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UNIVERSIDAD CATLICA DEL NORTE ESCUELA DE DERECHO ANTOFAGASTA

INSTRUCCIONES A LOS JUECES EN LAS SENTENCIAS DE INAPLICABILIDAD: MODALIDADES Y EFECTOS


Tesis conducente al grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas

Pedro Medina Alfaro


Profesor Gua: Dr. Manuel Nez Poblete Antofagasta, Noviembre, 2009

Ag radecimie ntos A mis padres, gracias por ensear me valores y principios, que me han llevado a terminar cada una de las tareas que me h e propuesto. A mi fa milia, por creer en m y a poyar me cuando lo he necesitado. A mi profesor gua, por confiar en mi s capacidades, y estar siempre presto a ensear y aclarar las dudas y difi cultades de este proyecto. A mis a migos gracias por estar sie mpre ah.

NDICE
PG.

INTRODUCCIN.... 1. LA ACCIN DE INAPLICABILIDAD. . 1.1. Concepto..... 1.2. Caractersticas. 1.2.1. Es una accin procesal 1.2.2. Contiene una pretensin. 1.2.3. Debe existir una gestin legal pendiente.. 1.2.4. El precepto legal debe ser decisivo en la solucin del conflicto 1.3. Reforma Constitucional, ley 20.050: del control abstracto al control concreto.... 1.4. Planteamiento del Problema. 1.5. Modalidades de las sentencias de inaplicabilidad: las "sentencias atpicas o interpretativas".. 2. CLASIFICACIONES DE LAS SENTENCIAS CON INSTRUCCIONES. 2.1. Sentencias exhortativas "negativas" 2.1.1. STC Rol 1130-08, Art. 387 inc. 2 Cdigo Procesal Penal. 2.1.2. SCT Rol 815-08. Art. 230 Cdigo Procesal Penal. Oportunidad de Formalizacin. 2.2. Sentencias con disminucin del contenido normativo: la modalidad "slo en cuanto" 2.2.1. STC Rol 755-08. Art. 595 Cdigo Orgnico de Tribunales. Abogado del Turno.. 2.2.2. STC Rol 944-07. Caja Nacional de Ahorros y Prstamos..

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2.2.3. STC Rol 976-08. Caso "Isapres" 2.2.4. STC Rol 736-07. Desafuero Diputada Mara Amelia Herrera Silva. 2.2.5. STC Rol 806-07. Desafuero Diputado Ramn Faras Ponce.. 2.3. Sentencias "Aditivas" o "Integradoras". 2.3.1. STC Rol 993-08. Caso Morrison Cristi. Aplicacin del Art. 4 Ley de trfico de drogas.. 3. EFECTOS DE LA SENTENCIA DE INAPLICABILIDAD. 3.1. La cosa juzgada que produce la sentencia. 3.2. El control preventivo no impide una declaracin de inaplicabilidad en concreto.. 3.3. Fuerza obligatoria de la sentencia: Obliga slo al juez que actualmente conoce el asunto?.... ANEXO 1. EXHORTACIONES A LOS RGANOS COLEGISLADORES:
UNA ALTERNATIVA TIL, PERO NO EXENTA DE POLMICAS.

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CONCLUSIONES... BIBLIOGRAFA..

INTRODUCCIN La principal labor de todo Tribunal Constitucional es esencialmente hacer que la Constitucin sea respetada por las normas de jerarqua inferior1, erigindose como el supremo guardin de la Constitucin2. As, la jurisdiccin constitucional es el mtodo de garanta a la plena vigencia normativa de nuestra Carta Fundamental. De su aplicacin depende la correcta resolucin de conflictos en que el objeto debatido no es menor: el ejercicio de determinada facultad, la aplicacin de una institucin jurdica, determinar en qu casos concretos se ve afectado un derecho fundamental, etc., considerando que en definitiva, el resultado podr ser o no ser contrario a la Constitucin. En el caso especfico de la inaplicabilidad, lo anterior resulta especialmente significativo, ya que muchas veces no es fcil lograr una resolucin que satisfaga los intereses de ambas partes, debiendo el Tribunal esforzarse en aunar criterios que logren una solucin justa y racional. Sin embargo, y dado el
BULNES ALDUNATE, Luz (2005): Efectos de las sentencias de la jurisdiccin constitucional en la judicatura ordinaria, en Revista Semestral del Centro de Estudios Constitucionales de Chile, Ao 3 N 1. Universidad de Talca, pp. 55-56. La autora realiza ciertas precisiones entre los conceptos y funciones de la jurisdiccin constitucional y la jurisdiccin ordinaria, sealando: El control que realiza la jurisdiccin constitucional es un juicio de compatibilidad entre dos normas de distinta jerarqua, de manera que la labor de los tribunales constitucionales es esencialmente que la Constitucin sea respetada por las normas de inferior jerarqua, independiente de cmo haya sido aplicada o quienes sean sus destinatarios. Esta labor se diferencia sustancialmente de la que realizan los jueces de la judicatura ordinaria cuya competencia clsica es fijar los hechos probados e interpretar las leyes para aplicarlos a stos, ms bien dicho aplicar la ley a los casos concretos. Ambas jurisdicciones si bien son independientes y autnomas deben complementarse. El fin ltimo de la jurisdiccin constitucional, que es hacer respetar la Constitucin, ha obligado a establecer normas que permitan la unificacin de la jurisprudencia constitucional, de manera que las sentencias de los Tribunales Constitucionales vinculen a los distintos rganos del Estado, entre los que se encuentran los que pertenecen a la judicatura ordinaria. As lo ha sealado el TC en STC Rol N 1191-08, en su considerando sptimo: [] SPTIMO. Que uno de los fundamentos para traspasar la accin de inaplicabilidad de la H. Corte Suprema a este Tribunal, supremo guardin de la Constitucin y no perteneciente al Poder Judicial, fue concentrar en este especialsimo rgano el control de constitucionalidad, ampliando su mbito de competencia y permitiendo, adems, que la cuestin pudiera ser formulada tanto por las partes como por el juez que conoce el asunto. A ello se uni, tambin, a manera de ejemplo, la nueva facultad de resolver, en virtud del artculo 93, N. 7, de la Carta Fundamental, la inconstitucionalidad de un precepto legal declarado inaplicable (cursivas aadidas).
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carcter concreto de la accin de inaplicabilidad, esto muchas veces se relativiza. Es en este momento en que el Tribunal, a efectos de salvar una inconstitucionalidad, puede recurrir a una solucin intermedia, en este caso, declarar aplicable o inaplicable determinado precepto legal, en el entendido que, o slo en cuanto. La situacin descrita en el prrafo anterior es el objeto de nuestro estudio. Lo que la doctrina suele llamar sentencias interpretativas, una tcnica que se viene dando tanto en el derecho nacional como en el extranjero- desde hace ya muchos aos, y que busca integrar una situacin compleja, apercibiendo a los tribunales inferiores de las perniciosas consecuencias constitucionales de no interpretar las normas conforme a los parmetros sealados como constitucionalmente aceptables. Todo esto, concretizado por medio de una instruccin, una orden emanada hacia los jueces ordinarios o especiales- de interpretar como el Tribunal lo estima constitucional, desechar una determinada interpretacin, exhortar a los rganos colegisladores de las insuficiencias constitucionales en determinadas materias, u otras que en su momento veremos. Esto sin embargo trae un efecto secundario, por cuanto necesariamente los jueces del fondo deben aplicar e interpretar las normas pertinentes al caso sometido a su jurisdiccin. Por lo tanto, su plena competencia se ve en ciertos casos- afectada por las decisiones del Tribunal Constitucional. Como seala ALDUNATE, al acoger un requerimiento slo en cuanto, o bien rechazarlo en el entendido que, el efecto normal exclusivamente negativo, o de plena libertad para el juez- se relativiza, pues el juez queda vinculado por el correspondiente pronunciamiento acerca de cmo debera ser interpretado el precepto para alcanzar parmetros constitucionalmente aceptables3.

ALDUNATE LIZANA, Eduardo (2008): Jurisprudencia Constitucional 2006-2008. Estudio Selectivo. Santiago, Chile: Editorial Legal Publishing, p. 46.

Es por ello que nos embarcamos en el estudio de las instrucciones emanadas en estas sentencias a los jueces del fondo, y a analizar cmo al menos en la jurisprudencia seleccionada-, la naturaleza jurdica de accin contra la ley que tiene la inaplicabilidad, se torna ms bien en la de un recurso procesal ordinario. Como sabemos, en derecho las cosas son lo que son, no lo que parecen ser. Es en virtud de este adagio que nos hemos encomendado a la tarea de dilucidad la verdadera naturaleza jurdica de la accin de inaplicabilidad, relativizada por la prctica de las sentencias interpretativas. stas, como diremos, incluyen instrucciones o exhortaciones, algunas veces a la judicatura ordinaria, otras, a los legisladores, en el sentido de aplicar o interpretar una norma de una manera u otra, so pretexto de mantener la constitucionalidad de las mismas. En el caso del Legislador, de salvaguardar la constitucionalidad de algn conjunto de normas relativas a alguna situacin particular, mediante pequeas modificaciones, o recomendar derechamente el replanteamiento del institucin jurdica en cuestin. Lo anterior, como vemos, ira en contra del carcter de accin contra la ley mencionado anteriormente, que en un sentido purista, debera tener el instituto de la inaplicabilidad. Devendra, como dijimos, en un recurso procesal, en virtud del cual los jueces de inaplicabilidad, al declarar uno u otro sentido de interpretacin, restringen a los jueces ordinarios, vedndoles interpretar de otra forma. Para realizar tal tarea debemos entonces identificar la jurisprudencia que contiene instrucciones, prevenciones y/o modalidades ms all de su acogimiento o rechazo-, y clasificarlas segn estos criterios, explicando en qu consiste cada una, con los correspondientes ejemplos jurisprudenciales. Las caractersticas de estas sentencias, sus principales clasificaciones doctrinarias, y eventualmente- sus efectos, sern tratados en las siguientes pginas, iluminndonos para tal finalidad en la jurisprudencia emanada del Tribunal Constitucional, ya a 4 aos de la reforma, ley 20.050. 5

1. LA ACCIN DE INAPLICABILIDAD. La accin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad como facultad privativa del Tribunal Constitucional (en adelante TC) es relativamente reciente, ya que la competencia para conocer los recursos de inaplicabilidad por inconstitucionalidad fue suprimida de la Corte Suprema y otorgada a este rgano por la Ley 20.050, que se public en el D.O. con fecha 26 de Agosto de 2005, entrando en vigencia en Febrero de 2006.

1.1. CONCEPTO4. Como sabemos, la inaplicabilidad es la facultad que la Constitucin otorga al TC para declarar contraria a la Constitucin la aplicacin de un precepto legal en cualquier gestin que se siga ante un rgano jurisdiccional, el que, como su efecto natural, no puede ser aplicado en el proceso por el tribunal que est conociendo del asunto en el que se invoca como norma de aplicacin decisiva. As lo precisa el texto constitucional en su artculo 93 N 6, al disponer que son atribuciones del Tribunal Constitucional: []6 Resolver, por la mayora de sus miembros en ejercicio, la inaplicabilidad de un precepto legal cuya aplicacin en cualquier gestin que se siga ante un tribunal ordinario o especial, resulte contraria a la Constitucin. Es un tipo de control de constitucionalidad concreto como explicaremos ms adelante-, represivo y facultativo; es decir, control concreto, ya que tiene como presupuesto material una gestin respecto de la cual se construye el juicio de legitimidad constitucional de la norma legal impugnada; control represivo, puesto que recae en normas legales (leyes, legislacin delegada y legislacin irregular) del ordenamiento jurdico, y control facultativo, en la
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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CHILE (2008). Memoria de Gestin 2007-2008. Santiago, Chile: Editorial Producciones grficas Ltda., pp. 20-21.

medida que se incoa el proceso ante el TC mediante el ejercicio de una accin: la accin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad5.

1.2. CARACTERSTICAS Las principales caractersticas que la doctrina y la jurisprudencia procesal han dado a la accin de inaplicabilidad son las siguientes: Es generalmente- una accin procesal, contiene una pretensin; necesita de un proceso o gestin pendiente para existir; y el precepto impugnado debe resultar decisivo para el caso que motiva el requerimiento. A continuacin explicaremos brevemente estos caracteres. 1.2.1. ES UNA ACCIN PROCESAL Esto, toda vez que es el derecho que la Constitucin otorga a los sujetos legitimados para abrir un proceso ante el Tribunal Constitucional a fin de que ste decida si la norma cuestionada es o no constitucional. No es un recurso, puesto que ste por definicin ataca resoluciones judiciales y aqu lo que se pretende es la apertura de un proceso nuevo y diferente, de control de constitucionalidad de la ley. Respecto a este punto, se plantea la siguiente duda: cul sera la naturaleza jurdica del requerimiento de inaplicabilidad planteado por el juez? El TC en este sentido argumenta que la Constitucin no distingue entre los sujetos legitimados para deducir la accin de inaplicabilidad. En consecuencia, tanto partes como el propio juez que conoce del asunto estaran en situacin de igualdad. No obstante, s reconoce que el inters que sustenta
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Vega, Francisco, Ziga, Francisco (2006): El nuevo recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad ante el tribunal constitucional. Teora y prctica, en Revista Semestral del Centro de Estudios Constitucionales de Chile, ao 4, N 2. Universidad de Talca, p. 146.

las actuaciones de uno y otro no es el mismo. As se seala, por ejemplo, en la STC Rol N 1029, en su considerando sexto6: [] SEXTO: Que la aludida cuestin de inaplicabilidad se encuentra sometida a requisitos comunes, sea el juez o las partes quienes la formulen, ya que la disposicin constitucional no hace distincin alguna. No obstante lo anterior, no puede desatenderse que el inters legtimo que sustenta la accin no es exactamente el mismo en ambos casos. Las partes del juicio procuran la tutela de un derecho subjetivo o de un inters protegido; el juez, por su lado, vela por la supremaca constitucional, dando cumplimiento al mandato del artculo 6 de la Carta Fundamental, pues su funcin propia es resolver una controversia entre partes, decidiendo imparcialmente el asunto concreto sometido a su conocimiento, de acuerdo a la Constitucin y a las leyes;7. Podemos concluir que las expresiones utilizadas en cuanto a la descripcin del inters legtimo por parte del TC, nos dan lineamientos conceptuales en relacin a la naturaleza jurdica que intentamos dilucidar. As, cuando habla de las partes, se refiere a la tutela de un derecho subjetivo o de un inters protegido, concepto que claramente podemos ligar al de accin, refrendando lo que vinimos en sealar al referirnos a las caractersticas de la inaplicabilidad (vase el principio de esta sub seccin). Sin embargo, cuando describe el inters que presenta el juez al solicitar la inaplicabilidad de un precepto, seala que el juez vela por la supremaca constitucional. As, el juez estara cumpliendo con el mandato del artculo 6 de la Constitucin, es decir, haciendo eco de la fuerza normativa hacia todos los rganos del Estado que tiene la constitucin. En virtud de estas consideraciones, es que podemos sealar que el juez no ejerce una accin, sino que cumple con un deber constitucional.

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ALDUNATE LIZANA, Eduardo (2008): Jurisprudencia p. 44.

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CHILE. Sentencia Rol 1029-08 (24 de noviembre de 2008), cons. 6.

Este deber se cumple generalmente mediante un auto motivado, para recurrir al TC a efectos de que decida previamente algn conflicto de constitucionalidad suscitado en el caso concreto sometido a su jurisdiccin. Esto reafirma la idea del control concentrado de constitucionalidad, efectuado actualmente por el TC, en ejercicio de sus funciones privativas consagradas en el art. 93 del Cdigo Poltico. 1.2.2. CONTIENE UNA PRETENSIN Toda accin, entendida como la facultad de poner en funcionamiento la actividad jurisdiccional del Estado, contiene una pretensin procesal. En el caso de la accin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad, sta consiste en obtener la declaracin de inaplicabilidad de un precepto legal por estimarse que su aplicacin en el caso concreto resultara contraria a la Constitucin. 1.2.3. DEBE EXISTIR UNA GESTIN PENDIENTE Este proceso debe estar siendo tramitado ante otro tribunal, en el que cualquiera de sus partes haya invocado como fundamento de derecho una ley que de ser aplicada, podra producir en el caso efectos contrarios a la Constitucin. La Carta Fundamental, en su art. 93 N 6 se refiere a esto como gestin que se siga ante un tribunal ordinario o especial. Respecto a la calificacin de gestin pendiente, se pronuncia en la fase de admisibilidad alguna de las Salas del Tribunal. Cabe observar que el criterio de admisibilidad incluye, entre otras exigencias, que se acredite no slo la existencia de la gestin pendiente, sino tambin su vigencia y naturaleza, declarando el TC inadmisible el requerimiento si no se verifica esta exigencia8.

La STC rol nm. 1189-08, cons. 6, fundamentando la inadmisibilidad, declara lo siguiente: []6. Que, el libelo de autos no cumple, desde luego, con la exigencia de determinar ni menos la de acreditar la existencia de gestin pendiente ante un tribunal ordinario o especial, en la que

1.2.4. EL

PRECEPTO LEGAL DEBE SER DECISIVO EN LA SOLUCIN DEL

CONFLICTO

La Constitucin precisa, adems, que el precepto legal invocado en el proceso pendiente de que hablamos, debe resultar decisivo en la solucin del conflicto. Dicho en otras palabras, el precepto debe tener una influencia directa en la parte dispositiva de la sentencia. La Carta Fundamental refrenda esta idea, en cuanto seala que el requerimiento debe sealar la situacin de que el precepto impugnado pueda resultar decisivo en la resolucin del asunto. El TC ha tenido cierta evolucin en la interpretacin de este punto, que en un principio se entenda como la necesidad de que el juez ineludiblemente hubiese de llegar a considerar el precepto impugnado9. Actualmente, la interpretacin ha tomado una postura menos estricta, requiriendo solamente la posibilidad de que la norma impugnada sea considerada por el juez del fondo al momento de dictar sentencia en la causa que motiv la impugnacin10.

se demuestre que los preceptos legales puedan resultar decisivos en la resolucin de un asunto. La requirente afirma ser recurrente en autos sobre Recurso de Proteccin Roles Nos 2065-2008, 2238-2008 seguidos ante la Corte de Apelaciones de Santiago, autos sobre Recurso de Amparo Econmico Rol No. 2239-2008, seguidos ante la Corte de Apelaciones de Santiago y causa por aplicacin de Derecho Internacional seguida ante S. Excma. Presidente de la Corte Suprema (2223-2008) en razn de lo establecido en el Cdigo Orgnico de Tribunales, y los procedimientos ordinarios laborales Rol No. L-168- 2008 del 5to Juzgado Laboral de Santiago y L-532-2008 del 6to Juzgado Laboral de Santiago. Sin embargo, el libelo no acredita la naturaleza de las gestiones y la circunstancia de que si stas se encuentran vigentes, no las explica ni justifica cmo y porqu los preceptos legales que impugnan podran aplicarse para resolver un asunto determinado en ellas, con lo cual queda de manifiesto el incumplimiento de la exigencia antedicha. La STC rol nm. 688-06, cons. 7, seala al respecto que para verificar si la norma impugnada resulta o no decisiva en el caso, se debe realizar un anlisis para determinar si de los antecedentes allegados al requerimiento puede concluirse que el juez necesariamente ha de tener en cuenta la aplicacin de la norma legal que se impugna, para decidir la gestin. Igual criterio ha expresado en las STC roles nm. 472-07, cons. 11; 668-06, cons. 7; 809-07, cons. 6 y 7; 976-07 (en voto disidente, redactado por el Ministro Navarro), entre las consultadas por el suscrito. La STC rol nm. 943-07, cons. 10, seala respecto a este punto que []es suficiente que la aplicacin del precepto legal impugnado pueda resultar decisivo en la resolucin de un asunto,
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1.3. REFORMA CONSTITUCIONAL,


CONTROL CONCRETO

LEY

20.050:

DEL CONTROL ABSTRACTO AL

Complementariamente

con lo anterior, el

cambio

ms

sensible

experimentado por la accin de inaplicabilidad, y que ha sido recogido tanto por la doctrina como por toda la jurisprudencia del TC, es que la competencia constitucional, contenida en el art. 93 N 6, le impone un deber de realizar un control de carcter concreto. Esto en contraposicin del antiguo (y mal llamado) recurso de inaplicabilidad, que era de carcter abstracto11. Con la reforma constitucional de 2005, la accin de inaplicabilidad formalista, abstracta y de aplicacin restringida solamente a asuntos de derecho dio paso a un control concreto de constitucionalidad12 13.

correspondiendo al Tribunal nicamente verificar la posibilidad de que el precepto legal sea aplicado a un caso, para quedar obligada a pronunciarse sobre la accin deducida, y que la accin de inaplicabilidad es un medio de accionar en contra de la aplicacin de normas legales determinadas contenidas en una gestin judicial y que puedan resultar derecho aplicable. En el mismo sentido estn las STC roles nm. 501-06, cons. 4; 505-06, cons. 11; y 790-06, cons. 7.
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ALDUNATE LIZANA, Eduardo (2008): Jurisprudencia p. 7.

