de manera onerosa se formaliza con un contrato de
arrendamiento, pero si es graciosa, con un contrato de comodato; (ii) si lo que se enajena es el derecho de goce
o aprovechamiento, en este caso si es oneroso o gratuito, en ambos supuestos opera el contrato de usufructo y
se acostumbra que esta enajenación comprenda también el uso, llamándolo simplemente contrato de usufructo,
pero debe precisarse en el contrato si la transmisión comprende ambos derechos (de uso y de goce), ya que al
terminar el aquel, conforme al artículo 993 del CCF no estará obligado a restituir los bienes que por su uso se
hayan deteriorado, pero si se trata del supuesto previsto en el artículo 994 del CCF sí está obligado a restituir
los bienes en igual género, calidad y cantidad o pagar su precio al valor de mercado, y finalmente (iii) si lo que se
transmite (enajena) es la nuda propiedad de manera onerosa, se formaliza mediante un contrato de compraventa,
pero si es gratuito, mediante uno de donación.
De lo anterior deriva que el propietario de la cosa puede desprenderse indistintamente de cualquiera de los tres
derechos y al ser así, la reforma es omisa al no aclarar a qué tipo de usufructo se refiere: Si solamente al derecho
de goce o también incluye el de uso. Esta omisión genera incertidumbre en la aplicación de la reforma al artícul
o 18 de la LISR, que solamente contempla el desmembramiento de dos derechos: La nuda propiedad y del
usufructo, omitiendo el desmembramiento del derecho de uso y, considera como única consolidación de la
propiedad la que se da al enajenar al nudo propietario el usufructo que se reservó el propietario y no al revés,
cuando primeramente se haya transmitido (enajenado) el usufructo y después la nuda propiedad.
Además, en la segunda transmisión no siempre hay enajenación que produzca ingreso, como es el caso de la
consolidación de la propiedad, por reversión de la primera enajenación, y consolidarse en el original propietario,
supuesto que no contempla la reforma.
En consecuencia, al no mencionar todos los derechos que componen el concepto de propiedad supone que
todos los desmembramientos de la propiedad son onerosos, sin tomar en cuenta que pueden ser gratuitos,
cuando no existe contraprestación alguna como sucede con el comodato y las donaciones, o incluso en los
desmembramientos onerosos del derecho de uso como es el caso del arrendamiento en el que al consolidarse la
propiedad por terminación del contrato, tampoco hay ingreso, por tanto, es indebido que en todos los casos se
considere que en la consolidación de la propiedad se genera un ingreso acumulable por el valor de avalúo del
usufructo, cuando aun suponiendo que haya sido oneroso, se debe respetar el valor convenido, en vez de que, en
todos los supuestos, obligatoriamente se acumule el del avalúo.
Finalmente, debo comentar que esta iniciativa equivocó al sujeto que debe acumular el ingreso, pues el párrafo
adicionado a la fracción XII del numeral 18 de la LISR, indica lo siguiente:
Artículo 18. …
…
El ingreso acumulable conforme a esta fracción será el valor del derecho del
usufructo que se determine en el avalúo que se deberá practicar por persona autorizada
por las autoridades fiscales, al momento en que se consolide la nuda propiedad y el
usufructo de un bien. Para tales efectos, el nudo propietario deberá realizar dicho
avalúo, acumular el ingreso y presentar la declaración correspondiente.
…
(Énfasis añadido.)
La razón de esta reforma es que los contribuyentes que enajenan inmuebles separan los atributos de la
propiedad, enajenando siempre, primero, la nuda propiedad, reservándose el usufructo que transmiten al nudo
propietario en una segunda enajenación, consolidando así la propiedad en poder del adquirente.
Para evidenciar el error, basta dar respuesta a las siguientes preguntas:
• P: ¿Quién enajenó el inmueble? R: El original propietario.
• P: ¿Qué derecho fue el que transmitió en la primera enajenación el original propietario? R: La nuda
propiedad.
• P: ¿Qué derechos conserva el original propietario después de la primera enajenación? R: El derecho de uso
y el de goce (usufructo).
• P: Entonces, ¿quién es el nudo propietario? R: El adquirente de la nuda propiedad.
• P: ¿Qué se transmite en la segunda enajenación? R: El usufructo que se había reservado el original
propietario, para consolidar la propiedad en manos del nudo propietario, o sea, el adquirente.
• P: De ser onerosa la transacción, ¿quién tiene el ingreso? R: El original propietario.
• P: Según la reforma al artículo 18 de la LISR, ¿quién debe acumular el ingreso por la transmisión del
usufructo? R: El nudo propietario, es decir, el adquirente, cuando el enajenante fue quien obtuvo el ingreso,
lo que evidencia la confusión de sujetos.
Un comentario final: Estas operaciones de desmembrar la propiedad es raro que se realicen entre personas
morales, pues lo usual es que sea entre personas físicas, que además son operaciones exentas, porque
normalmente se efectúan dentro del núcleo familiar, y caen en los supuestos de exención del artículo 93 ,
fracción XXIII, de la LISR, por lo que es falso el señalamiento que se hace en la exposición de motivos que el
desmembramiento de la propiedad tenga por finalidad defraudar al fisco, pues independientemente de este y de
qué es lo primero que se enajene, todas estas operaciones están exentas.
Para que los contribuyentes puedan deducir el gasto de combustible, se propone adicionar en la fracción III del
artículo 27 de la LISR, un requisito más para que en los Comprobantes Fiscales Digitales por Internet o
Facturas Electrónicas (CFDI), se haga constar la información del permiso vigente, expedido en los términos de la
Ley de Hidrocarburos (LH), al proveedor del combustible y que, en su caso, ese permiso no se encuentre
suspendido, al momento de la expedición del comprobante fiscal.
Esa reforma deviene en inconstitucional, pues se le endilgan al contribuyente tareas de fiscalización cuya
responsabilidad es de exclusiva obligación del SAT, y en lugar de endosarle obligaciones de fiscalización, se le
debería facilitar al contribuyente el cumplimiento, conforme lo señala el numeral 2 de la Ley del Servicio de Admi
nistración Tributaria (LSAT), que indica:
En la especie, el SAT tiene en tiempo real la contabilidad de todos los contribuyentes, así como la información
de la vigencia de los permisos de los proveedores de gasolina, por lo que es improcedente que se obligue al
interesado adquirente del combustible a tener que verificar a todos y cada uno de sus proveedores, si cumplen o
no con sus obligaciones fiscales que concretamente es tarea del SAT.
Sirve de apoyo la jurisprudencia10 de observancia obligatoria, emitida por Plenos de Circuito que indica:
Además, ese trabajo endosado a los contribuyentes bajo la advertencia de que sus gastos por combustible no
serán deducibles, viola el derecho al trabajo consagrado en el tercer párrafo del numeral 5 de la CPEUM , el
cual establece el Derecho Humano consistente en que:
Artículo 5. ...
…
Nadie podrá ser obligado a prestar trabajos personales sin la justa retribución y
sin su pleno consentimiento, …
(Énfasis añadido.)
Se propone reformar la fracción XV del artículo 27 de la LISR, respecto a la deducción de cuentas
incobrables. Ahora, no basta que se demuestre haber demandado al deudor ante el órgano jurisdiccional o haber
iniciado procedimientos arbitrales ante la autoridad competente, sino que con la reforma es necesario esperar la
resolución del tribunal, la cual puede tardar años tras el juicio, y una vez obtenido el fallo favorable, se demuestre
que ni aun así se pudo cobrar la cuenta, lo que hace prácticamente nugatorio el beneficio de deducir dichas
cuentas.
Se plantea reformar la fracción IV del artículo 55 de la LISR, para cambiar la periodicidad de anual a mensual,
de la declaración informativa que las instituciones de crédito deben presentar ante el SAT, respecto de los
depósitos en efectivo cuando el monto mensual acumulado sea mayor a $15,000.00.
Resulta peligroso y atenta contra la seguridad jurídica este cambio, debido a que pone en riesgo a muchos hijos
o amas de casa, donde el padre o cónyuge, para sufragar los gastos de las descendencias o de la casa, les
deposita cantidades cuyo monto acumulado mensual puede exceder de dicha cantidad (basta pensar en las
colegiaturas), y en virtud de las facultades que tiene el fisco, este puede presumir que son ingresos gravados
omitidos.
En efecto, en la LISR está regulado el caso de la discrepancia fiscal,11 el cual consiste en realizar
erogaciones 12 en un ejercicio, superiores a los ingresos declarados, constituyendo toda la diferencia de un ingreso
omitido por el cual debe pagarse el impuesto.
Los ingresos declarados no solamente se refieren a los gravados, sino también a los exentos (donativos y
herencias) y a los que no son ingresos o que siendo, ya pagaron impuesto definitivo (préstamos, premios, gastos
de viaje pagados por el patrón, etc.) y precisamente para no caer en el supuesto de discrepancia fiscal, se debe
declarar en el apartado de datos informativos de la declaración anual.13
Lo peligroso con la reforma está en la facultad que el CFF le otorga al SAT, para presumir que se tienen
ingresos omitidos. Tal es el caso de la fracción III del numeral 59 del CFF, que establece:
Artículo 59. Para la comprobación de los ingresos, del valor de los actos, actividades o
activos por los que se deban pagar contribuciones, así como de la actualización de las
hipótesis para la aplicación de las tasas establecidas en las disposiciones fiscales, las
autoridades fiscales presumirán, salvo prueba en contrario:
…
III. Que los depósitos en la cuenta bancaria del contribuyente que no
correspondan a registros de su contabilidad que esté obligado a llevar, son ingresos y
valor de actos o actividades por los que se deben pagar contribuciones.
Para los efectos de esta fracción, se considera que el contribuyente no registró en
su contabilidad los depósitos en su cuenta bancaria cuando, estando obligado a
llevarla, no la presente a la autoridad cuando ésta ejerza sus facultades de
comprobación.
También se presumirá que los depósitos que se efectúen en un ejercicio fiscal, cuya
suma sea superior a $1,579,000.00 en las cuentas bancarias de una persona que no
está inscrita en el Registro Federal de Contribuyentes 14 o que no está obligada a llevar
contabilidad, son ingresos y valor de actos o actividades por los que se deben pagar
contribuciones.
No se aplicará lo dispuesto en el párrafo anterior cuando, antes de que la
autoridad inicie el ejercicio de sus facultades de comprobación, el contribuyente
informe al Servicio de Administración Tributaria de los depósitos
realizados, cubriendo todos los requisitos que dicho órgano desconcentrado establezca
mediante reglas de carácter general.
…
(Énfasis añadido.)
El caso planteado de los depósitos en efectivo que el padre o esposo haga en cuenta de sus hijos o esposa
para sus gastos, no son ingresos gravados conforme el artículo 93 , fracción XXIII, de la LISR, porque son
donativos entre cónyuges o de ascendientes a descendientes o viceversa en línea recta, pero para ello se debe
informar cuando el monto anual exceda de $600,000.00.
Hasta antes de iniciativa, aunque el monto de los depósitos en efectivo cuyo valor mensual acumulado
rebasara los $15,000.00, no había problema con el peligro que presenta el artículo 59 , fracción III, del CFF, que
faculta al fisco a presumir que esos depósitos son ingresos omitidos, siempre y cuando se le informe antes de
que ejerza sus facultades de comprobación, porque el informe de las instituciones del sistema financiero era
anual.
Y entonces, se estimaba que no había peligro del ejercicio de esa facultad presuntiva si se presentaba la
declaración anual informando de esos donativos, cumpliendo así con el requisito para la no aplicación de la
presunción.
