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La criminalizacin del trabajo precario. Rubn Castro Orbe.

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ulterior y rompen de nuevo este sistema y lo envuelven en nuevas contradicciones ( ). El reflejo de las condiciones econmicas en forma de principios jurdicos es tambin, forzosamente, un reflejo invertido: se opera sin que los sujetos agentes tengan conciencia de ello; el jurista cree manejar normas apriorsticas, sin darse cuenta de que estas normas no son ms que simples reflejos econmicos; todo al revs. Para m, es evidente que esta inversin, que mientras no se la reconoce constituye lo que nosotros llamamos concepcin ideolgica, repercute a su vez sobre la base econmica y puede, dentro de ciertos lmites, modificarla. La base del derecho de herencia, presuponiendo el mismo grado de evolucin de la familia, es una base econmica. A pesar de eso, ser difcil demostrar que en Inglaterra, por ejemplo, la libertad absoluta de testar y en Francia sus grandes restricciones, respondan en todos sus detalles a causas puramente econmicas. Y ambos sistemas repercuten de modo muy considerable sobre la economa, puesto que influyen en el reparto de los bienes.1 Lo anterior devela las cuestiones siguientes:
y En un Estado moderno (capitalista), el

LA CRIMINALIZACIN DEL
TRABAJO PRECARIO
(otra perversidad del neoliberalismo) Ponencia presentada en la XV CONFERENCIA CONTINENTAL DE LA ASOCIACIN AMERICANA DE JURISTAS Dr. Rubn Castro Orbe Profesor Principal de Derecho Laboral de la Universidad Central del Ecuador r.dariocastroo02@ymail.com mvil: (593) 99814338 23 de Septiembre 2010 Quito-Ecuador

1.- La dinmica del Derecho: La cita que sigue a continuacin, en mi parecer, define un elemento metodolgico fundamental al momento de analizar los cambios jurdicos: En un Estado moderno, el Derecho no slo tiene que corresponder a la situacin econmica general, ser expresin suya, sino que tiene que ser, adems, una expresin coherente en s misma, que no se d de puetazos a s misma con contradicciones internas. Para conseguir esto, la fidelidad en el reflejo de las condiciones econmicas tiene que sufrir cada vez ms quebranto. Y esto tanto ms raramente acontece que un Cdigo sea la expresin ruda, sincera, descarada, de la supremaca de una clase: tal cosa ira de por s contra el concepto del Derecho. ( ) Por donde la marcha de la evolucin jurdica slo estriba, en gran parte, en la tendencia a eliminar las contradicciones que se desprenden de la traduccin directa de las relaciones econmicas a conceptos jurdicos, queriendo crear un sistema armnico de Derecho, hasta que irrumpen nuevamente la influencia y la fuerza del desarrollo econmico

Derecho corresponde a la realidad econmica, es su expresin; pero, tiene que ser, adems, una expresin coherente en s misma. Si se erige como orden de igualdad jurdica y contra los privilegios (ste, se supone, es el fundamento del Derecho actual -naci bajo los auspicios de la lucha contra la monarqua, el absolutismo y el rgimen feudal-), no puede mostrarse cnicamente como un orden que legaliza la supremaca de una clase (eso sera un contrasentido). Sin embargo, esta apariencia de igualdad no afecta su esencia (la prueba ms reciente de esta inocultable verdad es la Constitucin y todo el entramado legal neoliberal que lograron expedir en estos ltimos 25 aos, especialmente. Lo anterior no ha sido un hecho evidente slo en Ecuador sino en buena parte de los Estados del mundo); modificaciones del Derecho dentro del

y La evolucin jurdica, es decir, las

Carta de Engels a Conrad Schmith. Octubre 1890. Obras Completas de Marx y Engels.

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sistema capitalista, en gran parte, son modificaciones que buscan eliminar las contradicciones que aparecen y se van produciendo en el desarrollo social como desajustes conceptuales o conceptos inapropiados e inexactos de las nuevas formas de las relaciones econmicas. Por ello, los ajustes que se impulsan en el Derecho, son vlidos o tienen vigencia hasta que se producen nuevos cambios en las relaciones econmicas que exigen, nuevamente, otros ajustes; (la muestra es que buena parte de las novedosas instituciones jurdicas del Derecho de la ltima etapa, en los pases latinoamericanos, apenas corresponden a dos procesos reales: a).- La adopcin de formas jurdicas viejas, provenientes de la legislacin anglosajona de pases capitalistas ms avanzados que los nuestros y que, por lo mismo, nos heredan sus instituciones que se tornan pertinentes y presentan aspectos novedosos ante el desarrollo capitalista local que camina detrs de ellos-; y, b).- La actualizacin de las formas jurdicas viejas de nuestra propia legislacin);
y Las instituciones del Derecho que se