Sobre el sentido abstracto de la antigua accin de inaplicabilidad: ZIGA, Francisco y PERRAMONT, Alfonso (2003): Acciones Constitucionales. Santiago, Chile: Editorial Lexis Nexis. En el mismo sentido SAENGER, Fernando y BRUNA, Guillermo (2006): Inaplicabilidad por inconstitucionalidad. Jurisprudencia 1980-2005. Santiago, Chile: Editorial Jurdica. El autor cita pertinentemente el siguiente considerando de sentencia de inaplicabilidad de 28 de Agosto de 1998: Del tenor literal del artculo 80 de la carta fundamental resulta que la declaracin de inaplicabilidad procede cuando el precepto a que ella se refiere es contrario a la Constitucin, es decir, que la norma cuya inaplicabilidad se pretende en un caso particular, considerada en abstracto, pugna con las disposiciones de superior jerarqua contenidas en ellas. La inaplicabilidad que la Constitucin establece como medio para imponer su supremaca significa reconocer la incompatibilidad de un precepto legal especfico en s mismo, con una o ms disposiciones de aqulla, siendo ajena a este arbitrio procesal la forma determinada en que dicho precepto pretende aplicarse en un caso concreto (En Revista de Derecho y Jurisprudencia: Tomo XCII, 2 parte, seccin 5, 1995, pp. 83-105). Sobre el sentido concreto de la accin de inaplicabilidad luego de la reforma de 2005, NEZ POBLETE, Manuel: El control de la igualdad en la aplicacin de la ley como factor de expansin del control concreto de constitucionalidad de las leyes, en FERMANDOIS, A. (2008) Sentencias destacadas 2007. Una mirada desde la perspectiva de las polticas pblicas, Libertad y
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As las cosas, podemos imaginar un precepto abstractamente vlido y constitucional, que en la aplicacin sub lite pudiere provocar resultados contrarios a la Constitucin. Si se suscitara una cuestin de constitucionalidad, no obstara a la declaracin de inaplicabilidad la constitucionalidad en abstracto de la norma. As lo ha sealado el TC: en sede de inaplicabilidad, no le corresponde a esta Magistratura decidir de manera abstracta la constitucionalidad de un precepto legal enfrente de la Carta Fundamental14. Como seala ROS LVAREZ: [L]a inaplicabilidad cumple la funcin de impedir que la parte que la invoca en el caso concreto del que conoce un tribunal, se vea afectada por un precepto legal cuya aplicacin a ese caso particular resulte evidentemente contraria a la Constitucin y, especialmente, a los fines perseguidos por sta. De all que en este instituto procesal adems del juez y de las partescomparecen tres elementos de cotejo necesarios para su decisin,
Desarrollo, Santiago de Chile, pp. 123-161. En el mismo sentido, ROS LVAREZ, Lautaro: El nuevo Tribunal Constitucional, en ZNIGA, F. (Coordinador), Reforma constitucional. Santiago, Chile: Editorial Lexis Nexis. Tambin PEA TORRES, Marisol (2008): Inaplicabilidad por inconstitucionalidad: Reciente jurisprudencia del Tribunal Constitucional chileno. En NOGUEIRA (coordinador), La ciencia del derecho procesal constitucional. Estudios en homenaje a Hctor Fix-Zamudio en sus cincuenta aos como investigador del derecho. 2009. Editorial Librotecnia, p. 410. La autora cita pertinentemente el siguiente considerando: [] de la simple comparacin entre del texto de la norma actual con el antiguo artculo 80 de la carta fundamental, que entregaba esta facultad a la Corte Suprema, se desprende que mientras antes se trataba de una confrontacin directa entre la norma legal y la disposicin constitucional, ahora se est en presencia de una situacin diferente, por cuanto lo que podr ser declarado inconstitucional, por motivos de forma o de fondo es la aplicacin del precepto legal impugnado a un caso concreto, lo que relativiza el examen abstracto de constitucionalidad, marcando as una clara diferencia con la regulacin prevista por el texto constitucional anterior. []Lo dicho deja de manifiesto que las caractersticas y circunstancias del caso concreto de que se trate, han adquirido en la actualidad una relevancia mayor de la que deba atriburseles antes del 2005, pues, ahora, la decisin jurisdiccional de esta magistratura ha de recaer en la conformidad o contrariedad con la Constitucin que la aplicacin del precepto impugnado pueda tener en cada caso concreto sub lite, lo que no implica, necesariamente, una contradiccin abstracta y universal con la preceptiva constitucional. STC rol nm. 473, del 8 de mayo de 2007, considerando 9. A mayor abundamiento, lo sealado en STC rol nm. 480-06, de 27 de julio de 2006, cons. 26: [] en sede de inaplicabilidad, el Tribunal est llamado a determinar si la aplicacin del precepto en la gestin especfica resulta contraria a la Constitucin. Lo que el Tribunal debe practicar es un examen concreto de si el precepto legal, invocado en una gestin judicial pendiente y correctamente interpretado producir efectos o resultados contrarios a la Constitucin. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL 26.
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DE

CHILE. Sentencia Rol 806-07 (11 de diciembre de 2007), cons.

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a saber: la norma constitucional, el precepto legal cuya inaplicacin se solicita y -lo ms especficamente decisivo- el examen particular acerca de si, en ese caso, la aplicacin del precepto cuestionado pudiera generar efectos opuestos a la finalidad implcita de aquella15 Por ende, el examen se realiza, entre el contenido de la Constitucin y el precepto legal, a la luz de los antecedentes que derivan de la situacin de hecho concreta de que se trata16. Tenemos entonces que el juicio de inaplicabilidad, como control concreto de constitucionalidad, inevitablemente causar efectos en la parte decisoria de la causa pendiente que origin la pugna. Estos efectos podrn ser inhibitorios para el juez, en cuanto el TC ordene que se dicte sentencia sin aplicar determinadas normas, o bien, por el contrario, determine que la norma impugnada es constitucional, y por ende puede ser utilizada para razonar el fallo. Es en este preciso instante en el que se nos plantea el problema que pasaremos a explicar en las siguientes lneas.

1.4. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA. La ley, en cuanto norma jurdica, es una natural delimitadora del libre albedro de las personas dentro de la sociedad, que busca dirigir y controlar las conductas humanas. Como tal, debe ser abstracta, fcilmente interpretable y de aplicacin general. Para cumplir con tal cometido, es que se crean parmetros de interpretacin, tendiendo siempre a evitar que el sentido plasmado por el legislador se desvirte en la aplicacin concreta, al determinar cul es su
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ROS LVAREZ, Lautaro (2005): Trascendencia de la reforma constitucional en la fisonoma y las atribuciones del Tribunal Constitucional, en Revista Estudios Constitucionales, ao 3, N 1. Universidad de Chile, p. 77.
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SILVA BASCUN, Alejandro (2007): Las nuevas atribuciones del Tribunal Constitucional, en Revista de Derecho Pblico. N 69, Tomo I, p. 370.

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alcance y significado. No obstante lo anterior, y ms all de las intenciones que pudiera tener el legislador al momento de crear leyes claras y unvocas, muchas normas jurdicas admiten ms de una interpretacin lgica. Estos problemas se solucionan a travs de la actividad jurisdiccional, cuyo objetivo generalmentees llegar a una sentencia definitiva. Normalmente el propsito de stas es resolver la incertidumbre generada por varias formas de interpretacin distintas, o por la ley aplicable a un caso, a travs de la emisin de una respuesta jurdica que ponga fin al proceso y d una solucin al conflicto sometido a la jurisdiccin de los tribunales de justicia. Ahora bien, en el caso del TC, el Art. 93. N 6 de la Constitucin Poltica de la Repblica, le otorga la atribucin de resolver, por la mayora de sus miembros en ejercicio, la inaplicabilidad de un precepto legal cuya aplicacin en cualquier gestin que se siga ante un tribunal ordinario o especial, resulte contraria a la Constitucin. La competencia de inaplicabilidad, entonces, debera estar circunscrita a determinar si en el caso concreto, la aplicacin de una norma en una gestin seguida ante un tribunal ordinario o especial resulta contraria o no a la Constitucin. Como vemos, esa decisin es indivisible, absoluta. Las posibilidades son diametralmente opuestas: la norma se aplica, o no se aplica. Sin embargo, existen casos en los cuales el TC se encuentra frente a normas que toleran una gama de lecturas posibles, algunas ms conforme a la Carta Fundamental, otras no tanto, u otras que derechamente produciran un resultado contrario a la Constitucin, en caso de ser utilizadas. Frente a estos casos, la simple inaplicabilidad de una norma, o por el contrario su aplicacin, podra generar perjuicios mayores de los que se busca evitar impetrando la accin del TC. Entonces, en estos casos aparece la figura de la sentencia interpretativa, como intermedio que busca solucionar la disyuntiva entre

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declarar aplicable o inaplicable una determinada norma jurdica17, a travs de instrucciones a los jueces del caso. Profundizaremos esta idea en la seccin siguiente. 1.5. MODALIDADES
DE LAS SENTENCIAS DE INAPLICABILIDAD: LAS

SENTENCIAS

ATPICAS O INTERPRETATIVAS.

Directamente relacionado con el problema planteado anteriormente, es que surge esta especie de vlvula: las sentencias atpicas, manipulativas o interpretativas, como las ha llamado la doctrina, en las cuales, adems de resolver la inaplicabilidad, se enva una instruccin, clasificable en distintas categoras, segn veremos ms adelante. Si bien estas sentencias no tienen un fundamento legal ni constitucional ver introduccin, pgina 1-, basan su justificacin en mantener, siempre que sea posible, la vigencia de aquellas normas infraconstitucionales, sea por aplicacin del principio de cortesa constitucional o de deferencia razonada18, sea por razones prcticas. En el
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SALDAA BARRERA, Eloy (2006): Sentencias interpretativas: sus alcances y algunas reflexiones sobre su uso a la luz de la primera experiencia peruana, en Revista Semestral del Centro de Estudios Constitucionales de Chile, noviembre, ao 4, N 2. Centro de Estudios Constitucionales, Santiago, Chile, pp. 203 220. El autor plantea lo siguiente: En rigor conceptual, como bien en Italia han anotado autores como CRISAFULLI, SILVESTRE o MONTELLA, toda sentencia implica una labor interpretativa. Sin embargo, y luego de plantearse la pertinencia de una eventual distincin entre conceptos como los de disposicin y norma, se habla de sentencias interpretativas al referirse a aquellos pronunciamientos donde, a propsito de rescatar la constitucionalidad de una norma (o especificar en qu aspectos dicha norma sera inconstitucional) el juzgador constitucional proporciona tanto a los jueces ordinarios como a cualquier otra autoridad o ciudadano los parmetros para comprender la norma en cuestin o en el mismo sentido planteado por ellos, acabando as con cualquier incoherencia o confusin previamente existente, o por lo menos, comprometiendo al legislador con la subsanacin de estas deficiencias. Frente a los nuevos retos que plantean los diferentes tipos de sentencias interpretativas, resulta interesante apreciar cmo stas se han venido dando en un contexto determinado como el peruano para luego sealar cmo en nuestra opinin debe entenderse un tema de relevancia capital para el derecho procesal constitucional: el margen de accin de aquellas instancias que, de acuerdo con la postura asumida al respecto, se les denomina rganos o magistraturas constitucionales.
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Existe un principio hermenutico relativo a la interaccin entre los distintos estamentos que intervienen en la factura y el control de las normas jurdicas, conocido como la Teora de la Deferencia Razonada. Segn este postulado, los rganos implicados en esta tarea, -poderes pblicos- se deben una actitud permanente y recproca de respeto y cortesa, demandando de

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caso objeto de nuestro estudio (accin de inaplicabilidad), para evitar vacos normativos que seran muy graves, tanto para la sociedad como para el trfico jurdico, si se inaplica una determinada norma jurdica en el caso concreto, por su contrariedad al Cdigo Poltico. Este fenmeno se acrecienta cuando la sentencia es de inconstitucionalidad (art. 93 N 7, que sin ser objeto de este estudio, sirve para graficar el asunto), produciendo efectos erga omnes. El derecho procesal constitucional, rama del derecho constitucional en creciente desarrollo, ha encontrado en las sentencias atpicas la respuesta a este problema1920. Este tipo de sentencias tienen un origen anterior a la reforma constitucional de 2005, apareciendo por primera vez en el ao 1985, a travs de lo que se llam prevenciones, evacuadas en controles preventivos. Algunos fallos en que el TC ha acudido a esta tcnica son: Partidos Polticos, 21 de diciembre de 1987, Rol 46; Municipalidades (I), 29 de febrero de 1988, Rol 50; Congreso Nacional, 18 de enero de 1990, Rol 91; Fuegos Artificiales, 25 de abril de 2000, Rol 306, entre otras. La fuente dogmtica en virtud de la cual el TC ha utilizado esta tcnica, es la de la interpretacin conforme a la constitucin, con la finalidad de rescatar en la medida de lo posible- la validez de las normas subconstitucionales, a travs de recetas interpretativas que tiendan a la constitucionalidad.
cada rgano del Estado el reconocimiento de las esferas competenciales en que los anteriores tienen derecho a tomar decisiones con relativa autonoma. Todo esto entendiendo que participan, entre todos, en una misma misin institucional, cual es dar plena vigencia al principio de Supremaca Constitucional. La deferencia razonada tiene dos elementos constitutivos: i) respeto de la autonoma del legislador; y ii) la presuncin de constitucionalidad de los actos del legislador y de la administracin (cursivas en el original). ZAPATA LARRAN, Patricio (2008): Justicia Constitucional. Teora y prctica en el Derecho Chileno y Comparado. Santiago: Editorial Jurdica de Chile, p. 227. SAGS, Nstor Pedro (2006): Las sentencias constitucionales exhortativas, en Revista Semestral del Centro de Estudios Constitucionales de Chile, Ao 4, N 2. Universidad de Talca, p. 190. NOGUEIRA ALCAL, Humberto (2004): Consideraciones sobre las sentencias de los Tribunales Constitucionales y sus efectos en la Amrica del Sur, en Revista Iberoamericana de Derecho Procesal Constitucional, N 2. Editorial Porra, Mxico, p. 87.
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La tcnica de interpretacin constitucional en que se basan las instrucciones a los jueces, ha variado en su uso: as, las instrucciones o sentencias interpretativas que inicialmente se expresaban, justificaban su existencia en el proceso legislativo mismo control a priori-, facultad consagrada en el antiguo artculo 82 N 2 de la Carta Fundamental sin variaciones literales, actual 93 N 3-, que dispona Son atribuciones del Tribunal Constitucional: [] 2. Resolver las cuestiones sobre constitucionalidad que se susciten durante la tramitacin de los proyectos de ley o de reforma constitucional y de los tratados sometidos a la aprobacin del Congreso. Actualmente no solamente se utilizan como exhortaciones a los rganos colegisladores, sino por el contrario, como elemento de consejo y remedio preventivo a los jueces. Entonces, luego de la reforma que, como explicamos (ver notas N 12 y 13), cambi radicalmente el sentido de la inaplicabilidad, el TC recurre a las sentencias atpicas o interpretativas cuando los preceptos legales sometidos a su conocimiento, en el supuesto de ser o no interpretados de una determinada forma, son susceptibles de provocar en el caso concreto un resultado inconstitucional. Es en este momento que aparece la figura que venimos en llamar instruccin. Podemos claramente suponer que los efectos de una y otra atribucin son sustancialmente distintos. Es as como la sentencia interpretativa inicial, que tena como destinatarios a los rganos colegisladores, produca bsicamente el efecto de obligarlos a realizar las modificaciones pertinentes para reenviar el proyecto de ley a parmetros constitucionalmente aceptables. En cambio, en las instrucciones que venimos en analizar, el efecto es distinto: se veda al juez del caso una determinada interpretacin, o se le seala por el contrario una hermenutica determinada. Todo ello, con el objeto de sealar directrices a los operadores jurdicos, en cuanto al sentido constitucional en que siempre deben interpretarse las normas interpretacin conforme a la constitucin-, lo cual previene un ejercicio inconstitucional de la Jurisdiccin.

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2. CLASIFICACIONES DE LAS SENTENCIAS CON INSTRUCCIONES. Diversos autores han intentado clasificar estas sentencias, considerando el tipo de instruccin que contienen21. Se plantea una serie de dudas al respecto. Cul es el valor vinculante de una prevencin? Entendemos por tal, la opinin de uno o ms ministros, que sin ser parte de la ratio decidendi de la sentencia, forma parte de sta, y tiene por objetivo plantear argumentos individuales, en virtud de los cuales se advierte a los jueces de posibles efectos inconstitucionales de una determinada forma de interpretar el precepto sometido a examen de constitucionalidad. Como veremos, algunos casos pueden ser resueltos por los tribunales ordinarios en funcin de esta figura, inclusive cuando el precepto se ha declarado aplicable, y por ende, se ha rechazado la accin. Por otro lado, Cul es el efecto de los votos disidentes? El inciso segundo del art. 31 de la Ley Orgnica del TC, dispone que los Ministros que discrepen de la opinin mayoritaria del Tribunal debern hacer constar en el fallo su
Las sentencias interpretativas son un tema que desde ya mucho tiempo se viene comentando en la doctrina. Algunos de los consultados, en doctrina nacional, tenemos a ALDUNATE LIZANA, Eduardo (2008): Jurisprudencia Constitucional 2006-2008. Estudio selectivo. Santiago, Chile: Editorial Legal Publishing; BORDAL SALAMANCA, Andrs (2008): Jueces constitucionales. Un poder incmodo. En Nogueira (coordinador), La ciencia del derecho procesal constitucional. Estudios en homenaje a Hctor Fix-Zamudio en sus cincuenta aos como investigador del derecho. Santiago, Chile: Editorial Librotecnia; ZAPATA LARRAN, Patricio (2006): Las sentencias atpicas en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional de Chile, en Revista Semestral del Centro de Estudios Constitucionales de Chile, ao 4 N 2, Universidad de Talca. En doctrina extranjera, destacan los peruanos SALDAA BARRERA, Eloy (2006): Sentencias interpretativas: sus alcances y algunas reflexiones sobre su uso a la luz de la primera experiencia peruana, en Revista Semestral del Centro de Estudios Constitucionales de Chile, noviembre, ao 4, N 2. Santiago, Chile: Centro de Estudios Constitucionales; CARPIO MARCOS, Edgar. Interpretacin conforme con la constitucin y las sentencias interpretativas (con especial referencia a la experiencia alemana) [en lnea]. 2003 [fecha de consulta: 20 de Junio de 2009]. Disponible en: <http://www.bibliojuridica.org/libros/6/2560/10.pdf>; LANDA ARROYO, Csar, Tribunal Constitucional y Estado democrtico, Lima, Palestra, 2 edicin, 2003, pp. 260 y 285 [en lnea]. 2003 [fecha de consulta: 20 de Junio de 2009]. Disponible en: <http://www.unifr.ch/ddp1/derechopenal/tribuna/tr_20080616_52.pdf>; y el argentino SAGS Nstor Pedro (2006): Las sentencias constitucionales exhortativas, en Revista Semestral del Centro de Estudios Constitucionales de Chile, ao 4, N 2. Universidad de Talca.
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disidencia. Esto es lo que en doctrina se conoce como votos particulares disidentes. La utilidad prctica que tienen es posibilitar a los jueces o magistrados constitucionales expresar pblicamente sus desacuerdos sobre el contenido y la argumentacin de la sentencia sostenida por el voto mayoritario, y los votos concurrentes las diferencias de razonamiento o argumentacin en el sostenimiento de la sentencia compartida. La doctrina se encuentra dividida a este respecto. Los autores que se oponen a los votos de minora basan su argumentacin en sealar que esta prctica debilita la sentencia, que conjugara razonamientos jurdicos con un simple ejercicio matemtico. Dicho en otras palabras, se declarara aplicable o inaplicable un precepto slo porque se ha alcanzado la mayora, y no por existir la certeza de constitucionalidad o inconstitucionalidad en el caso concreto. Esto segn razonan- sera inconveniente, y adems, le restara autoridad al fallo. Por otro lado, quienes defienden esta prctica argumentan que los votos de minora se erigen como un elemento de anlisis a la correcta fundamentacin de las sentencias, fomentando el anlisis crtico de los fallos del TC. Como seala MARTNEZ ESTAY: [] Su existencia incentiva a los magistrados a encontrar puntos de consenso, como asimismo posibilita que los magistrados hagan un esfuerzo adicional de argumentacin jurdica para convencer de la correccin de sus posiciones, lo que, adems, produce un efecto pedaggico sobre la ciudadana. Nos manifestamos claramente partidarios de la existencia de votos de minora, lo que posibilita tambin comprender que la sentencia se construye en la confrontacin de razones jurdicas y su debate, posibilitando adems el control ciudadano y la crtica de la comunidad jurdica22.