Pero con el cambio en que ahora la información de los depósitos la harán los bancos de manera mensual,
existe el peligro de que el SAT los considere ingresos omitidos por no haberle informado antes de que ejerciera
sus facultades de comprobación, encontrándose los hijos y amas de casa –que generalmente no tienen RFC, ni
tienen obligación de llevar contabilidad– en una encrucijada, pues por esos depósitos no está previsto que el
padre, los hijos o la esposa tengan que expedir un CFDI de erogación o de ingreso, para así informarle al SAT de
los mismos.
Además, aunque existiera la expedición de los CFDI, se debe señalar la actividad a la cual corresponden o en la
que tributa el sujeto y, en el caso de los donativos exentos del artículo 93 , fracción XXIII, de la LISR, no
corresponden a ningún tipo de actividad gravada por el Título IV de esa ley, por lo cual la recomendación es que
invariablemente se informen en la declaración anual, aunque no rebasen los $600,000.00 anuales.
Se planea adicionar al séptimo párrafo del artículo 57 de la LISR, la precisión que tratándose de escisión de
sociedades, la pérdida pendiente de amortizar se deberá dividir entre las sociedades escindentes y escindidas
dedicadas al mismo giro, en los siguientes términos:
Artículo 57. …
…
…las pérdidas fiscales pendientes de disminuirse de utilidades fiscales, se deberán
dividir entre las sociedades escindentes y las escindidas que se dediquen al mismo
giro, debiendo acreditar el mismo en el ejercicio de facultades de comprobación.
…
(Énfasis añadido.)
Esta reforma no resuelve el supuesto problema del cual se queja el autor de la iniciativa a través de la
exposición de motivos, puesto que afirma que las pérdidas de una zapatería, por ejemplo, al escindirse,
indebidamente las amortiza su escindida que es una farmacia, toda vez que no son del mismo giro. Sin embargo,
la reforma no aclaró ni definió el concepto de giro, pues en ninguna parte de la LISR se encuentra su significado.
Sirve de apoyo la jurisprudencia de la extinta Tercera Sala de la SCJN, cuyo rubro y texto mencionan lo
siguiente:
En consecuencia, al existir una laguna legislativa en la LISR, se acudió al CFF, el cual por naturaleza es
supletorio15 de las disposiciones fiscales, y así se encontró que las actividades empresariales las define el
numeral 16 de ese código, de la siguiente forma:
Ahora bien, dentro del capítulo de facultades de las autoridades, el CFF establece diversos porcentajes para
determinar presuntivamente por giros, la utilidad de los contribuyentes como sigue:
…
La opción es para todas las personas físicas que realicen actividades empresariales y
que se ubiquen en los siguientes regímenes: (i) Régimen de Incorporación Fiscal
(RIF); (ii) Actividades Agrícolas Ganaderas, Silvícolas y Pesqueras; (iii) Plataformas
Tecnológicas, y (iv) A través de los Coordinados.
…
De la exposición de motivos destaca una grave contradicción que señala que este régimen está diseñado para
que tributen en él, las personas físicas del sector primario (agricultores, ganaderos, etc.) y a los de coordinados;
sin embargo, en el artículo 113-E los excluye por el simple hecho de ser miembros o pertenecer a una persona
moral.
Se introduce como regla general que cuando la persona física de este nuevo régimen incumpla con alguna de
las obligaciones de los artículos 113-G y 113-I o sus ingresos rebasen el tope, ya no podrán continuar en ese
esquema y pasarán a partir del mes siguiente a la Sección I (régimen general de actividades empresariales y
profesionales), o en su caso al Capítulo III; sin embargo, queda la duda, por qué la ley no lo aclara, cuando las
personas físicas provengan de la Sección III (plataformas tecnológicas) o las que tributen a través de coordinados,
y que hayan incurrido en alguno de los supuestos de incumplimiento, y que ya no podrán continuar en la nueva
Sección IV, si deben forzosamente tributar en la Sección I del régimen general o pueden regresar al antiguo del
que salieron, pues la Sección III del Capítulo II del Título IV y el Capítulo VII del Título II siguen vigentes, debido a que
no sufrieron ningún cambio.
Más aún, existe una omisión o laguna legislativa respecto de las personas que tributan en la Sección III de
plataformas tecnológicas, que pasen a la Sección IV en la que estarán sujetas a una tasa de retención del 1.25%
conforme al artículo 113-J porque, al no haberse hecho ninguna reforma en la Sección III, genera inseguridad
jurídica y se viola el principio de interdicción de la arbitrariedad o prohibición del exceso, al no saber las personas
morales contratantes de esas personas físicas qué tasa deben retenerles, si las diversas tasas contenidas en el
artículo 113-A que no tuvo ninguna modificación, o la nueva en el numeral 113-J, o ambas, lo cual deviene en
inconstitucional como lo confirmó la jurisprudencia de la Segunda Sala de la SCJN, que menciona:
Los contribuyentes que abandonen este nuevo régimen no podrán volver a tributar en él,16 salvo que la salida
haya sido por haber rebasado el tope; caso en el cual podrán volver a tributar en este nuevo régimen cuando
cumplan con los requisitos.
Es decir, que el año anterior sus ingresos no hayan rebasado los $3’500,000.00 y se encuentren al corriente de
sus obligaciones fiscales. Sin embargo, no quedan estos contribuyentes obligados a avisar a las personas
morales con quienes contraten, que dejen de retenerles por haber salido de la Sección IV o cuando regresen, que
les reinicien esa retención.
Por otra parte, se establece que pagarán mensualmente el impuesto aplicando al total de los ingresos
mensuales efectivamente cobrados, la tarifa que señala el artículo 113-E, la cual va desde el 1.0 hasta el 2.5%;
pero además, estarán sujetos a una retención por parte de las personas morales con quienes contraten, del
1.25% sobre el monto de la contraprestación sin considerar el impuesto al valor agregado (IVA), que,
supuestamente, podrán acreditar contra el gravamen que deban pagar.17
Estimo inconstitucional este nivel de tasa de retención (1.25%), porque viola el principio de proporcionalidad
tributaria consagrado en el artículo 31 , fracción IV, de la CPEUM, que consiste en que las personas tributen de
conformidad con su auténtica capacidad contributiva, de manera tal que la tasa impositiva atienda al ingreso
efectivamente percibido por el sujeto pasivo de la contribución.
Por tanto, resulta inconstitucional el artículo 113-J propuesto, debido a que establece una tasa de retención del
1.25% del ingreso, sin tomar en cuenta que el impuesto máximo que están obligados a pagar los contribuyentes
que se ubiquen en el primer renglón de la tarifa es del 1.0% sobre el total de sus ingresos, provocando pagos en
exceso indebidos, deviniendo en inconstitucional, porque transgrede el mencionado principio, amén de que no se
dan las razones jurídicas que tomó en cuenta el legislador para el establecimiento del aludido porcentaje ni los
lineamientos conforme a los cuales se fijó.
Llama la atención la lista de personas que no pueden ejercer esta opción, entre las cuales señala las siguientes
el numeral 113-E:
Artículo 113-E. …
…
I. Sean socios, accionistas o integrantes de personas morales o cuando sean partes
relacionadas en los términos del artículo 90 de esta Ley.
…
IV. Perciban los ingresos a que se refieren las fracciones III, IV, V y VI del artículo 94 de
esta Ley.
(Énfasis añadido.)
Esta limitación o prohibición para ejercer la opción resulta inconstitucional por generar inseguridad jurídica,
debido a que no se precisa el alcance de la misma. Por ejemplo, no pueden participar quienes sean integrantes de
personas morales.
Esto significa que la prohibición les cierra la puerta a todos los profesionistas (abogados, ingenieros,
contadores, etc.), aunque reúnan los requisitos, por el hecho de pertenecer por su carrera a un colegio profesional
o a un club deportivo, etc., pues son integrantes de ellos, pero lo más absurdo es que a las personas físicas del
sector primario, tales como campesinos, agricultores, ganaderos, silvicultores, pescadores, etc. todos pertenecen
de alguna manera a una persona moral de Derecho Agrario como son los ejidos y comunidades, uniones de
ejidos y de comunidades, empresas sociales constituidas por avecindados e hijos de ejidatarios con derechos a
salvo, asociaciones rurales de interés colectivo, unidades agrícolas industriales de la mujer campesina, así como
colonias agrícolas y ganaderas.
Tampoco podrán ejercer la opción quienes sean partes relacionadas. Estas se dividen en dos categorías: (i) las
personas naturales y (ii) las otras entidades relacionadas.
La propuesta precisa que no pueden practicar la opción quienes sean partes relacionadas en términos del art
ículo 90 de la LISR. Es decir, cuando haya vinculación en los términos de la Ley Aduanera , y al respecto el
artículo 68 refiere que hay vinculación cuando sean de la misma familia y cuando tienen relación de patrón y
trabajador.
Resulta más oscura la disposición, ya que solo las personas físicas nacidas espontáneamente que no tengan
padre, madre ni hermanos serían los únicos que podrían optar por el régimen, al no estar claro que por el hecho
de tener familia quede proscrito para tributar en este régimen.
Como se observa, también carece de sentido que se prohíba a un trabajador, cuyos ingresos son del Capítulo I
del Título IV, ejercer la opción del régimen de la Sección IV, si los ingresos por salarios no están contemplados en
la opción. No tiene sentido.
Por el lado del patrón, surge la interpretación de que por el hecho de tener trabajadores, ¿no puede ejercer la
opción? Significaría ello que esta, ¿es solo para los empresarios personas físicas, profesionistas y arrendadores
que no tengan empleados? Deviene en inconstitucional la disposición por generar incertidumbre, al violar la
garantía de seguridad jurídica.
Por otra parte, conforme a la exposición de motivos, este nuevo régimen simplificado de confianza libera de
llevar contabilidad, lo cual, sin confirmarlo expresamente los diversos artículos que componen la Sección IV,
puede inferirse que así es, porque no existe ninguna obligación expresa al respecto en el artículo 113-G, el cual
regula las obligaciones de estos contribuyentes de manera limitativa.
Sin embargo, tal aseveración es relativa, pues para efectos de la Participación de los Trabajadores en las
Utilidades de las Empresas (PTU), tienen que determinar la utilidad base del reparto, al considerar ingresos,
menos deducciones autorizadas que reúnan requisitos fiscales.
Pero lo más grave del asunto es el elemento con el cual se presume este nuevo régimen que son las tarifas
reducidas, pues tanto la mensual como la anual son inconstitucionales, dado que el incremento de la tasa en los
diferentes renglones, no grava solo la alícuota al pasar de un renglón a otro, sino que aplica a la totalidad del
ingreso, partiendo de cero y hasta la cantidad señalada en cada renglón, como se puede apreciar en la
transcripción de la tarifa mensual contenida en el artículo 113-E, que utiliza el vocablo “hasta”, lo cual significa la
totalidad partiendo desde cero:
Monto de los ingresos amparados por Tasa aplicable
comprobantes fiscales efectivamente cobrados,
sin IVA
(pesos mensuales)
Por ejemplo, si los ingresos del mes ascienden a $50,000.00, se pagará el 1.1%, o sea, $550.00 de impuesto;
pero si se obtiene un centavo más, es decir, $50,000.01 se pagará el 1.50% por el total, esto es $750.00, por
tanto, el impuesto resultante no solo se consumió el total del incremento de ingreso (que fue de un centavo), sino
que además se comió $200 del ingreso, lo que causa que quien percibió un ingreso mayor, le quede un ingreso
neto menor ($50,000.01 menos $750.00 igual $49,250.01), en cambio, la que tuvo menores ingresos tendrá un
neto mayor ($50,000.00 menos $550.00 igual $49,450.00), lo que demuestra la inconstitucionalidad de las tarifas
de este régimen simplificado de confianza, misma que ya fue sancionada por la Primera Sala de la SCJN, que
explica, y pese a ello, el legislador vuelve a incurrir en la misma violación:
En el mismo sentido se pronunció la Primera Sala de la SCJN, al emitir la jurisprudencia respecto a la tarifa de
automóviles nuevos que adolecía de idéntica falla, de la que ahora contienen las de este nuevo régimen
simplificado de confianza.
