Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
La sentencia que por este acto impugno se notificó a esta parte con fecha
………………………………………..
1
La ley que concede el recurso corresponde al artículo 766 del Código de
Procedimiento Civil en relación con el artículo 67 de la Ley 19.968 que “Crea Los
Tribunales de Familia” y, en cuanto, autoriza para interponer el recurso de casación
en la forma en contra de una sentencia definitiva, dictada con infracción de ley con
influencia sustancial en lo dispositivo del fallo, y que ha irrogado al recurrente un
perjuicio reparable sólo con la invalidación del fallo recurrido
Deduzco el presente recurso con el objeto que una vez declarado admisible
sean elevados los autos para ante la Ilustrísima Corte de Apelaciones de San Miguel
y que ese Tribunal Superior, conociendo de aquél, lo admita a tramitación y en
definitiva lo acoja, invalidando el fallo y dictando la correspondiente sentencia de
reemplazo, declarando la nulidad de todo lo obrado por haber faltado un trámite o
diligencia esencial declarado por la ley, con expresa condena en costas.
2
Y ARTÍCULO 57, AMBOS DE LA LEY 19. 968, Y EN RELACIÓN CON EL
ARTÍUCULO 254 DEL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL
3
2.- En el caso de autos, la presente acción se encuentra viciada, careciendo de
valor todo lo obrado en autos, por cuanto, no cumplido con el requisito básico de
procesabilidad de que la demanda sea interpuesta por quienes representan al
adolescente y no ha sido dirigida en contra de todos los representantes del
adolescente demandado, careciendo, de cualquier modo, la posibilidad de
perfeccionar, ratificar, enmendar o reconocer tácitamente por cuanto las normas
que han sido transgredidas son de orden público que no pueden ser modificadas ni
por las partes ni por el tribunal.
4
las partes o por el tribunal, son indisponibles e irrenunciables. Por eso el hecho de
que se hayan practicado actuaciones contrarias al orden público deben ser
enmendadas con la anulación del proceso hasta cumplir correctamente con los
requisitos de procesabilidad que exige el legislador.
7.- Así, haciendo una atenta lectura del certificado de mediación uno puede
distinguir que sólo comparecen ambas madres de los adolescentes y ninguno de los
padres lo hace. En consecuencia, visto lo anterior el requisito de procesabilidad
contemplado en el artículo 106 inciso primero de la Ley 19.968 no se ha cumplido;
como tampoco lo ha hecho el requisito dispuesto en el artículo 57 de la Ley 19.968
en relación con el artículo 254 N° 2 y 3° del Código de Procedimiento Civil, esto es,
la individualización del representante legal del demandante y del demandado y en
este caso de ambos padres.
8.- El poder que tiene el tribunal para juzgar debe ser congruente con la
cláusula constitucional del “debido proceso”. Por lo mismo, la intervención
absolutista de aplicar el derecho que posee el juez tiene una limitación, o punto de
equilibrio, y esta es, emplear e interpretar el derecho en aquellas circunstancias
donde especialmente se encuentre facultado para ello. Pero en aquellos casos
donde el legislador establece un requisito para ejercer una determinada acción y en
el caso de no cumplirse la sanción será es la nulidad.
5
corresponde con arreglo a la ley rechazando la demanda de autos en todas sus
partes ordenando retrotraer al estado que conrresponda, con costas.
PRIMER OTROSÍ: Dentro del término legal, vengo en presentar fundado recurso
de apelación en contra de la sentencia definitiva dictada el 18 de agosto de 2016,
don dio lugar parcialmente a la demanda intentada por doña Viviana Francisca
Zamora Mena en representación de su hijo Francisco Javier Villarroel Zamora,
resultando la misma agraviante a los derechos de mi representada, de acuerdo a
los siguientes fundamentos de hecho y de derecho y los que en la oportunidad
pertinente se expresen:
a.
La sentencia dice:
6
favorable a la ampliación del régimen comunicacional de la niña con su padre, junto
a los señalado por testigos, y el consentimiento de la propia demandada en orden a
ampliar el régimen comunicacional, se accederá parcialmente a la modificación del
régimen comunicacional, con la doble finalidad de ampliar la relación directa y
regular de la niña con su padre, y que también la niña pueda permanecer fin de
semana por medio completo con su familia materna, además de fin de semana con
su familia paterna, considerando este sentenciador además, que no existe ningún
impedimento o dificultad con la pernoctación de la niña en el domicilio paterno,
negándose la demandada, a dicha pernoctación, simplemente por aprensiones
injustificadas y sin fundamento alguno, siendo que el padre que cumple con el
régimen comunicacional no evidencia inconveniente alguno, por el contrario, el
actual régimen se cumple, y no existe motivo para no ampliar el régimen y permitir
a la niña pernoctar en el domicilio de su progenitor, al menos una noche cada
quince días, con la finalidad de afianzar el vínculo de apego padre hija, y ampliar en
el futuro el régimen, procurando eso sí, mejor comunicación entre los padres de la
niña, que si bien hoy menores de edad, pronto adquirirán la mayoridad, y seguirán
vinculados por siempre por la hija común que voluntariamente tuvieron.