mayor desempleo, delincuencia, corrupcin, para citar algo). 2.- Las expresiones en el Derecho Laboral: En el mbito laboral, esta dinmica e incidencias podemos apreciarlas en varios sentidos. Primero, en la Constitucin, a travs de la cual se ha producido una regresin histrica que afecta la naturaleza y los principios tutelares laborales, retornando a los criterios civilistas que fueron superados hasta por la doctrina social de la Iglesia desde fines del siglo XIX. Sobre esto dej evidencia en un artculo que circul en junio de 2008 bajo el ttulo de LAS SORPRESAS (?) DE LA INVOLUCIN CIUDADANA SOBRE LOS DERECHOS OBREROS y en el que puse al descubierto las depredadores efectos de las aparentes defectuosas o inocentes redacciones adoptadas por la Constituyente de Montecristi cuando cambi la naturaleza del derecho al trabajo a derecho econmico; elev a categora de principio jurdico el eficientismo laboral, trastocando el de igualdad remunerativa y que ya tiene sus efectos en la Ley de Empresas Pblicas y en la LOSEP incorporando el rgimen de remuneraciones variables; o, cuando tambin elev a categora constitucional mecanismos de explotacin como el contrato de tiempo parcial y trastoc los principios de intangibilidad y libertad contractual en materia colectiva. El otro sentido corresponde a lo que es materia de esta reflexin y que la pongo a consideracin de Ustedes. Se trata de la criminalizacin de trabajo precario. Las devastadoras consecuencias del neoliberalismo y que son conocidas por todos, incluso por los que hacen esfuerzo por ocultarlas o distorsionarlas, precarizaron el trabajo, acompaado de la proliferacin y ampliacin del espectro y volumen de masas pauperizadas. Las cifras escandalosas que difundieron los organismos internacionales alcanzaron con facilidad hasta el 80% de la poblacin en condiciones de pobreza en ciertos

contienen en esas concepciones son la forma ideolgica en las que se expresa la realidad material de la sociedad, es decir, las relaciones econmicas y polticas; (la demostracin ms palpable y que muestra hasta la falta de recato de los juristas del sistema, es que enarbolaron como nueva rama del Derecho al Derecho Econmico en el que incorporaron toda la vieja institucionalidad capitalista); y,

y Finalmente,

la concepcin ideolgica, repercute a su vez sobre su base o lo que le fundamenta y puede, dentro de ciertos lmites, modificarla. El Derecho, sus conceptos, instituciones y dems elementos que integran el mundo jurdico, como las doctrinas, actan sobre la realidad y, dentro de ciertas condiciones y posibilidades, actan modificando algo de esa realidad (la Constitucin, el neoconstitucionalismo y el Derecho Econmico neoliberal, sin lugar a dudas, han provocado importantes cambios en la realidad nacional: privatizaciones, aparecimiento de monopolios ms consolidados, dinamizacin de las relaciones capitalistas de produccin, mayor pobreza,

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pases. Nosotros bordeamos el 75% y, an ahora, tenemos informes que sostienen que ellas estn cercanas al 40% de ecuatorianos. Para Latinoamrica, los datos son alarmantes y en algunos casos hasta escalofriantes; la media est en el 45% y, el 20%, corresponde a pobreza extrema. Estamos hablando de cerca de 230 millones de personas. Estas condiciones han determinado que se adopten decisiones para morigerar los efectos antes indicados. Lucha contra la pobreza y trabajo digno son ejes que mueven las polticas actuales de las Naciones Unidas y la OIT, entre los Objetivos del Milenio sobre los cuales, en estos das, se dialoga en estos organismos. Ms all de las buenas intenciones o de la retrica, los resultados son tan limitados y nada alentadores, no solo por la vacilante posicin de los gobiernos neoliberales y sus seguidores, sino porque, en el camino, la crisis mundial financiera les ha obligado, solo en Estados Unidos, a destinar ms de mil billones de dlares para evitar el colapso de los monopolios y su gobierno. De ello, por todas partes, la pobreza obliga a millones de seres humanos a usar toda clase de estrategias para sobrevivir. Y resulta paradjico que una sociedad que lo nico que oferta a los pobres es exclusin, adems opte por convertirlos en delincuentes. 3.- La precariedad laboral2: Un trabajo precario se refiere a una situacin ocupacional que impide al trabajador reproducir en forma no-atrofiada su estructura familiar3.
Segn PREALC-OIT correspondera al trabajo informal o relacionado con el proceso productivo de tecnologas atrasadas, escasa divisin del trabajo, sector representado por las empresas de menos de cinco personas. Otro e lemento se relaciona con las formas de contratacin y que involucran familiares no remunerados, trabajadoras a domicilio que usualmente, representan formas de contratacin precarias o inexistentes. Tambin connota inseguridad en el empleo, caracterizada por los trabajadores independientes (a excepcin de profesionales y tcnicos), en trminos de inseguridad de duracin del empleo y especialmente inseguridad en el ingreso y trabajos en los que se incumplen las leyes laborales, no hay acceso a seguridad socia l y salud y a la existencia de contrato de trabajo, as como el de pertenecer a algn sistema pensionario. Constituyen t rabajos precarios los trabajos ejecutados al margen de la legislacin laboral, mal pagados, de corto plazo, informales.
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Esta situacin se da por varias causales que pueden actuar individualmente o en forma combinada:
y

y y

si el nivel de ingreso es inferior al mnimo que da acceso a la alimentacin, la vivienda, el vestuario, la educacin y la salud; si el trabajador vive la inseguridad de no disponer de previsin, con lo cual hipoteca su futuro; si no dispone de seguros de enfermedad con los que se afecta el presente y futuro de su familia; si trabaja al margen de un contrato lo que lo deja indefenso frente a la ley; si la ocupacin es de corta duracin, lo que lo ubica entre ciclos permanentes de empleo y desempleo.