Por ello, resulta ampliamente criticable que se incurra en las mismas violaciones por las cuales el fisco dejó de
recaudar el impuesto de tenencia durante 2002, al tener que devolver los gravámenes pagados a los
contribuyentes que se ampararon, como se puede apreciar en la siguiente transcripción de la voz y texto de la
jurisprudencia:
Otorgamiento del uso o goce temporal de bienes inmuebles por personas físicas. Obligación de llevar
contabilidad
Se elimina la excepción de llevar contabilidad a los arrendadores, personas físicas que ejerzan la opción de la
“deducción ciega”, y la razón de ello, según la exposición de motivos es:
…para que exista transparencia sobre los elementos que sirven de base para el
cálculo del impuesto…
(Énfasis añadido.)
Como se puede apreciar, hay una falta de congruencia en el argumento de que esa eliminación sea para que
exista transparencia sobre los elementos que sirven de base para el cálculo del impuesto.
Y es que quienes ejercen la opción de la “deducción ciega como su nombre lo indica (que es la mayoría por no
decir que es el universo de arrendadores deducen en ciego una cantidad, y no existe la obligación de comprobar
ningún gasto, sino solo aplicar el 35% a los ingresos del periodo, cuyo monto y detalle lo conoce el SAT, en tiempo
real a través de los CFDI que obligatoriamente tiene que expedir el arrendador.
El argumento, conforme a la ley, es que no se está obligado a utilizar los comprobantes ni a justificar ninguna
deducción cuando se ejerce la opción por desgravar de manera ciega, o sea, sin comprobar el 35%, entonces,
¿cuál transparencia es la que se busca?
No obstante, ese documento indica:
Que esto es para prever que todos los contribuyentes que otorguen el uso o goce
temporal de bienes a que se refiere el Capítulo III del Título IV, lleven contabilidad
electrónica, …
Sin embargo, “se les olvidó” que las personas físicas que otorguen el uso temporal de inmuebles están dentro
de los sujetos que pueden optar por tributar en el régimen simplificado de confianza, y a quienes se dirige la
exposición de motivos, en la cual pregona diciendo que se les eliminó la obligación de llevar
contabilidad, incurriendo en antinomia la derogación de la parte final de la fracción II del artículo 118 de la LISR.
Se abre un Capítulo XII en el Título VII de la LISR, para contemplar un nuevo régimen obligatorio para las
personas morales que únicamente hayan sido constituidas por personas físicas, sin que se obligue a mantener
ese estatus en toda su vida social, pues únicamente se prohíbe su participación en este régimen simplificado
de confianza a las morales que sean o que pertenezcan: (i) al sistema financiero; (ii) régimen opcional para grupo
de sociedades; (iii) coordinados; (iv) régimen de actividades agrícolas, ganaderas, silvícolas y pesqueras; (v) no
lucrativas del Título III y (vi) las sociedades cooperativas de producción, pues de no ser esta la interpretación,
salen sobrando las fracciones II, III y IV del artículo 206 de esa ley, pues todas estas son personas morales.
Este nuevo régimen simplificado aplica a las personas antes mencionadas, cuyos ingresos del año anterior no
rebasen la cantidad de $35’000,000.00, o que inicien operaciones y estimen que no rebasarán dicha cifra.
Cuando la persona moral deje de cumplir con el requisito del monto de ingresos, tiene que abandonar el
Capítulo XII del Título VII y regresar a tributar conforme al Título II a partir del siguiente ejercicio, a diferencia de las
personas físicas que les obliga a dejar el régimen simplificado de inmediato desde el siguiente mes.
También, como diferencia con las personas físicas, las morales no podrán volver a tributar conforme a este
nuevo régimen cuando en el futuro vuelvan a cumplir el requisito del monto de ingresos, por lo que se establece
para los pagos provisionales en el ejercicio del cambio, usar el coeficiente de utilidad presuntivo a la actividad,
contenido en el artículo 58 del CFF, indebido, pues esas personas morales sí pueden determinar su coeficiente
real.
En efecto, este nuevo régimen (que no es opcional) opera con base en el flujo de efectivo, donde solo se toman
en cuenta los ingresos y las deducciones efectivamente cobradas y pagadas; ello, para determinar su utilidad
fiscal tanto para efecto de los pagos provisionales, como para el impuesto del ejercicio aplicando la tasa del artí
culo 9 de la LISR.18
O sea, que el régimen no consiste en utilizar una tasa reducida, como sucede en las personas físicas y los dos
únicos beneficios del régimen simplificado para personas morales es que operan con base en flujo de efectivo; y
que la deducción de algunas inversiones es en un porciento mayor, por tanto, están en aptitud de contar con un
coeficiente real para determinar sus pagos provisionales y no el presuntivo del CFF, cuya razón de existir es otra.
CONCLUSIÓN
De todo lo dicho se puede resumir lo siguiente:
1. Las reformas a la LISR si bien no contienen aumento de impuestos, sí limitan las deducciones con nuevos y
más requisitos, cuyo resultado equivale a aumentar las contribuciones como lo demuestra la Ley de Ingresos de
la Federación.
2. Tampoco están enfocadas a corregir errores del pasado, sino que tienen un enfoque recaudatorio,
incurriendo en graves violaciones constitucionales, cuyo resultado para el erario puede ser contraproducente si los
particulares acuden al amparo para defender sus derechos.
3. Los beneficios económicos hacia los particulares y su loable finalidad de impulsar la economía con el
establecimiento del nuevo sistema simplificado de confianza, queda contaminado y, en ocasiones, nulificado, con
las violaciones constitucionales a la seguridad jurídica y a los principios de proporcionalidad y equidad, echando
por tierra su noble propósito de promover la reactivación económica mediante un esquema de simplificación que
fomente la inversión. •
INTRODUCCIÓN
El tema en cuestión se relaciona con la aplicación de ciertos principios de creación judicial, los cuales tienen
como objetivo común constituirse como medidas que pretenden evitar la elusión fiscal, no obstante la singularidad
de cada una de ellas para lograrlo.
Me enfocaré en el principio de la legítima razón de negocios o business purpose, mediante el cual es posible
precisar los límites en la aplicación de este precepto, como un antecedente y/o referente en la delimitación de los
actos celebrados cotidianamente por parte de los contribuyentes.
En el contexto expuesto, el propósito de este trabajo es analizar y reflexionar desde un punto de vista
estrictamente legal-fiscal, no económico, sin que se soslaye que desde esta última óptica se produce su origen
como un concepto indeterminado, al considerar lo siguiente:
1. Si es necesaria la existencia de una razón de negocios para la válida celebración de actos u operaciones,
especialmente en el marco de las erogaciones como deducciones autorizadas y
2. Si la ausencia de razón de negocios podría ser invocada por la autoridad fiscal para descalificar un acto u
operación, e incluso para fundar y motivar una resolución en tal sentido, que conlleve una consecuencia negativa
para el contribuyente.
La regla que impide tomar en cuenta el motivo de elusión fiscal no es necesaria, porque
la operación queda fuera de la clara intención de la ley, que no es otra que gravar el hecho
efectivamente realizado de acuerdo con su significado o capacidad económica
demostrada.
Ahora bien, si se enfatiza en el hecho de que las actividades realizadas por los contribuyentes son consistentes
con la naturalidad de los negocios, entonces se estará en presencia de ejecución de actos lícitos y, por ende, no
se podría calificar como “artificiosa” una operación.
No obstante el hecho de que se realicen actividades que se salgan de un parámetro ordinario por parte de los
contribuyentes, ello tampoco es sinónimo de la presencia de que la operación sea artificiosa (esta no depende de
la falta de habitualidad de las operaciones), dado que se puede estar ante la presencia de una adecuación del
modelo de negocio, conforme a las circunstancias que se estén presentado.
Por ejemplo, una reorganización empresarial en épocas de pandemia, mediante la cual quien la efectúe
necesariamente deberá aportar una justificación razonable de las operaciones realizadas, y probar los motivos
económicos válidos de las mismas.
Teniendo en cuenta lo anterior, la legítima razón de negocios se comprende como el acto lícito que sustenta la
actuación del contribuyente y permite dar cumplimiento a la obligación tributaria, cuyo objetivo es fundamentar una
decisión de negocios que, desde el punto de vista del pagador de impuestos y de la administración tributaria, no
vulnere o afecte el interés fiscal, asegurando que el fundamento de una decisión ha sido adoptado con base en el
interés del negocio y no únicamente para evitar efectos impositivos.4
En el mismo sentido se expresa Palao Taboada,5 al señalar que este principio hace referencia a la finalidad de
los negocios u operaciones, y no debe confundirse con un análisis de los motivos o razones subjetivas, metas o
finalidad a la vista, destacando que lo verdaderamente importante no es la presencia de un motivo de evasión del
impuesto, sino la ausencia de toda finalidad de negocios o comercial.
CONCLUSIONES
Resulta delicado, por decir lo menos, que con la incorporación dentro del marco legal de la regla antiabuso en
un ámbito general, en la que no se diferencia si tal normativa es para combatir medidas de elusión fiscal o de
fraude de ley, lo cual permitirá a las autoridades fiscales desconocer una transacción sin tomar en cuenta si se
está en presencia de una elusión lícita o ilícita, y sin que pase desapercibida la dificultad intrínseca que encierra
cualquier intento de diferenciación entre las nociones de valoración, recalificación, simulación y abuso.
De ahí que será difícil determinar un límite y levantar el velo corporativo a todas aquellas operaciones que sean
únicamente un entramado jurídico sin contenido alguno para eludir su obligación de pago del tributo.
Sin perjuicio de la técnica legislativa utilizada, la cual requiere de un acucioso análisis y no la mera importación
de figuras judiciales foráneas (toda vez que nuestras realidades y entornos son diferentes), resulta imprescindible
adecuar la legislación tributaria en donde se tengan las fallas, pues en caso contrario, se estará ante operaciones
manifiestamente injustas, las cuales serán resueltas de una manera formalista, con el riesgo de caer en la
inseguridad e incertidumbre jurídica, dada la imprecisión a la hora de entender qué se considerará lícito y qué
entenderán los tribunales como negocios normales o forma normal de hacer negocios. •
“México, mercado idóneo para la expansión de
Thomson Reuters en la región”
Apocas semanas de concluir el año 2021, Thomson Reuters, proveedor multinacional de tecnología de
soluciones fiscales, contables, legales y de comercio exterior, nos presenta una recapitulación de los esfuerzos
de la compañía para posicionar su liderazgo en México, país clave para los planes de expansión de la empresa,
especialmente para la región América Latina del Norte, considerando sus condiciones geográficas de cercanía
con los Estados Unidos de América (EUA), su enfoque de mercado abierto para el comercio exterior, y la alta
demanda y temprana adopción de tecnologías por parte de los profesionales y las corporaciones mexicanas.