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NOGUEIRA ALCAL, Humberto (2005) La integracin y el estatuto jurdico del Tribunal Constitucional despus de la reforma constitucional de 2005 en NOGUEIRA, Humberto (coordinador), La Constitucin reformada de 2005. Santiago, Chile: Editorial Librotecnia, pp. 419 y 420.

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As, no obstante no tener un valor vinculante, esta prctica contribuye al desarrollo de la ciencia jurdica y al debate ciudadano en torno a las diversas normas e instituciones jurdicas cuya constitucionalidad se ha impugnado.

2.1. SENTENCIAS EXHORTATIVAS NEGATIVAS. Este tipo de sentencias contiene instrucciones que sealan que, de todos los sentidos en que una norma se pueda aplicar, uno de ellos podra provocar consecuencias contrarias a lo que dispone nuestra Carta Fundamental, ordenando por ello a los tribunales ordinarios de justicia que se evite tal interpretacin: es lo que se conoce en doctrina como sentencia exhortativa negativa23. Estas sentencias reputan constitucionales ciertas exgesis concretas de una norma, que consagran como conforme a la constitucin, lo que deja entonces abierta la posibilidad de declarar inconstitucional la interpretacin cuya aplicacin ha ordenado el TC evitar. Tambin puede contener advertencias, en las cuales se seala a los tribunales ordinarios o especiales- de justicia, que una norma podra, de seguir siendo interpretada de una determinada forma, producir en lo sucesivo efectos inconstitucionales24.

ZAPATA LARRAN, Patricio (2006): Las sentencias atpicas en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional de Chile, en Revista Semestral del Centro de Estudios Constitucionales de Chile, Ao 4 N 2, Universidad de Talca, p. 179.
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SALDAA BARRERA, Eloy (2006): Sentencias interpretativas, pp. 203 220. El autor realiza las siguientes precisiones conceptuales: En las sentencias interpretativas propiamente dichas, lo que se declara inconstitucional es aquella interpretacin reputada errnea o indebida de una norma en particular (o al menos, de alguno de sus preceptos), equivocacin mediante la cual se le ha dado un contenido y un significado distintos a aquellos que en puridad le corresponden. Las sentencias interpretativas-manipulativas implicarn en cambio que el juzgador competente encuentra y determina un contenido normativo inconstitucional dentro de una ley o norma con rango de ley, subdividindose por ello a su vez en sentencias reductoras, aditivas, sustitutivas y exhortativas. Entrando un poco ms en el detalle de esta ltima subdivisin, sentencias reductoras son aquellas en las cuales se anota que parte de un texto cuestionado es inconstitucional,

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2.1.1. STC ROL 1130-08, ART. 387 INC. 2 CDIGO PROCESAL PENAL. El caso para el que se requera la inaplicabilidad de la mencionada norma era un cuasidelito de homicidio sometido a las reglas del procedimiento simplificado, se segua ante el Juzgado de Garanta de Talcahuano. Este ltimo Tribunal, con fecha 4 de diciembre de 2007, dict sentencia condenatoria imponiendo a la requerida la pena de cien das de presidio menor en grado mnimo, aplicando a favor de la sentenciada el antiguo texto del artculo 398 del Cdigo Procesal Penal. La validez de la sentencia fue impugnada por medio de un recurso de nulidad de la defensa que, en definitiva, fue acogido por la Iltma. Corte de Apelaciones de la ciudad de Concepcin, que dispuso la realizacin de un nuevo juicio oral simplificado ante Tribunal no inhabilitado. Antes de desarrollarse el nuevo juicio, el procedimiento fue suspendido por decisin del Excmo. Tribunal Constitucional, en virtud de lo dispuesto en el inciso undcimo del artculo 93 de la Carta Poltica. As, la sentencia analizada se pronuncia acerca de la inaplicabilidad del art. 387 inciso segundo. La norma en cuestin dispone que [] Tampoco ser susceptible de recurso alguno la sentencia que se dictare en el nuevo juicio que se realizare como consecuencia de la resolucin que hubiere acogido el recurso de nulidad. No obstante, si la sentencia fuere condenatoria y la que se hubiere anulado hubiese sido absolutoria, proceder el recurso de nulidad en favor del acusado, conforme a las reglas generales.

inconstitucionalidad que buscar revertirse recortando su contenido normativo, y por ende, circunscribiendo su aplicacin a casos concretos en sede administrativa o judicial. Sentencias aditivas seran las que pasan por la determinacin de una inconstitucionalidad por omisin legislativa e implican aadir algo a lo hasta entonces vigente para as alcanzar su constitucionalidad. Sentencias sustitutivas es la denominacin que reciben aqullas donde simultneamente se declara la inconstitucionalidad parcial de una ley y se incorpora una modificacin del aspecto de la norma que acaba de sealarse como inconstitucional, produciendo as un cambio o alteracin de parte de la literalidad de una ley.

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Los reproches de constitucionalidad en contra del citado precepto bsicamente se refieren a que ste infringira la garanta del procedimiento justo y racional, contenida en el inciso quinto del artculo 19 N 3, especficamente, al derecho al recurso. El TC se refiere en esta sentencia considerando sptimo- a la garanta del debido proceso, definindolo como [] aquel que cumple integralmente la funcin constitucional de resolver conflictos de intereses de relevancia jurdica con efecto de cosa juzgada, protegiendo y resguardando, como su natural consecuencia, la organizacin del Estado, las garantas constitucionales y, en definitiva, la plena eficacia del Estado de Derecho. Relacionado con lo anterior, agrega que [] desde una perspectiva constitucional, y de derechos fundamentales, el debido proceso se traduce no slo en las garantas del imputado, sino tambin en el derecho a acceder a la justicia de la vctima para perseguir la reparacin del mal causado y el castigo a los culpables, a travs de los medios establecidos en la ley procesal y traducidos en el proceso en contra del imputado. En este mismo sentido, la sentencia ordena a la judicatura ordinaria abstenerse de toda interpretacin que pretendiendo salvaguardar las garantas del imputado- amenace el derecho de la vctima y de los rganos legitimados para exigir la sancin prevista por la ley, y consecuencialmente, la reparacin ntegra del mal causado. Esto se ve claramente en el considerando octavo de la aludida sentencia. Segn seala el TC:

[] OCTAVO.- Que, de otra parte, debe tenerse en consideracin que los rganos colegisladores fueron quienes tomaron, en ese momento, la decisin acerca de que el mejor sistema para contar con un debido proceso penal fue el de establecer un juicio oral en nica instancia, el que cumplira as, a juicio del legislador, con los presupuestos necesarios para ser calificado de debido. Desde una perspectiva constitucional, y de derechos fundamentales, el debido proceso se traduce no slo en las garantas del imputado, sino tambin en el derecho a acceder a la

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justicia de la vctima para perseguir la reparacin del mal causado y el castigo a los culpables, a travs de los medios establecidos en la ley procesal y traducidos en el proceso en contra del imputado. Por ende, deben descartarse todas las interpretaciones que, a pretexto de las garantas del imputado, lesionen el derecho de la vctima y de los organismos encargados de protegerla para buscar la aplicacin de la sancin prevista por la ley y la reparacin del mal causado; (cursivas aadidas)25. Se argumenta tambin en la sentencia respecto al necesario fin de todo proceso judicial, y el cumplimiento de su funcin constitucional. Seala el TC: [] DECIMOSEPTIMO.- Que debe reiterarse que las necesidades de certeza y seguridad jurdica son inherentes a la resolucin de conflictos por medio del proceso, en lo que se basa la preclusin de la impugnabilidad de las sentencias, frente a lo cual se est en la especie. En este sentido cabe sealar que, desde la perspectiva ya analizada, toda sentencia, en algn momento, es agraviante para una de las partes, especficamente para la parte vencida, y si el agravio implicara que siempre debe haber un recurso que lo remedie, el proceso nunca podra tener fin. Hace fuerza a esta argumentacin que la propia Carta Fundamental, en su artculo 76, prohbe hacer revivir procesos fenecidos, con lo cual resulta obvio concluir que la Constitucin Poltica ha estructurado el ejercicio de la jurisdiccin reconociendo expresamente la fundamental premisa de la necesidad del fin del proceso como forma de solucin real y definitiva de los conflictos. Sin la aplicacin del efecto de cosa juzgada, el conflicto no queda resuelto, con lo cual el proceso no cumple su funcin, reconocindose como nica excepcin a ello la accin de revisin de sentencias firmes, contemplada expresamente en la legislacin procesal civil y penal; (cursivas aadidas)26. Podemos ver cmo no obstante el TC haber rechazado la accin de inaplicabilidad, establece una instruccin a los jueces en su considerando octavo. Esta orden bsicamente consiste en comprender el debido proceso, y
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CHILE. Sentencia Rol 1130-08 (07 de octubre de 2008), cons. 8. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CHILE. Sentencia Rol 1130-08 (07 de octubre de 2008), cons. 17.
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entenderlo como un concepto que se debe aplicar tanto a las vctimas como a los imputados. Es por ello que seala deben descartarse todas las interpretaciones que, a pretexto de las garantas del imputado, lesionen el derecho de la vctima y de los organismos encargados de protegerla para buscar la aplicacin de la sancin prevista por la ley y la reparacin del mal causado: por cuanto est instando a los tribunales, siempre que tengan una disyuntiva interpretativa, a no inclinarse excesivamente en pro de las garantas de los imputados, cuando de ello se siga una lesin al derecho de la vctima y los rganos legitimados para ejercer la accin penal, sea esta pblica o privada. Igual instruccin se verificaba tambin en la STC rol 986-2007, en el conocido caso Aarn Vsquez. As, el TC seal: [] DECIMOSPTIMO: Que sostiene el libelo que el precepto impugnado, al limitar la interposicin de un segundo recurso de nulidad, violenta uno de los presupuestos bsicos del debido proceso, cual es la imposibilidad que tendra el condenado por una segunda sentencia de solicitar la revisin de la misma por un tribunal superior. Para entrar al anlisis de esta infraccin, cabe iniciar el presente captulo con un concepto del debido proceso, en concordancia con las consideraciones anteriormente efectuadas en esta sentencia. A este respecto, por debido proceso se entiende aquel que cumple integralmente la funcin constitucional de resolver conflictos de intereses de relevancia jurdica con efecto de cosa juzgada, protegiendo y resguardando, como su natural consecuencia, la organizacin del Estado, las garantas constitucionales y, en definitiva, la plena eficacia del Estado de Derecho. A este respecto, el debido proceso cumple una funcin dentro del sistema, en cuanto garanta del orden jurdico, manifestado a travs de los derechos fundamentales que la Constitucin le asegura a las personas. Desde esta perspectiva el imperio del derecho y la resolucin de conflictos mediante el proceso son una garanta de respeto por el derecho ajeno y la paz social. En sntesis, el debido proceso, ms all de consagrar los derechos de los litigantes, y el poder-deber del juez en la forma que el constituyente ha establecido para eliminar la fuerza en la solucin de los conflictos, genera un medio idneo para que cada

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cual pueda obtener la solucin de sus conflictos a travs de su desenvolvimiento. En el caso en que incide la aplicacin de la norma sometida a examen, la hiptesis constitucional y legal se transform en realidad cuando el requirente entr en conflicto con la vctima de acuerdo a los hechos que constan en el proceso trado a la vista, con los resultados de todos conocidos. Para decidirlo, se efectu la investigacin previa por parte del Ministerio Pblico, traspasndose luego al juez de garanta y de ah al juicio oral, habindose dado as cumplimiento, en esta forma, a todos los trmites ordenados por la ley de procedimiento. De otra parte, debe tenerse en consideracin que los rganos colegisladores fueron quienes tomaron, en ese momento, la decisin acerca de que el mejor sistema para contar con un debido proceso penal fue el de establecer un juicio oral en nica instancia. En tales circunstancias, se cumpli con los presupuestos necesarios del debido proceso. Desde una perspectiva constitucional, y de derechos fundamentales, el debido proceso se traduce no slo en las garantas del imputado, sino tambin en el derecho a acceder a la justicia de la vctima para perseguir la reparacin del mal causado y el castigo a los culpables, a travs de los medios establecidos en la ley procesal y traducidos en el proceso en contra del imputado. Por ende, deben descartarse todas las interpretaciones que, a pretexto de las garantas del imputado, lesionen el derecho de la vctima y de los organismos encargados de protegerla para buscar la aplicacin de la sancin prevista por la ley y la reparacin del mal causado; (cursivas aadidas)27. 2.1.2. STC ROL 815-08. ART. 230 CDIGO PROCESAL PENAL.

OPORTUNIDAD DE FORMALIZACIN DE LA INVESTIGACIN. En igual sentido razona el TC respecto de la facultad de formalizar la investigacin de los Fiscales, contenida en el artculo 230 del Cdigo Procesal Penal, reprochada en la sentencia Rol N Rol 815-08. La norma dispone: Artculo 230.- Oportunidad de la formalizacin de la investigacin. El fiscal podr formalizar la investigacin cuando considerare oportuno formalizar el procedimiento por medio de la intervencin judicial.
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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CHILE. Sentencia Rol 986-07 (30 de enero de 2008), cons. 17.

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Cuando el fiscal debiere requerir la intervencin judicial para la prctica de determinadas diligencias de investigacin, la recepcin anticipada de prueba o la resolucin sobre medidas cautelares, estar obligado a formalizar la investigacin, a menos que lo hubiere realizado previamente. Exceptanse los casos expresamente sealados en la ley. Esta norma seala cundo el fiscal debe formalizar la investigacin de un hecho que revista caracteres de delito, estableciendo dos hiptesis: cuando el fiscal- lo considere oportuno; y cuando resulta jurdicamente necesario, sea porque necesita practicar determinadas diligencias de investigacin, de prueba o quiere solicitar medidas cautelares. As, podemos ver que si el fiscal no considera necesarias las diligencias sealadas, puede perfectamente no formalizar. Los reproches de constitucionalidad realizados a esta norma estn dados por que ira en contra de texto expreso de la Constitucin, en cuanto al ejercicio de la accin penal. Como seala el requirente, puesto que da a entender que la facultad de formalizar sera discrecional del fiscal, porque supone que dicha atribucin de formalizar (sic) es exclusiva y excluyente. De esta forma, el Ministerio Pblico entendera que slo l puede formalizar, cuando lo estime oportuno y a su mero arbitrio. El Ministerio Pblico contra argument sealando que respecto del ejercicio de la accin penal-, debe entenderse, en primer lugar, que dicho ejercicio implica acusar, lo que encuentra su apoyo en el artculo 83 de la Constitucin, disposicin que distingue entre la investigacin, entregada exclusivamente al Ministerio Pblico, y el ejercicio de la accin penal pblica, que se har en su caso por ese organismo. Adems, sostiene que debe entenderse tambin incluida la facultad de promover la persecucin o de dar inicio al proceso penal.

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Finalmente, el TC entiende esta facultad de otra forma: no es constitucionalmente aceptable la ausencia de alternativas de la vctima si el fiscal decide no formalizar la investigacin, por cuanto esto implicara una conducta por parte de un rgano estatal que vulnerara el derecho a tutela judicial efectiva de los derechos penales del ofendido, la privacin del derecho a la investigacin, y finalmente, privacin del derecho de acceso a la justicia, consagrado en el numeral tercero del artculo 19 de nuestra Carta Fundamental. En este supuesto, es que el TC recurre a la instruccin que pasaremos a reproducir, en el sentido de descartar interpretaciones que bajo pretexto de resguardar las garantas del imputado- pongan en riesgo el derecho de las vctimas y los rganos legitimados para ejercer la accin penal, y obtener tanto la aplicacin de una sancin punitiva como la reparacin del mal causado. Como vemos: [] DECIMOSEGUNDO.- Que en el sentido antes expuesto, entender la facultad del Ministerio Pblico de formalizar la investigacin como una alternativa discrecional, en la cual no se puede interferir y de la que pueda derivar la decisin de no investigar y eventualmente archivar, aun cuando el afectado por el delito ha manifestado su voluntad de proseguir la persecucin penal mediante la interposicin de una querella, como ocurre en el caso sub lite, implica un acto de un rgano del Estado que produce como resultado evidente la negacin de la tutela de los intereses penales de la vctima, la privacin del derecho a la investigacin del hecho delictivo y la imposibilidad de acceder a la jurisdiccin, para que sta resuelva el conflicto penal que la afecta, como lo ordena el artculo 7 de la Constitucin (cursivas aadidas). De lo anterior se desprende que al ser la tutela judicial efectiva un derecho fundamental, es la persona titular de dicho derecho violentado, la que debe disponer del mismo a la hora de resolver si acude o no a la justicia, teniendo presente que el ejercicio y la titularidad de sus derechos se encuentran dentro de la rbita de decisin del ser humano, coto vedado al poder pblico al estar dentro del marco de lo ntimo e

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individual, sin que el Estado pueda realizar injerencias dentro de dichos mbitos. Es por ello que cualquier concepcin que prescinda del inters de la vctima, como parte primordial del proceso penal, debe considerarse incompatible con la Constitucin, principio que surge ntidamente a la luz de la historia fidedigna de la Ley N 19.519 de 1997, que sin lugar a dudas de ninguna especie busc dejar a salvo el rol y los derechos del ofendido, fortaleciendo justamente las garantas resultantes de la tutela judicial efectiva por la va de salvar expresamente el derecho a la querella y a la investigacin racional y justa (cursivas aadidas). En efecto, como lo sealara esta Magistratura en su reciente sentencia Rol N 986, Desde una perspectiva constitucional, y de derechos fundamentales, el debido proceso se traduce no slo en las garantas del imputado, sino tambin en el derecho a acceder a la justicia de la vctima para perseguir la reparacin del mal causado y el castigo a los culpables, a travs de los medios establecidos en la ley procesal y traducidos en el proceso en contra del imputado. Por ende, deben descartarse todas las interpretaciones que, a pretexto de las garantas del imputado, lesionen el derecho de la vctima y de los organismos encargados de protegerla para buscar la aplicacin de la sancin prevista por la ley y la reparacin del mal causado (cursivas en el original)28. As, resolvi que la facultad consagrada en la norma impugnada no puede ser interpretada como discrecional del Fiscal, menos an si no ha habido por parte del Ministerio Pblico- ejercicio de la accin penal, existiendo ejercicio privado de la misma, como vemos: [] Y VISTOS, Lo prescrito en los artculos 19, N 3, 83 y 93, inciso primero, N 6, e inciso dcimo primero, de la 52 Constitucin Poltica de la Repblica, as como en las disposiciones pertinentes de la Ley N 17.997, Orgnica Constitucional de este Tribunal Constitucional, SE RESUELVE, Que se acoge el requerimiento de fojas 1 slo en cuanto se decide que una aplicacin de lo dispuesto en el inciso primero del artculo 230 del Cdigo Procesal Penal en el sentido que haga equivalente el poder de los fiscales para
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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CHILE. Sentencia Rol 815-08 (19 de agosto de 2008), cons. 12.

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formalizar la investigacin a ejercer dicha facultad de manera discrecional en trminos de no practicarla y, por otra parte, no ponerle trmino por alguno de los medios legales, hasta la fecha de prescripcin del delito, existiendo ejercicio de la accin penal por parte del querellante, produce efectos contrarios a la Constitucin. En consecuencia, el precepto legal no puede aplicarse con ese alcance en el caso en que incide el presente requerimiento (cursivas aadidas)29.

2.2. SENTENCIAS

CON DISMINUCIN DEL CONTENIDO NORMATIVO: LA MODALIDAD

SLO EN CUANTO. El TC adems puede recurrir a una disminucin del contenido normativo, en el cual, so pretexto de salvar una interpretacin constitucional, no declara inaplicable la totalidad de la norma cuya constitucionalidad se impugna, sino que prescinde solamente de alguna palabra o prrafo su tenor literal. Esta clasificacin se aprecia en la prctica de aceptar o rechazar requerimientos de inaplicabilidad con la modalidad slo en cuanto, en virtud de la cual se intenta mantener la constitucionalidad de la norma, en base a la disminucin de su contenido normativo. Podemos ver claros ejemplos de estas instrucciones en materias tales como la gratuidad de la institucin del Abogado del turno, en defensa del derecho de propiedad -expropiacin-, en la defensa del derecho al acceso a la salud, y en materia procesal penal, relacionado con el procedimiento de desafuero. Revisemos los citados ejemplos. 2.2.1. STC ROL 755-08. ART. 595 CDIGO ORGNICO ABOGADO DEL TURNO. Esta sentencia fue dictada con fecha 31 de Marzo de 2008, solicitada por el abogado Sergio Toloza Rodrguez y el Presidente del Colegio de Abogados
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL resolutiva.
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DE

TRIBUNALES.