Cubillo pone de relieve, adems, que las cifras de trabajo precario son mucho ms preocupantes que las cifras oficiales de desempleo y cita datos de trabajos de otros autores (Dieterich y Chomsky) que revelan que (para finales del siglo XX) Entre 45 y 75% de la poblacin econmicamente activa en Amrica Latina sobrevive con empleos precarios, por ejemplo, gana un ingreso mensual de mximo 150,00 USD cuando la canasta bsica en las grandes urbes del subcontinente requiere un mnimo de 500,00 USD. Esto quiere decir que en el mejor de los casos se da a la mayora de los trabajadores menos del 30% del ingreso necesario para una reproduccin no-atrofiada de l y de su familia.. Este escenario lejos de modificarse en menos, como revelan los informes de PNUD o de la OIT, se ha agravado. El trabajo precario, de otra parte, no es una caracterstica de los pases capitalistas atrasados. Constituye, para buena parte de los analistas, un fenmeno estructural de la globalizacin4. No hay pas en el que no se registre aumento de la poblacin en situacin laboral precaria5.
dependencia de los alucingenos. En Ciencias de la Informacin Vol. 33, No. 1, abril, 2002 El trabajo precario en la sociedad global. Desafos para l os trabajadores de la informacin de Amrica Latina. Julio Cubillo
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Ver, Julio Cubillo, op. Cit.

Atrofias a la reproduccin de la familia son, por ejemplo, la desnutricin, la falta de educacin, la enfermedad, la

En un pas semiindustrializado como Brasil, los trabajadores dependientes de tiempo completo representan solo una minora de los econmicamente activos. La mayora vive en unas condiciones laborales precarias.

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Las actividades involucradas en trabajos precarios son, a pesar de todo, aquellas que en la economa social forman parte y son consecuencia natural de sus procesos. La produccin, distribucin, cambio y consumo, implican que lo producido entra al mercado a fin de ser intercambiado. Produccin e intercambio de bienes son, no solo inevitables, sino legtimas. Puesto que la mayora de las actividades relacionadas con el trabajo precario estn en estas dos esferas de la economa social, quienes las ejecutan, por lo mismo, actan en procesos inevitables y, adems, legtimos de una sociedad. De aqu se desprende, tambin, su licitud. Por eso, el derecho al trabajo, supone que una persona puede actuar en cualquier actividad lcita de produccin o intercambio de bienes, incluyendo las actividades de servicios. Lo admitido como lcito es que toda persona apta para el trabajo, viva o, lo que es lo mismo, obtenga su sustento en base a su actividad laboral. En la sociedad actual, ms que antes, esa es la nica y exclusiva posibilidad lcita de obtencin de recursos. Por ello, la legislacin y la sociedad han de precautelar esa posibilidad y amparar a quien pretenda vivir bajo esa regla social. As, todos deberamos tener derecho a
Abundan los vendedores ambulantes, los pequeos comerciantes, y los pequeos artesanos que se ofrecen como asistentes domsticos de toda suerte, o los nmadas laborales que se mueven entre los campos de actividad ms variados [...] La situacin de Alemania, refleja la situacin de otras sociedades occidentales. En los aos 60, solo la dcima parte (0,10) perteneca al grupo de los precariamente ocupados. En los 70 era ya la quinta parte (0,2). En los 80 la cuarta parte (0,25) y, en los 90, la tercera parte (0,3). De mantenerse as esta tendencia gal opante [y todo indica que ser as], dentro de diez aos uno de cada dos trabajadores dependientes (0,5) tendr un puesto de trabajo duradero a tiempo completo, mientras que la otra mitad trabajar, por as decir, a la brasilea. Beck, Ulrich. Modelo: t rabajo-cvico. En su Un nuevo mundo feliz. La precariedad del trabajo en la era de la globalizacin. Piados Ibrica, Barcelona. 2000. pp. 9-10. Citado por Julio Cubillo. ...la tendencia [en los Estados Unidos de Amrica] de desplazamiento de trabajos calificados en el sector manufacturero y en la industria pesada, hacia empleos mal remunerados en el sector servicios, significa para el Primer Mundo, [...] que no habr una movilidad social de los trabajadores pobres hacia los estratos ms privilegiados, sino al contrario una mayor pauperizacin de los trabajadores medios y un crecimiento de la clase trabajadora pobre Heinz-Dieterich, Stefan. Globalizacin, Educacin y Democracia en Amrica Latina. En Noam homsky y Stefan Heinz-Dieterich, La sociedad global. Educacin, mercado y democracia. Mxico, Editorial Joaqun Mortiz. 1995. pp. 109-110. Citado por Julio Cubillo.

participar y realizar actividades de produccin o de intercambio para permitirnos obtener recursos necesarios para nuestra subsistencia. Una primera conclusin que deriva de lo anterior es que, la licitud de la actividad laboral, no atae a su naturaleza o a la de la esfera econmica y a la de las actividades que se derivan como consecuencia natural, sino a una cualificacin externa que el Estado impone en funcin de ciertos intereses, exactamente como ocurre con el Derecho Penal al momento de la tipificacin y la aplicacin de la poltica criminal. Lo anterior aclara la percepcin de que, en principio, todo trabajo es lcito y legtimo en tanto su finalidad sea la provisin de los medios de subsistencia al trabajador y a su familia. La desvalorizacin o anulacin de esta finalidad ocasionara la deslegitimacin e ilicitud de la actividad. Ello puede ocurrir, primero, por eleccin del que la realiza, buscando otros fines (tal es el caso del que escoge, a sabiendas, actividades ya tipificadas como delictivas) y, en segundo lugar, por decisin del Estado que, en tal caso, justifica la descalificacin acudiendo al discurso de la necesidad de evitar dao social, teniendo como presupuesto el privilegiar (y slo as se justificara) el inters social al particular. Una segunda conclusin obligada refiere a la necesaria diferencia que debemos observar entre lo que es trabajo precario de lo que constituye una actividad ilcita y que no solo refiere a los fines sino a las causalidades en que se mueven uno y otro y sin cuya percepcin es muy fcil que se legitime cualquier decisin o poltica represiva, como ya ha ocurrido. Si la sociedad capitalista actual ha creado condiciones para la precarizacin, es obvio que los precarizados intervienen en la esfera de la produccin y de intercambio de mercancas no como propiciadores de la precariedad sino como vctimas. Quienes se incorporan al trabajo precario, como se ha dicho, no tienen ms opcin. Su propsito no es actuar al margen de las reglas sociales sino optar por la nica posibilidad que les oferta la sociedad para su supervivencia. En escenarios caracterizados por la proliferacin del desempleo y el subempleo; en los que la empresa privada no ampla el mercado laboral o lo segmenta y sesga impidiendo que la inmensa masa de mano de obra no calificada acceda a fuentes de trabajo; y, el Estado tampoco