Liderado por Menotti Franceschini, North LatAm Head y Country Leader en México, el plan de desarrollo de
negocio estuvo enfocado en los siguientes puntos clave: Los clientes de la empresa y la optimización de sus
operaciones; la realización de inversiones estratégicas en la región; la atracción de profesionales de alto nivel y
nuevas oportunidades para nuevos talentos; alianzas y asociaciones con otras importantes corporaciones; el
lanzamiento de soluciones tecnológicas óptimas para el desarrollo de las industrias legales, fiscales, contables y
de comercio exterior; la planeación y organización de eventos relacionados con temas coyunturales de la agenda
pública de México, y la participación de la compañía en la edición y coedición de importantes títulos
especializados.
El 2021 fue un año de grandes oportunidades para nuestra expansión en la región y consolidar nuestro
liderazgo al ofrecer una amplia cartera de soluciones, tanto a clientes nuevos como a existentes.
Nos enorgullece extender y mejorar la estructura de nuestro talento especializado hacia nuevos negocios, así
como dar el seguimiento y respuestas adecuadas a los requerimientos de nuestros clientes, para que nuestros
servicios sean cada vez más eficaces al acompañarlos en el éxito de sus negocios.
Nuestro talento especializado cuenta con la experiencia necesaria para optimizar y desarrollar nuestras
operaciones, dijo Menotti Franceschini.
TRANSFORMACIÓN DIGITAL: SOLUCIONES DE LEGALTECH Y TAXTECH PARA AUTOMATIZAR,
SIMPLIFICAR Y GARANTIZAR CUMPLIMIENTO
Durante 2021, Thomson Reuters forjó su compromiso de ofrecer lo más avanzado en innovaciones
tecnológicas, seguras y de manejo intuitivo, con el claro objetivo de simplificar la rutina de operaciones a
despachos profesionales y empresas para potenciar su productividad.
En ese sentido, a lo largo del año fueron noticia los diversos lanzamientos de soluciones tecnológicas, entre las
que destacan las siguientes:
1. Thomson Reuters HighQ: Basada en la nube, esta solución permite automatizar flujos de trabajo y
documentación en un ambiente colaborativo totalmente seguro, con capacidad para integrarse con las principales
plataformas de planificación de recursos empresariales –Enterprise Resource Planning (ERP)–.
2. Thomson Reuters ONESOURCE Determination: Es una plataforma tecnológica para impuestos
indirectos en corporaciones, cuyo objetivo es simplificar la determinación y cumplimiento fiscal local y global, así
como contribuir en su toma de decisiones.
3. Thomson Reuters ONESOURCE CFDIs: Solución en la nube para la descarga, análisis y gestión masiva
de Comprobantes Fiscales Digitales por Internet o Facturas Electrónicas (CFDI), con capacidad de gestión
multiempresa y multiusuario.
4. Thomson Reuters ONESOURCE Global Trade FTA: Módulo de la solución de comercio exterior para
aprovechar al máximo los Free Trade Agreements (FTA) y los Tratados de Libre Comercio (TLC).
5. Integración de Thomson Reuters ONESOURCE Global Trade a SLAMNet: Con esta integración, los
usuarios de ONESOURCE Import y Export han podido acceder en tiempo real a información aduanal de sus
negocios, con lo que han optimizado sus procesos administrativos y mejorado su cumplimiento normativo.
El programa de partners, canales, asociaciones y alianzas de Thomson Reuters busca otorgar su más
avanzada tecnología, herramientas, recursos e innovaciones para fortalecer los negocios conjuntos mediante
relaciones de negocios, complementarias y colaborativas, en América Latina. Está dirigido a organizaciones de
consultoría, servicios y tecnología que estén preparadas para innovar, colaborar y ayudar a las corporaciones en la
región a resolver sus desafíos de negocio, utilizando para ello las plataformas tecnológicas que son parte de la
familia de soluciones de Thomson Reuters.
En Thomson Reuters sabemos que, en el ambiente actual de negocios, las alianzas son un diferenciador clave
en el mercado. El programa de partners, canales, asociaciones y alianzas tiene el objetivo de conectar a nuestros
clientes con organizaciones, servicios y productos de clase mundial, a través de un programa sólido diseñado
para impulsar tanto a nuestra compañía como a nuestros socios a alcanzar objetivos y mejorar la
productividad, comentó Menotti Franceschini.
INFORMACIÓN Y CONOCIMIENTO: LANZAMIENTOS EDITORIALES ESPECIALIZADOS
Los expertos más reconocidos en materia fiscal, contable, legal y laboral son autores del sello editorial
de Thomson Reuters.
Durante 2021, la compañía participó en la edición y coedición de importantes títulos (tanto en versiones digitales
como impresas) que constituyen un material de formación, especialización y consulta que ayuda a estudiantes y
profesionales a mantenerse actualizados, ampliar sus conocimientos y mejorar su toma de decisiones.
Entre los títulos de la editorial de Thomson Reuters publicados en 2021 están:
“T-MEC: marco regulatorio y principios internacionales-Su comparación con otros tratados”, de Guillermo
Sánchez Chao y coeditada con Chévez Ruiz Zamarripa; “Practicum Fiscal”, bajo la autoría de KPMG y la
coordinación de Ricardo Arellano; “Manual para entender el juicio de amparo”, de Adriana Campuzano Gallegos;
entre otros.
En Thomson Reuters nos esforzamos por contribuir siempre con información y conocimiento de utilidad para
los profesionales y la sociedad, garantizando obtener un conocimiento profundo y especializado de los temas a
través de contenidos que pueden ser utilizados como material de consulta, y que además les aporten para una
mejor toma de decisiones en sus corporaciones y ámbito profesional, o bien para su uso personal, mencionó
Menotti Franceschini.
Como parte de la estrategia de Thomson Reuters para brindar oportunidades a nuevos talentos y su
integración al mercado laboral, la compañía anunció el lanzamiento de un programa de becas, cuyo principal
objetivo es generar un semillero de talentos.
Este programa ha iniciado con la convocatoria de reclutamiento en las universidades más reconocidas del país.
La primera fase de esta campaña se enfoca en la atracción de talento de las carreras de: Administración,
Negocios, Negocios Internacionales, Marketing, Comunicación, Relaciones Públicas, Periodismo o relacionadas,
para posiciones que den soporte a los negocios liderados por Menotti, que brindan soluciones de tecnología para
los diferentes profesionales que atiende la empresa.
Dirigido a estudiantes del último año de carreras profesionales o recién graduados, el programa de becarios
tiene una duración de un año, con posibilidad de extenderse un año más, bajo el mismo esquema de contratación
de los empleados regulares de Thomson Reuters, y con los mismos beneficios.
Como compañía global, nos entusiasma contribuir al desarrollo profesional de los jóvenes profesionales y su
integración en el mercado laboral. A través de este programa de becarios nos acercamos a la comunidad
estudiantil ávida de aplicar sus conocimientos de forma práctica en una empresa reconocida por brindar
soluciones de tecnología de última generación e información actualizada y confiable, dijo Menotti Franceschini.
Sin duda, el año 2021 fue crucial para el desarrollo de Thomson Reuters. En el caso de México, la compañía
continuará desarrollando sus operaciones para seguir siendo un referente de información, tecnología y solución a
las necesidades de sus clientes y audiencias.
Estoy extremadamente entusiasmado por nuestro proyecto en Thomson Reuters México, por el impacto que
estamos generando en el mercado, por la generación de oportunidades e inversiones para el país, por la
posibilidad de apoyar a los profesionales en áreas tan importantes como el comercio exterior, los impuestos y la
recaudación, el fortalecimiento de la gestión e información jurídica y, por supuesto, por ser partícipes de la
transformación digital en el país.
Y lo que más me emociona es descubrir el increíble talento mexicano que, no hay duda, es lo que marca la
diferencia para el futuro de nuestra organización en México y en el mundo, concluyó Menotti Franceschini.
Para más información de la empresa Thomson Reuters México puede visitar su sitio web: https://www.thomson
reutersmexico.com/es-mx o seguirla en sus redes sociales. •
Profes ora de Ítaca,
Es cuela Superior de
Negocios
La traves ía univers itaria es un cam ino lleno de ilus iones , es trés , aventuras y, en general, de m ucho
aprendizaje. Sin em bargo, es os años pas an rápido y, de un m om ento a otro, los últim os s em es tres es tán a la
vuelta de la es quina. Claro que llega la em oción de com enzar a trabajar, pero acom pañada de un toque de
nos talgia, por dejar atrás la etapa de es tudiante.
Pareciera natural es ta trans ición de vida, pero es ta nueva fas e caus a m ás es tragos de lo que parece. Si s e
piens a que un joven en prom edio egres a de la licenciatura a los 23 años , es to quiere decir que por lo m enos
lleva 17 años s iendo es tudiante. Y de un m om ento a otro, debe dejar de s er el joven que es tudia para
convertirs e en el adulto que trabaja. Es to repres enta un cam bio im portante. Ahora es tá frente a un m undo
des conocido y es norm al s entirs e intim idado o abrum ado.
Por otra parte, en las univers idades s e ha obs ervado que los egres ados de licenciatura bus can es tudiar un
pos grado prácticam ente al term inar la carrera. Es to puede decirnos un par de cos as : Quizá es un es tudiante
que trabaja y des ea s eguir preparándos e para des em peñar m ejor s u labor, o bien, debido a ciertas razones
es tá evitando s alir al m ercado laboral.
¿Cuáles pueden s er es as razones ? Por ejem plo, la falta de oportunidades que hay en México para los recién
egres ados , o bien, el m iedo a afrontar la vida laboral. Si bien no es un térm ino científico, el “s índrom e del
recién graduado” s e pres enta con m ayor frecuencia en los es tudiantes .
Se trata de una etapa difícil en la que s e pres entan m uchos cam bios en s u vida profes ional y pers onal, y es tá
acom pañada por s entim ientos de frus tración, incertidum bre, es trés elevado y des m otivación, al ver la realidad
laboral o em pres arial, todo lo cual inclus ive puede generar depres ión en los es tudiantes .
Todo es to s e deriva de la s ens ación, tal vez incons ciente, de no querer dejar la etapa de es tudiante para
convertirs e en el profes ionis ta que trabaja, o en el em prendedor que bus ca crear una oportunidad de
negocios , con todas las obligaciones y, claro, tam bién los beneficios que es to conlleva.
Y s i a es to s e le agrega la pres ión s ocial que s e vive actualm ente, debido a las redes s ociales , o inclus o la
pres ión fam iliar o del grupo de am igos , los efectos em ocionales s on m ás s everos .
Com o docentes , ¿qué s e puede hacer para ayudar a los es tudiantes en es ta etapa? En m i opinión:
Es cucharlos , orientarlos y acom pañarlos . Es lo que es tá en nues tras m anos .
Por ejem plo, s e les podría im puls ar a que trabajen en los últim os s em es tres de la carrera, o bien, com o varias
es cuelas es tán prom oviendo, ofrecerles un m odelo de ens eñanza que vaya de la m ano de la práctica laboral.
Sin em bargo, el m ayor pes o de la res pons abilidad recae en el es tudiante.
Para concluir, com parto tres acciones de gran utilidad para los es tudiantes que es tán viviendo es ta etapa, o
es tán por llegar a ella:
1. Determina a dónde quieres llegar: ¿Cuáles s on tus m etas ?
2. Establece las acciones o pasos que requieres hacer para alcanzar tus metas: ¿Cóm o lo vas a lograr?
3. Oriéntate en la acción: La m ejor m edicina para afrontar es tos es tados de ánim o es la acción. Por tanto,
tom a decis iones , actúa y s igue avanzando, a tu propio ritm o, pero avanza.