DE

CHILE. Sentencia Rol 815-08 (19 de agosto de 2008), parte

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de Chile A.G., don Sergio Urrejola Monckeberg, en juicio de Inaplicabilidad de Precepto legal, en conformidad al Art. 93 N 6 de la Constitucin Poltica de la Repblica. La sentencia hace un anlisis a una serie de garantas constitucionales: igualdad ante las cargas pblicas (art. 19 N 20), igualdad ante la ley (Art. 19 N 2), libertad para desarrollar actividades econmicas lcitas (19 N 21), y libertad de trabajo (19 N 16), a la luz de la institucin conocida como abogado del turno. Esta figura encuentra su fuente legal en el inciso primero del art. 595 del Cdigo Orgnico de Tribunales, el cual dispone Corresponde a los jueces de letras designar cada mes y por turno, entre los no exentos, un abogado que defienda gratuitamente las causas civiles y otro que defienda las causas del trabajo de las personas que hubieren obtenido o debieran gozar del mencionado privilegio. []. El peticionario argumenta que la citada norma violara la garanta de igualdad ante las cargas pblicas. El Artculo 19 N 20 dispone en su parte pertinente, La Constitucin asegura a todas las personas: [] 20.- La igual reparticin de los tributos [], y la igual reparticin de las dems cargas pblicas. Seala que la gratuidad en su nombramiento conculcara en consecuencia- esta norma constitucional. El afectado expone los argumentos del juicio discriminatorio no arbitrario30, como lo son la ausencia de vnculo esencial. Los individuos a

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Como sabemos, el TC a lo largo de su existencia, ha ido delineando ciertos criterios en materia de igualdad ante la ley algunos propios, otros tomados del derecho comparado-. As lo ha declarado por ejemplo-, en la STC rol N 986: [] la garanta jurdica de la igualdad supone, entonces, la diferenciacin razonable entre quienes no se encuentren en la misma condicin; pues no se impide que la legislacin contemple en forma distinta situaciones diferentes, siempre que la discriminacin no sea arbitraria ni responda a un propsito de hostilidad contra determinada persona o grupo de personas, o importe indebido favor o privilegio personal o de grupo, debiendo quedar suficientemente claro que el legislador, en ejercicio de sus potestades, puede establecer regmenes especiales, diferenciados y desiguales siempre que ello no revista el carcter de arbitrario.

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quienes afecte la carga pblica no se encuentran relacionados por un vnculo esencial, de tal forma que no configuran una misma categora de personas. Esto por cuanto si la obligacin de prestar un servicio personal profesional gratuitamente no fuera discriminatoria, se le podra exigir no slo a los Abogados (entendidos como grupo dentro de un conjunto mayor, los profesionales), sino a todos los que tengan un ttulo profesional. Adems, alega en el mismo sentido, el medio legislativo no es adecuado al fin que se persigue. Argumenta el afectado que la institucin del Abogado del turno claramente ha demostrado durante un largo tiempo no ser adecuada ni suficiente para la satisfaccin de la necesidad de asesora jurdica que garantice el derecho consagrado en el Art. 19 N 3, esto es, que toda persona tiene derecho a defensa jurdica []. Expone como ejemplo la creacin de la Defensora Penal Pblica, lo que demostrara que en reas como el derecho procesal penal, se ha tenido que conformar nuevos rganos que aseguren la citada obligacin estatal. Por ltimo, estima que la intensidad del gravamen impuesto no es proporcional a la categorizacin efectuada. Esto pues como seala el peticionario, la proporcionalidad obliga a que mientras ms intensa es la carga, ms amplio sea el nmero de afectados, en circunstancias que la carga de trabajar gratis para el Estado slo se reduce a los abogados, un grupo especfico de profesionales. Respecto a estos argumentos, el TC seala en los considerandos 53, 54 y 55 de la sentencia: [] QUINCUAGSIMOTERCERO: Que, en efecto, la licitud de los fines perseguidos por el legislador no puede permitir
Conviene destacar en este sentido tambin un considerando del TC Espaol: no toda desigualdad de trato resulta contraria al principio de igualdad, sino aquella que se funda en una diferencia de supuestos de hecho injustificados de acuerdo con criterios o juicios de valor generalmente aceptados (STC 128/1987).

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el empleo de medios gravosos y que impongan una afectacin al patrimonio de los abogados convocados al turno, todos los cuales tienen ciertamente el derecho a una justa retribucin por su servicio profesional; QUINCUAGESIMOCUARTO: Que no escapa a esta Magistratura la circunstancia de que incluso en deberes de carcter cvico, como son el servicio militar y la integracin de vocales de mesas electorales, el legislador (Leyes N 20.045 y 20.092, ambas de 2005) ha establecido mecanismos de compensacin pecuniaria bajo la forma de asignacin o bonoque permitan, en parte, hacerse cargo de los gastos en que se debe incurrir para poder ejecutar las mismas de manera eficiente; QUINCUAGSIMOQUINTO: Que, de este modo, la carga del turno que se impone excepcionalmente a los abogados debe ser debidamente retribuida, derecho fundamental que nuestra Carta Suprema prev incluso en estados de excepcin constitucional, al reconocer el derecho a ser indemnizado respecto de las limitaciones que se impongan al derecho de propiedad (artculo 45). El Estado puede cumplir sus obligaciones a travs de los particulares, en conformidad al principio de subsidiariedad o supletoriedad, pero sin que ello importe un detrimento patrimonial;31.

Adems de la argumentada infraccin a la igualdad ante las cargas pblicas, el peticionario alega que la institucin del abogado del turno constituira una infraccin a la igualdad ante la ley, consagrada en el art. 19 N 2 de la Carta Fundamental. Expone que los abogados se encuentran en una situacin desigual respecto de una serie de instituciones similares cargas pblicas-, tales como la obligacin de realizar el servicio militar, o el actuar como vocal de mesa en los procesos electorales. Lo anterior, considerando que los ejemplos citados tienen efectivamente una contraprestacin pecuniaria por parte del Fisco. El TC seala al respecto, en el considerando 46, lo siguiente:
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CHILE. Sentencia Rol 755-08 (de 31 de marzo de 2008), cons.

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[] CUADRAGSIMOSEXTO: Que, como puede apreciarse, el fin perseguido por el legislador de dar asistencia jurdica gratuita no slo resulta constitucionalmente lcito sino tambin debido. Por su parte, el instrumento, consistente en imponer una carga, es idneo para cumplir dichos fines. Sin embargo, si se impone gratuitamente, se transforma en medio desproporcionadamente gravoso, desde el momento que el fin perseguido no exige ni impone que el abogado deba desempearse sin retribucin alguna. Y ello, porque la obligacin se radica en el Estado y no en los abogados. El Estado, entonces, puede satisfacerla transfirindola a los abogados (bajo el sistema de defensorios e incluso del turno, como en la especie), pero no es necesario ni lcito desde un punto de vista constitucional que se les imponga sin retribucin, tal como lo seala el inciso primero del artculo 595 del Cdigo Orgnico de Tribunales;32.

Se alega adems infraccin a la libertad para desarrollar actividades econmicas lcitas. Argumenta el peticionario que la profesin de Abogado es una actividad econmica privada, y no una funcin pblica. En este entendido, la institucin del abogado del turno conculcara su libertad para desarrollar actividades econmicas lcitas, consagrada en el Art. 19 N 21 de la Carta Fundamental. En virtud de esta libertad, nadie puede ser compelido a prestar sus servicios sin una correspondiente contraprestacin pecuniaria. La regulacin del Cdigo Orgnico de Tribunales adems atentara contra la esencia de este derecho, en conformidad con el Art. 19 N 26. Finalmente, se esgrime una infraccin de la norma legal a la libertad de trabajo. Entendiendo el trabajo como una actividad econmica, se puede tambin suponer que obligar a una persona a trabajar sin recibir a cambio una contraprestacin monetaria, sera contrario a la garanta consagrada en el inciso segundo del Art. 19 N 16. Esta norma dispone que [] Toda persona tiene derecho a la libre contratacin y a la libre eleccin del trabajo con una
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justa retribucin. El turno entonces, sera una prctica forzada de un trabajo o actividad econmica, en cuanto siga siendo una actividad sin retribucin alguna por parte del beneficiario, el Estado. El TC se pronunci respecto a este punto en el considerando 63, como sigue: [] SEXAGSIMOTERCERO: Que, adems, como lo ha sealado recientemente esta Magistratura (Rol N 804), poder ejercer libremente una profesin implica, en los hechos, desplegar o practicar los conocimientos de la respectiva carrera, ciencia o arte y ofrecrselos a terceros, sin ms limitaciones que las establecidas en la propia Carta Fundamental, debiendo el legislador regular su ejercicio -como en este caso con la carga excepcional del turno gratuito- sin afectar los derechos en su esencia, en los trminos que seala el artculo 19, N 26, de la misma. En este caso, el trabajo se produce como consecuencia de la imposicin de una carga legal, la que sin embargo no resulta compatible con nuestro sistema constitucional si no va acompaada de una justa retribucin pecuniaria;33. En virtud de los considerandos anteriormente sealados, el TC determin declarar inaplicable el precepto legal impugnado, slo en cuanto a la expresin gratuitamente34. Comentando la sentencia, podemos primeramente observar que la declaracin contiene una disminucin del contenido normativo. Esto es, una modalidad en la cual el TC, a efectos de reenviar una norma al parmetro constitucionalmente aceptable, ordena a los jueces ordinarios aplicarla prescindiendo de una frase, palabra o expresin determinada. El fundamento de ello es que la mera declaracin de inaplicabilidad muchas veces podra producir un resultado ms lesivo a la Constitucin que su aplicacin. En este caso por
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La sentencia comentada es la primera de una serie de sentencias pronunciadas en el mismo sentido. Entre las consultadas, podemos citar los roles nmero 800-07, 1138-08 y 1140-08.

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ejemplo- declarar inaplicable completamente el Art. 595 implicara privar a las personas que han justificadamente obtenido el privilegio de pobreza de su derecho a acceder a la justicia, consagrado en el Art. 19 N 3. ORELLANA critica este fallo, por cuanto argumenta que el TC no ha interpretado correctamente el precepto legal sometido a su anlisis. El tenor literal de la norma es el siguiente: Art. 595. (inciso 1, primera parte) Corresponde a los jueces de letras designar cada mes y por turno, entre los no exentos, un abogado que defienda gratuitamente las causas civiles y otro que defienda las causas del trabajo de las personas que hubieren obtenido o debieran gozar del mencionado privilegio []. Seala al respecto: Este comentarista entiende que en el pronunciamiento del Tribunal Constitucional se ha cometido un error de interpretacin que lo ha llevado declarar inaplicable algo que es jurdicamente constitucional. En efecto, el Tribunal Constitucional declara inaplicable el vocablo "gratuitamente", expresin del artculo 595 del Cdigo Orgnico de Tribunales (que de acuerdo a la disposicin transitoria cuarta tiene el rango de ley orgnica), segn veremos a continuacin, es constitucional y est conforme con la igualdad ante la ley. Los abogados de turno son aquellos profesionales que deben atender y representar, en los procesos que se les ordene, a las personas que no tienen los medios econmicos para hacerlo. El abogado de turno, por lo tanto, no es una institucin aislada en nuestro ordenamiento jurdico procesal. Va de la mano con la "asistencia jurdica gratuita" o tambin conocida como "privilegio o beneficio de pobreza". Y es eso lo que expresa el artculo 595. Si leemos bien esta norma nos fijamos que la gratuidad a que hace referencia no dice relacin con la gratuidad de la labor profesional del abogado, sino que ms bien se refiere a la imposibilidad de cobrar honorarios, el abogado nombrado, a su representado, y por qu no le puede cobrar honorarios?. Porque la norma expresa que dicha persona goza o debiera gozar del privilegio. Me explico, el artculo, luego de mencionar la expresin gratuitamente, expresamente dice:... de las personas que hubieren gozado o debieran gozar del mencionado privilegio. Al sealar que gozan o debieran gozar del mencionado privilegio se est refiriendo a la palabra gratuitamente. Por eso sealamos que esta expresin no 35

se vincula con que la actividad lucrativa del abogado (honorarios) no merezca una contribucin en dinero, sino con la imposibilidad de cobrarle honorarios al representado, porque goza de la asistencia jurdica gratuita o privilegio de pobreza. Esta norma, que tiene rango constitucional, est en plena armona con el artculo 19 N2 de la CPR que regula entre otras materias la igualdad ante la ley. No veo una carga al abogado que "gratuitamente debe atender" a quien goce del privilegio de pobreza. El abogado atiende gratuitamente a la persona beneficiada. La gratuidad no dice relacin con la persona del abogado, sino ms bien con el beneficiario de la asistencia gratuita. Cuando el COT seala que el abogado debe defender gratuitamente en las causas judiciales, no dice que el abogado no tenga derecho a alguna retribucin por parte del Estado, est diciendo simplemente que el abogado no puede exigirle un honorario o remuneracin al beneficiado con el privilegio de pobreza. Por eso, a nuestro juicio el Tribunal Constitucional, comete un error jurdico de importancia al declarar inaplicable el vocablo "gratuitamente" que utiliza el artculo 595 del COT en su sentencia de fecha 31 de marzo de 200835. Segn lo citado, el precepto legal razonablemente interpretado-, nos hara necesariamente llegar a la misma conclusin que lleg el TC, esto es, que la gratuidad es para con la persona que ha obtenido el privilegio de pobreza, y no para con el Abogado, al cual el Estado (a fin de salvaguardar las garantas contenidas en los numerales 2, 16, 20, 21 y 26 del Art. 19 de la CPR) tiene la obligacin de indemnizar por los servicios prestados. Sin embargo, en la resolucin se declara inaplicable la palabra gratuitamente, cuando lo ms razonable habra sido declarar ntegramente aplicable el precepto, pero en el entendido de que la gratuidad es para con el beneficiario, y no para con el abogado, como sealamos anteriormente. Finalmente, con fecha 29 de julio del presente ao, el TC en la STC rol N 1254-08, decide declarar inconstitucional la expresin gratuitamente del
ORELLANA TORRES, Fernando (2008): Comentario de la STC que declar la inaplicabilidad de la expresin gratuitamente del Artculo 595, inc. 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales, en Revista Ius et Praxis, ao 14, N 1, p. 394.
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artculo 595 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Para tal cometido, mantuvo el grueso de los considerandos referidos a la materia en las sentencias roles 755, 800, 1138 y 1140. Agreg adems consideraciones interpretativas, en el sentido de que la supresin del trmino gratuitamente mantena a salvo el derecho a defensa jurdica de las personas, consagrado en el art. 19 N 3 de la Carta Fundamental, pero facultaba a los letrados para exigir del Estado una justa remuneracin de sus servicios. La crtica hecha por ORELLANA a este fallo nos hace pensar ciertamente que la forma de interpretar el precepto y su consecuencial modificacin por parte del TC- no fue, considerando la tendencia jurisprudencial, la ms correcta. Parecera ser que en este caso habra sido ms coherente con la integridad del precepto legal y ciertamente, del derecho a defensa jurdica de las personasdeclarar el correcto sentido de interpretacin de la norma, quedando claramente establecida la gratuidad del servicio para la persona beneficiada, pero no para el Estado. Considerando la idea anterior es que nos preguntamos al respecto de las modalidades interpretativas, demuestra el TC, al finalmente derogar el vocablo "gratuitamente" del inciso primero del artculo 595 del COT, que de una u otra manera entiende que las sentencias con modalidades interpretativas no generan certeza jurdica? O que por lo menos, razona que la solucin no est en ellas, utilizando en el caso la va de la declaracin de inconstitucionalidad36.

Adems de la declaratoria de inconstitucionalidad, el TC emite una exhortacin al legislador, en los siguientes trminos: [] NONAGESIMOSEXTO: Que, sin perjuicio de lo sealado, parece conveniente instar al legislador a resolver esta situacin que se ha producido, como consecuencia de la subsistencia del turno gratuito de los abogados, estableciendo un mecanismo de asesora similar al que ya existe en otras materias, como por ejemplo en materia penal y, ms recientemente, en el mbito laboral;. STC rol N 1254-08, 29 de julio de 2009, cons. 96.

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2.2.2. STC ROL 944-0737. CAJA NACIONAL DE AHORROS Y PRSTAMOS. Misma solucin que la sealada anteriormente es la que el TC adopt en la sentencia Rol N 944-2007, que impugna el artculo 5 de la Ley 18.900, el cual pone fin a la existencia legal de la Caja Central de Ahorros y Prstamos38. Los reproches de constitucionalidad estn dados por la infraccin que esta norma producira al artculo 19 N 24 de nuestra Carta Fundamental, que consagra El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales []. La norma impugnada dispone que Para todos los efectos legales, a contar de la fecha de publicacin del decreto supremo aprobatorio de la cuenta, sern de cargo fiscal las obligaciones de la Caja y de la Asociacin que no alcanzaren a quedar cubiertas por el producido de las liquidaciones, debiendo consultarse los fondos necesarios en el presupuesto de la Nacin, en conformidad a lo dispuesto en el artculo 21, del decreto ley 1.263, de 1975. Es decir, que una vez terminada la existencia de la Caja, y habindose liquidado las cuentas, todas las obligaciones que an subsistieran para con los titulares de cuentas seran de cargo fiscal. Sin embargo, la restitucin de los depsitos efectuados en la comentada institucin se ve condicionada a la publicacin del referido decreto supremo. No obstante lo anterior, es claro que no es la norma completa la que produce en la especie resultados contrarios a la Carta Fundamental, sino
Con fecha 12 de septiembre de 2007, Eduardo Barrera dedujo accin de inaplicabilidad en contra del artculo 5 de la Ley N 18.900, que pone fin a la existencia legal de la Caja Central de Ahorro y Prstamos. Por Decreto con Fuerza de Ley de 26 de marzo de 1960, publicado en el Diario Oficial N 24.612, de 5 de abril de 1960, se cre un organismo autnomo, con personalidad jurdica, denominada Caja Central de Ahorros y Prstamos. La finalidad de este organismo era cumplir con un acuerdo suscrito por varios pases latinoamericanos entre ellos Chile-, en el sentido de impulsar la satisfaccin de las necesidades de vivienda de cada regin. Esto mediante el otorgamiento de ayuda financiera por crditos directos, adems de servir de aseguradora de depsitos de ahorro y de prstamos hipotecarios. Fuente: [http://www.sbif.cl] (fecha de visita: 13 de octubre de 2009).
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solamente las modalidades o condiciones que embarazan el cumplimiento de la obligacin, verbigracia, la aprobacin de la cuenta por Decreto Supremo. As lo estima el TC en el considerando que reproducimos: [] DECIMOSEPTIMO. Que, habindose determinado que la aplicacin del artculo 5 de la Ley N 18.900 producir, en caso de aplicarse en el juicio pendiente, un efecto contrario a la Constitucin, por privar al requirente de su derecho de propiedad de un modo no autorizado por el artculo 19, nmero 24, de la Ley Fundamental, debe ahora precisarse que lo que producira tal efecto no es todo el contenido normativo del artculo en cuestin, sino slo aquella parte del mismo que condiciona la obligacin fiscal de cumplir con las obligaciones subsistentes de la Caja y de la Asociacin. En efecto, y como ha quedado demostrado en los razonamientos anteriores, no podra estimarse contrario a la Constitucin, sino acorde a ella y a elementales nociones de justicia, que el Fisco asuma para s las deudas de una entidad de cuyos bienes se apropia y que, por decisin legislativa, extingue para sus acreedores. Lo que resulta contrario a la Carta Fundamental es que el Fisco condicione el pago de obligaciones de un deudor que la ley misma ha extinguido y de cuyos bienes aqul se ha adueado, a un acto propio y voluntario que luego decide no cumplir por ya ms de 18 aos. En consecuencia, lo que producira efectos contrarios a la Carta Fundamental en caso de aplicarse es tan slo que la norma sujete el traspaso de las obligaciones al Fisco a la condicin de publicar un decreto supremo, y as se declarar (cursivas aadidas)39. As, finalmente el TC fall: [] Y VISTO lo dispuesto en los artculos 19 N 24 y 93 de la Constitucin Poltica, as como en las disposiciones pertinentes de la Ley N 17.997, Orgnica Constitucional del Tribunal Constitucional, Se resuelve: Que se acoge el requerimiento de inaplicabilidad deducido a fojas 1, slo en cuanto se declara inaplicables, en la causa caratulada Barrera Barrera, Jos, con Fisco de Chile, Rol 4877-2007, que se sigue actualmente ante la Corte Suprema, las expresiones a contar de la fecha de

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publicacin del decreto aprobatorio de la cuenta, contenidas en el artculo 5 de la Ley N 18.90040. 2.2.3. STC ROL 976-08. CASO ISAPRES41. Similar tcnica jurisprudencial se ha utilizado respecto del resguardo del derecho al acceso a la salud, en relacin a la vulneracin de la igualdad de acceso al rgimen escogido por el beneficiario, consagrada en el artculo 19 N 9 inciso final de nuestro Cdigo Supremo. El caso en cuestin es una accin de inaplicabilidad deducida en contra del artculo 38 ter de la Ley N 18.933 de Isapres actual artculo 199 del DFL N 1/2005, del Ministerio de Salud-, que dispone criterios determinacin y reajuste del precio de los planes de salud que las Isapres ofrecen a sus afiliados, tales como la edad y sexo de los beneficiarios42.

