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Fiscal Adjunto Superior Penal Nacional
ARA EDITORES
:l. La ley del lobby y sus límites penales
Ahora corresponde realizar una previa introducción al problema
'que se presenta en torno al desarrollo de:iá actividad de gestión de intereses
,o lobby, conjuntamente con otras actividades como el financiamiento de
partidos políticos, que muchas veces a través de los favores políticos
irregulares pueden acarrear la denorrrinada corrupción política cuando
no se tiene claro cuáles son los parámetros penales que las delimitan.
En ese sentido, FERRERO COSTA, precisainente expone su preocu-
pación por la falta de aplicación de sanciones penales frente a hechos
de corrupción política: «¿Cuál es o cuáles son las fuentes que originan
la corrupción:,el poder absoluto, el autoritarismo, la no alternancia
en el gobierno, el narcotráfico, etc.? Como bien decía Lord Acton «el
poder corrompe y el poder absoluto corrompe absolutamente». Si bien
la corrupción se da hasta en las democracias más pintadas, también
es cierto que, a mayor grado de democracia, son menores los casos de
corrupción, y a la inversa, en los países donde el poder se concentra
en pocas manos, son mayores los casos de corrupción. (... ). ¿Nuestra
legislación es lo suficientemente severa para atacar la corrupción? La
legislación debe revisarse para que las sanciones sean más efectivas,
pero sobre todo que se apliquen. De nada servirán las mejores normas
si no se van a aplicar»97.
Por otro lado, en la doctrina se ha establecido que en el ámbito
penal, al desarrollarse el bien jurídico «administración pública»,
protegido ante actos de corrupción, estamos frente a un interés jurídico,
en cuanto a la realización de prestaciones públicas a la ciudadanía,
sobre la base del buen gobierno, de apego a la legalidad y el deber
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102 RUBIO CORREA, Marcial, Estudio de la Constitución Política de 1993, Fondo Editori~P
de la Pontificia Universidad Católica del Perú - PUCP, Lima, 1999, p. 404,)
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5. N o se ha sancionado a ningún funcionario público, después
de casi siete años de vigencia de la ley, por alguna transgresión
a la Ley de Gestores de Intereses.
6. No funciona el sistema de sanciones para que sea aplicada
adecuadamente, con un nivel de exigencia de parte de los
funcionarios públicos.
7. Desconocimiento por parte de los altos funcionarios públicos
de la aplicación de la Let- de Gestión de Intereses,
inobservando los procedimientos cuando se recibe a un gestor
de intereses¡ por lo tanto incumpliendo con la suscripción de
los formatos correspondientes.
8. Los principales lobistas son los estudios de abogados que
representan a las empresas inversionistas y que no quieren
identificarse ni inscribirse en el registro que existe para tal fin.
Es ese el panorama evaluado por dicha Comisión de Alto Nivel,
y que aun cuando alberge algunas deficiencias, también lo es que
resulta necesario mantener la «transparencia» en el desarrollo en dicha
actividad. Es así, que se dieron en el camino algunos intentos de
cambios normativos, como el Proyecto de Ley N° 1269 j2011.CR. de
fecha 14 de junio de 2012.
En otro ámbito, existen otros cuerpos normativos, como el literal
f) del artículo 23° del Reglamento del Congreso (párrafo modificado
mediante Resolución Legislativa del Congreso 1-2011-CR, publicada
e17 de agosto de 2011) que ratifican que los «deberes funcionales», como
en el caso de los Congresistas sobre ateridón al público, no atañe en
nada a posibles promociones de favoritismos:
«De mantenerse en comunicación con los ciudadanos y las orga-
nizaciones sociales con el objeto de conocer sus preocupaciones,
necesidades y procesarlas de acuerdo a las normas vigentes, para
lo cual se constituyen cinco días laborables continuos al mes en la
circunscripción electoral de procedencia, individualmente o en
grupo. (... ). Esta norma no promueve la realización de actos
destinados a conseguir privilegios para ninguna persona o
grupo. Para el cumplimiento de esta obligación, los titulares de
las entidades de la administración pública, dentro del marco de
l~ ley, brindan las facilidades del caso, bajo responsabilidad».
