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Principio de Favorabilidad
Autor Gustavo A. Villanueva.G

OTRA EXCEPCION AL PRINCIPIO DE FAVORABILIDAD La Sala Penal de la Corte, mediante sentencia del 2 de Diciembre de 2008, insiste en que no es posible reclamar la aplicacion del principio de favorabilidad cuando el fiscal solicita la absolucin del procesado en la audiencia de la ley 600 porque, concluye, ante la diferencia de roles asignados al ente acusador en los dos esquemas procesales, esa eventualidad no se encuentra regulada en el mismo sentido y con idnticas consecuencias juridicas, mas benignas para el procesado.

sentencia 27523 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIN PNAL

MAGISTRADO PONENTE

AUGUSTO J. IBEZ GUZMN

APROBADO ACTA No.348

Bogot, D.C., dos (2) de diciembre de dos mil ocho (2008).

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En reciente oportunidad, al atender similar inquietud, la Sala[1] se refiri a las consecuencias de una solicitud absolutoria por parte del ente instructor, en un juicio adelantado conforme a los parmetros del Cdigo de Procedimiento Penal del 2000, as:

l) De conformidad con el artculo 400 de la Ley 600 de 2000, normativa procesal bajo la cual se tramit el proceso contra (), en la etapa del juicio el Fiscal General de la Nacin o su delegado, adquiere la calidad de sujeto procesal y sus peticiones, como las de los dems, deben ser analizadas por el juez al momento de fallar, pero en ningn momento atan o condicionan el sentido de la decisin.

(ll) La acusacin que se hubiese formulado por parte de la fiscala, cuya ejecutoria abre el espacio a la etapa del juicio, tampoco limita ni condiciona la intervencin del funcionario de esa entidad en la diligencia de audiencia pblica. Por tanto, es indiferente la posicin argumentativa que decida asumir, bien sosteniendo la acusacin, ora, deprecando la ausencia de los requisitos legales para condenar.

(lll) Si el representante de la Fiscala opta por solicitar la emisin de un fallo absolutorio, esa expresin no hace desaparecer los cargos se encuentran consignados en la resolucin de acusacin, porque esta pieza procesal marca el lmite del juzgamiento y la consonancia que debe existir entre la acusacin y el fallo.

En el asunto que se examina la situacin es similar. En la diligencia de audiencia pblica el representante de la fiscala en su intervencin solicit la absolucin del procesado, pero el juzgador, con criterio diferente, encontr suficientemente estructurados los requisitos para proferir sentencia condenatoria contra MILTON ADOLFO CAMELO VEGA como autor de los delitos de falsedad material de particular en documento pblico, agravada por el uso, en concurso heterogneo con fraude procesal, en plena consonancia con los cargos formulados en la resolucin de acusacin, cuya estructura y efectos jurdicos no son el objeto de este debate.

Precisamente, desde hace algn tiempo, la Sala[2] dej sentado que para adelantar el juicio y dictar el fallo correspondiente en procesos rituados bajo la Ley 600 de 2000, como ocurre en este caso, es presupuesto indispensable que se haya proferido resolucin de acusacin que
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no puede retirarse en el juicio como desea el recurrente. Al respecto, expres:

El sistema procesal bajo cuyo imperio se adelant el proceso -Ley 600 de 2000- exige la resolucin de acusacin como presupuesto previo al juicio y por consiguiente al correspondiente fallo, pieza procesal aquella de naturaleza eminentemente escrita producto de la labor investigativa de la Fiscala , en la que se plasman los elementos probatorios esenciales -fcticos y jurdicos- que le permitirn al acusado el ejercicio del derecho de defensa, y al ente acusador su intervencin en la etapa de juzgamiento.

Debido a que el sistema procesal penal que an pervive est construido sobre la estructura de un sistema inquisitivo, la resolucin de acusacin no se encuentra ligada estrechamente con la posterior actuacin de la Fiscala al punto que se exija su total cohesin como fundamento de la sentencia, puesto que ese acto de acusacin es autnomo e independiente. De ah que se presenten fenmenos como el aqu censurado, pues mientras que el Fiscal instructor al calificar el plexo sumarial profiri acusacin en contra del procesado, en el debate oral el Delegado del ente acusador solicit su absolucin.

El carcter vinculante de la resolucin de acusacin se manifiesta en el hecho de sealar los lmites de la defensa, acto jurdico complejo que sin embargo no ata plenamente al juez en cuanto ste puede apartarse de su contenido, bien para absolver, ora para condenar, o para ordenar en la etapa del juicio se corrija si estima que la tesis de la Fiscala no guarda correspondencia con las evidencias procesales. Lo cierto es que con la ejecutoria del pliego de cargos se inicia la etapa del juicio y adquieren competencia los jueces para conocer del asunto, fase en la cual el Fiscal se despoja de su condicin de titular de la accin penal para asumir la de sujeto procesal, permitindole una tal situacin adoptar frente al debate una posicin diferente a la observada en el procesatorio, sin que ello signifique que la tesis que prohja sea la que necesariamente deba acoger el sentenciador.