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Requerimiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad deducido con fecha dos de octubre de dos mil siete, por doa Silvia Pea Wasaff, en contra del artculo 38 ter de la Ley N 18.933, conocida como Ley de Isapres, en el recurso de proteccin contra la Isapre ING Salud S.A., rol 4972-2007, de la Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago. La norma citada dispone: Artculo 199.- Para determinar el precio que el afiliado deber pagar a la Institucin de Salud Previsional por el plan de salud, la Institucin deber aplicar a los precios base que resulten de lo dispuesto en el artculo precedente, el o los factores que correspondan a cada beneficiario, de acuerdo a la respectiva tabla de factores. La Superintendencia fijar, mediante instrucciones de general aplicacin, la estructura de las tablas de factores, estableciendo los tipos de beneficiarios, segn sexo y condicin de cotizante o carga, y los rangos de edad que se deban utilizar. Cada rango de edad que fije la Superintendencia en las instrucciones sealadas en el inciso precedente se sujetar a las siguientes reglas: 1.- El primer tramo comenzar desde el nacimiento y se extender hasta menos de dos aos de edad; 2.- Los siguientes tramos, desde los dos aos de edad y hasta menos de ochenta aos de edad, comprendern un mnimo de tres aos y un mximo de cinco aos; 3.- La Superintendencia fijar, desde los ochenta aos de edad, el o los tramos que correspondan; 4.- La Superintendencia deber fijar, cada diez aos, la relacin mxima entre el factor ms bajo y el ms alto de cada tabla, diferenciada por sexo, y 5.- En cada tramo, el factor que corresponda a una carga no podr ser superior al factor que corresponda a un cotizante del mismo sexo.
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Los reproches de constitucionalidad estn dados primeramente, por la parte del precepto que faculta a las Isapres fijar un nuevo precio al plan de salud, en base a la aplicacin de un factor. ste se multiplica con un mximo autorizado por la Superintendencia en la tabla que sta fija, en instrucciones de carcter general, conforme a los factores mencionados, es decir, gnero y edad. Seala la requirente que tales distinciones no son constitucionalmente aceptables. La segunda duda de constitucionalidad se da por aquella parte del precepto legal que autoriza a las Isapres para determinar libremente los factores de la tabla, con la sola limitacin del inciso tercero ver nota 42-. El ejercicio de esta facultad por parte de la Isapre, que incide directamente en el precio del plan suscrito, ha implicado una diferencia sustantiva en cuanto al factor menor y mayor en la tabla incorporada al contrato. A consecuencia de esto, se le aplic a la requirente, al cumplir 60 aos, la regla de tramos indicada, lo que deriv en una alza desproporcionada de su plan de salud, que no se condice con ninguna modificacin o mejora en las prestaciones del mismo. El efecto final de todo esto, atendida la disminucin de las facultades econmicas de la afectada, fue que la recurrente ya no pudo seguir pagando su plan de
En el marco de lo sealado en el inciso precedente, las Instituciones de Salud Previsional sern libres para determinar los factores de cada tabla que empleen. En todo caso, la tabla de un determinado plan de salud no podr variar para los beneficiarios mientras se encuentren adscritos al mismo, ni podr alterarse para quienes se incorporen a l, a menos que la modificacin consista en disminuir de forma permanente los factores, total o parcialmente, lo que requerir autorizacin previa de la Superintendencia; dicha disminucin se har aplicable a todos los planes de salud que utilicen esa tabla. Cada plan de salud slo podr tener incorporada una tabla de factores. Las Instituciones de Salud Previsional no podrn establecer ms de dos tablas de factores para la totalidad de los planes de salud que se encuentren en comercializacin. Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso precedente, las Instituciones de Salud Previsional podrn establecer nuevas tablas cada cinco aos, contados desde las ltimas informadas a la Superintendencia, mantenindose vigentes las anteriores en los planes de salud que las hayan incorporado. Las Instituciones de Salud Previsional estarn obligadas a aplicar, desde el mes en que se cumpla la anualidad y de conformidad con la respectiva tabla, el aumento o la reduccin de factor que corresponda a un beneficiario en razn de su edad, y a informar al cotizante respectivo mediante carta certificada expedida en la misma oportunidad a que se refiere el inciso tercero del artculo 197.

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salud, y con ello, se vio afectado su derecho a la libre eleccin del sistema de salud, garantizado en el artculo 19 N 9, inciso quinto de la Carta Fundamental. La citada norma dispone que Cada persona tendr el derecho a elegir el sistema de salud al que desee acogerse, sea ste estatal o privado []. El TC seala que la finalidad suprema y ltima de la norma constitucional es la proteccin y la garanta de la libertad y dignidad del hombre. Por consecuencia, la interpretacin de la Ley Fundamental debe orientarse siempre a aquella meta suprema43. En ese sentido, refrenda lo dicho y razona de la siguiente manera: [] TRIGESIMOCUARTO. Que, aplicando dicho criterio de hermenutica constitucional y siendo la Carta Fundamental un sistema orgnico y coherente de valores, principios y normas, todos los cuales guardan entre s correspondencia y armona, excluyendo cualquiera interpretacin que anule o prive de eficacia a algn precepto de ella, cabe insistir en que no slo los rganos del Estado deben respetar y promover los derechos consustanciales a la dignidad de la persona humana, sino que esa obligacin recae tambin en los particulares, aunque sea subsidiariamente, puesto que el Cdigo Supremo asegura la intangibilidad de tales atributos en toda circunstancia, cualesquiera sean los sujetos que se hallen en la necesidad de infundir vigencia efectiva a lo proclamado en sus preceptos; (cursivas aadidas)44. As, finalmente resuelve aplicando una de las modalidades objeto de nuestro estudio, declarando inaplicable la norma objetada slo en cuanto. Como podemos ver: [] Y VISTO lo prescrito en los artculos 19, N 2, N 9, N 24 y N 26, 93, inciso primero, N 6, e inciso undcimo, de la Constitucin; y en los artculos 2, 38 y 38 ter de la Ley N 18.933, as como en los artculos 30 y 31 de la Ley N 17.997, Orgnica Constitucional de esta Magistratura, SE DECLARA: QUE SE ACOGE EL REQUERIMIENTO DE FOJAS 1 Y SIGUIENTES SLO EN CUANTO LA TABLA DE FACTORES
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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CHILE. Sentencia Rol 976-07 (26 de junio de 2008), cons. 33. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CHILE. Sentencia Rol 976-07 (26 de junio de 2008), cons. 34

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CONTEMPLADA EN EL ARTCULO 38 TER DE LA LEY N 18.933, INCORPORADA AL CONTRATO DE SALUD DE LA REQUIRENTE CELEBRADO POR ELLA Y LA ISAPRE ING SALUD S.A., PARA DETERMINAR EL COSTO DE SU PLAN DE SALUD, ES INAPLICABLE EN LA CAUSA ROL DE INGRESO N 4972-2007, DE LA QUE CONOCE ACTUALMENTE LA CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO, POR SER CONTRARIA A CUANTO LE ASEGURA EL ARTCULO 19, N 9, DE LA CONSTITUCIN[] (negrillas en el original)45. El TC se pronunci luego, y en base a similares consideraciones, en igual sentido, en el requerimiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad deducido por doa Mara Ximena Osorio Sagredo, Rol N 1218-08, en contra del artculo 38 ter de la Ley N 18.933 -introducido por la Ley N 20.015-, actualmente correspondiente al artculo 199 del D.F.L. (Ministerio de Salud) N 1, de 2005. La gestin pendiente era la causa Rol N 10.913-2008, de juicio arbitral, conocida en calidad de arbitrador, por el Intendente de Fondos y Seguros de Salud. 2.2.4. STC ROL 736-07. DESAFUERO DIPUTADA MARA AMELIA HERRERA SILVA. En febrero de 2007, la diputada Mara Herrera Silva dedujo accin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad respecto del artculo 231 del Cdigo Procesal Penal, en la causa RIT N 4742005, del Tribunal de Garanta de Quilpu. La norma dispone: Artculo 231. Solicitud de audiencia para la formalizacin de la investigacin. Si el fiscal deseare formalizar la investigacin respecto de un imputado que no se encontrare en el caso previsto en el artculo 132, solicitar al juez de garanta la realizacin de una audiencia en fecha prxima, mencionando la individualizacin del imputado, la indicacin del delito que se le atribuyere, la fecha

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y lugar de su comisin y el grado de participacin del imputado en el mismo. A esta audiencia se citar al imputado, a su defensor y a los dems intervinientes en el procedimiento.

Los reproches de constitucionalidad estn dados por cuanto la requirente seala que en la causa se ha solicitado su citacin, ordenndola el Tribunal bajo apercibimiento del artculo 33 del Cdigo Procesal Penal. Esta norma, que seala la forma de practicar las citaciones judiciales, dispone en la parte pertinente que [] la no comparecencia injustificada dar lugar a que sean conducidos por medio de la fuerza pblica, que quedarn obligados al pago de las costas que causaren y que pueden imponrseles sanciones []. La requirente seala que, habida consideracin de su condicin de parlamentaria, se infringira lo dispuesto en el artculo 61 de la Constitucin, por no haber sido desaforada previamente a ser citada a audiencia de formalizacin. Adems, la disposicin requerida implica amenaza contra la libertad protegida por el fuero parlamentario, puesto que se podra decretar una detencin o prisin preventiva en su contra, en caso de que no compareciere sin justificacin. Por su parte, el Ministerio Pblico seala que la referida audiencia a la cual se ha citado a la requirente se ha intentado practicar sin solicitar medidas cautelares, apremios ni apercibimiento de arresto, por lo que no procedera el desafuero. Seala adems que ste slo procede en los dos casos sealados expresamente en la norma constitucional, a saber acusar y/o privar de libertad, diligencias que no han sido solicitadas, una por no ser procedente en esta etapa del proceso la acusacin-; y la otra, por no considerarla necesaria. No obstante el TC concuerda con la alegacin del Ministerio Pblico, en el sentido de que lo que la Constitucin prohbe no es cualquier actividad realizada en contra de un parlamentario, sino solamente privarlo de libertad o 44

acusarlo, s estima contrario a la Carta Fundamental citarlo con apercibimiento de una medida coercitiva en caso de no comparecer. As, seala: [] DECIMOSPTIMO. Que sin perjuicio de lo aseverado en los considerandos que preceden, estos sentenciadores entienden que un parlamentario, como la requirente en estos autos, no puede ser constreido a comparecer a la audiencia de formalizacin mediante el empleo de un medio coercitivo como el que contemplan los incisos segundo y tercero del artculo 33 del mencionado Cdigo, desde que en tal supuesto efectivamente se estara afectando su libertad personal, lo que no puede hacerse sin previo desafuero del imputado;46. Finalmente, esta consideracin lleva al TC a acoger el requerimiento de inaplicabilidad, aunque con una instruccin interpretativa: se accede a la accin de inaplicabilidad, pero slo en cuanto el Juzgado de Garanta donde se conoce el asunto no podr apercibir a la Diputada requirente con las medidas de apremio establecidas por el artculo 33 del Cdigo Procesal Penal. As lo vemos en la parte resolutiva del fallo: [] Y VISTO lo prescrito en los artculos 61, inciso segundo, 83, 93, inciso primero, N 6, e inciso dcimo primero, de la Constitucin Poltica de la Repblica, as como en las disposiciones pertinentes de la Ley N 17.997, Orgnica Constitucional de este Tribunal Constitucional, SE RESUELVE: que se acoge el requerimiento de inaplicabilidad deducido a fojas 1, slo en cuanto el tribunal de garanta de Quilpu no podr apercibir a la requirente con las medidas de apremio establecidas por el artculo 33 del cdigo procesal penal, al citarla para la audiencia de formalizacin de la investigacin penal en su contra, solicitada por el ministerio pblico, sin que previamente la corte de apelaciones de la jurisdiccin respectiva, mediante resolucin firme, haya declarado haber lugar a la formacin de causa por alguno de los hechos punibles que se le

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CHILE. Sentencia Rol 736-07 (29 de noviembre de 2007), cons. 17.

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imputan. Djase sin efecto la suspensin del procedimiento decretada en estos autos (negrillas en el original)47.

Es destacable la observacin que realiza ALDUNATE48 en la resolucin de este conflicto. Seala que en rigor, la accin pudo haberse deducido contra el dicho artculo 33 para impugnar su aplicacin en este caso (y de acuerdo a la doctrina sentada en el caso rol N 468-06, la accin debi rechazarse por no referirse a la disposicin que efectivamente podra causar efectos inconstitucionales)49. La contraposicin de fallos nos deja por un lado- con una resolucin que desestim la inaplicabilidad de una norma que no se impugn, no obstante poder producir efectos inconstitucionales en su aplicacin; y con otra la sentencia en anlisis- que acept la inaplicabilidad, pero no pronuncindose sobre la inconstitucionalidad de la aplicacin del artculo 231 del Cdigo Procesal Penal, sino que sobre la del artculo 33, que no fue impugnado. 2.2.5. STC ROL 806-07. DESAFUERO DIPUTADO RAMN FARAS PONCE. Aunque respecto de un tema un tanto diferente, otro caso de desafuero fue resuelto por medio de una instruccin interpretativa. As, en junio de 2007, se present un requerimiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad en
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CHILE. Sentencia Rol 736-07 (29 de noviembre de 2007), parte resolutiva.
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ALDUNATE LIZANA, Eduardo (2008): Jurisprudencia Constitucional p. 18.

As se razon en la citada sentencia, que seala el considerando decimosegundo: [] DECIMOSEGUNDO.- Que la accin de inaplicabilidad de autos se ha deducido en los siguientes trminos: En definitiva pido se declare que el referido precepto legal del artculo 299 N 3 del C. de Justicia Militar no me es aplicable en los autos Rol 310-2005, del Tercer Juzgado Militar de Valdivia y del Rol 110-2006 de la I. Corte Marcial de Santiago. Los tribunales debern prescindir de su aplicacin en este proceso. Como se observa, no se ha solicitado la inaplicabilidad del precepto referido en relacin con el artculo 433 del mismo cuerpo legal, como se sustenta la sentencia ya sealada, y, en consecuencia, no resulta relevante para la calificacin de juridicidad en la especie del artculo 299, N3, del Cdigo de Justicia Militar (cursivas aadidas).

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contra del inciso tercero del artculo 416 del Cdigo Procesal Penal, por parte de Cristin Barahona Flores, por s y en representacin, conjuntamente con don Francisco Ignacio Prez Vargas, de Inmobiliaria PY S.A.. La gestin pendiente es una querella en contra del diputado Ramn Faras Ponce por injurias graves cometidas a travs de un medio de comunicacin social, interpuesta ante el 8 Juzgado de Garanta de Santiago (RIT N 30932007, RUC N 07100094147), y una solicitud de desafuero en contra del mismo diputado, presentada ante la Corte de Apelaciones de Santiago (Causa Rol N 36432007). La norma dispone: Artculo 416.- Solicitud de desafuero. Una vez cerrada la investigacin, si el fiscal estimare que procediere formular acusacin por crimen o simple delito en contra de una persona que tenga el fuero a que se refieren los incisos segundo a cuarto del artculo 58 de la Constitucin Poltica, remitir los antecedentes a la Corte de Apelaciones correspondiente, a fin de que, si hallare mrito, declare que ha lugar a formacin de causa. Igual declaracin requerir si, durante la investigacin, el fiscal quisiere solicitar al juez de garanta la prisin preventiva del aforado u otra medida cautelar en su contra. Si se tratare de un delito de accin privada, el querellante deber ocurrir ante la Corte de Apelaciones solicitando igual declaracin, antes de que se admitiere a tramitacin su querella por el juez de garanta (nfasis aadido).

Argumenta el requirente que si la norma se interpreta en el sentido de que en los delitos de accin privada, la Corte de Alzada debe pronunciarse con el slo mrito de la querella, se estara vulnerando la garanta del procedimiento justo y racional, consagrado en inciso quinto del numeral 19 de nuestra Constitucin. Esto, fundamentalmente en cuanto no se admitan diligencias probatorias para aportar antecedentes que proporcionen mrito suficiente para fallar el desafuero.

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El TC estima esta peticin en el considerando trigsimo tercero, sealando al respecto: [] TRIGESIMOTERCERO. Que, conforme a todo lo razonado, debe entenderse que lo dispuesto en el inciso tercero del artculo 416 del Cdigo Procesal Penal podra producir efectos contrarios a la garanta de un justo y racional procedimiento establecida en la Constitucin, slo si se le aplica en el proceso de desafuero entendiendo que el precepto impide producir, decretar o recibir prueba pertinente, aunque ha ya asuntos sustanciales y controvertidos para declarar si ha o no lugar a la formacin de causa en contra del diputado seor Ramn Faras Ponce y slo en ese sentido se declarar que el precepto es inaplicable;50. Finalmente, acoge el requerimiento, slo en cuanto la respectiva Corte de Apelaciones no podr aplicar lo dispuesto en la norma impugnada en lo que sta impida decretar pruebas. As, el TC fall: [] Y VISTO lo dispuesto en los artculos 19 N 3, 61, 76 y 93 N 6 de la Constitucin Poltica de la Repblica y en la Ley N 17.997, Orgnica Constitucional del Tribunal Constitucional, SE DECLARA que se acoge el requerimiento de inaplicabilidad de fojas 1 slo en cuanto la Corte de Apelaciones de Santiago no podr aplicar lo dispuesto en el inciso tercero del artculo 416 del Cdigo Procesal Penal en lo que ste le pueda impedir decretar prueba en caso de que, a su juicio, ella resulte necesaria. Djese sin efecto la suspensin decretada en autos (nfasis aadido)51.

2.3. SENTENCIAS ADITIVAS O INTEGRADORAS. A la inversa de la clasificacin analizada anteriormente, en ciertas ocasiones, existen normas que se acercan a la constitucionalidad, pero carecen de algn elemento para lograr el resultado positivo. En estos casos, las
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL 33.
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CHILE. Sentencia Rol 806-07 (11 de diciembre de 2007), cons. CHILE. Sentencia Rol 806-07 (11 de diciembre de 2007), parte

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL resolutiva.