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Leadership and Open Government Act» del año 2007, mediante el cual,
por ejemplo, se cambió la frecuencia de los reportes de registros de los
lobistas106, y así se fortificó los requisitos de transparencia en relación
al lobby y consolidó las restricciones a las donaciones de los miembros
del Congreso.
1.2.2. Canadá
Según la Sección 9 del Lobbying Act, cuya última enmienda se
realizó el año 2008, y que tiene rango de una ley federal, e$ obligatorio
el registro de las personas dedicadas a la actividad del lobby . Asimismo,
conforme lo establece la Sección 10.2 (l!) también se requiere contar
con un Código de Conducta, lo cual permite que sus actividades se
lleven a cabo bajo los principios de legalidad, publicidad y
transparencia.
1.2.3. Argentina
Latinoamérica no es la excepción en la muestra de una falta de
regulación del lobby, pues no todos han mostrado una acertada
voluntad' política de propiciar la aprobación de uno de los varios
proyectos de leyes sobre la materia. Uno de esos pocos países es
Argentina~ donde mediante Decreto 1172/2003, del 3 de diciembre
de 2003, conforme a su artículo 2° se aprobó el «Reglamento General
para la Publicidad de la Gestión de Intereses en el ámbito del Poder Ejecutivo
Nacional», relacionado directamente con la actividad del «lobby», de
modo que, su artículo 2° señala que se entiende por Gestión de Intereses
a los fines del presente, toda actividad desarrollada -en modalidad de
audiencia- por personas físicas o jurídicas, públicas o privadas, por sí
o en representación de terceros -con o sin fines de lucro- cuyo objeto
consista en influir en el ejercicio de cualquiera de las funciones y/o
decisiones de los organismos, entidades, empresas, sociedades,
dependencias y de todo otro ente que funcione bajo la jurisdicción del
Poder Ejecutivo Nacional. Un factor más importante resulta lo
dispuesto en su artículo 7° sobre la publicidad, toda vez que establece
que la información contenida en los Registros de Audiencias de Gestión
de Intereses tiene carácter público, debiéndose adoptar los recaudos
Jacob R., Lobbying Registration and Disclosure: Befare and After the
. 106 STRAUS,
Enactment of Honest Leadership an Open Government Act of 2007, CRS Report of
Congress, Washington D.C., 2011, p. 5.
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107 Véase CARetA CAVERO, Percy, Derecho Penal. Parte General, 2a ed., Jurista, Lima,
2012, pp. 76-77.
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108 Cfr. sobre el particular, CAsnLw ALvA, José Luis / GARCÍA CAYERa, Percy, El delito
de colusión, Grijley, Lima, 2007, p. 203, donde el autor CAsnLw ALvA ofrece el
siguiente punto de vista: «En el caso de contratos a favor de allegados o de
familiares de los funcionarios públicos la prueba del delito de colusión no puede
partir del dato del parentesco, del contubernio familiar o del posible nepotismo
-que de por sí es una figura independiente- sino que debe dirigirse puntualmente
a acreditar el acto de concertación o el acuerdo criminal entre los funcionarios y
los interesados (familiares) que genera un perjuicio para el Estado».
109 ABANTO VÁSQUEZ, Manuel, «Acerca del merecimiento de pena del tráfico de
influencias», en PARlONA, Raúl (dir.), 20 años de vigencia del Código Penal peruano,
Grijley, Lima, 2012, pp. 597-598.
110 ROJAS VARGAS, Fidel, Derecho Penal práctico: Procesal y disciplinario, Gaceta
Jurídica, Lima, 2012, pp. 343-344.
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111 REÁTEGUI SANcHEz, James, Derecho Penal. Parte Especial, t. II, 2a ed., Ediciones
Legales, Lima, 2012, p. 901.
112 ABANTO V ÁSQUEZ, Manuel, Los delitos contra la Administración Pública en el Código .
a
Penal peruano, 2 ed., Palestra, Lima, 2003, p. 310. .
113 ROJAS VARGAS, Fidel, Derecho Penal Práctico: Procesal y disciplinario, Gaceta
Jurídica, Lima, 2012, p. 210.
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