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1) Omisión Pura o Propia, (Parte Especial del CP) sirve unos delitos concretos.
2) Omisión Impropia o Comisión por Omisión (Parte General ) sirve para todos los delitos en los
que pueda producirse, hay que tener en cuenta el resultado.
En los dos casos se trata de un "no hacer", pero ese "no hacer" tiene que ser relevante
penalmente, porque hay unas omisiones que no dan lugar al delito y otras que sí.
Los Delitos de Omisión responden a un principio de solidaridad humana en virtud del cual se
responsabiliza a un sujeto que es el que omite, a realizar una determinada prestación dirigida a la
salvaguarda de un bien jurídico o a que no impida la producción de un resultado típico estando
obligado a ello.
La conducta humana que sirve de base al tipo penal puede consistir en un "hacer" o "no hacer".
Por otra parte, la omisión responde a una norma de mandato o preceptiva, al contrario de lo que
ocurre con los delitos de acción, que responden a una norma prohibitiva.
Conceptos de Omisión
1) Concepto Normal de Omisión que hace depender al concepto de omisión de las propiedades del
comportamiento humano, tiene en cuenta la pasividad, el no hacer, la acción que es posible
2) Concepto Normativo de Omisión.- El que se utiliza. Donde lo importante es fijar un criterio que
nos permita seleccionar entre todos los comportamientos pasivos o finalmente potenciales,
aquellos que interesan al Derecho Pena.
Así, por ejemplo, un médico no cometería delito por omisión en caso de no atender el seguimiento
del paciente, la omisión no es que el médico no haga, lo relevante a efectos penales se produce
cuando ese médico evita el cumplimiento de sus obligaciones, es decir, lo que manda la norma.
- Solo serán omisivas aquellas conductas que consistan en no realizar una determinada prestación
o que consistan en no evitar la producción del resultado cuando así lo establezca el CP.
- Los delitos de Omisión suponen la infracción de una norma de mandato o preceptiva a diferencia
de los delitos de acción donde lo que se infringe es una norma prohibitiva, o de prohibición.
Partiendo de lo establecido en el art. 10 del CP que señala claramente que son delitos aquellas
acciones y omisiones dolosas o imprudentes penadas por la Ley, podemos distinguir dos tipos de
omisión:
Delitos de Omisión pura o propia: La Norma preceptiva lo que hace es obligar al sujeto a la
realización de un determinado comportamiento.
Todos los Delitos de Omisión Propia tienen en común los siguientes aspectos:
1.- La tipicidad Objetiva.- los elementos que conforman el tipo objetivo son tres:
1.1 Situación típica, en la que se establece el presupuesto de hecho que da lugar al deber de
actuar y que varía según el tipo específico (estar en peligro grave y manifiesto)
1.3 La capacidad personal de realizar la acción; para lo que se requiere determinadas condiciones
externas, cercanía, que existan medios de salvamento, condiciones personales o que el sujeto
cuente con determinadas posibilidades, suficientes conocimientos y facultades intelectuales para
realizar la acción. Poder intervenir es un elemento para la existencia del delito.
a) la versión dolosa
La dimensión cognoscitiva del Dolo exige que el sujeto sea consciente, de que el sujeto sea
conocedor de que concurran todos los elementos del tipo objetivo.
El sujeto debe además de conocer, querer o tener la voluntad de no realizar la acción exigida por
la norma penal.
Determinados sujetos adoptan con respecto a otros la posición de garante, tienen por tanto un
deber específico de actuar para evitar que se produzca el resultado.
Habrán cometido un delito en comisión por omisión aquellos garantes que se abstengan de
cumplir con el deber específico que tengan.
Con respecto al tipo objetivo doloso o imprudente, no ofrece ninguna diferencia con los delitos de
omisión propia, salvo que se refiera a un tipo objetivo con los nuevos componentes añadidos.
El Delito de Omisión Propia equivale a la realización activa de un delito de resultado, de esta forma
tenemos que encontrar algún criterio que permita equiparar la omisión a la causación del
resultado. Para conseguir esto se aplica el artículo 11 del C.P.
El art. 11 del CP prevé el sistema a través del cual se responde en comisión por omisión del
resultado producido, pero también en el CP existen, aunque muy pocos algunos delitos tipificados
expresamente en su forma de comisión por omisión. Por ejemplo el delito del art. 382 del CP.
Sin embargo lo normal será que no se recoja expresamente. La equiparación entre la acción y la
omisión se resuelve conforme al art. 11 del CP exigiéndose 2 condiciones:
- Que el Delito de resultado admita su realización por vía omisiva (el asesinato con alevosía no
admitiría la conducta omisiva)
Que la omisión equivalga al sentido del texto de la ley es posible con aquellos tipos de resultado
en los que no se limita las modalidades de la conducta, es decir, en los delitos resultativos.
Por otra parte el resultado puede ser imputado a la conducta omisiva. El TS utiliza un criterio,
llamado "causalidad hipotética" donde si el Juez considera que la realización de la conducta
hubiera evitado el resultado con una probabilidad cercana a la seguridad, entonces es posible
atribuir el resultado a la omisión.
El art. 11 exige que la no evitación del resultado suponga una infracción de n especial deber
jurídico del autor.
El autor, portador de un deber jurídico, esta obligado a realizar la acción adecuada que evite que
el resultado se produzca. Esta posición especial recibe el nombre de "posición de garante". Estos
delitos son delitos especiales porque se restringe el círculo del Sujeto Activo del delito a
determinadas y específicas personas.
Esta posición de garante no solo procede de relaciones especiales entre el omitente y el bien
jurídico, como es la convivencia, el compromiso asumido, sino que también pondera el grado de
dependencia del bien jurídico respecto del omitente.
El art. 11 también incluye junto a la cláusula de equivalencia otra que enumera las fuentes de la
posición de garante. Ese especial deber jurídico viene dado por 3 concretos motivos:
I.- Por la existencia de una específica obligación legal de actuar (padres-hijos obligados por el
Código Civil)
II.- Existencia de una específica obligación contractual de evitar el resultado (vigilante con respecto
a la guarda de un bien)
III.- Por la injerencia o por el actuar precedente del omitente que haya creado una ocasión de
riesgo para el bien jurídico protegido.
A todas estas fuentes las llamamos "fuentes Legales" y aparte de ellas existen las "Fuentes
Doctrinales" de la posición de garante que vienen a ser prácticamente la misma clasificación que
las legales.
El garante cumple determinada función para salvaguardar el bien jurídico siempre que esté
incluido en su esfera de competencia.
- El garante está obligado a salvar los bienes jurídicos que estén en su ámbito de dominio.
- El origen de este compromiso puede obedecer a varias razones que la doctrina agrupa en Tres:
a) Convivencia familiar
1.b.- que el contenido real de una relación exista entre el omitente y el allegado en el momento de
la omision.
La posición de garante también puede aparecer cuando la indemnidad del bien jurídico depende
del control personal de determinadas fuentes de riesgo, ya existentes (tener un animal , tener un
arma ), o generadas por alguna acción u omisión precedente, contraria a derecho.
- En todos estos casos el sujeto queda en posición de garante y en consecuencia, obligado a evitar
la producción de un resultado típico.
2. El actuar preferente o injerencia, la acción u omisión precedente que genera un riesgo para el
bien jurídico. Se excluyen los riesgos ocasionados fortuitamente y los que provienen por el actuar
precedente contrario a derecho causados por la propia víctima.