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sentencias atpicas agregan este elemento para as lograr la constitucionalidad de la norma. Se aade algo a un texto legal, para tornarlo compatible con la Constitucin. En algunos casos, se cubre un vaco legal; en otros, que venimos en llamar sentencias integradoras, se incluye a alguien inconstitucionalmente excluido de un beneficio o situacin legal. 2.3.1. STC ROL 993-08. CASO MORRISON CRISTI. APLICACIN DEL ART. 4 LEY DE TRFICO ILCITO DE ESTUPEFACIENTES, N 20.000. La ley 20.000 de trfico ilcito de estupefacientes- cre el delito de microtrfico, en su artculo 4. Esta norma sanciona con presidio menor en sus grados medio a mximo, al que sin la competente autorizacin posea, transporte, guarde o porte consigo pequeas cantidades de sustancias o drogas estupefacientes o psicotrpicas, productoras de dependencia fsica o squica, o de materias primas que sirvan para obtenerlas, sea que se trate de las indicadas en los incisos primero o segundo del artculo Io 1 [...] a menos que justifique que estn destinadas a la atencin de un tratamiento mdico o a su uso o consumo personal exclusivo y prximo en el tiempo". Las cosas importantes que plantea la accin de inaplicabilidad son bsicamente la interpretacin del art. 4 de la ley 20.000, en cuanto presumira a juicio del recurrente- la responsabilidad penal, invirtiendo la carga probatoria; y la vulneracin a la garanta de presuncin de inocencia. Este comentado caso ha sido uno de los ms significativos en la materia objeto de estudio. Su gran particularidad se da por cuanto la accin de inaplicabilidad fue rechazada, y no obstante aquello, finalmente el recurrente (Paul Morrison Cristi) fue sobresedo en la causa por trfico ilcito de estupefacientes. Esto como argumentamos-, en base a la prevencin realizada por el Ministro Hernn Vodanovic, que advierte cmo uno de los razonamientos realizados por la Corte de Apelaciones de Temuco, conociendo del recurso de

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nulidad interpuesto contra la sentencia de primera instancia que absolvi a Paul Morrison, podra en lo sucesivo producir resultados contrarios a la Constitucin. La Corte de Apelaciones acogi el recurso de nulidad, por infraccin a derecho que influye sustancialmente en lo dispositivo del fallo. Esto considerando que, al no sealarlo expresamente el art. 4, de la ley 20.000, no se exige acreditar la voluntariedad de la accin tpica, y que requerirlo sera agregar un requisito no contemplado en la norma. Por lo tanto, el Tribunal Oral en lo Penal de Temuco incurri en tal contravencin al declarar la insuficiencia de las pruebas presentadas por la fiscala, y por consiguiente, absolver al imputado. La diferencia de criterio radica en que el TC considera que la voluntariedad de la accin es un requisito que jams se debe omitir en un proceso de imputacin de responsabilidad penal. Hacer esto podra potencialmente producir resultados contrarios a la Carta Fundamental. La advertencia de esta situacin se ve claramente en la prevencin realizada por el Ministro Hernn Vodanovic, en sus razonamientos 5, 6 y 7. En palabras del Ministro: [] 5. Que, habindose establecido que la aplicacin del precepto impugnado no produce un efecto contrario a la Carta Fundamental, estos disidentes no pueden desconocer que la Iltma. Corte de Apelaciones de Temuco, al acoger el recurso de nulidad deducido por el Ministerio Pblico en contra de la sentencia del Tribunal del Juicio Oral en lo Penal de Temuco en la que se absolvi al acusado, razon, en el considerando 10 del siguiente modo: 10. Que, adems, tal y como ha sealado la recurrente, constituye tambin una infraccin al derecho, la afirmacin de la sentencia contenida en el considerando dcimo octavo, de que el Ministerio Pblico no acredit que el acusado estaba en conocimiento que transportaba la droga hallada en el automvil o que conociendo su existencia, aceptara transportarla, al menos que pretendiera distribuirla ya que ello implica 50

incorporar una exigencia no contemplado (sic) por el tipo penal del artculo 4 de la ley N 20.000, esto es el nimo de distribucin, unido al hecho que el conocimiento del imputado se presume al tenor de lo previsto en la norma citada, afirmacin que evidentemente ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, cuando se observa que la misma es la argumentacin basal para estimar insuficiente la prueba rendida por el Ministerio Pblico, para desvirtuar, a juicio del Tribunal, la presuncin de inocencia que asiste a todo imputado..(cursivas aadidas). De lo transcrito queda de manifiesto que la Corte referida consider que infraccionaba al derecho la afirmacin de la sentencia de que el Ministerio Pblico no acredit que el acusado estaba en conocimiento que transportaba la droga hallada en el automvil. 6 Que, al razonar de ese modo, la Corte de Apelaciones considera una infraccin de derecho que se exija acreditar que el responsable tuvo conocimiento del transporte de la droga que se encontr en su vehculo. Tal consideracin vulnera el derecho del imputado a un justo y racional procedimiento en el juicio, pues exime a la condena de acreditar un elemento indispensable a la voluntariedad de la conducta delictual, como es el conocimiento siquiera de estarse realizando la conducta tpica de transportar. Cmo podra considerarse que el transporte se realiza con dolo si no se acredita al menos que se conoca el acto de transportar droga en el automvil que se conduce? Es posible, como se ha dicho, que la voluntariedad en el transporte se presuma legalmente a partir de la conducta, pero otra cosa muy diversa y ciertamente contraria a un justo y racional procedimiento es que no se exija acreditarla por los medios legales (que incluyen la presuncin). 7. Que, debe concluirse entonces, a juicio de estos previnientes, que no es el precepto legal, razonablemente interpretado, el que produce, en la especie, un resultado contrario a la Constitucin, requisito necesario para acoger la accin de inaplicabilidad impetrada y, por ende, concurren en lo resolutivo a su rechazo. Sin embargo, estiman su deber advertir que uno de los razonamientos hechos por el fallo de la Corte de Apelaciones de Temuco podra, en caso de seguirse por el Tribunal llamado a juzgar, producir un resultado contrario a la Carta Fundamental, como lo sera omitir, en una condena penal, la exigencia de que se acredite la voluntariedad de la accin tpica. Este riesgo no est llamado a ser corregido por esta Magistratura por la va de la 51

accin de inaplicabilidad, sino por los tribunales ordinarios en su labor de interpretar las leyes de un modo acorde a la Carta Fundamental52 (cursivas aadidas).

Por lo tanto, y no obstante que el tenor literal del artculo 4 de la ley 20.000 no seala expresamente a la voluntariedad de la accin tpica como elemento necesario del juicio de imputacin de responsabilidad penal, el TC s lo considera, instruyendo a los jueces del fondo para que tambin lo hagan. As, agrega un elemento que, sin estar expresamente dispuesto en el texto legal, es necesario para alcanzar resultados constitucionalmente aceptables. A este respecto nos preguntamos qu es lo realmente declarado inconstitucional en una sentencia aditiva? Sostenemos que la norma misma sera lo declarado inconstitucional, en la medida que no se cumple con los requisitos en este caso, la falta de exigencia de la voluntariedad de la accin tpica- necesarios para que ella alcance parmetros constitucionalmente aceptables. Por ello el Ministro seala que uno de los considerandos de la Corte de Apelaciones de Temuco podra, en caso de seguir el razonamiento, producir efectos contrarios a la Carta Fundamental.

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CHILE. Sentencia Rol 993-07 (13 de mayo de 2008), prevencin Ministro Vodanovic.

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3. EFECTOS DE LA SENTENCIA DE INAPLICABILIDAD. El TC ha sentado la doctrina de que la declaracin de inaplicabilidad sentencia estimatoria- produce efectos exclusivamente negativos. En virtud de ello, queda vedada la aplicacin de la norma al tribunal que conoce de la gestin pendiente que motiv el requerimiento. Por el contrario, la sentencia desestimatoria produce el efecto inverso: el juez queda en libertad para aplicar o no aplicar el precepto impugnado. En palabras del TC: [..] Sin perjuicio de las caractersticas ya referidas en la jurisprudencia anterior de este Tribunal acerca de la accin de inaplicabilidad, conviene aadir en esta ocasin otra, cual es el efecto exclusivamente negativo de la declaracin de inaplicabilidad, que se traduce en que, declarado por esta Magistratura que un precepto legal preciso es inaplicable en la gestin respectiva, queda prohibido al tribunal ordinario o especial que conoce de ella aplicarlo. Sin embargo, en caso de desecharse por este Tribunal Constitucional la accin de inaplicabilidad intentada, el juez de la instancia recupera en plenitud su facultad para determinar la norma que aplicar a la resolucin del conflicto del que conoce, sin que necesariamente deba ella ser la misma cuya constitucionalidad fue cuestionada sin xito53 (cursivas aadidas).

No obstante lo anteriormente sealado, debemos agregar los efectos que producen las instrucciones objeto de estudio en la judicatura ordinaria, al relativizar las decisiones, como cuando se acepta solo en cuanto, o se rechaza en el entendido. El tema claramente es complejo, ya que adems de ser relativamente reciente, no existe mayor argumento para que el de la deferencia razonada.

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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CHILE. Sentencia Rol 473-06 (08 de mayo de 2007), cons. 9.

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En estos casos los efectos exclusivamente negativos, o por el contrariola plena libertad en caso de una sentencia desestimatoria ya no seran tales, ya que se restringe la plena libertad que tiene el juez del fondo en aplicar las leyes conforme a su criterio de interpretacin. Sea porque se le permite aplicar slo en un determinado sentido, sea porque la sentencia, no obstante rechazar el recurso, seala la manera correcta de interpretar la norma y evitar que produzca efectos contrarios a la Carta Fundamental54. En cuanto al valor de la jurisprudencia del TC, y su carcter vinculante para los dems rganos estatales55, podemos sealar que el efecto de la sentencia constitucional, ms all de lo determinado en la parte resolutiva del fallo para el conflicto especfico, se comprende si se asume que la funcin de un Tribunal Constitucional es determinar la norma que emana del enunciado constitucional para hiptesis especficas y su utilizacin uniforme por los diferentes rganos y personas, evitando que comportamientos declarados inconstitucionales vuelvan a repetirse o que se interpreten normas de una manera diferente a la declarada por el Tribunal Constitucional, otorgando cierta seguridad jurdica de los caminos por los cuales los rganos y personas pueden transitar en el marco de la Carta Fundamental. Una sentencia de un Tribunal Constitucional tiene un alcance ms pleno cuando de ella se deriva, adems de su carcter declarativo que permite eliminar el vicio de constitucionalidad en el caso especfico, la fuerza vinculante que establece el deber de los dems rganos estatales de seguir, de buena fe, en casos idnticos o de la misma clase los principios determinados por el Tribunal Constitucional. Tales principios se encuentran en la parte considerativa

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ALDUNATE LIZANA, Eduardo (2008): Jurisprudencia Constitucional p. 46. Ver nota al pie de pgina N 18.

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o motiva del fallo constitucional, estableciendo la ratio decidendi del mismo, pasando a tener una fuerza jurdica similar a la norma jurdica interpretada56. A mayor abundamiento sobre el mismo punto, el artculo 31 del proyecto de Ley Orgnica Constitucional del TC, en su etapa de debate parlamentario en abril de 2006- sealaba en uno de sus incisos que los rganos del Estado estn obligados al cumplimiento de lo que el tribunal resuelva. Esta disposicin fue suprimida del proyecto, pues el parlamento consider que incluirla resultaba redundante respecto de los principios en que se sustenta el derecho pblico chileno. La decisin de la Cmara de Diputados parecera errnea, ya que en consideracin a la seguridad jurdica y a nuestro sistema legalista se debera haber mantenido la redaccin original. 3.1. LA COSA JUZGADA QUE PRODUCE LA SENTENCIA. La sentencia que pronuncia el TC conociendo del recurso de inaplicabilidad produce efectos relativos, limitados a la gestin pendiente en la que se suscit la cuestin de constitucionalidad, y respecto de aquellos considerados partes57 de dicha gestin.

NOGUEIRA ALCAL, Humberto (2006): La sentencia constitucional en Chile: aspectos fundamentales sobre su fuerza vinculante en Revista Semestral del Centro de Estudios Constitucionales de Chile, Ao 4 N 1. Universidad de Talca, pp. 97 124.
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Sin ser el objetivo fundamental de este estudio, consideramos pertinente hacer una mencin al asunto de las partes en el proceso de inaplicabilidad. A este respecto, el propio tribunal ha realizado precisiones conceptuales: a) Las partes Puede accionar de inaplicabilidad por inconstitucionalidad cualquiera de las partes del proceso en que se aplicara la norma supuestamente inconstitucional. El concepto de partes est establecido por los Cdigos procesales y, por ende, a ellas les corresponder exclusivamente el ejercicio de esta accin. En materia civil y en materia penal, en los procesos que se rigen por el Cdigo de Procedimiento Penal, la situacin es la siguiente: En materia civil, puede existir una parte, o pluralidad de partes, activas o pasivas, y a ellas se les pueden sumar los que actan como terceros, coadyuvantes, excluyentes o independientes, que son las llamadas partes tardas. En el Cdigo de Procedimiento Penal, son partes el o los querellantes y el o los procesados, como igualmente en cuanto a las pretensiones civiles pueden serlo el actor civil y los terceros civilmente responsables.

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Como sealan VEGA y ZIGA: [] si prospera la accin de inaplicabilidad, siendo declarada inaplicable una norma legal a una gestin determinada, en razn de que su aplicacin resulte contraria a la Constitucin, esa sentencia dictada por el Juez constitucional producir cosa juzgada en la gestin judicial concernida, quedndole al Juez de la causa vedado jurdicamente la posibilidad de aplicarla, circunstancia que lo obligar a resolver el asunto con cargo a otra norma legal o, en su defecto, tratndose de un asunto de naturaleza contenciosa civil, con cargo a los principios de equidad aplicables, toda vez que se encuentra vinculado por el principio de la inexcusabilidad que predican los artculos 76 inciso 2 de la Carta Fundamental, 10 inciso segundo del Cdigo Orgnico de Tribunales y artculo 170 N 5 del Cdigo de Procedimiento Civil. En este sentido, se puede afirmar que, si la norma legal declarada inaplicable por el Tribunal Constitucional no puede ser aplicada por el tribunal ordinario o especial encargado de resolver la
La situacin se complica a raz de la terminologa del Cdigo Procesal Penal, que habla de sujetos procesales y de intervinientes, y por lo tanto es cuestin a dilucidar si deben asimilarse unos y otros a la exigencia de ser parte sealada en la Constitucin. Este tema deber ser resuelto caso a caso por el Tribunal Constitucional, especialmente si el requerimiento es planteado por algn representante del Ministerio Pblico, como asimismo decidir si el imputado o slo el formalizado se asimilan a la figura prescrita por la Constitucin. b) El Juez que conoce del asunto Nuestro sistema orgnico ocupa indistinta e indiscriminadamente los trminos tribunal o juez, en circunstancia de que en el mbito procesal uno y otro trmino corresponden a conceptos perfectamente diferenciados. En efecto, el tribunal es el rgano pblico al que la ley otorga competencia para conocer de determinados conflictos, y el o los jueces son las personas naturales que actan en su representacin. Si el tribunal es unipersonal, se produce una coincidencia; en cambio, si es colegiado, el tribunal tiene siempre ms de un juez. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CHILE (2008). Memoria de Gestin 2007-2008, p. 23. ALDUNATE tambin ha realizado ciertas precisiones conceptuales respecto de qu se entiende por partes en el proceso de inaplicabilidad, especficamente de los terceros. Como seala el autor: El Tribunal ha manejado de manera relativamente generosa la participacin en el proceso de inaplicabilidad. Por lo pronto, no aplica un requisito de patrocinio de abogado ni de ius postulandi, como queda en evidencia en el rol N 1195-08, en que se admite a tramitacin la presentacin hecha por quien se identifica como consultor tributario. La participacin del amicus curiae, como un tercero que no es parte y que concurre al proceso en su afn de justicia, ha sido admitida, sin esa denominacin, de manera muy amplia []. Respecto de la posibilidad de deducir la accin de inaplicabilidad, el Tribunal parte de la base de la sustancial igualdad en que se encuentran las partes y el juez de la causa, aun cuando seala que el inters que sustentan puede ser diferenciado. ALDUNATE LIZANA, Eduardo (2008): Jurisprudencia Constitucional p. 44.

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gestin en la cual incide, entonces ella pierde vigencia fuerza normativa en dicho asunto, producindose un efecto materialmente asimilable a una derogacin con efectos particulares, circunscritos a dicho proceso jurisdiccional58.

Podemos entonces plantearnos la duda de si realmente existe una cosa juzgada en el proceso de inaplicabilidad, llegando a la conclusin de que, considerando el carcter concreto de la accin, y la amplitud con que el mismo TC ha interpretado esta idea, probablemente slo haya cosa juzgada respecto del mismo caso, las mismas alegaciones, y las mismas partes. Inclusive en este supuesto, si las alegaciones fueren diversas, quizs esta apreciacin perdera validez. Por otro lado, el TC se ha pronunciado acerca de la cosa juzgada que producira una sentencia de inaplicabilidad evacuada por la Corte Suprema, sealando que su fuerza obligatoria no le impedira conocer del asunto. [] DCIMO: Que, en este orden de consideraciones, es preciso consignar que de acuerdo con lo dispuesto en la disposicin transitoria decimoquinta de la Constitucin, los procesos incoados de oficio o a peticin de parte, o que se iniciaren en la Corte Suprema para declarar la inaplicabilidad de un precepto legal por ser contrario a la Constitucin, con anterioridad a la aplicacin de las reformas al Captulo VIII, seguirn siendo de conocimiento y resolucin de esa Corte hasta su completo trmino. Como es fcil observar, la aludida norma constitucional no tiene aplicacin en la especie, toda vez que el Instituto de Normalizacin Previsional ha hecho referencia a una sentencia de trmino, dictada por la Excma. Corte Suprema, con fecha 20 de septiembre de 1999, que puso fin a un proceso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad deducido ante ella. De ello se colige que es este Tribunal Constitucional el nico facultado por la Carta Fundamental para conocer de la accin deducida a fojas 1;
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VEGA, Francisco, ZIGA, Francisco (2006): El nuevo recurso, p. 155.

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[] DECIMOSEGUNDO: Que a mayor abundamiento, el anlisis destinado a decidir si existe cosa juzgada respecto de una accin de inaplicabilidad debe ser particularmente estricto, porque, tal como ha precisado este Tribunal, en anteriores pronunciamientos (Roles Ns. 478, 546, Captulo I, 473, 517, 535, 596 y 767), las caractersticas y circunstancias del conflicto que ella envuelve han adquirido, en la actualidad, una relevancia mayor de la que deba atriburseles antes de 2005. En efecto, hoy la decisin jurisdiccional de esta Magistratura ha de recaer en la conformidad o contrariedad con la Constitucin que la aplicacin del precepto impugnado pueda tener en el caso concreto sub lite, lo que refuerza el carcter concreto de esta accin, descartando tambin, desde esta perspectiva, la alegacin planteada por el Instituto de Normalizacin Previsional;59 (cursivas aadidas). 3.2. EL

CONTROL PREVENTIVO NO IMPIDE UNA DECLARACIN DE INAPLICABILIDAD EN CONCRETO.

Como sabemos, las leyes interpretativas de la Constitucin, las orgnicas constitucionales, las normas de un tratado que versen sobre materias de ley orgnica constitucional, y los proyectos de ley y reforma constitucional cuya constitucionalidad sea objetada por un determinado nmero de parlamentarios, estn sujetas a control preventivo por parte del TC. As, estas normas nacen al ordenamiento jurdico con una especie de garanta de constitucionalidad, dada por el control previo y abstracto. Sin embargo, como hemos advertido a lo largo de este estudio, los medios de anlisis y la finalidad perseguida por el control abstracto y el control concreto son diametralmente opuestos. Es por ello que el TC ha declarado que aun habiendo declarado que un proyecto de ley se ajusta a la Constitucin, puede ser objeto de requerimiento de inaplicabilidad. Este punto se trata en la sentencia Rol 541-06. El TC seala en el considerando 2 de la sentencia:

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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CHILE. Sentencia Rol 944-08 (08 de mayo de 2007), cons. 9.

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[] SEGUNDO. Que la disposicin cuestionada fue objeto de control preventivo de constitucionalidad, segn consta en sentencia rol N 236 de este Tribunal, de 11 de julio de 1996, que al efecto dispuso en su parte declarativa lo siguiente: 2. Que las disposiciones comprendidas en los artculos 35 salvo su inciso tercero-, 41 (actual 42) y 42, inciso final, contemplados en los numerales 10 y 15 del artculo 1 del proyecto de ley que modifica el Decreto con Fuerza de Ley N 164, de 1991, del Ministerio de Obras Pblicas, en lo relativo al rgimen legal de las concesiones de obras pblicas, y las normas tributarias que le son aplicables, son constitucionales. Dicha decisin se pronuncia acerca de la legitimidad constitucional de la disposicin observada, sobre la base de un cotejo abstracto de dos normas jurdicas de diverso rango; en tanto que la resolucin del presente conflicto de carcter eminentemente jurisdiccional- versa sobre la inaplicabilidad, en un caso particular, de un precepto legal cuya aplicacin en el mismo resulte contraria a la Constitucin. Sin perjuicio de su mrito intrnseco y de los efectos generales que provoca en el ordenamiento jurdico, la declaracin sobre conformidad constitucional expedida en el control previo no produce cosa juzgada en este proceso, porque tiene un objeto distinto y los institutos en juego compulsa obligatoria de constitucionalidad e inaplicabilidad en gestin ante un tribunal ordinario o especial- responden a finalidades dismiles60 (cursivas aadidas). 3.3. FUERZA OBLIGATORIA
DE LA SENTENCIA: ACTUALMENTE CONOCE EL ASUNTO?

OBLIGA

SLO AL JUEZ QUE

Como dijimos, la sentencia de inaplicabilidad puede producir tanto efectos exclusivamente negativos, como la plena libertad del juez del fondo, limitados a la gestin pendiente en la que se suscit la cuestin de constitucionalidad, y respecto de aquellos considerados partes de dicha gestin. Sin embargo, cul es el alcance de estos efectos? Supongamos el caso de una sentencia de inaplicabilidad dictada en gestin pendiente ante un juez de los tribunales inferiores de justicia. La sentencia de inaplicabilidad produce sus efectos, y el juez en consecuencia deja de aplicar la norma o conjunto de
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL 2.
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DE

CHILE. Sentencia Rol 541-06 (26 de diciembre de 2006), cons.