Finalm ente, confía en ti y recuerda que s i te equivocas tienes dos opciones : La derrota o el aprendizaje. Por
cons iguiente, tú eliges cuál quieres tom ar. •
CAMBIO EN LA PROCURADURÍA FISCAL DE LA FEDERACIÓN
TRAYECTORIA DE ÉXITO
Félix Arturo Medina Padilla es maestro en Derecho por la UNAM. Se
desempeñó como subsecretario de Gobierno de la Ciudad de México. Fue jefe
delegacional en Tláhuac; en la misma demarcación fue director general
Jurídico y de Gobierno, así como de Participación Ciudadana.
Ha sido coordinador general de Enlace Interinstitucional con los Gobiernos de
los Estados y del seguimiento de la Conferencia Nacional de Gobernadores
(Conago) en la Secretaría de Gobierno de la Ciudad de México. En 2015 fue
jefe delegacional y director general de Jurídico y de Gobierno en la Magdalena
Contreras. Exdirector adjunto de la Conferencia Nacional de Municipios de
México y director de Enlace Interinstitucional en la Asociación de Autoridades
Locales de México. Hasta hoy se desempeñó como titular de la Unidad de
Políticas y Estrategias para la Construcción de la Paz con Entidades
Federativas y Regiones de la Secretaría de Seguridad y Protección Ciudadana
(SSPC).
HABEMUS NUEVO PRESIDENTE ELECTO DEL Colegio
De acuerdo con el informe sobre el resultado de la elección del Comité
Ejecutivo del Colegio de Contadores Públicos de México (Colegio) que entrará
en vigor por el periodo 2022-2024, la planilla del contador público
certificado Juan Manuel Puebla Domínguez fue la ganadora con el 59.27%
de la votación. Lo anterior fue con base en los estatutos del Colegio y del
Reglamento de Elecciones a los cargos del Comité Ejecutivo vigentes, en su
apartado 3.8, y correspondió al presidente del Comité de Auditoría y Riesgos
dar a conocer el resultado de la elección.
ANÁLISIS
Bajo esta perspectiva, en la cual existen muchas entidades económicas muy apalancadas, ya sea con
terceros, o bien con partes relacionadas nacionales o extranjeras, nos permitiremos comentar los principales
aspectos a considerar para la correcta deducción de los intereses.
En primer lugar, y sin detrimento de los diversos elementos que se deben considerar, hay que disponer de un
contrato, que el artículo 1793 del Código Civil Federal (CCF) define como el convenio que produce o
transfiere las obligaciones y derechos, el cual debe constar por escrito.
El contrato más socorrido en este tipo de operaciones es el de mutuo con interés, bajo el cual una persona,
denominada “mutuante”, se obliga a transferir la propiedad de una suma de dinero a otra, denominada
“mutuatario”, quien se obliga a devolver una cantidad igual a la recibida más el interés pactado conforme a la ley
monetaria vigente al tiempo de hacerse el pago, fijándose un plazo y un domicilio para la devolución de la cantidad
prestada.1
Por tratarse de un documento privado, y derivado de la jurisprudencia 2a/J.161/2019 (10a.),2 emitida por la
Suprema Corte de Justicia de la Nación (SCJN) y publicada en el Semanario Judicial de la Federación el 6 de
diciembre de 2019, de rubro: DOCUMENTOS PRIVADOS. DEBEN CUMPLIR CON EL REQUISITO DE
“FECHA CIERTA” TRATÁNDOSE DEL EJERCICIO DE LAS FACULTADES DE COMPROBACIÓN, PARA
VERIFICAR EL CUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES FISCALES DEL CONTRIBUYENTE, se considerará que
estos documentos adquieren fecha cierta cuando:
1. Se inscriben en el Registro Público de la Propiedad.
2. A partir de la muerte de cualquiera de los firmantes.
3. En la fecha en que se presenten ante un fedatario público.
Respecto a la parte documental, es común que adicionalmente al contrato respectivo, existan títulos de crédito
con los cuales se formaliza la obligación de pago. El maestro Rafael de Pina los define como los documentos que
autorizan al portador legítimo para ejercitar contra el deudor y transferir el derecho legal y autónomo en él
consignado.3
Uno de los títulos de crédito que comúnmente son utilizados para formalizar la obligación de pago que tiene una
persona en favor de otra es mediante el pagaré, que, como nos dice el maestro De Pina,4 contiene la promesa
incondicional de pagar una suma determinada de dinero, que el suscriptor hace al tenedor del documento.
Es de suma importancia tener en cuenta que los requisitos establecidos en la Ley General de Títulos y Opera
ciones de Crédito (LGTOC), para efectos de dar validez a este tipo de documentos, son:
1. La mención de ser pagaré inserta en el texto del documento.
2. La promesa incondicional de pagar una suma determinada de dinero.
3. El nombre de la persona a quien ha de hacerse el pago.
4. La época y lugar del pago.
5. La fecha y el lugar en que se suscribe el documento.
6. La firma del suscriptor o de la persona que firme a su ruego o en su nombre.5
Por otro lado, la OCDE, como una de las medidas preventivas ante los riesgos de la Erosión de la Base
Imponible y el Traslado de Beneficios (BEPS), por parte de grupos multinacionales, creó un plan de acción para
evitar tal erosión.
Dentro de la legislación fiscal, a partir del ejercicio 2020, se adicionó la limitante en la deducción de los
intereses que provengan de deuda, tanto de operaciones intercompañía como con terceros, ya sean nacionales o
extranjeros; todo esto con la finalidad de converger con la Acción 4 de las implementadas por parte de la OCDE.
Esta limitante está condicionada a los contribuyentes con intereses devengados a cargo en el ejercicio que
excedan de $20’000,000; para ello es necesario determinar los intereses netos del ejercicio que excedan del
monto que resulte de multiplicar la utilidad fiscal ajustada por el 30%.
Se considerará intereses netos del ejercicio al resultado de restar, del total de los intereses devengados que
deriven de deudas, el total de los intereses acumulados durante el mismo ejercicio, y disminuyendo a este
resultado un importe de $20’000,000.
La Utilidad Fiscal Ajustada (Ufia), también conocida como “EBITDA fiscal” (del inglés Earnings Before Interest,
Taxes, Depreciation), es básicamente la utilidad antes de intereses, impuestos y depreciación.
Se determina calculando el resultado de sumar a la utilidad fiscal del ejercicio, el total de los intereses
devengados que deriven de deudas, así como el monto de la depreciación o amortización deducido por concepto
de activos fijos, gastos diferidos, cargos diferidos y erogaciones realizadas en periodos preoperativos.
En caso de existir pérdida fiscal en el ejercicio, se le restarán los conceptos antes citados; de obtenerse una
utilidad fiscal negativa o igual a cero, la totalidad de los intereses netos a cargo del contribuyente o igual a cero, se
restringe la totalidad de la deducción de los intereses, volviéndose no deducibles.
El artículo 28 , fracción XXXII, décimo primer párrafo, de la LISR , no contempla, dentro de sus
exclusiones, las deudas contratadas para afrontar las afectaciones derivadas de la pandemia causada por el
Covid-19, únicamente considera que no será aplicable a los intereses que deriven de deudas contraídas:
1. Con el objeto de financiar obras de infraestructura pública.
2. Para construcciones ubicadas en territorio nacional, incluyendo para la adquisición de terrenos donde se
vayan a realizar.
3. Para financiar proyectos del sector de hidrocarburos, como exploración, extracción, transporte,
almacenamiento o distribución.
4. Otros proyectos de la industria extractiva y para generar, transmitir o almacenar electricidad o agua.
5. Por empresas productivas del Estado.
6. Por integrantes del sistema financiero.
Cabe resaltar que los intereses que no sean deducibles conforme a este ordenamiento, podrán deducirse
durante los siguientes 10 ejercicios fiscales hasta agotarlos; asimismo, estos intereses netos pendientes por
deducir tendrán que sumarse a los intereses netos del siguiente o subsecuente ejercicio y la cantidad resultante
deberá cumplir con lo establecido en esta disposición.
Queda prevista la posibilidad de que las empresas que pertenezcan a un mismo grupo realicen este cálculo de
forma consolidada, mediante reglas de carácter general que expida el Servicio de Administración Tributaria (SAT),
las cuales, a la fecha de edición de este artículo, no han sido publicadas.
En materia de la determinación del ajuste anual por inflación, se define, dentro del artículo 46 de la LISR, que
no se computarán como deudas dentro del cálculo, aquellas de las que deriven intereses no deducibles conforme
a esta regulación.
Las ganancias o pérdidas cambiarias devengadas por la fluctuación de la moneda extranjera no tendrán el
tratamiento de intereses, salvo que deriven de un instrumento cuyo rendimiento sea considerado como tal.
Para evitar una duplicidad en la determinación de los intereses devengados a cargos no deducibles por un
tema de capitalización delgada, se prevé que esta disposición solo será aplicable cuando el monto de intereses no
deducibles determinados de conformidad con esta disposición, sea superior al determinado conforme a la
fracción XXVII del artículo 28 de la LISR.
Otro tema relevante a considerar en la deducción de intereses es la capitalización delgada, del citado artículo
28 , fracción XXVII, de la LISR, sobre la deducción de intereses que deriven del monto de las deudas del
contribuyente que excedan del triple de su capital contable que provenga de deudas contraídas con partes
relacionadas residentes en el extranjero en los términos del artículo 179 de la LISR, para lo cual se restará del
saldo promedio anual de todas las deudas del contribuyente que devenguen intereses a su cargo, la totalidad que
resulte de multiplicar por tres el cociente que se obtenga de dividir entre dos la suma del capital contable al inicio y
al final del ejercicio.
No menos importante resulta tratándose de operaciones entre partes relacionadas, por lo que es indispensable
cumplir con los lineamientos establecidos en el artículo 76 , fracciones IX, X y XII, de la LISR, al realizarse con
partes relacionadas residentes en el extranjero, de obtener y conservar la documentación comprobatoria con la
que se demuestre que el monto de los ingresos y deducciones están de acuerdo con los precios o montos de
contraprestaciones que hubieran utilizado partes independientes en operaciones comparables; asimismo,
presentar, junto con la declaración del ejercicio, la declaración informativa correspondiente.
Y al celebrarse operaciones con partes relacionadas nacionales, determinar que, en su caso, las deducciones
autorizadas se realizaron considerando que fueron efectuadas utilizando los precios y montos de
contraprestaciones que se hubieran utilizado con o entre partes independientes en operaciones comparables,
aplicando los métodos establecidos en el artículo 180 de la LISR.
Ó
CONCLUSIÓN
Como se ha visto en el desarrollo de este análisis, hoy en día no basta con realizar la determinación del cálculo
de los intereses devengados a cargo de los contribuyentes, es indispensable llevar a cabo procedimientos
adicionales para determinar si existe una parte de dichos intereses que no será deducible para efectos fiscales, o
bien, que deberá diferirse en el tiempo para estar en posibilidades de deducirlos.