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propicia un ordenado crecimiento y ampliacin del mercado laboral y no oferta, sobre todo a esos mismos sectores, posibilidad de trabajo, no desarrolla formacin y capacitacin adecuadas, no es admisible ni legtimo negarles el derecho a proveerse de los medios de subsistencia aprovechando las condiciones de la produccin y del mercado existentes en la sociedad. Dicho en otro sentido, el trabajo precario es lcito y es, de cualquier modo, el resultado de las nicas opciones que la sociedad oferta a los desplazados de las actividades productivas o de intercambio formales, es decir, a esa inmensa masa de desempleados y subempleados. Aqu cabe dejar sentado que, a todas luces, la reflexin de este ensayo no aboga a favor de ningn delito. Lo que pretendemos mostrar es que el trabajo precario, cuya finalidad lcita hemos dejado evidenciada, no puede ni debe admitir esa sesgada pretensin del poder capitalista (estatal y privado) de criminalizarlo a pesar de que no ha sido capaz de ofertar otras opciones de sustentacin a las familias trabajadoras pauperizadas y desempleadas y con el slo afn de garantizar su acumulacin.

acumulacin o, lo que es lo mismo, a favor de la explotacin de la fuerza de trabajo, las medidas estatales se limitan a sanciones civiles o administrativas7; cuando funciona a favor de la obtencin de recursos fuera del crculo de control del capital, aunque la finalidad siga siendo obtener recursos para la vida, las medidas estatales se extreman hasta la represin penal. La criminalizacin del trabajo precario, para los efectos de este trabajo, ha de entenderse, por tanto, como aquella sesgada determinacin estatal que califica a ciertas actividades laborales y a ciertos sujetos sociales como ilcitos, imponiendo prohibiciones a su ejecucin y sanciones de naturaleza penal a sus ejecutores. En principio, participar en actividades de comercio de bienes que circulan en el mercado, lejos de constituir algo ilcito es, ms bien, lo admitido, lo lcito. Lo mismo, el emprendimiento en labores productivo-extractivas no constituye violacin a las reglas de la economa social. Vender lo que se encuentra en el mercado, como es el caso de los combustibles o de cualquier otro bien, siendo parte de la cadena del intercambio y, ms an, estando al final de esa cadena (como es el caso de los vendedores informales), como se ver, es legtimo y adems de una notoria vinculacin al nico fin que vuelve lcito el trabajo, es decir la subsistencia. La necesidad de garantizar la supervivencia obliga a buscar los mecanismos disponibles para la obtencin de los recursos y, la sociedad los provee por las vas de las que dispone el modo de produccin y el modelo econmico, en este caso el capitalismo que ha adoptado al libre mercado. Por qu entonces, para ciertos sectores, la participacin y aprovechamiento de las reglas del libre mercado est admitido, legalizado y protegido; y, para otros, que resultan ser los ms necesitados, esa participacin ha de negarse, perseguirse y criminalizarse?. No est ms cerca al delito quien esclaviza seres humanos o los mantiene
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4.- La criminalizacin: De lo anterior se desprende que la esfera donde se desarrolla el trabajo precario resulta ser determinante para los efectos de esa calificacin que hace el Estado poniendo de manifiesto la doble moral que caracteriza al poder. Si la participacin de los trabajadores opera en la esfera de la produccin (bajo relacin de dependencia, especialmente) y la actuacin corresponde a los propietarios de los medios de produccin, la precarizacin es ilegalizada y sancionable en el marco de las reglas del Derecho Laboral (sobre todo, con consecuencias indemnizatorias)6. Si la participacin opera en la esfera de la circulacin de mercancas o el intercambio (sin relacin de dependencia o trabajo por cuenta propia), la calificacin se mueve al mbito del Derecho Penal y se criminaliza. Para el caso en que la precarizacin funciona a favor de la
Por ello es que en las definiciones que hemos citado, el trabajo precario aparece relacionado con las condiciones de deterioro de derechos o falta de goce de los que el rgimen jurdico ha incorporado para los formales o sujetos al rgimen normal.
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El Mandato 08 que en el Ecuador elimin el trabajo precario, concedi rango de rgimen constitucional al trabajo de tiempo parcial (una forma eufemstica del trabajo por horas) y a la tercerizacin de la mayora de actividades estimadas como no permanentes en las empresas. Y, en la Constitucin, si bien se crean garantas como la prohibicin de la confiscacin de los bienes de los trabajadores autnomos, por otras vas se lo criminaliza.

