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Destaques do Mes de Abril na COJUR

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Processo cautelar antecipao de tutela


Autor:Felipe Ognibene Pisco
Texto extrado do Boletim Jurdico - ISSN 1807-9008 http://www.boletimjuridico.com.br/doutrina/texto.asp?id=1566

No obstante a semelhana que se lhes possa atribuir, o Processo Cautelar e a Antecipao de Tutela so institutos demasiado distintos. Passemos a analisar , brevemente, cada um deles, apenas com o escopo de evidenciar a distino que se lhes apresenta. A primeira diferena, e a que mais salta aos olhos, consiste no fato de a Medida Cautelar ser um processo, de certo modo, autnomo, enquanto a Antecipao de Tutela requerida no prprio processo concebido como principal. cedio que a funo poltico-social do processo, qual seja, a soluo dos conflitos existentes na sociedade e, por conseguinte, a pacificao social, faz com que ele seja visto como o instrumento das partes para a obteno do direito e da justia. O processo o meio para o atingimento de um fim, e este o bem da vida almejado pela prestao jurisdicional: tal a viso instrumental do processo. A parte que provoca o rgo jurisdicional almeja obter, sempre, resultados teis e prticos. Ocorre, todavia, que, muito embora o Estado-Juiz proclame o direito aplicvel ao caso, o qual representa exatamente o resultado perquirido pelo autor, tal resultado no obtido na prtica, atendo-se, to somente, ao que ficou determinado no decisum, no papel, sem passar para a ordem prtica, sem seu cumprimento efetivo; ou ainda o fato de que a demora da prestao jurisdicional pode acarretar no perecimento do resultado almejado. E a que entra em ao o instituto do Processo Cautelar. Pressupondo o ajuizamento de um processo concebido como principal, o Processo Cautelar a ao que visa garantir a efetividade e os resultado teis e prticos daquele processo; o instrumento de que dispe a parte para salvaguardar o cumprimento de ulterior deciso que lhe seja favorvel. E, concebendo o processo como instrumento, como vimos acima, tem-se que o Processo Cautelar o instrumento do instrumento. Entre os pressupostos ensejadores do deferimento do pedido do Processo Cautelar, esto o fumus bonis iuris e o periculum in mora. Esta a comprovao de que a demora na soluo da lide tornaria intil todo o processo, porquanto o objeto pereceria. E aquele a plausibilidade de que o direito alegado seja comprovado. Exemplo clssico de aplicao do Processo Cautelar, aquele em que, na execuo, o reus debendi, com o intuito de frustr-la, dilapida seu patrimnio de maneira que impossibilite a execuo: se nada tem, nada ser executado. O credor, por sua vez, ciente da prtica de tal ato, ajuza a Cautelar, para que o juiz determine seja separado do patrimnio do devedor uma determinada quantia ou coisa, capaz de satisfazer a execuo. Tal o Processo Cautelar incidente, assim denominado porque produzir seus efeitos em um processo que j est em curso.

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Pode ocorrer tambm de o autor, antes de ajuizar a ao , ajuze a Cautelar para garantir os efeitos do processo que ulteriormente se instalar. Trata-se do Processo Cautelar preparatrio. Os arts. 796 a 812 do Cdigo de Processo Civil disciplinam a chamada Teoria Geral do Processo Cautelar, merecendo destaque o art. 798, que autoriza o ajuizamento de Medidas Cautelares Inominadas, que so as Cautelares genricas, que no tem um nome especfico. Tambm h aquelas que so especficas, que possuem nome, e que vm disciplinadas nos arts. 813 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, tais como Medida Cautelar de Arresto, de Seqestro, de Produo Antecipada de Provas e etc. : so as chamadas Medidas Cautelares Nominadas. A Antecipao de Tutela, como o prprio nome sugere, o instituto atravs do qual a parte que o requer visa antecipar os efeitos prticos da sentena de mrito, antes desta ser prolatada. Seu deferimento pressupe esteja presente o contedo probatrio a que se refere o art. 273, do Cdigo de Processo Civil. Como exemplo de Antecipao de Tutela podemos citar o caso, bastante comum, alis, do autor que ajuza ao perante o Juizado Especial Cvel, em face de seu plano de sade para que possa submeter-se cirurgia que o plano anteriormente cobria e que, ulteriormente, numa atitude completamente arbitrria, nega-se a faz-lo, alegando que tal procedimento cirrgico no est mais acobertado pelo plano. Ocorre, no entanto, que a demora na prestao jurisdicional pode trazer srios riscos para o autor, inclusive a morte. Ento, o autor ajuza a ao alegando o que lhe for de direito, como ressarcimento por danos morais e materiais e etc. e pede, como antecipao de tutela, seja-lhe deferida liminar autorizando a realizao do procedimento cirrgico. Caso deferida, submeter-se- ele cirurgia e, ulteriormente, quando da apreciao do mrito, sero apreciados os demais pedidos, inclusive aquele foi objeto da antecipao de tutela e que, alis, nada impede seja indeferido e o autor seja compelido a ressarcir a empresa pelas despesas decorrentes da cirurgia. Podemos citar, ainda, o exemplo da funcionria grvida, demitida injustamente. Ela vem a juzo pleitear seja declarada nula a dispensa com a conseqente reintegrao no emprego. Ento ela ajuza uma reclamao trabalhista com pedido de antecipao de tutela, para que lhe seja deferida a reintegrao no emprego antes da prolao da sentena de mrito. O juiz, diante de tal fato, e tendo em vista o estado gravdico da reclamante, concede-lhe a liminar e expede o competente Mandado de Reintegrao, para que a autora seja reintegrada no emprego, com todas as vantagens a que fazia jus, percebendo, ainda, os salrios vencidos e vincendos, e, ulteriormente, quando da apreciao do mrito, decide se mantm ou no a reintegrao. Pelos dois exemplos acima, d-se pra perceber que, embora a Antecipao de Tutela possua carter satisfativo, no definitiva, porquanto a liminar pode ser cassada a qualquer tempo e, especialmente, quando da apreciao do mrito da causa. No obstante a Antecipao de Tutela ser concedida em juzo provisrio, o magistrado ao apreci-la deve ser extremamente

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cauteloso, porquanto a sua concesso pode ter conseqncias irreversveis, assim como o no acolhimento do pedido pode ter conseqncias igualmente gravssimas. Destarte, alm dos subsdios que a lei lhe confere, deve o magistrado valer-se de seu senso de justia, para que a prestao jurisdicional seja adequadamente distribuda entre as partes, e que o processo atinja sua funo poltico-social, qual seja, como vimos acima, a soluo dos conflitos existentes na sociedade e, por corolrio, a pacificao social. (Texto elaborado em setembro/2006)
Sobre o autor: FELIPE OGNIBENE PISCO: Acadmico de Direito do Centro Universitrio da Cidade Univercidade. Citaes: A citao deste texto em trabalhos deve ser feita da seguinte forma: PISCO, Felipe Ognibene. Processo cautelar x antecipao de tutela. Boletim Jurdico, Uberaba/MG, a. 3, n 197. Disponvel em:<http://www.boletimjuridico.com.br/doutrina/texto.asp?id=1566> Acesso em Acesso em: 7 out. 2008.

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