Asimismo, y no menos importante, es el tener que cumplir con requisitos adicionales, como darle fecha cierta a
los documentos privados, que conste una razón de negocios, que sean estrictamente indispensables, en su caso,
que no sean o puedan ser recaracterizados como créditos respaldados, entre otros. •
LA RED DE JUSTICIA FISCAL
Región Pérdida fiscal anual: Pérdida fiscal anual: % del Pérdidas fiscales Proporción de la
Abuso de impuestos Producto Interno Bruto infligidas a otros pérdida fiscal global
corporativos (PIB) infligida
En ese sentido, el abuso fiscal de las multinacionales contribuye al resultado socialmente censurable de la
asimetría entre la ubicación de la actividad económica real de las empresas y la ubicación donde sus beneficios
se declaran a efectos fiscales.
País Pérdida fiscal Pérdida fiscal anual: % Pérdidas fiscales infligidas Proporción de la pérdida
anual del PIB a otros: Abuso de fiscal global infligida
impuestos corporativos
Las empresas multinacionales transfieren más de 362 mil mdd en ganancias a la “Telaraña del Reino Unido”
cada año. Esto le cuesta al mundo más de 101 mil mdd en impuestos perdidos por abuso fiscal corporativo.
Lo anterior, hace que la “telaraña” sea responsable, al menos, del 32% de los impuestos que el mundo pierde
cada año.
Por su parte, la mencionada “telaraña”, junto con los Países Bajos, Luxemburgo y Suiza, se denominan
coloquialmente como el “eje de la elusión fiscal”, por su rol al permitir la mayor parte del abuso fiscal mundial.
Al respecto, la Red de Justicia Fiscal reveló que más de 556 mil mdd en ganancias se transfieren al “eje” por
las empresas multinacionales cada año, lo que le cuesta al mundo casi 155 mil mdd en impuestos perdidos por el
abuso fiscal corporativo.
Esto hace que el “eje” sea responsable, al menos, del 49.6% de los 312 mil mdd que el mundo pierde cada año
por esta razón. Véase el siguiente diagrama:
CONCLUSIONES
Una vez comentados los distintos aspectos en los cuales se muestra el abuso fiscal de las multinacionales, se
puede arribar a las siguientes conclusiones:
• La tolerancia continua de este abuso fiscal se traduce en una importante transferencia de riqueza de todo el
mundo a gigantes corporativos y a sus accionistas en los países más ricos.
• La reducción de las tasas de impuestos corporativos alrededor del mundo (competencia a la baja)
disminuye los ingresos fiscales del gobierno en general y afecta a las empresas nacionales, pues las hace
menos competitivas.
• Los hallazgos intensificaron los llamamientos en todo el mundo, para que el establecimiento de normas
sobre fiscalidad internacional se traslade de la Organización para la Cooperación y Desarrollo Económico
(OCDE), a la Organización de las Naciones Unidas (ONU).
• El abuso fiscal corporativo produce un mayor impacto en los países de ingresos más bajos.
• Los esfuerzos de la OCDE para establecer una tasa impositiva mínima mundial, a través de las medidas
contra la Erosión de la Base Imponible y Traslado de Beneficios –Base Erosion and Profit Shifting (BEPS)–,
han resultado en un fracaso, fundamentalmente porque sus miembros son los principales promotores de
los paraísos fiscales. Por ello, la política fiscal ad hoc debería promoverse a través de la ONU.
Finalmente, se presenta un cuadro el cual muestra una comparación entre nuestro país frente a los paraísos
fiscales y el abuso de los impuestos corporativos:
México y los paraísos fiscales
(mdd)
País Pérdida fiscal anual: Pérdida fiscal anual: % Pérdidas fiscales Proporción de la pérdida
Abuso de impuestos del PIB infligidas a otros: fiscal global infligida
corporativos
• Operación de plantas de generación: • Operación de líneas de alta tens ión • Servicio a la indus tria y/o com ercio
- Term oeléctricas • Operación de líneas de m edia y baja • Servicio res idencial
- Energías lim pias tens ión
Fuente: Elaboración propia con bas e en una publicación de IPADE Bus ines s School 2 (2017)
LISH
La promulgada Ley de Ingresos sobre Hidrocarburos (LISH) es a la que le corresponde establecer las
disposiciones sobre administración y supervisión de aspectos financieros en materia de contratos y asignaciones,
además de las correspondientes de transparencia y rendición de cuentas.
En esa ley se señalan aquellos instrumentos jurídico-contractuales a través de los cuales el Estado producirá
ingresos en esta materia. Estos modelos se abordarán en el punto referente al marco jurídico del sector
energético.
De manera que el presente estudio analiza, en primera instancia, el marco contextual actual de la industria de
energía e hidrocarburos en México, debido a que la vigente administración ha dirigido sus esfuerzos a fortalecer a
Pemex como empresa privada, buscando reducir con ello la dependencia del exterior, de productos petrolíferos.
Además de esto, se estudia la evolución del marco jurídico regulatorio de este sector, y de la evidente
necesidad de analizar las condiciones jurídicas y económicas de las empresas con las que el Estado tiene
relación comercial.
Esto permitirá definir una serie de factores en materia de cumplimiento normativo y buen gobierno, los cuales
deben ser considerados para fortalecer el sector energético mexicano, como consecuencia de los contratos que
se realizan con los particulares.
Ahora bien, es necesario definir una verdadera postura por parte del gobierno, pues la Asociación Mexicana de
Empresas de Hidrocarburos (Amexhi) señaló en 2019 que la industria privada había invertido más de 11 mil mdd
en planes que ya habían sido aprobados por la propia CNH.
Esto refleja la intención de empresas, tanto nacionales como extranjeras, de participar en el sector, es decir,
entidades como ENI, Talo, Energy, Lukoli, Pan American Energy, Repsol, Cepsa, Elecnor, Enagas.
CONCLUSIONES
El buen gobierno, aunado a la cultura de cumplimiento, es un órgano de control permanente, que debe
responder a las disposiciones aplicables, para darle seguimiento a las políticas internas de prevención delictiva en
empresas del sector energético, permitiendo la disminución del daño provocado por el hecho típico.
Esto es, que ese órgano encargado de verificar el cumplimiento de las disposiciones legales haya realizado
tanto antes o después del hecho delictivo, una disminución del daño provocado por el hecho típico, es decir, se
haya ocupado y de alguna manera, haya tratado de responder por los daños, disminuyéndolos o incluso hasta
restituyéndolos, lo que aminora la responsabilidad penal en la que incurre.
No se debe mirar al compliance como una exigencia, pues son programas que van a generar valor en las
organizaciones, atrayendo el talento correcto a estas, siendo los mejores disuasores de la industria criminal y el
delito.
Así, cuando hay una empresa con “cero tolerancia” a las actividades antiéticas, la cual cuenta con un programa
de cumplimiento y buen gobierno, esta deja de ser objetivo de entidades dedicadas al crimen, además de que se
aminoran los actos de corrupción, fraude, abuso corporativo, piratería, huachicoleo, etcétera.
Por ello, se debe considerar que debido a la dinámica mundial, estos programas sean permanentes. •
INTRODUCCIÓN
En el sector aduanero y de comercio exterior hemos escuchado que en las próximas semanas tendremos
noticias sobre el avance del arranque de la ANAM; ello, en el entendido de que el 10 de enero se cumplen los 180
días que el Ejecutivo Federal le otorgó a la Secretaría de Hacienda y Crédito Público (SHCP) para crear el
reglamento interior que la pondría en marcha.
Lo anterior no es del todo asertivo, pues recordemos que el 14 de julio de 2021 se publicó en el DOF
el “Decreto por el que se crea la Agencia Nacional de Aduanas de México como un órgano administrativo
desconcentrado de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público”, en donde, conforme al artículo primero
transitorio se estableció que el inicio de la vigencia del mismo sería cuando comenzara la vigencia de las reformas
legales que otorguen la competencia a la agencia, por lo que los 180 días que concedió el Ejecutivo para crear el
reglamento interior no ha iniciado su cómputo; no obstante, tomaremos ello como pretexto para hacer algunas
recomendaciones, con el firme propósito de no poner en riesgo la efectividad y el adecuado cumplimiento de los
requisitos legales y de técnica legislativa que se requieren a fin de dotar al órgano desconcentrado de la estructura
jurídica adecuada para funcionar formalmente y sin riesgos operativos o legales.
Recordemos que mediante el referido decreto, se dio vida a una nueva institución dotada de autonomía técnica,
operativa, administrativa y de gestión, que tendrá el carácter de autoridad fiscal y aduanera del país, en sustitución
de la Administración General de Aduanas, que hasta ahora forma parte de la estructura del Servicio de
Administración Tributaria (SAT).
ANÁLISIS
Vale la pena recordar que los objetivos de la creación de la ANAM, en los términos del propio decreto, pueden
resumirse en los siguientes tres puntos:
• Organizar y dirigir los servicios aduanales y de inspección;
• Aplicar y asegurar el cumplimiento de las normas jurídicas que regulan tanto la entrada como salida de
mercancías del país, y
• Aplicar y asegurar el cumplimiento de las normas jurídicas relativas al cobro de las contribuciones, así como
aprovechamientos aplicables a las operaciones de comercio exterior.
También debemos recordar que la ANAM tendrá, entre otras atribuciones, las siguientes:
LSAT
Recordemos que el SAT nace formalmente el 15 de diciembre de 1995, fecha en la cual, después de un
proceso legislativo seguido ante el Congreso de nuestro país, el entonces Presidente de la República, Ernesto
Zedillo Ponce de León promulga y hace publicar en el DOF el “Decreto por el que se expiden nuevas leyes
fiscales y se modifican otras”, surgiendo entre las nuevas leyes fiscales la Ley del Servicio de Administraci
ón Tributaria (LSAT), como nuevo órgano desconcentrado de la SHCP, con carácter de autoridad fiscal, así
como con las atribuciones y facultades expresamente concedidas, entre las cuales, para el caso en estudio, se
destacan las siguientes:
• Recaudar los impuestos, contribuciones de mejoras, derechos, productos, aprovechamientos federales y
sus accesorios de acuerdo con la legislación aplicable.
• Dirigir los servicios aduanales y de inspección, así como la Unidad de Apoyo para la Inspección Fiscal y
Aduanera.
• Determinar, liquidar y recaudar las contribuciones, aprovechamientos federales y sus
accesorios cuando, conforme a los tratados internacionales de los que México sea parte, estas
atribuciones deban ser ejercidas por las autoridades fiscales y aduaneras del orden federal.
• Solicitar y proporcionar a otras instancias e instituciones públicas, nacionales o del extranjero, el
acceso a la información necesaria para evitar la evasión o elusión fiscales, de conformidad con las
leyes y tratados internacionales en materia fiscal y aduanera.
• Vigilar y asegurar el debido cumplimiento de las disposiciones fiscales y aduaneras y, en su caso,
ejercer las facultades de comprobación previstas en esas disposiciones.
• Participar en las negociaciones de los tratados internacionales que lleve a cabo el Ejecutivo
Federal en las materias fiscal y aduanera, así como celebrar acuerdos interinstitucionales en el ámbito
de su competencia.
• Fungir como órgano de consulta del Gobierno Federal en las materias fiscal y aduanera.
• Proponer, para aprobación superior, la política de administración tributaria y aduanera, así como
ejecutar las acciones para su aplicación.
• Diseñar, administrar y operar la base de datos para el sistema de información fiscal y
aduanera, proporcionando a la SHCP los datos estadísticos suficientes que permitan elaborar de manera
completa los informes que en materia de recaudación federal y fiscalización debe rendir el Ejecutivo Federal
al Congreso de la Unión.
• Las demás que sean necesarias para llevar a cabo las previstas en esta ley, su reglamento interior y
demás disposiciones jurídicas aplicables.