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en condiciones de desamparo aprovechando su presencia ilegal en un Estado que el que vende combustible o gas que est en el libre comercio? Lo dicho muestra que la criminalizacin del trabajo precario tiene el mismo sesgo que devel la Criminologa Crtica para ciertos delitos. Los de cuello blanco, aquellos que sin embargo de tener efectos devastadores sobre la vida social (por ejemplo, los que ocurren como consecuencia de los ahorros de las empresas petroleras y terminan en contaminacin que afecta a vastas zonas marinas o de bosques, o las que se han develado con relacin a las jugosas participaciones derivadas de fraudulentas negociaciones de deuda externa y que han drenado millonarios recursos pblicos en desmedro de la salud, la educacin y dems derechos y servicios de las poblaciones de pases pobres o atrasadas) gozan de impunidad y estn muy lejos de ser tipificados para su eficaz sancin, en tanto que la comercializacin que realizan miserables pobladores provoca condenas y alarmas sobredimensionadas ex profeso. En nuestro pas, los mbitos criminalizados (que deviene hasta en una determinacin geogrfica de la misma8) corresponden a la explotacin minera, a la comercializacin de hidrocarburos, a la provisin de servicios ligados a esta rea, a la comercializacin de equipos de telecomunicaciones y provisin de servicios de la misma, a la comercializacin y reproduccin de software y de bienes tutelados por el rgimen de propiedad intelectual, a la produccin de armas y a toda aquella actividad de pequeo comercio que implique evasin tributaria. Dicho lo anterior, el trabajo precario, a pesar de ser la nica posibilidad de obtener recursos para la subsistencia de las familias pauperizadas y estar en la lgica del modo de produccin capitalista y su modelo de libre mercado, es criminalizado en funcin de intereses que muestran la perversidad con la que acta el modelo y el poder. El Estado no criminaliza el trabajo precario para tutelar el derecho de los trabajadores, o evitar la sobreexplotacin, o para garantizar condiciones adecuadas a la
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relacin laboral, o, finalmente, en funcin de tutelar a la parte ms dbil de la relacin laboral. Tampoco lo hace para impedir dao a la sociedad (es obvio que impedir la obtencin de recursos para la vida a los trabajadores precarizados ahonda y ampla los problemas sociales y afecta a inmensos sectores). Tal criminalizacin est orientada a penetrar en el mbito de las relaciones laborales a fin de restringir la posibilidad del ejercicio libre del trabajo y permitir que (especialmente en la esfera de la circulacin, puesto que en la produccin tiene una menor posibilidad de perturbacin) los propsitos monoplicos y de control de mercado cada vez tengan mayor capacidad y los mrgenes de acumulacin y rentabilidad que son considerados fugas o cifras negras para las transnacionales, sean eliminadas o disminuidas. Es parte de esa estrategia neofascista conocida como expansin del Derecho Penal que, ante la crisis social, econmica y moral, propia de la decadencia del sistema, se adopta ante la incapacidad de refrenar los conflictos y exigencias de la poblacin afectada. De este modo, la criminalizacin del trabajo precario defiende por doble va los intereses del capital: primero, lleva al extremo de las formas jurdicas la tutela de esos intereses, es decir, a actos o relaciones que anteriormente apenas provocaban indemnizaciones pecuniarias de daos y perjuicios (en el mbito civil) los convierte en delitos (tal es el caso, p. e., de los delitos de propiedad intelectual, comercializacin de combustible criminalizada como contrabando, venta y consumo y servicios tcnicos relacionados con la utilizacin del gas licuado en el transporte pblico o privado) y as defiende la monopolizacin en el mbito de la circulacin; y, segundo, presiona en la direccin de obligar a masas poblacionales a articularse, incorporarse y subordinarse a relaciones laborales que, en su apariencia, siguen entendidas como relaciones fundadas en la libertad contractual y que entraran en la esfera del trabajo formal. Esto ltimo implica incorporar forzosamente a esa mano de obra a la cadena del intercambio (sin relacin de dependencia pero si subordinados) de modo que nada quede sin control y todo permita que se consume un proceso de acumulacin integrado y totalizador que persigue la globalizacin a travs de la flexibilizacin, cuya versin ms perversa es la criminalizacin. Las

Como se apreciar, la criminalizacin termina por condenar poblaciones de provincias fronterizas o de aquellas donde se concentran ciertos recursos o constituyen mercados de inters para los servicios o ciertos bienes.

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posibilidades marginales o fugas de segmentos de valor quedaran al menos reducidas, si no eliminadas. El poder criminaliza, como se ve, no para defender nada altruista sino esos mismos intereses capitalistas, y no tiene reparo ni se sonroja en retornar a los mtodos fascistas. Lo inmoral y lo ilcito termina imponindose sobre lo legtimo y debiera ser garantizado por el derecho a todos los que les declara, al tiempo y paradjicamente, su derecho a la vida. 5.- El discurso ideolgico de la criminalizacin: No hay accin social que carezca de discurso de legitimacin. Esto es ms necesario cuando se trata de las ilegtimas decisiones del Estado o de la imposicin de algo notoriamente ajeno al inters social. Una primera forma de ilegitimacin del trabajo precario corresponde a la estigmatizacin que reciben las actividades precarizadas y los trabajadores precarizados. La primera manifestacin de esa estigmatizacin corresponde al discurso de la informalidad. A ello se han acompaado connotaciones de atraso social o incultura o lejana con las capacidades de emprendimiento (?), para agregarle un ingrediente peyorativo contra las personas y contra las economas capitalistas atrasadas. Tener trabajadores precarios es signo de ser un incapaz o de pertenecer a circuitos de actividades atrasadas o econmicamente alejadas de los modelos eficientes de creacin o circulacin de valor. Si en esta versin discursiva no se arriba a la criminalizacin, queda claro que la descalificacin apunta por lo menos a deslegitimar. Pero, lo ms grave y drstico opera por la expresin que pasamos a comentar. El capitalismo de libre mercado ha desmantelado importantes y trascendentes mecanismos de control social bajo la supuesta eficiencia de la autorregulacin; ha llevado al clmax la adopcin del carcter mercantil, al punto que derechos, valores morales y personas -incluidos sus rganos- son meras mercancas. Gracias a este perverso funcionamiento han surgido redes de delincuencia organizada que hacen de las suyas con la humanidad. Muchas de ellas no actan desde la clandestinidad o desde la ilegalidad