Y visto además lo dispuesto en los artículos 9 párrafo 3 de la Convención
Internacional sobre los Derechos del Niño, 229 del Código Civil, 48 de la Ley 16.618
sobre Menores, y 8 Nº 2, 9, 10, 11, 14, 16, 32, 55 y siguientes, 65 y 66 todos de la
Ley 19.968 que Crea los Tribunales de Familia SE RESUELVE:
I. Que se ACOGE PARCIALMENTE LA DEMANDA DE MODIFICACIÓN DE
RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR interpuesta por el adolescente
…………………………………………….., representado por doña
……………………………………….., en contra de la adolescente
……………………………, representada por doña ………………………………….., en
favor de la niña ……………………………………….., todos ya individualizados, y se
fija en consecuencia el siguiente régimen comunicacional entre el padre y su hija:
a) sábado y domingo por medio entre las 12:30 a las 18:00 horas, en el
domicilio paterno, con pernoctación, debiendo la abuela paterna de la niña, retirar y
dejar a la niña en el domicilio materno, a costa del padre, en los días y horarios
fijados, comenzando por el 27 y 28 de agosto del año 2016.
b) vacaciones de verano de cada año, desde el primer lunes del mes de
febrero desde las 12.30 horas, hasta el subsiguiente domingo del mes, a las 18:00
horas, con pernoctación, en el domicilio paterno, debiendo la abuela paterna de la
niña, retirar y dejar a la niña en el domicilio materno, a costa del padre, en los días
y horarios fijados.
c) vacaciones de invierno paternas, de cada año, desde el primer lunes de
vacaciones desde las 12.30 horas, hasta el primer domingo de vacaciones, a las
18:00 horas, con pernoctación, en el domicilio paterno, debiendo la abuela paterna
de la niña, retirar y dejar a la niña en el domicilio materno, a costa del padre, en
los días y horarios fijados.
II.- Que no se condena en costas a la demandada por no haber sido
totalmente vencida.
7
Anótese, regístrese, notifíquese por correo electrónico al demandante y por
carta certificada transcrita a la demandada, si no comparecen personalmente a la
audiencia de lectura y archívese, en su oportunidad.”
b.
Falta de requisitos de procesabilidad para iniciar la acción
8
orden público y no pueden ser revocadas por las partes o por el tribunal, son
indisponibles e irrenunciables.
c.
Falta de legitimatio ad causum
Conforme dispone el artículo 264 del Código Civil, el hijo que demanda
representado por sus progenitores no puede comparecer en juicio, como actor y
contra un tercero, sino no es única y exclusivamente autorizado o representado por
el padre o la madre que ejerce la patria potestad, o por ambos, si la ejercen de
manera conjunta, como es el caso materia de autos.
9
considerada como un "demandado legítimo" (Corte de Apelaciones de Concepción,
29 de octubre de 2009, Rol 392-2009).
d.
Falta o abuso en la designación de un régimen de pernoctación
Tal como ha señalado la doctrina “Es a los padres a quien les corresponde
sacrificar sus interés personales en función del interés de sus hijos y no estos
sacrificar el desarrollo armónico de su personalidad en función del interés de sus
padre” (Rodríguez Pinto María Sara, El cuidado Personal de niños y Adolescentes en
la familia separada…” Revista Chilena de Derecho, Vol. 36 N°3, PP 545-586).
10
Pues bien, a poco de ser concedida la medida o régimen de pernoctación,
inmediatamente al fin de semana siguiente se abrió causa RIT …………………………………
ante el Juzgado de Familia de ………………………, dictándose la siguiente resolución:
11
En consecuencia SS., atendido el mérito de autos, es decir, al hecho de
haberse concedido una medida como es el régimen de pernoctación a un
adolescente que se encuentra en desarrollo, que carece de la idoneidad suficiente
para el cuidado de una niña de un año y tres meses de edad, que a su vez, se
encuentra bajo patria y potestad de sus padres, más aún, de la circunstancia
señalada en la causa …………………………………………….. inmediatamente después de
dictada la sentencia, aún cuando no se encontraba ejecutoriada, resulta
absolutamente pertinente y necesario resolver la situación que afecta al régimen de
pernoctación, debiendo ser rechazado en toda y cada una de sus partes.
3. Que se eleven las carpetas y sus autos originales y todos los documentos
acompañados por las partes ante dicho tribunal superior jerárquico.
5.- Que se condene a la demanda expresamente al pago de las costas del juicio.
SEGUNDO OTROSI: Sírvase US. lltma. tener presente que patrocino el recurso de
Casación en la Forma deducidos en lo principal de esta presentación, en mi calidad
de abogado habilitado para el ejercicio de la profesión, ………………………………………..,
12
domiciliado para estos efectos en calle ………………………………………………comuna
……………….
POR TANTO,
PIDO A US.: Se sirva tener presente el patrocinio.
13