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normas declaradas inaplicables, dictando igualmente sentencia en virtud de la inexcusabilidad-, la cual es apelada ante algn tribunal superior. Puede este tribunal aplicar la ley declarada inaplicable en el caso seguido ante el tribunal inferior? Creemos que lo anteriormente planteado no es posible. Esto, precisamente por los caracteres de la cosa juzgada, que seguir produciendo efectos en la gestin pendiente, y respecto de las partes en debate. Adems, debemos entender la cosa juzgada constitucional como consecuencia de la supremaca normativa de nuestra Carta Fundamental. ste es el fundamento ltimo de la fuerza obligatoria de las sentencias constitucionales, y por lo mismo, asumir una postura contraria implicara restarle valor a la competencia especfica otorgada al Tribunal Constitucional, en el artculo 93 de nuestro Cdigo Poltico. Considerando lo anterior, y siguiendo a VEGA y ZIGA, es que sostenemos que si el juez que conoce la causa sea de un tribunal inferior o superior- dicta sentencia desconociendo la sentencia de inaplicabilidad, su resolucin incurrira en infraccin de ley que influye sustancialmente en lo resolutivo de ella. La infraccin de ley estara dada por aplicar en el caso una disposicin que haba sido declarada inaplicable por el TC. Por lo tanto, sera susceptible de impugnacin apelacin si es dictada en primera instancia, casacin en el fondo si lo es en segunda-. Incluso, si la sentencia es dictada en Casacin, se podra intentar un recurso de queja, ya que sera una falta o abuso grave en contra de una de las partes61.

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VEGA, Francisco, ZIGA, Francisco (2006): El nuevo recurso, p. 156.

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ANEXO 1. EXHORTACIONES

A LOS RGANOS COLEGISLADORES: UNA ALTERNATIVA

TIL, PERO NO EXENTA DE POLMICAS.

El anlisis de las exhortaciones que puede contener una sentencia, segn lo hemos realizado, ha dado como resultado tambin ciertas sentencias que contienen advertencias, o llamados no slo a los jueces, sino tambin a los distintos rganos colegisladores Poder Ejecutivo y Legislativo-. No obstante que estas instrucciones no son el objeto especfico de nuestra investigacin, si es til, para obtener una visin amplia del asunto, analizarlas y determinar cul es su carcter, en directa relacin con la supremaca constitucional y el principio de la deferencia razonada. As, son sentencias con exhortacin a los rganos colegisladores, aquellas en el TC conociendo del control de constitucionalidad de una ley o de un requerimiento de inaplicabilidad- no declara la inconstitucionalidad ni la inaplicabilidad, sino que exhorta, sea al legislador, sea al ejecutivo, a fin de que regule el asunto mediante los mecanismos que el ordenamiento jurdico le entrega: una ley, o alguna norma inferior (tratndose del Ejecutivo, Decretos Supremos, por ejemplo.). Este tipo de sentencias plantea instrucciones de un carcter distinto: se trata de consejos, o llamados a los distintos rganos encargados mantener siempre vigente el principio de la supremaca constitucional62, a efectos de
MARTNEZ ESTAY aborda aspectos bastante pertinentes respecto al concepto de supremaca constitucional, que como sabemos, sera el fundamento bsico del control de constitucionalidad de las leyes, considerando todos los rganos involucrados en este proceso. En palabras del autor: El control de constitucionalidad de las normas inferiores a la Constitucin, y en especial de la ley, es una consecuencia directa de una de las cualidades esenciales de la Constitucin, a saber, su supremaca, concepto que tiene al menos dos significados. El primero se relaciona directamente con la naturaleza de la Constitucin, es decir, con su carcter de instrumento de limitacin del poder por medio del Derecho. En tal sentido la Constitucin supone el Imperio del Derecho, esto es, la idea de que el Derecho est por sobre el poder. Ello trae aparejado como consecuencia lgica y necesaria que la Constitucin est por sobre el poder, y que por ende ste deba someterse a aqulla. Ello significa que por ejemplo en Chile tanto el Ejecutivo, como el Legislativo y el Judicial estn sometidos a ella, y en sus actuaciones deben ajustarse a sus
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que utilicen los mecanismos constitucionalmente vlidos, para dictar en lo sucesivo, normas que se ajusten a la Constitucin. Esto cuando, a juicio del TC, existe una situacin de potencial inconstitucionalidad. Diversos autores reconocen este tipo de sentencias, agregando adems elementos como un determinado plazo para cumplir con la exigencia. La recomendacin se puede dirigir tambin al Poder Legislativo, en cuanto aconseja la dictacin de normas que modifiquen las que han sido detectadas como potencialmente inconstitucionales. Como podemos notar, esta prctica se encuentra en el lmite del principio de deferencia razonada, en virtud de la cual, como ya dijimos, los rganos encargados del control constitucional de las leyes, deben respetar la esfera de sus competencias, y propender siempre a la proteccin de la supremaca constitucional. Sin embargo, la fundamentacin dogmtica de este tipo de fallos es precisamente el respeto a este principio, ya que en este ejercicio jurisprudencial no se invaden competencias ni del Poder Ejecutivo, ni del Legislativo, por ejemplo-, y adems, evitar problemas de constitucionalidad susceptibles de provocarse en lo futuro, de seguir aplicndose el texto legal en cuestin. Otro fundamento a estas sentencias lo esgrime VALENZUELA SOMARRIVA, que seala:
preceptos. Nuestra Constitucin recoge este significado de la expresin supremaca en su artculo 6 inciso 1, al sealar que los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella. Por su parte, el segundo significado de la expresin supremaca de la Constitucin dice relacin con el carcter de norma jurdica que tiene este instrumento de freno al poder. La Constitucin es una norma de naturaleza poltica y jurdica, y en lo que tiene de jurdico es la norma jurdica ms importante de un pas. Y as por ejemplo, en Chile la Constitucin de 1980 est por sobre el resto de las normas jurdicas, o sea, por sobre las leyes, los decretos con fuerza de ley, los reglamentos, decretos, instrucciones, ordenanzas y dems normas. Todas stas deben ajustarse a la Constitucin, y las que no lo hagan son nulas y sin ningn valor, por ser inconstitucionales. MARTNEZ ESTAY, Jos (2005): Recurso de inaplicabilidad, Tribunal Constitucional y juez ordinario en la reforma constitucional, en NOGUEIRA, H. (Coordinador), La Constitucin reformada de 2005. Santiago, Chile: Editorial Librotecnia, pp. 457-472.

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Se presumen vlidas y legtimas las normas aprobadas por los poderes del Estado, y slo resulta prudente y aconsejable declarar su inconstitucionalidad cuando los sentenciadores llegan a la ntima conviccin que la pugna entre la disposicin del proyecto de ley y la Constitucin es clara, resultando imposible armonizarla con ella63.

Segn este razonamiento, el TC realiza un ejercicio de interpretacin razonable y prudente, a fin de evitar interpretaciones extraas, o evitar la declaracin de inconstitucionalidad, cuando de ella se siguieran efectos ms graves que los que se desea evitar. Como veremos ms adelante, este criterio es clave para la declaracin de constitucionalidad del proyecto de Ley sobre la CONAF, en la sentencia Rol 1024-08. No obstante los fundamentos tericos que podamos esgrimir, el tema es intrnsecamente polmico. A favor de las instrucciones exhortativas, se ha dicho que no invaden necesariamente las competencias de los rganos que participan en el proceso de formacin de la ley, por cuanto slo contienen sugerencias, indicaciones o propuestas para ellos. Sin embargo, se puede identificar a lo menos un par de sentencias que quizs van ms all del lmite de lo permitido. Nos referimos a sentencias que, intentando salvaguardar inconstitucionalidades futuras, integran directrices mucho ms marcadas, como principios bsicos de la ley que solicitan se promulgue. Podemos identificar ciertas subclasificaciones dentro de las mismas sentencias que contienen instrucciones de tipo exhortativa. SAGS indica al efecto: [] Sentencia exhortativa de delegacin. Declara inconstitucional una norma, y advierte al Poder Legislativo qu pautas debera satisfacer una nueva ley compatible con la
VALENZUELA SOMARRIVA, Eugenio (2006): Criterios de Hermenutica Constitucional aplicados por el Tribunal Constitucional. Santiago, Chile: Ediciones Tribunal Constitucional, p. 36.
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Constitucin. Al decir de Predieri, se asemeja a una ley de delegacin legislativa (ley de bases) esta ltima a favor del Poder Ejecutivo, cuando enuncia las directrices a que debe someterse ste al emitir la ley delegada. En el caso de la sentencia exhortativa, ella operara como una especie de norma de base de la legislacin que tendr que sancionar el Poder Legislativo. Sentencia exhortativa de inconstitucionalidad simple. En esta variable, el Tribunal Constitucional constata que una norma es inconstitucional, pero no la invalida (por los efectos desastrosos que podra producir esa nulificacin), pero impone al Poder Legislativo el deber de suprimir la situacin de inconstitucionalidad, por lo que deber modificar el rgimen legal vigente para amoldarlo a la Constitucin. La ley reputada inconstitucional se contina aplicando hasta que se apruebe la nueva norma que est conforme a la Constitucin. Sentencia exhortativa de por constitucionalidad precaria. Aqu la jurisdiccin constitucional estima que una norma es todava constitucional, pero que puede pronto dejar de serlo; o que no resulta del todo satisfactoriamente constitucional, por lo que insta al legislador a que produzca una nueva regulacin plenamente constitucional, para lo cual puede darle tambin pautas de contenido. Se tratara de situaciones que denominamos de constitucionalidad endeble o precaria64. Analizaremos en lo sucesivo algunas sentencias que coinciden con esta modalidad. INAPLICABILIDAD ROL 1191-09. SOBRE HURTO DE ENERGA ELCTRICA65. La accin de inaplicabilidad se sustenta bsicamente en los reproches de constitucionalidad al artculo 215 del DFL N 4/2006, del Ministerio de

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SAGS, Nstor Pedro (2006): Las sentencias constitucionales exhortativas.

Requerimiento de inaplicabilidad originado en la Primera Sala del Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Valparaso, en relacin con el artculo 137 del Decreto con Fuerza de Ley N 1, de 22 de junio de 1982, del Ministerio de Minera, la denominada Ley General de Servicios Elctricos. Actualmente, dicho precepto corresponde al artculo 215 del DFL N 4/2006, del Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin. La norma objeto de anlisis seala que el que sustrajere energa elctrica, directa o indirectamente mediante conexiones clandestinas o fraudulentas, incurrir en las penas sealadas en el artculo 446 del Cdigo Penal. En los casos de reiteracin, se proceder en conformidad a lo prevenido en el artculo 451 del Cdigo.

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Economa, Fomento y Reconstruccin, que tipifica el delito de hurto de energa elctrica, sealando el ncleo de la conducta punible y adems las penas a las que se exponen quienes la cometan. Como sabemos, el principio de reserva legal en materia penal implica una doble exigencia al legislador. Siguiendo a CURY, la tradicional frmula acuada por FEUERBACH, nullum crimen nulla poena sine lege, incluye dos frmulas diferentes en un solo enunciado, el que desde el punto de vista de sus consecuencias dispone dos sentidos. Ni el hecho puede ser considerado delito si no existe una ley que le confiera tal carcter, ni una pena puede serle impuesta si no existe una ley que se la atribuya.66 En ese sentido, al regular un Decreto con Fuerza de Ley un delito y una pena, se estara infringiendo el principio antes enunciado, consagrado en el art. 19 N 3, incisos cuarto, quinto, sexto, sptimo y octavo de la Carta Fundamental. La accin de inaplicabilidad fue rechazada. Entre los argumentos esgrimidos por el TC para llegar a esta resolucin, podemos destacar los que siguen: [] DECIMONOVENO. Que toda interpretacin constitucional debe tender, por una parte, al mximo respeto y promocin de los derechos y libertades fundamentales, en consideracin al principio favor libertatis, derivado de que stos son anteriores al Estado, pero igualmente garantizar el adecuado funcionamiento del Estado democrtico de Derecho, constituido precisamente para su resguardo y legtimo ejercicio. VIGESIMO. Que este Tribunal, considerando la larga tradicin histrica de los decretos con fuerza de ley dictados durante la vigencia de la Constitucin de 1925, antes de su constitucionalizacin en la Ley N 17.398, de Reforma Constitucional de 9 de enero de 1971, sostiene que las disposiciones contempladas en dichos cuerpos normativos dictados con anterioridad a la Constitucin de 1980 no contradicen necesariamente la misma y siguen vigentes, no obstante
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CURY, Enrique (1988): La ley penal en blanco. Bogot, Colombia: Editorial Temis, pg. 7.

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comprender materias que de acuerdo al nuevo texto fundamental no pueden ser reguladas sino mediante normas legales, mientras no lesionen los derechos y libertades fundamentales que sta reconoce en sus aspectos materiales o concretos. Ello, pues aceptar una tesis contraria conllevara indudables perjuicios al sistema jurdico y consecuentemente a la paz social, al cuestionarse per se relevantes materias reguladas en el pasado mediante decretos con fuerza de ley, otorgndole en materias formales o sustantivas a la actual Constitucin un carcter retroactivo. [] VIGESIMOSEGUNDO. Que una simple comparacin entre el artculo 215 del Decreto con Fuerza de Ley N 4, del ao 2006, del Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin, con el artculo 168 del Decreto con Fuerza de Ley N. 4, del Ministerio del Interior, de 1959, Ley General de Servicios Elctricos, permite establecer que entre ambas normas no existen diferencias relevantes en cuanto al tipo penal y que, en lo esencial, ambas describen la misma conducta ilcita. La nica modificacin consiste en que el artculo 215 del decreto con fuerza de ley recin citado elimin la referencia a que la sustraccin poda ser no slo de energa, sino que igualmente de corriente elctrica, toda vez que ello est comprendido igualmente en el concepto energa. En otras palabras, la norma en cuestin, salvo esta precisin semntica, en lo fundamental tiene su origen en una norma del ao 1931, modificada en el ao 1959, la cual ha producido innumerables efectos jurdicos, est incorporada en la conciencia jurdica del pueblo como asimismo validada por notables profesores y por la jurisprudencia (Cfr. Alfredo Etcheberry, Derecho Penal, Parte General, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1998, Tomo I, pg. 81).67 No obstante el rechazo al requerimiento, el TC emana una exhortacin a los rganos colegisladores, en el sentido de regular la situacin antes descrita, a efectos de optimizar la constitucionalidad de la institucin, en el considerando vigesimosexto:

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CHILE. Sentencia Rol 1191-08 (19 de mayo de 2009), cons. 19, 20 y 22.

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[] VIGESIMOSEXTO. Con todo, este Tribunal no puede sino prevenir a los rganos colegisladores de la imperiosa necesidad de revisar la legislacin delegada existente y de adoptar los mximos y prontos resguardos para que, en pos de una mayor exigencia de seguridad jurdica, se revisen eventuales intervenciones o modificaciones en los decretos con fuerza de ley preconstitucionales efectuadas con posterioridad a la entrada en vigencia de la actual Constitucin, que puedan quedar al margen del lmite mximo de una interpretacin constitucional razonable y prudente, por afectarse derechos y libertades fundamentales (cursivas aadidas)68. PROYECTO DE LEY CONAF. ROL 102469. La distincin conceptual de sentencias exhortativas nos lleva

inevitablemente al anlisis de este proyecto de ley, en cuanto el TC realiz una notable exhortacin, tanto al Legislador como al Ejecutivo, en el sentido de dictar prontamente normas que rescaten la constitucionalidad del funcionamiento de la CONAF, en directa relacin con su naturaleza jurdica. As, el considerando octavo de la sentencia en anlisis expuso el problema de la siguiente forma: [] OCTAVO. Que la Corporacin Nacional Forestal, CONAF, fue constituida en 1970 con el nombre de CORPORACIN DE REFORESTACIN, COREF, por el Servicio Agrcola y Ganadero y el Instituto de Desarrollo Agropecuario, al amparo de las disposiciones del Ttulo XXXIII, del Libro I, del Cdigo Civil. En 1972, mediante la correspondiente reforma de estatutos, se incorporaron a la entidad la Corporacin de Fomento a la Produccin, CORFO, y la ex-Corporacin de Reforma
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CHILE. Sentencia Rol 1191-08 (19 de mayo de 2009), cons. 26. Por oficio N 7213, de 3 de enero de 2008, la Cmara de Diputados envi el proyecto de ley aprobado por el Congreso Nacional, sobre recuperacin del bosque nativo y fomento forestal, a fin de que el TC, en conformidad con lo dispuesto en el N 1 del inciso primero del artculo 93 de la Constitucin Poltica, ejerza el control de constitucionalidad de los artculos que seala. Posteriormente, con fecha 10 de abril de 2008, la Cmara remiti el oficio N 7384, por el cual corrigi el anterior, sealando que los artculos sometidos a control preventivo de constitucionalidad son : 4, 5, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 17, 19, 20, 22, 27, 31, 33, 34, 37, 38, 41, 44, 45, 46, 47, 49, 50, 51, 52, 57, 58, 59, 60 y 64 permanentes y 4, 7 y 8 transitorios del mismo.
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Agraria, CORA, pasando a denominarse CORPORACIN NACIONAL FORESTAL. La Ley N 18.348, publicada en el Diario Oficial de 19 de octubre de 1984, que crea la Corporacin Nacional Forestal y de Proteccin de Recursos Naturales Renovables, modific el estatuto jurdico de CONAF, en concordancia con lo establecido en los artculos 6, 7, 38 y 65 de la Carta Fundamental, indicando en su artculo 1 que ser una institucin autnoma del Estado, con personalidad jurdica y patrimonio propio, de duracin indefinida y que se relacionar con el Gobierno a travs del Ministerio de Agricultura.. Sin embargo, tal normativa no ha entrado en vigencia puesto que la misma ley dispuso en su artculo 19 que la presente ley, (), entrar en vigencia el da en que se publique en el Diario Oficial el decreto en cuya virtud el Presidente de la Repblica disuelva la corporacin de derecho privado denominada Corporacin Nacional Forestal a que se refiere la letra i) del artculo 4 o aquel mediante el cual apruebe su disolucin., lo que a la fecha no ha sucedido; (cursivas en el original)70. No obstante haber el Legislador intentado solucionar el problema (dictando al efecto la ley 18.348), esto no se logra, porque en su artculo 19 dispone que la ley entrar en vigencia slo cuando se publique en el D.O., el decreto con que el Presidente disuelva la corporacin. Como podemos apreciar, tal condicin no se ha verificado. La problemtica se suscita entonces por la contravencin a la Carta Fundamental, en sus artculos 6, 7, 38 y 65, relativos a una serie de funciones propias de un organismo perteneciente a la Administracin del Estado. Estas permiten a la CONAF, an siendo una corporacin de derecho privado, tener atribuciones sobre planes de manejo, permisos y sanciones; facultad de dictar normas de tipo general (art. 11 del proyecto); de sancionar por infraccin a sus reglamentos (artculo 46); sus funcionarios tienen la calidad de ministros de fe, y tienen capacidad de pedir el auxilio de la fuerza pblica para el cumplimiento de sus funciones.

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STC Rol N 1024-08 (1 de julio de 2008), cons. 8.

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Como mencionamos anteriormente, el principal argumento del TC para declarar constitucional el proyecto de ley fue la interpretacin razonable. Esto porque de haber declarado inconstitucional algunas facultades esenciales de la CONAF, se habra producido lo que se conoce en doctrina como la inconstitucionalidad derivada, y con ello, resultados an ms gravosos que la propia inconstitucionalidad que se intenta evitar. En palabras de VALENZUELA SOMARRIVA: [] declarado por el Tribunal que un determinado artculo de un proyecto es inconstitucional, igualmente lo son aquellas normas del mismo que se encuentran tan ligadas con aquel, que por s solas carezcan de sentido, se tornen inoperantes o, dada la ntima conexin entre s, se pueda presumir razonablemente que los rganos colegisladores no las hubieren aprobado71. Ms adelante, el TC seala en consecuencia: [] DECIMONOVENO. Que, no obstante que el funcionamiento de las corporaciones de educacin municipal creadas con anterioridad a la entrada en vigor de la actual Carta Fundamental representa una anomala dentro de la organizacin del Estado, la continuidad de su funcionamiento ha sido expresamente reconocida por esta Magistratura, por ejemplo, en sentencia de 29 de agosto de 1995 (Rol 222), al sealar: ...este Tribunal hace presente y previene que las disposiciones indicadas en el considerando anterior son constitucionales en el entendido que las instituciones que, en conformidad al artculo 19 de la Ley N 19.070, Estatuto de los Profesionales de la Educacin, forman parte del sector pblico, desarrollan funciones de carcter pblico propias de las Municipalidades, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 4 de la Ley N 18.695, Orgnica Constitucional de Municipalidades. Dichas funciones, en consecuencia, no pueden ser trasladadas o transferidas a entidades con personalidad jurdica distinta de ellas, como son las fundaciones o corporaciones de derecho privado que existan en la actualidad y no desarrollen dichas funciones o que puedan eventualmente crearse en el futuro; ni menos compartirlas con dichas instituciones, por cuanto el artculo 107 de la Constitucin Poltica, en su inciso cuarto, las prev y autoriza slo cuando tienen por finalidad la promocin y difusin del arte y la cultura
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VALENZUELA SOMARRIVA, Eugenio (2006): Criterios de Hermenutica, p. 78.