sino desde el control oficial de los aparatos estatales o de las actividades econmicas formales. Lo que se combate es lo que est por fuera de los intereses de los que manejan el poder real y se criminaliza formalmente. Y, con ello, la necesidad de combatirlas inunda la retrica relacionada con la seguridad de los habitantes. La criminalizacin del trabajo precario, por lo mismo, se justifica con un discurso que se esfuerza en mostrar aparentes o supuestas relaciones de los precarizados con el crimen organizado y reprimido institucionalmente. Pero, en realidad, en el peor de los casos, los precarizados terminan siendo los chivos expiatorios9, y no existen evidencias reales de
El diario El Universo de 25 de mayo 2008 report que Segn datos del Instituto Nacional de Estad stica y Censos (INEC), en Ecuador los subempleados alcanzan la cifra de 2378.873 ciudadanos y de estos son comerciantes informales el 40%, es decir, 951.549 personas. Otros analistas creen que la cifra podra superar el 50 o el 60%. () Entre los infor males estn, por ejemplo, los lustrabotas, los que venden cola, pasteles, ropa interior, discos y un sinfn de productos. Esta semana, muchos de ellos protestaron para que se les permita instalar sus manteles en las principales avenidas y vender sus mercaderas. Las manifestaciones provocaron confrontaciones con las autoridades municipales de ciudades como Quito y Guayaquil que los controlaban. Casos, como el de Carmen de Barahona, una lojana de 51 aos y que vive desde los 20 en Guayaquil, es vendedora ambulante desde hace 30. muestran que el trabajo precario nada tiene de ilcito ni puede ser vinculado al crimen organizado. Ella, quien solo termin la escuela, no entiende bien el concepto de informal pero lo define como un constante nerviosismo. Det rs de un pilar, (), esconde su canasta con pasteles y su botella de cola. // Usted cree que me gusta esconderme en los pilares para vender los pasteles y las colas, huir de los metropolitanos y andar con los nervios todo el tiempo?, pregunta mientras despacha a tres comensales. // Pero no le ha quedado opcin, recalca. Uno tiene que luchar, porque sino, cmo vivo?. Su esposo, Csar Barahona, de 59 aos, tambin se dedica al comercio informal, (). l tiene miedo, ya no viene al centro, porque tres veces se lo han llevado preso y le quitaron la canasta. A uno lo persiguen como si estuviera robando. Fernando Torres, bachiller de 36 aos y habitante del Guasmo, se arriesga a vender huevitos de codorniz a 10 centavos () , dice, porque est cansado de hacer carpetas con su hoja de vida (). Lo hace cada vez que puede y cuando no se ha gastado el capital en la supervivencia de su familia. Mi mujer falleci y tengo tres hijos que mantener, cuenta mientras el segundo de ellos corretea a su alrededor. El dueo del almacn a dos metros le pide que no se instale en su vereda y Fernando le obedece. // Christian Delgado, por ejemplo, intent reunir esta semana los $ 100 establecidos en la boleta de sancin emitida por la comisara cuarta para que le devuelv an su carreta de helados. l () no puede darse el lujo de perder su carreta de acero inoxidable y que cuesta $ 500. Pero tampoco tengo tanta plata para pagar los $ 100 de la multa La revista de periodismo investigativo Blanco y Negro de Julio 2005, refirindose a la piratera de propiedad intelectual, sostiene que El ao 2003 fue sintomtico:
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La criminalizacin del trabajo precario. Rubn Castro Orbe. Sep -2010

los supuestos nexos con tal crimen organizado, sin embargo de que son funcionales al inters de los grandes negociantes o beneficiarios de estas persecuciones. Las cifras que se reiteran en los reportes oficiales y de la prensa permiten determinar que el gran contrabando no opera bajo la responsabilidad de los desempleados o precarizados.