Como se puede advertir, existen similitudes en las facultades de ambas estructuras, por lo que será
extremadamente necesario realizar una cirugía legislativa perfecta para distribuir las que deberán corresponder a
cada una de ellas y, sobre todo, no generar conflictos competenciales que generen incertidumbre jurídica a los
importadores y exportadores.
Desde luego, la puesta en marcha de una nueva dependencia y su estructura requeriría de un lapso lo
suficientemente largo para crear la normatividad necesaria a fin de iniciar operaciones. Simplemente a modo de
ejemplo, de nuevo utilizamos el proceso de creación del SAT, en cuyas disposiciones transitorias el legislador
dispuso textualmente lo siguiente:
TRANSITORIOS:
Primero. La presente Ley entrará en vigor el 1o. de julio de 1997.
Segundo. A partir de la entrada en vigor de esta Ley, quedan derogados los artículos
Código Fiscal de la Federación 1 y
33 , fracción III, y 70 bis del 201 de la Ley Aduan
era . La Secretaría de Hacienda y Crédito Público establecerá mecanismos para que las
percepciones de los trabajadores no sufran menoscabo.
Tercero. Las referencias que se hacen y atribuciones que se otorgan en otras leyes,
reglamentos y demás disposiciones a la Secretaría de Hacienda y Crédito Público o a
cualquiera de sus unidades administrativas, se entenderán hechas al Servicio de
Administración Tributaria cuando se trate de atribuciones vinculadas con la materia objeto
de la presente Ley, su reglamento interior o cualquier otra disposición jurídica que emane
de ellos.
Cuarto. Los asuntos que a la fecha de entrada en vigor de la presente Ley se
encuentren en trámite ante alguna de las unidades administrativas de la Subsecretaría de
Ingresos de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público que pasen a formar parte del
Servicio de Administración Tributaria, o los recursos administrativos interpuestos en contra
de actos o resoluciones de tales unidades administrativas, se seguirán tramitando ante el
Servicio de Administración Tributaria o serán resueltos por el mismo, cuando se
encuentren vinculados con la materia objeto de la presente Ley, su reglamento interior y
cualquier otra disposición jurídica que emane de ellos.
Quinto. Los juicios en los que sea parte la Secretaría de Hacienda y Crédito Público por
actos de las unidades administrativas adscritas a la Subsecretaría de Ingresos que pasen
a formar parte del Servicio de Administración Tributaria, que a la entrada en vigor de la
presente Ley se encuentren en trámite ante los tribunales del fuero federal, o cualquier otra
instancia jurisdiccional, los continuará tramitando el Servicio de Administración Tributaria a
través de sus unidades administrativas competentes hasta su total conclusión, para lo cual
ejercitarán las acciones, excepciones y defensas que correspondan a las autoridades
señaladas en los juicios, ante dichos tribunales.
Los amparos contra actos de las unidades administrativas adscritas a la Subsecretaría
de Ingresos de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público que pasen a formar parte del
Servicio de Administración Tributaria, cuya interposición les sea notificado con el carácter
de autoridades responsables o de terceros perjudicados con anterioridad a la entrada en
vigor de esta Ley, continuarán siendo llevados en su tramitación hasta su total conclusión
por el Servicio de Administración Tributaria.
Sexto. El Ejecutivo Federal realizará las gestiones conducentes para que, a la fecha de
entrada en vigor de la presente Ley, el Instituto Nacional de Capacitación Fiscal, organismo
descentralizado de la Administración Pública Federal, quede desincorporado de la
Administración Pública Federal Paraestatal y su patrimonio y atribuciones pasen a una
unidad administrativa del Servicio de Administración Tributaria.
Séptimo. El Ejecutivo Federal, por conducto de la Secretaría de Hacienda y Crédito
Público, dispondrá lo conducente a fin de que, a partir de la entrada en vigor de la presente
Ley, se lleve a cabo la reasignación de los recursos humanos y de que los bienes muebles
e inmuebles, materiales y financieros, así como los archivos y expedientes con los que
actualmente cuentan las unidades administrativas adscritas a la Subsecretaría de Ingresos
de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público, pasen a formar parte del Servicio de
Administración Tributaria, para el ejercicio de las atribuciones vinculadas con la materia
objeto de esta Ley, su reglamento interior y cualquier otra disposición jurídica que emane
de ellos. Para tales efectos se deberán formalizar las actas de entrega-recepción
correspondientes, en términos de las disposiciones jurídicas aplicables.
Octavo. Los derechos de los trabajadores serán respetados y en ningún caso serán
afectados por la reorganización que implica el presente ordenamiento.
La razón de transcribir todos los artículos transitorios tiene su motivación en ejemplificar lo complejo que
resulta realizar la migración de facultades de una dependencia a otra y, sobre todo, el proceso legislativo que debe
seguirse para desincorporar tanto las facultades como las competencias existentes en una dependencia a la
nueva institución.
Se invita a la autoridad a realizar una revisión exhaustiva de los puntos más relevantes a fin de incluir en las
Disposiciones Transitorias (DT) todos los diferentes supuestos que deberán ser integrados, y generar con ello la
seguridad y certeza jurídica que un proceso como este podría vulnerar a los contribuyentes.
RISAT
Todo este proceso involucró dos años de arduo trabajo que trajo como consecuencia que el 30 junio de 1997 se
publicara en el referido órgano informativo nacional el Reglamento Interior del Servicio de Administración Tributa
ria (RISAT), con el cual –formal y operativamente hablando– se crea el órgano desconcentrado de la SHCP, con
carácter de autoridad fiscal con atribuciones y facultades vinculadas con la determinación y recaudación de las
contribuciones federales.
El SAT nació como una iniciativa para dar respuesta a las necesidades imperantes en esa época y, sobre todo,
a una tendencia mundial que implicaba contener en una organización (administración tributaria) independiente y
especializada las funciones de vigilancia, control, fiscalización y recaudación, al igual que elaborar un padrón de
contribuyentes, además de defensa legal, eficiencia y competitividad de recursos (humanos, materiales y
financieros), así como equidad contributiva. Esto llevó a otros países a implementar estructuras semejantes,
incluso en el nombre, ante todo, en un marco de justicia y equidad contributiva.
Es por ello que al inicio de este análisis resaltamos el hecho de que el Ejecutivo, en el decreto de creación de la
ANAM, hubiese decidido delimitar para que en un plazo máximo de 180 días naturales, contados a partir de la
entrada en vigor del decreto, se creara su reglamento, pues revisando el proceso que llevó la modificación en el
reglamento del SAT, fue de dos años, por lo que antes de presionar para que se realice una versión fast-track de
las facultades y competencias que tendrá la agencia y sus funcionarios, debieran estar mucho más preocupados
por que tengan las herramientas y dientes necesarios para cumplir los objetivos.
Para ello, es importante realizar las inversiones y, sobre todo, las investigaciones necesarias a fin de que no se
desperdicie la oportunidad de construir algo que realmente establezca una estructura que soporte todo lo que
aduanas necesita para continuar siendo el motor de crecimiento y recaudación que ha permitido al país afrontar
las crisis económicas más severas.
El comercio exterior es la “gallina de los huevos de oro” que ha permitido sostener una balanza comercial
saludable. No se debe poner en riesgo esa fuente de ingresos, pues ello tendría consecuencias muy graves,
motivo por el cual debería invitarse a un grupo de expertos a participar en el siguiente proceso, para que
técnicamente se logre obtener el objetivo buscado.
También, debe entenderse en profundidad cómo es que opera actualmente bajo la estructura vigente la
Administración General de Aduanas, para aprovechar las cosas que funcionan, y funcionan bien, y, desde luego,
descartar aquello que no funciona o promueve la irregularidad.
La ley es aplicable a los actos, contratos, convenios, acuerdos o procedimientos que celebren entre sí
agencias de publicidad, anunciantes y medios, siendo las agencias las principales destinatarias de restricciones,
ya que:
1. Solo podrán adquirir espacios publicitarios por solicitud del anunciante, a través de un contrato de mandato.
La agencia únicamente puede recibir como remuneración la contraprestación establecida en tal contrato.
2. La agencia no puede adquirir espacios publicitarios para su posterior reventa a un anunciante.
3. Cualquier descuento otorgado por el medio a la agencia deberá ser transferido al anunciante.
4. La agencia no puede recibir del medio remuneración, comisión o beneficio en especie.
5. La agencia no puede prestar simultáneamente servicios a los anunciantes y a los medios. Solo se permitirá
si lo hace mediante una persona que pertenezca al grupo económico de la agencia.
6. La agencia debe informar por escrito al anunciante si esta, o el grupo al que pertenece, tiene relaciones
financieras con los medios que pretende contratar.
Por su parte, en el caso de los medios, estos deben asumir las siguientes responsabilidades:
1. Facturación: El medio enviará directamente la factura al anunciante por la venta de los espacios publicitarios
(aunque la agencia realice el pago).
2. Informes: Deberá entregar de manera directa al anunciante información que contenga las fechas y lugares
de difusión, los espacios publicitarios difundidos, los formatos utilizados, así como los precios unitarios de los
espacios publicitarios.
Finalmente, los anunciantes son los “beneficiarios” de la ley, por lo que, al menos en teoría, obtendrán mejores
precios por contratar publicidad a través de una agencia y se les rendirán cuentas claras sobre la difusión
realizada.
INFRACCIONES
A la ley de publicidad se le colocaron “dientes”, aunque en forma asimétrica, ya que al anunciante solo se le
podrá sancionar en el supuesto de que no celebre el contrato de mandato. Por lo contrario, en caso de que las
agencia y medios de comunicación no cumplan con las obligaciones estipuladas en la ley, se establece una serie
de sanciones económicas, incluyendo:
1. Multa hasta por el equivalente al 2% de los ingresos: Si la agencia o anunciante no celebra contrato de
mandato, si el medio no entrega directamente al anunciante la factura o el informe sobre la difusión, o bien, si no
proporciona la información señalada por la ley en el caso de la publicidad digital programática.
2. Multa hasta por el equivalente al 4% de los ingresos: A la agencia que adquiera espacios publicitarios por
cuenta propia y los revenda; si la agencia recomienda al anunciante un medio con el que tiene relaciones
financieras o comunica información falsa al anunciante sobre las características del medio; si la agencia recibe
algún tipo de remuneración, comisión o beneficio en especie (de cualquier persona distinta del anunciante); si el
medio entrega algún tipo de remuneración en especie a la agencia.
En caso de reincidencia, la multa podrá ser hasta por el doble de lo señalado.
EL ÁRBITRO
Por increíble que parezca, la autoridad que conocerá las denuncias derivadas de esta ley es la Comisión
Federal de Competencia Económica (Cofece), mientras que los procedimientos que se utilizarán son los que se
encuentran en la Ley Federal de Competencia Económica (LFCE).
Finalmente, es importante señalar que la ley se aplicará con independencia del lugar del establecimiento de la
agencia, si el anunciante tiene residencia en México y el anuncio es difundido en territorio nacional.
ANÁLISIS JURÍDICO
Desde su nacimiento, la ley tuvo un proceso de- saseado: El turno de las comisiones legislativas del Senado,
para su análisis y discusión, fue modificado sin seguir las reglas parlamentarias; se dictaminó en menos de una
semana; no hubo parlamento abierto para escuchar a los sectores involucrados, e incluso algunos senadores
dudaban que tuviera facultad el Congreso para legislar en esa materia.
Si hacemos un análisis sobre el fondo, encontraremos aún mayores discrepancias que las que hay en su
forma, son 13 artículos que dejan mucho que desear en cuanto a técnica legislativa e impactan de manera frontal
un mercado que ronda los $110,000’000,000.