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(Cursivas y destacado en el original) (considerando 11). Como es sabido, el artculo 19 del Estatuto Docente considera que forman parte del sector municipal los establecimientos que dependen de las corporaciones a que nos referimos (negrillas y cursivas en original); VIGSIMO. Que en la presente oportunidad nos encontramos en una situacin que guarda similitud con el caso de las corporaciones creadas por las municipalidades aludidas, pues se otorgan nuevas facultades a una corporacin preconstitucional que, en forma anmala, desde hace dcadas viene desarrollando funciones que implican el ejercicio de potestades pblicas que, durante dicho lapso, le han sido otorgadas por sucesivos cuerpos normativos;72. La solucin que toma el TC entonces, se basa en una exhortacin al Ejecutivo: [] VIGESIMOCUARTO. Que, sin embargo, esta declaracin exige a esta Magistratura hacer presente a los Poderes Colegisladores la inconveniencia de la mantencin de situaciones constitucionalmente anmalas como las aludidas y, especialmente en el presente caso, exhortar a S.E. la Presidenta de la Repblica para que regularice la naturaleza jurdica de la CONAF, procediendo a la dictacin del Decreto Supremo a que se refiere el artculo 19 de la Ley N 18.348, publicada el ao 1984, o empleando otro medio constitucionalmente idneo que el Gobierno estime adecuado; (cursivas aadidas)73. Lo cual se refrenda en la parte resolutiva de la sentencia, como veremos: [] Y VISTO lo dispuesto en los artculos 38, inciso primero, 66, inciso segundo, 77, incisos primero y segundo, y 93, inciso primero, N 1, e inciso segundo, de la Constitucin Poltica de la Repblica y lo prescrito en los artculos 34 al 37 de la Ley N 17.997, Orgnica Constitucional de este Tribunal, de 19 de mayo de 1981, SE DECLARA: []

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CHILE. Sentencia Rol 1024-08 (1 de julio de 2008), cons. 19 y 20. 73 TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CHILE. Sentencia Rol 1024-08 (1 de julio de 2008), cons. 24.

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5. Que, conforme a lo indicado en el considerando 24 de esta sentencia, esta Magistratura hace presente a los Poderes Colegisladores la inconveniencia de la mantencin de situaciones constitucionalmente anmalas como las aludidas y, especialmente en el presente caso, exhorta a S.E. la Presidenta de la Repblica para que regularice la naturaleza jurdica de la CONAF, procediendo a la dictacin del Decreto Supremo a que se refiere el artculo 19 de la Ley N 18.348, publicada el ao 1984, o empleando otro medio constitucionalmente idneo que el Gobierno estime adecuado (cursivas aadidas)74.

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL resolutiva.

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DE

CHILE. Sentencia Rol 1024-08 (1 de julio de 2008), parte

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CONCLUSIONES Como pudimos apreciar, el sentido procesal que se le ha dado a la institucin de la inaplicabilidad ha ido variando poco a poco, acomodndose a las distintas situaciones que se han podido ir verificando en estos aos de vigencia de la reforma. As, situaciones complejas como las que hemos analizado en este estudio, han tenido tambin resoluciones complejas. Las sentencias interpretativas, como contenedoras de ciertas instrucciones a los jueces, parecen ser una alternativa lmite entre las esferas de competencias constitucionales entregadas al TC, en virtud de la cual se intenta mantener a todos los operadores jurdicos atentos, para evitar que la supremaca constitucional sea vulnerada. Preliminarmente, respecto al concepto de accin que debera tener la inaplicabilidad, realizamos una observacin pertinente. As, el requerimiento de inaplicabilidad puede a veces ser intentado no como accin, como cuando el requerimiento se intenta por el juez. En este caso, como vimos, el auto motivado, tiene carcter de cumplimiento del mandato constitucional contenido en el artculo 6 de nuestra Carta Fundamental, es decir, dar plena vigencia a la supremaca constitucional, como orden imperativa para todos los rganos del Estado, entre ellos, los Jueces de la Repblica. Adems, luego de este estudio, concluimos que las instrucciones efectivamente limitan la competencia del juez del caso sub lite, en cuanto le encomiendan aplicar o inaplicar- un determinado precepto legal slo en cuanto, o en el entendido que. Sin embargo, generalmente esto se ve justificado, por los perniciosos efectos que producira una interpretacin distinta de las normas cuya inconstitucionalidad se alega. Esto adems de la inconveniencia que como sealamos- producira una declaracin completa de inaplicabilidad de un precepto legal, que muchas veces puede ser sustancial para la correcta resolucin de un conflicto jurdico.

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As por ejemplo, en sede procesal penal, la instruccin de descartar interpretaciones que a pretexto de resguardar las garantas del imputado-, priven tanto a la vctima como a los rganos estatales del ejercicio de la accin penal, y finalmente, de la reparacin del mal causado, soluciona de manera integral un asunto: se ilumina la tarea interpretativa de los jueces, con una exhortacin clara, y evitando el uso del tremendo poder que significa ser el legislador negativo. En el mismo sentido planteado anteriormente, evitar que los derechos fundamentales queden restringidos en su esencia como el derecho a un justo y racional procedimiento, o la libertad ambulatoria- es una finalidad que amerita ciertas instrucciones, tales como la no interpretar un precepto el artculo 416 del Cdigo Procesal Penal- en el sentido que impida al tribunal de Alzada decretar pruebas, en caso que a su juicio- esto resulte necesario. En cuanto a la libertad ambulatoria, y respecto al artculo 231 del mismo cdigo citacin a audiencia de formalizacin-, es constitucionalmente correcto impedir a los tribunales que interpreten esta norma en el sentido que se pudiere citar a un parlamentario bajo apercibimiento de fuerza pblica en caso de no comparecer, sin que previamente ste haya sido desaforado. En materia penal, por otra parte, la prevencin que realiz el Ministro Hernn Vodanovic en la sentencia Morrison Cristi Rol 993-08, no obstante carecer como vimos- formalmente de fuerza vinculante, ciertamente que reenva al artculo 4 de la Ley 20.000 a parmetros constitucionalmente aceptables. De lo contrario, asumir que la voluntariedad de la accin tpica no es un requisito en un juicio de imputacin penal, estaramos contraviniendo la garanta del justo y racional procedimiento, consagrada en el numeral 3 del artculo 19 de nuestra Constitucin. Por otro lado, existen ciertas situaciones que el propio TC ha considerado no apropiado resolver mediante instrucciones, sino derechamente

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mediante declaracin de inconstitucionalidad, como en la STC Rol 1254-08, que declar derogado el vocablo gratuitamente, del inciso primero del artculo 595 del Cdigo Orgnico de Tribunales . Esto nos parece acertado, ya que de lo contrario- podramos producir efectos de inseguridad jurdica, que no se condicen con los fines de la jurisdiccin constitucional. Respecto a los efectos, concluimos que el hecho de haber declarado constitucional en control preventivo abstracto- un precepto legal, no es fundamento para evitar su posterior control represivo va inaplicabilidad, porque ambas instituciones tienen un objeto distinto, y responden adems a finalidades distintas. Por otro lado, la sentencia de inaplicabilidad no slo obliga al tribunal que actualmente conoce el asunto, sino tambin a los que por grado o jerarqua deban conocer el asunto en segunda instancia, o en sede de casacin. En cuanto a la limitacin de la competencia de los jueces del fondo en las sentencias de inaplicabilidad analizadas, podemos concluir que efectivamente dan un matiz a los efectos clsicos analizados efecto exclusivamente negativo o plena libertad para el juez-, ya que se condiciona la aplicacin de una norma a un determinado supuesto, restando su campo de aplicacin, amplindolo, determinando que es necesario algn requisito no contemplado en el tenor literal de la norma, o sealando que en un precepto solamente produce efectos inconstitucionales una determinada palabra, frase o expresin. Esto, como vemos, se ve permitido como efecto de las caractersticas del nuevo recurso de inaplicabilidad, concreto, en el cual los jueces del TC pueden acudir, como se demostr, a soluciones alternativas a la mera declaracin de inaplicabilidad. Opinamos a este ltimo respecto, que en la medida que la finalidad sea mantener la supremaca constitucional, y tambin mientras no se vulnere sustancialmente la competencia de los jueces del fondo, es una alternativa que le ha dado a la institucin de la inaplicabilidad una utilidad muchsimo mayor que la que tena antes de la reforma constitucional. As, la facultad de recurrir al TC como mecanismo concreto de defensa de los efectos inconstitucionales de 74

determinadas normas, en un Estado democrtico como lo es Chile, siempre es positivo. Sin embargo, se debe tener precaucin del poder que un rgano de tal magnitud posee, para no pasar a llevar nuestro ordenamiento jurdico, y siempre teniendo en cuenta que la solucin debe ser muchsimo ms satisfactoria que el problema sujeto a resolucin. Finalmente, estimamos no es arriesgado hablar de una similitud entre la inaplicabilidad y la casacin en el fondo. Siguiendo a VEGA y ZIGA: [L]a sentencia estimatoria de inaplicabilidad puede tener un alcance revocatorio o en su caso, casatorio, en el evento que en dicha gestin se haya dictado sentencia definitiva o interlocutoria fundada en el precepto legal declarado inaplicable ex post. Ello porque la sentencia que declara la inaplicabilidad conlleva un mandato para los jueces que se encuentren actualmente conociendo de tal gestin, en sede de recursos de apelacin o casacin, de tal modo que dichos jueces debern necesariamente revocar o casar en el fondo, incluso de oficio, dicha sentencia. En este sentido, el Tribunal Constitucional se erige en un tribunal de sper casacin; y funcionalmente hablando, supraordenando al Poder Judicial y a la Justicia Electoral, en el sentido que, en lo que respecta al control de constitucionalidad de una norma legal, la nica y ltima palabra la tiene el Tribunal Constitucional75.

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VEGA, Francisco, ZIGA, Francisco (2006): El nuevo recurso, p. 157

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76

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Sentencias. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL


DE

CHILE. 96

Sentencia CDIGO

Rol

473-06.

REQUERIMIENTO

DE INAPLICABILIDAD PRESENTADO POR DEL

JUAN VENEGAS NAVARRO


DE

RESPECTO DEL INCISO TERCERO DEL ARTCULO CAUSA CARATULADA

MINERA,
DE

EN LA

"SOCIEDAD LEGAL MINERA SAN ARMANDO UNO


ROL DE

SIERRA en

GORDA

CON

VENEGAS NAVARRO, JUAN,


DE

N 1555-2005, ANTOFAGASTA.

SEGUIDA ANTE EL

SEGUNDO JUZGADO

LETRAS CIVIL

[Disponible

http://www.tribunalconstitucional.cl/sentencias] TRIBUNAL CONSTITUCIONAL CHILE. Sentencia 42 Rol 541-06.

DE

REQUERIMIENTO DE INAPLICABILIDAD PRESENTADO POR LA CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO 1991(LEY 2006,


RESPECTO DEL INCISO PRIMERO DEL ARTCULO DE DEL

DFL N 164,

DE

CONCESIONES),

EN RELACIN A LA CAUSA CARATULADA

AUTOPISTA

CENTRAL S.A. CON SERVICIO DE MECNICA MANTENCIN TRACK S.A., ROL N 2097SEGUIDA ANTE LA

CORTE

DE

APELACIONES

DE

SANTIAGO. [Disponible en

http://www.tribunalconstitucional.cl/sentencias] TRIBUNAL CONSTITUCIONAL CHILE. Sentencia Rol 736-07. 231

DE

REQUERIMIENTO
LA DIPUTADA

DE INAPLICABILIDAD POR INCONSTITUCIONALIDAD PRESENTADO POR RESPECTO DEL ARTCULO DEL

MARA AMELIA HERRERA SILVA,


EN LA CAUSA DE

CDIGO PROCESAL PENAL, TRIBUNAL


DE

RIT N 474-2005 QUILPU.

SEGUIDA ANTE EL

GARANTA

[Disponible

en

http://www.tribunalconstitucional.cl/sentencias]. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CHILE. Sentencia Rol 755-08. REQUERIMIENTO SERGIO TOLOZA RODRGUEZ Y EL
DON

DE INAPLICABILIDAD PRESENTADO POR EL ABOGADO

PRESIDENTE ORGNICO

DEL

COLEGIO

DE

ABOGADOS

DE

CHILE A.G.,

SERGIO URREJOLA 595


DEL

MONCKEBERG,
DE

EN SU REPRESENTACIN, RESPECTO DEL ARTCULO

CDIGO SERGIO

TRIBUNALES,

EN CAUSA

ROL N 6626-2006,

CARATULADA

80

TOLOZA RODRGUEZ

CON

JUEZ

DE

FAMILIA

DE

OSORNO,

EN LA

CORTE SUPREMA.

[Disponible en http://www.tribunalconstitucional.cl/sentencias]. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL CHILE. Sentencia Rol 806-07.

DE

REQUERIMIENTO

DE INAPLICABILIDAD PRESENTADO POR

INMOBILIARIA PY S.A. RAMN FARAS PONCE,

RESPECTO DEL ARTCULO 416, INCISO TERCERO, DEL CDIGO PROCESAL PENAL, EN LA CAUSA SOBRE QUERELLA EN CONTRA DEL DIPUTADO INTERPUESTA ANTE EL

8 JUZGADO DE GARANTA CORTE APELACIONES

DE

SANTIAGO, RIT N 3093-2007, SANTIAGO, ROL N 3643-2007.

RUC N 0710009414-7,
PRESENTADA ANTE LA

Y EN LA SOLICITUD DE DESAFUERO EN SU CONTRA, DE DE

[Disponible en http://www.tribunalconstitucional.cl/sentencias]. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL CHILE. Sentencia Rol 815-08.

DE

REQUERIMIENTO DE INAPLICABILIDAD PRESENTADO POR PATRICIO RODRIGO MENESES FARAS


RESPECTO DEL ARTCULO LA CAUSA DE

230,

INCISO PRIMERO, DEL

CDIGO PROCESAL en

PENAL, EN GARANTA

RIT N 179-2005, RUC N 0510001570-08, DEL JUZGADO DE SAN FERNANDO. [Disponible

http://www.tribunalconstitucional.cl/sentencias]. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL CHILE. Sentencia 2.331


CON

DE

Rol

943-08.

REQUERIMIENTO

DE INAPLICABILIDAD POR INCONSTITUCIONALIDAD PRESENTADO POR EN RELACIN AL ARTCULO CARATULADA DEL

LUIS CARLOS VALDS CORREA


EN CAUSA

CDIGO CIVIL, SANTIAGO.

ROL N 2429-2007
Y OTROS, DEL

VALDS

JAIME IRARRZABAL
DE

COVARRUBIAS

DCIMO OCTAVO JUZGADO CIVIL

[Disponible en http://www.tribunalconstitucional.cl/sentencias]. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CHILE. Sentencia Rol 944-08. REQUERIMIENTO EDUARDO BARRERA BARRERA,
EN LA CAUSA RESPECTO DEL DE LA

DE INAPLICABILIDAD PRESENTADO POR ARTCULO

DE LA

LEY N 18.900,

ROL 4877-2007

CORTE

SUPREMA. [Disponible en http://www.tribunalconstitucional.cl/sentencias].

81

TRIBUNAL 38

CONSTITUCIONAL

DE

CHILE.

Sentencia LEY

Rol

976-07.

REQUERIMIENTO DE
DEL ARTCULO

INAPLICABILIDAD DEDUCIDO POR

SILVIA PEA W ASAFF RESPECTO


DE ISAPRES, EN DE INGRESO

TER DE LA

LEY N 18.933,

CONOCIDA COMO

RECURSO DE PROTECCIN CONTRA ISAPRE

ING SALUD S.A., ROL


DE

4972-2007,

DE LA

CORTE

DE

APELACIONES

SANTIAGO. [Disponible en

http://www.tribunalconstitucional.cl/sentencias]. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL CHILE. Sentencia Rol 986-07.

DE

REQUERIMIENTO MUOZ, PENAL,

DE INAPLICABILIDAD PRESENTADO POR

AARN DAVID VSQUEZ CDIGO PROCESAL


DE

RESPECTO DEL ARTCULO EN CAUSA

387,

INCISO SEGUNDO, DEL DEL

RUC N 0600764824-1,

8 JUZGADO

GARANTA

DE

SANTIAGO. [Disponible en http://www.tribunalconstitucional.cl/sentencias]. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL 4 CHILE. Sentencia Rol 993-07.

DE

REQUERIMIENTO

DE INAPLICABILIDAD PRESENTADO POR DE LA

PAUL MORRISON CRISTI, RIT N 073/2007


DE

RESPECTO DEL ARTCULO

LEY N 20.000,
DE

EN LA CAUSA EN LO

RUC 070000159-4,

DEL

TRIBUNAL

JUICIO ORAL

PENAL

TEMUCO.

[Disponible en http://www.tribunalconstitucional.cl/sentencias]. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CHILE. Sentencia Rol 1024-08. CONTROL DE CONGRESO
SOBRE RECUPERACIN DEL BOSQUE NATIVO Y FOMENTO FORESTAL.

CONSTITUCIONALIDAD DEL PROYECTO DE LEY APROBADO POR EL

NACIONAL,

[Disponible en http://www.tribunalconstitucional.cl/sentencias] TRIBUNAL CONSTITUCIONAL


DEL DE

CHILE.

Sentencia
DE

Rol
DE

1029-08. SANTIAGO

REQUERIMIENTO

JUEZ

DEL

SPTIMO JUZGADO

GARANTA

DEDUCIENDO UNA ACCIN DE INAPLICABILIDAD POR INCONSTITUCIONALIDAD RESPECTO DE DIVERSOS ARTCULOS DEL CDIGO DE JUSTICIA

MILITAR, EN CAUSA RIT 8368-2008

82

DE

ESE

JUZGADO

DE

GARANTA.

[Disponible

en

http://www.tribunalconstitucional.cl/sentencias]

TRIBUNAL

CONSTITUCIONAL

DE

CHILE. 387

Sentencia

Rol

1130-08.

REQUERIMIENTO

DE INAPLICABILIDAD DEDUCIDO POR

CAROLINA GAJARDO SALAZAR CDIGO PROCESAL PENAL, JUZGADO


DE

RESPECTO DEL INCISO SEGUNDO DEL ARTCULO EN LA CAUSA

DEL

RIT N 2015-2005,
POR

SEGUIDA ANTE EL DE

GARANTA

DE

TALCAHUANO,

CUASIDELITO

HOMICIDIO.

[Disponible

en

http://www.tribunalconstitucional.cl/sentencias]. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL CHILE. Sentencia FUERZA Rol

DE

1189-08.
RESPECTO DE LA

REQUERIMIENTO DIRECCIN

DE INAPLICABILIDAD DE

JOS SANTIAGO ARAYA MASSRY DECRETO


DE CON DE

DE LOS ARTCULOS

Y SIGUIENTES DEL

LEY NO. 2

DEL

TRABAJO

1967.

[Disponible

en

http://www.tribunalconstitucional.cl/sentencias]. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL CHILE. Sentencia Rol

DE

1191-08,

REQUERIMIENTO

DE INAPLICABILIDAD DE LA PRIMERA SALA DEL TRIBUNAL DE JUICIO

ORAL EN LO PENAL DE VALPARASO EN LA CAUSA RUC

0700364853-7,

RIT

186-08

EN

CONTRA DE FRANCO MARIANO ARANCIBIA TOGNIA, EN RELACIN CON LA APLICACIN DEL ARTCULO MINERA,

137

DEL DFL N. DE

1,

DE

22

DE JUNIO DE

1982,

DEL MINISTERIO DE

LEY

GENERAL

SERVICIOS

ELCTRICOS.

[Disponible

en

http://www.tribunalconstitucional.cl/sentencias]. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL 332, 494 3 CHILE. Sentencia Rol

DE

1198-08.

REQUERIMIENTO

DE INAPLICABILIDAD PRESENTADO POR FERNANDO OPAZO LARRAN N DEL CDIGO ORGNICO DE TRIBUNALES EN

RESPECTO DEL ARTCULO

RELACIN CON EL ARTCULO

DEL MISMO CDIGO, EN CAUSA ROL N

6935-2007,

83

CARATULADA

OPAZO

CON

FISCO,

DE

LA CORTE SUPREMA.

[Disponible en

http://www.tribunalconstitucional.cl/sentencias].

84