legalmente se importaron 21 562 220 CD vrgenes, cuando el consumo ecuatoriano no superaba ni los 10 millones. Para este ao, los clculos de los empresarios y peritos es que ingresen al Ecuador alrededor de 100 millones de CD y el consumo no supere los 15 millones. // Incluso, solo cuatro importadores introdujeron en el pas, en 2003, 17 792 220 CD. A casi todos se les busc pa ra solicitar informacin sobre el origen y destino de su mercadera, pero no quisieron hablar y otros no existen en las direcciones registradas en el Servicio de Rentas Internas (SRI). Adems, es vox populi que en este negocio existen personajes polticos, que, a travs de Panam, han logrado introducir ilegalmente millones de CD. "En el Gobierno de Lucio Gutirrez se increment 'a lo bestia' la piratera y el contrabando de CD. Haba carta blanca para este negocio", dice un ex funcionario de ese rgimen qu e prefiere, por seguridad, no dar su nombre. // En Quito, uno de los mayores centros de acopio de piratera y CD en blanco es el centro comercial El Espiral, en las calles Jorge Washington y Amazonas. Ah los propietarios de locales adquieren las pelculas en $1,20 y las venden a $2, pero cuando se trata de un estreno, compran en $1,50 y venden en $2,50. // Pero lo ms grave es que unos pocos (se habla de cuatro grandes contrabandistas e importadores) son los que en realidad se hacen millonarios con este ilcito. Es decir, mientras unos 10 mil vendedores ambulantes ganan hasta $100 diarios, los grandes comerciantes suman enormes fortunas por doble va: compran los CD vrgenes en $0,03 y los venden a $0.15 y no declaran al Estado esa ganancia. Si ingresaron a l Ecuador, durante 2004, alrededor de 70 millones de CD, solo en un ao, la ganancia fue de $ 8 400 000. En marzo de 2007, Correa afirm que las prdidas por el contrabando de combustibles eran entre 300 y 500 millones anuales. Se dice que en Carchi una s 2000 personas estaran involucradas. En julio de 2008, el diario Hoy informaba que se contrabandeaban 7100 galones en 15 das lo que supone la cantidad de 473 galones diarios. Si todo correspondera a gasolina sper, al precio de dos dlares por galn ( precio de comercializacin oficial) el valor ascendera a 340 mil 800 dlares anuales que estn muy por debajo de esos 300 o 500 millones establecidos en el discurso del Presidente. En el caso del contrabando del gas licuado, el monto incautado a los vendedores informales correspondera a promedios de 450 a 500 tanques mensuales que en nada se acercan a los 46 mil cilindros mensuales que 26 distribuidores comercializan en la Provincia nortea o a los 25 mil que se entrega solo para Huaquillas, en el sur del pas y de los cuales, se afirma, fugan 20 mil. El diario El Comercio report el 10 de mayo de 2010 que, en el Carchi, El ao pasado, la Polica decomis 181 canecas y 1 181 galones de combustible. 28 vehculos y 24 personas fueron detenidas. Para febrero de 2010, el peridico digital del gobierno El Ciudadano report que la Unidad de Delitos Energticos e Hidrocarburferos, recuper 330 mil dlares en 12 provincias pero que el monto real del contrabando, solo con Colombia, asciende a 2,5 millones de ki los de gas licuado lo que significara un valor aproximado de cuatro millones de dlares.

Sin embargo, el grueso de la poltica criminal del Estado se descarga sobre ellos. Los aparatos represivos de los gobiernos locales y del gobierno central, igual que los que se han creado para tutelar los intereses involucrados, como en el caso de la propiedad intelectual o de la comercializacin de hidrocarburos, normalmente reportan acciones que llegan a afectar solo a los trabajadores precarizados. No hay hasta ahora, en el registro pblico, ningn pez gordo que pudiera poner en evidencia que el combate al crimen organizado relacionado con estas actividades es parte de la orientacin de la poltica criminal del Estado. Vehculos vetustos incautados, unos cuantos cilindros de propiedad de familias pobres, o talleres de mecnicos que se atreven a incrementar sus ingresos instalando bombonas de gas licuado en taxis, o mineros empobrecidos y enfermos o armeros endeudados con chulqueros para acceder a la compra de pequeos tornos que les permiten producir para apenas mal cubrir sus necesidades de consumo y los intereses usureros, o vendedores ambulantes que portan unas cuantas centenas de CDs o se han atrevido a montar pblicamente pequeas tiendas de venta pblica de estos bienes, son los reales y nicos efectos de esta poltica. Los dueos de gasolineras o de grandes envasadoras, los traficantes de personas o de drogas, o los que importan millones de CDs o reproductoras industriales de software o msica, sin embargo de tener actividades de fcil identificacin, no son objeto de investigaciones, inspecciones o rendimiento de cuentas sobre sus voluminosos ingresos o aclaraciones respecto de la eficiente actividad de ventas de enormes cantidades de cilindros que evacan sin embargo de que la zonas geogrficas donde actan mantienen reiteradas quejas de desabastecimiento. La criminalizacin, de otra parte, no ha operado de modo directo, desde su inicio. Empieza siendo un proceso de represin contra los informales bajo justificaciones ligadas al desarrollo urbano y a la preservacin de ciertas reas de las ciudades para mejorar su adecuacin a las dinmicas del libre mercado, especialmente propiciando el desarrollo de servicios bajo la gida del sector privado y, especialmente, los que se han incentivado en estos ltimos treinta aos, es decir los vinculados al turismo, sobre todo. Para esas posiciones era suficiente la accin de policas

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municipales con potestades para cuidar el aseo e higiene o ventas ambulantes de comestibles. Pero ha terminado siendo necesario la incorporacin de estos otros mecanismos represivos: tipificacin de delitos y actuacin de la Polica Nacional. Es un proceso en el que el Estado se desentiende de las necesidades de trabajo y de ingresos de esos sectores sociales y adopta una lnea claramente represiva y, por lo mismo, de corte filofascista. Pero, cul es el real impacto del trabajo precario, en la economa nacional, por ejemplo en la comercializacin de combustibles?. Los datos ya referidos en las citas anteriores muestran que las reales amenazas corresponden a la participacin de otros sectores. La sola referencia a los valores que se necesita invertir para aprovechar el volumen de contrabando de combustibles que se denuncia, o los que se necesita para inundar el mercado con productos de la piratera de CDs, pone en evidencia que los autores de esos ilcitos no estn en los vendedores ambulantes o en los trabajadores precarizados. Es obvio que la criminalizacin apunta contra los ms necesitados, en tanto que las mafias quedan impunes. Si no se evidencia el impacto nocivo que, supuestamente, tendra el trabajo precario en la economa y no aparece evidencia de sus relaciones con el crimen organizado, la represin y criminalizacin obedecen a propsitos que no son la tutela de intereses sociales, es decir a aquellos que se advirtieron como intereses de sectores que tratan de eliminar de la actividad productiva o comercial cualquier forma de participacin fuera de sus crculos de control. En el caso de la minera eso muestra la doble poltica frente a las transnacionales y a los mineros precarios; en el caso de los combustibles igual: se sigue persiguiendo a los minoristas en tanto que los que comercializan grandes volmenes de combustibles no aparecen en los reportes de la Polica o de las autoridades administrativas. Como contrapartida, cul es el impacto de esa poltica de criminalizacin en la vida social?. sta no ha logrado impedir que la gente use esas estrategias de supervivencia pero, adems, ha empujado a muchos que han sido objeto de la represin a la delincuencia de otro tipo y que resulta ms ofensiva a la vida social.