En primer lugar, está en duda la constitucionalidad de la ley. Recordemos que esta disposición permite que el
Estado intervenga de forma directa en el mercado de la publicidad, afectando la cadena de valor que rige a esta
actividad comercial, por lo que varios constitucionalistas han mencionado que el dispositivo en comento restringe
la libertad de comercio, derecho que se encuentra estipulado en el artículo 5 de la Constitución Política de los
Estados Unidos Mexicanos (CPEUM).
Asimismo, la ley de publicidad atenta contra la libre competencia y concurrencia garantizadas en el artículo 28
de la Carta Magna, ya que inserta barreras artificiales para poder ofertar servicios de publicidad que afectan
puntos medulares del negocio de las agencias, que era la intermediación para venta de espacios en los medios.
Si bien los artículos 5 y 28 de la CPEUM no son derechos absolutos, las preguntas a realizarse son: ¿Es
necesario ese grado de intervención del Estado?, ¿el Estado debe establecer límites al lucro que se obtiene en el
sector de la publicidad? o, en todo caso, ¿se debe dejar que la oferta y la demanda sean las que, de manera
natural, regulen este mercado?
En nuestra opinión, si bien se celebra que haya mayor transparencia de las agencias con los anunciantes, se
debe fomentar la libre competencia y la autorregulación. En todo caso, el Estado debería intervenir únicamente en
los casos en los que se observen posibles monopolios que impidan la contratación de publicidad a precios
razonables y que perjudiquen al consumidor.
Otra debilidad de la ley es el árbitro, pues, como explicábamos, se designó a la Cofece para conocer sobre las
denuncias que deriven de esta, hecho que resulta contradictorio porque precisamente se le acusa a la ley de
publicidad de impedir la libre competencia; en todo caso, se ignoró la existencia del Instituto Federal de
Telecomunicaciones (IFT), institución que, de conformidad con el artículo 28 de la CPEUM, tiene a su cargo la
regulación, promoción y supervisión del uso, aprovechamiento, así como explotación del espectro radioeléctrico,
las redes y la prestación de los servicios de radiodifusión y telecomunicaciones, por lo que es la autoridad en
materia de competencia económica de estos sectores.
Derivado de lo anterior, tanto la Cofece como el IFT interpusieron controversias constitucionales en contra de
diversas disposiciones contenidas en la ley de publicidad, en las que solicitaron la suspensión de la misma; sin
embargo, la Suprema Corte de Justicia de la Nación (SCJN) negó la suspensión, por lo que esta continúa vigente
hasta que se resuelvan de fondo las controversias planteadas.
Ante este panorama, la Cofece se vio obligada a expedir el acuerdo No. CFCE-203-2021 (DOF 3-IX-2021) en el
que emitió las disposiciones que regulan “de emergencia” el trámite y desahogo de las denuncias ante
infracciones a la ley de publicidad, mientras resuelve la SCJN en definitiva.
Esto es muy importante, ya que a la inconformidad de las autoridades que deberían velar por el cumplimiento
de la ley se han sumado los juicios de amparo impulsados por agencias de publicidad y medios.
Implicaciones en la operación
En el día a día, tanto las agencias como los medios deberán ofrecer una mayor transparencia a los
anunciantes, otorgar informes pormenorizados sobre los servicios que contrataron (fechas y lugares de difusión,
los espacios publicitarios difundidos, los formatos utilizados, etc.), así como revelar al anunciante si tiene algún
tipo de relación financiera con el medio o si pertenece a su grupo económico, lo cual se estima positivo.
El problema viene con la prohibición a las agencias para contratar espacios de publicidad en los medios: No
pueden contratar paquetes por volumen o aprovechar ofertas para después venderlas a los anunciantes, deben
esperan a que el anunciante se los solicite y que esta solicitud se formalice a través de un mandato,
procedimiento que rompe la cadena de valor de la agencia y limita su libertad para contratar.
Ahora bien, cuando hablamos de publicidad desafortunadamente se cree que solo intervienen en este sector
entidades con poder de mercado, pero lo cierto es que también las microempresas y hasta la economía informal
hacen uso de esta. ¿Se les va a obligar a pagar por la elaboración de un mandato y, en su caso, protocolizarlo
ante fedatario público (el costo lo absorberá el anunciante) cada vez que acudan con una agencia para contratar
espacios publicitarios? Así lo estipula la ley de publicidad, y si el anunciante decide no celebrar un contrato de
mandato será sancionado hasta con el 2% de sus ingresos.
Asimismo, si la agencia tenía como clientes simultáneamente a los anunciantes y a los medios, tendrá que
crear otra sociedad para atenderlos por separado.
Como se mencionó, el medio deberá enviar la factura por la venta de espacios publicitarios directamente al
anunciante, aun cuando la agencia haya realizado el pago, es decir, el medio expedirá el Comprobante Fiscal
Digital por Internet o Factura Electrónica (CFDI) a nombre del anunciante.
Al respecto, la Procuraduría de la Defensa del Contribuyente (Prodecon) ha referido que, de conformidad con
el artículo 41 del Reglamento de la Ley del Impuesto sobre la Renta (RISR), cuando el contribuyente
(anunciante) efectúe erogaciones a través de un tercero (agencia) deberá expedir cheques nominativos a favor de
este o, mediante traspasos desde cuentas abiertas a nombre del contribuyente en instituciones de crédito o casas
de bolsa, a la cuenta a nombre del tercero.
Con relación a la publicidad digital programática, tampoco pinta bien el panorama, en especial considerando
que a este tipo de publicidad tienen acceso todo tipo de anunciantes, desde los pequeños locales que quieren
promover sus servicios o productos en un reducido mercado, hasta las empresas transnacionales.
La ley de publicidad señala que la agencia deberá revelar la identidad del anunciante (además de contar con un
aviso de privacidad en el que este consienta la transmisión de sus datos) a la vez que dará a conocer al medio
indicadores cuantitativos del desempeño de la campaña, objetivos generales, segmentación de audiencia, eficacia
de medios utilizados, en fin, información que podría considerarse como secreto industrial.
CONCLUSIONES
Pagarán justos por pecadores. Con el pretexto de prevenir y combatir las prácticas monopólicas, al igual que
los casos escandalosos de grandes agencias fuera de México, la nueva ley arrastrará con nuevas regulaciones a
todas las agencias publicitarias sin excepción, ya que anula la posibilidad de que una agencia reciba comisiones
por atraer clientes a los medios de comunicación, sean canales de televisión, radiodifusoras,
páginas web, buscadores de Internet o redes sociales.
Por otra parte, si ya de por sí parece complejo el hecho de facturar en dos modalidades, además de especificar
en un catálogo el uso del CFDI, ahora esta ley triangula las transacciones entre medios, agencias y anunciantes.
Normalmente el emisor de un CFDI lo elabora y entrega a quien le realiza un pago; con la nueva ley, las
agencias solo realizarán el pago (o deberán solicitar a sus clientes hacer dos: Uno al medio y otro a la agencia por
sus honorarios profesionales), ya que los medios deberán expedir el CFDI al anunciante por concepto de los
espacios que le concedieron, aunque reciban pago de una agencia:
Diagrama 2
Nuevo proceso de contratación y facturación para agencias de publicidad2
Dentro de las redes sociales, Facebook podría enfrentar problemas de cumplimiento, ya que no emite CFDI por
los pagos que se realizan en publicidad dentro de su plataforma. A lo sumo expide un recibo, sin datos fiscales, y
con información de las oficinas que reciben el pago en el extranjero.
Ahora deberán expedir CFDI obligatoriamente, ya que la ley indica que basta con que el anunciante o la agencia
se encuentren en territorio nacional para que el medio deba enviarles sus respectivos CFDI. Es previsible un
incremento en los precios de pautas en redes sociales.
Por su parte, las agencias deberán revelar a los medios quiénes son sus clientes: Nombre, domicilio,
representante legal, Registro Federal de Contribuyentes (RFC) y, tratándose de relaciones con medios que
ofrezcan “publicidad digital programática”, es decir, las redes sociales de Internet, también tendrán que informarles
todo lo relativo al acuerdo entre el anunciante y la agencia. Ahora las redes sociales deberán saber la siguiente
información:
1. Los resultados logrados en la campaña publicitaria en función de los indicadores de desempeño que se
plantearon al anunciante, por tanto, se revelarán las métricas que las agencias utilizan para ofertar su ventaja
competitiva.
2. Objetivos, segmentación del público y relación costo-beneficio.
3. Qué medios tecnológicos, propios y de terceros, utilizarán las agencias en las campañas publicitarias,
“precisando su identidad y experiencia”. Por tanto, los medios podrán tener información clave sobre los
proveedores que las agencias utilizan para optimizar sus servicios, con el riesgo de que los medios grandes
busquen eliminar intromisiones en sus algoritmos o entender, simplemente, cómo las agencias logran sus
resultados a partir de servicios de terceros, y
4. Los medios utilizados para evitar que la publicidad del anunciante aparezca en plataformas o entornos que
afecten la imagen de este.
Datos requeridos por Facebook, en cumplimiento de la ley3
Al final, los medios se verán beneficiados con información clave que les permitiría evitar la intermediación de
agencias publicitarias (que no solo viven de subcontratar a medios de difusión) y, como lamentablemente es la
costumbre en México, se incrementarán los trámites para operar un negocio, en contrasentido a la urgente
necesidad de alentar el desarrollo de empresas productivas que puedan dedicar más tiempo a su core business y
menos a la gestión. •
INTRODUCCIÓN
Hay una vieja fábula de Esopo titulada “El molinero, el hijo y el asno”. El molinero y su hijo llevaban al asno para
venderlo en el mercado. Al pasar, encontraron a un grupo de gente que se burló de ellos por ir a pie. ¿Cómo era
que no se les había ocurrido montar al asno para ir más cómodos? Al escuchar esto, el padre le pidió a su hijo
que montara al asno.
Más adelante, otro grupo de gente los vio pasar y se indignó: ¡Qué poco respeto de parte del joven por su
padre! El joven debería ir a pie, mientras que el padre, más viejo y cansado, debería montar el asno.
El padre, frustrado, cambió de lugar con el hijo. Unos kilómetros más adelante, un par de mujeres vio la escena
y susurraron entre sí: Qué mal padre es este que está cómodo en el asno, dejando que su hijo vaya a pie todo el
camino. De nuevo, el padre hizo caso y ahora le ordenó al hijo que subiera al asno también.
Más adelante, un grupo de hombres los increpó por abusar del pobre animal, que se veía agotado y desnutrido,
cargando a dos holgazanes que no querían caminar. Ya muy enojado, el padre le ordenó al hijo que ataran las
piernas del animal y lo llevaran cargando.
Al cruzar un puente, otro grupo de gente los vio y comenzó a reírse de ellos. ¿A quién se le ocurre ir por el
camino cargando un asno? El padre montó en cólera, les gritó que se callaran, y el animal, inquieto por el ruido, se
sacudió violentamente; el padre y el hijo tuvieron que soltarlo, mientras, el asno cayó del puente por accidente,
ahogándose en el río.
Aquí hay una lección para cualquier estratega: Si nos dejamos influir por otras personas para tomar nuestras
decisiones, podemos perderlo todo, ahogándolo en el fondo del río. La moraleja es contundente, pero nos queda
pendiente una pregunta. ¿A quién hacerle caso? ¿Cómo filtrar la información útil de la que no lo es? Este es un
planteamiento que Michael Porter se dedicó a resolver hace unos 50 años.
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