No hay aqu una evidente relacin entre agudizacin y agravamiento de los escenarios de inseguridad con desempleo y pobreza?. Las necesidades de la poblacin desempleada o subempleada le fuerzan a participar de manera marginal en las dinmicas de la criminalidad organizada. Los trabajadores son vctimas de este proceso de deterioro social que fuerza a los desempleados, privados de actuar en las dinmicas del mercado, a actuar en otras de evidente connotacin delictiva o engarzadas a las que desarrollan las organizaciones criminales. El caso de vendedores ambulantes que comercializan bienes protegidos por el rgimen de propiedad intelectual o el caso de quienes participan en la comercializacin de combustibles o en actividades al margen del cumplimiento de obligaciones tributarias, son de los ms visibles que se involucran en la criminalizacin del trabajo precario. Este es, entonces, un primer efecto visible de esta orientacin. Otro, corresponde a los efectos devastadores en la economa y subsistencia familiar. La represin y las medidas involucradas en la criminalizacin de trabajo precario afecta gravemente a las condiciones de vida diaria de estos trabajadores. No se afecta, solamente, su capacidad de ahorro sino sus posibilidades de satisfaccin inmediata de necesidades vitales. Impedirles actuar o trabajar, provoca que los das que estn impedidos de hacerlo, conlleva la imposibilidad de atender necesidades bsicas como la alimentacin. Esto pone al descubierto el carcter inhumano de la poltica de criminalizacin del trabajo precario. Mucho ms drstica es la connotacin cuando, como parte de esta poltica, se victimiza a nios y nias que forman parte de los trabajadores precarizados y sin cuyo aporte las condiciones de miseria de las familias se agravan. Qu, entonces, persigue esta poltica?. Lo que se confirma, sobre todo, alude a la pretensin del capital transnacional de obligar a las masas de desempleados a permanecer dentro de los circuitos de oferta de mano de obra barata que admite y se subordina a las condiciones de sobre explotacin que se han creado bajo el modelo de libre mercado globalizado. All encajan, incluso, las posturas que se adoptan en torno a la migracin que ms que fenmeno es un proceso inducido por las tendencias del mercado laboral interesado en explotar mano de

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obra excedente en nuestros pases y que ha alimentado condiciones de clandestinidad, neoesclavitud, acompaadas de xenofobia y racismo. Por ello, no es casual que la criminalizacin del trabajo precario corresponda a esferas de los grandes negocios de las transnacionales. 6.- Una poltica justa: Los derechos de la naturaleza, de los animales y todas esas tendencias y movimientos que apuntan a defender las expresiones de la vida, han cobrado una fuerza significativa en las polticas pblicas pero estn muy lejos de compadecerse con el agravamiento de las condiciones de vida y de explotacin infrahumanas a las que van quedando, cada vez ms expuestos, los trabajadores y sus familias. Resulta paradjico creer que mejorar las condiciones de vida de los humanos ha de ser el resultado nicamente de la defensa de la naturaleza y sus expresiones. Sin embargo de que la generalidad de sujetos sociales compartimos los objetivos de esos movimientos, algunos estimamos necesario mantener una conducta compartida sobre las reivindicaciones. No parece ser del todo adecuado abandonar o guardar silencio sobre las condiciones de explotacin y miseria a las que son sometidos los seres humanos, por ejemplo, en el caso de migrantes aprovechados y estafados por coyoteros y la delincuencia organizada que trafica con mujeres y nios, los somete a situaciones de esclavitud y comprometen hasta el patrimonio y la seguridad de sus familias a las que se les obliga a subordinarse a los intereses de estas mafias. De ello es claro que la tendencia a desmantelar la naturaleza tutelar del Derecho Laboral y retornarlo a las dinmicas de las relaciones jurdicas civiles, constituye un enorme equvoco y una gran ventaja para los interesados en la ampliacin y profundizacin de la nueva esclavitud y para esa misma criminalidad organizada. Si se trata de evitar semejante perversidad social, el Derecho Laboral, al contrario, debe sostener y ampliar a sus fines tutelares y fortalecer mecanismos de proteccin que, sin dilacin, eviten que inmensos segmentos de la poblacin sigan victimizados por las dinmicas creadas por el capitalismo actual y el libre mercado.

Del mismo modo o con el mismo sentido con el que en el marco constitucional se incorporaron tutelas al trabajo autnomo y por cuenta propia realizado en espacios pblicos y a las labores de autosustento y cuidado humano, en evidente reconocimiento a la licitud de tales modalidades o actividades; se prohibi toda forma de precarizacin; se consagr el derecho de los y las jvenes a ser sujetos de la produccin, debe consumarse la proteccin de los trabajadores precarizados prohibiendo toda forma de criminalizacin de sus actividades. El Estado, por lo mismo, debe emprender en polticas de incorporacin de esos sectores sociales al aparato productivo mediante una sola opcin: participando en la economa asumiendo, con sus recursos, lneas de produccin y comercializacin que les permita formar parte de la economa formal. Lo anterior no es una medida socialista ni mucho menos. Es, apenas, una opcin a la que, una mnima consecuencia con la realidad humana de millones de seres humanos, nos obliga. Para eso, obviamente, hay que abandonar la postura neofascista que implica la criminalizacin que ha quedado develada como otra perversidad de los defensores del neoliberalismo.

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