En suma, el principio de carga probatoria se entiende cumplido con el de conservacin de la prueba recolectada por el Fiscal en desarrollo de la etapa de instruccin cuando es titular de la accin penal, postulado este que igualmente rige el proceso penal colombiano. Luego, la estructura bsica del proceso slo se ver afectada cuando legalmente no se haya producido resolucin de acusacin, mas no cuando el Fiscal en su intervencin de la audiencia pblica solicita la absolucin del acusado, mxime si no existe precepto que lo obligue a ello, actitud esta que no implica el retiro de la acusacin sino el ejercicio de una actividad de uno de los sujetos procesales, que indefectiblemente no vincula al juez de la causa.

Esta Corporacin tambin ha tenido oportunidad de precisar que el papel asignado a la Fiscala General de la Nacin difiere con amplitud en los dos sistemas de procesamiento; en la Ley
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600 de 2000 la actividad investigativa deba cumplirla nicamente en la etapa de la investigacin, porque en la causa estaba a cargo del juez, mientras que en la Ley 906 de 2004, el ente instructor es quien tiene la misin exclusiva de dar impulso de la accin penal pretende- y de all el mandato contenido en el artculo 448, segn el cual El acusado no podr ser declarado culpable por hechos que no consten en la acusacin, ni por delitos por los cuales no se ha solicitado condena. En ese sentido, la Sala precis:

No ha de olvidarse que si bien en todo caso- el titular de la accin penal es el Estado, en vigencia tanto del Decreto 2700/91 (art. 24) como de la Ley 600/00 (art. 26) era a la Fiscala en la etapa de investigacin y a los jueces en la de la causa, a quienes competa el impulso o el ejercicio de la misma, a diferencia de lo previsto en la ley 906/04 (art. 66) que le atribuye exclusivamente a la Fiscala General de la Nacin la carga del impulso de la accin penal.

De esa diferencia nace la posibilidad para el respectivo fiscal de retirar o no los cargos, como que en trmite del Decreto 2700 y la ley 600 est inhabilitado para hacerlo, porque de cara a la resolucin acusatoria ejecutoriada sta se convierte en ley del proceso y en marco dentro del cual se desarrolla el juicio y se pronuncia el juez, no pudiendo asimilarse a tal retiro la peticin que de absolucin haga el fiscal porque surja prueba conclusiva en contrario (art 142-11 ley 600/00) o porque la tenida en cuenta para acusar no satisface el grado de certeza que exigen el Decreto 2700 (art. 247 y la ley 600 (art. 232).

En cambio, en aplicacin de la ley 906/04 cuando el fiscal abandona su rol de acusador para demandar absolucin s puede entenderse tal actitud como un verdadero retiro de los cargos, como que al fin y al cabo es el titular de la accin penal, siendo ello tan cierto que el juez en ningn caso puede condenar por delitos por los que no se haya solicitado condena por el fiscal (independientemente de lo que el Ministerio Pblico y el defensor soliciten), tal como paladinamente lo seala el art. 448 de la ley 906 al establecer que (entre otro caso) la congruencia se establece sobre el trpode acusacin peticin de condena- sentencia.

As, una gran diferencia se encuentra en este campo respecto de la ley 600 y el Decreto 2700 en la medida en que en contra de lo que ocurre en la ley 906- un juez de conocimiento puede condenar a un acusado an mediando peticin expresa de absolucin por parte del fiscal, ministerio Pblico, sindicado y defensor.

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Finalmente y en frente de la Ley 906 de 2.004, cuando en el Decreto 2700 de 1.991 y en la Ley 600 de 2.000 rige el axioma de legalidad, es evidente -como lo seal la Sala en auto de septiembre 7 de 2.005, radicacin No. 23.700- la imposibilidad de aplicar criterios propios del principio de oportunidad segn los cuales la fiscala autnomamente puede prescindir de proseguir con la actuacin con fundamento en hechos o circunstancias que, de acuerdo con las legislaciones que acogen este principio, pueden estar reguladas en la ley o ser discrecionales de quien tiene la funcin de acusar.

Con fundamento en el anterior marco terico es preciso reiterar, una vez ms, que no es posible reclamar la aplicacin del principio de favorabilidad de la nueva normativa procesal penal, cuando el fiscal solicita la absolucin del procesado en la audiencia pblica porque, como qued discernido, ante la diferencia de roles asignados al ente acusador, esa eventualidad no se encuentra regulada en el mismo sentido y con idnticas consecuencias jurdicas, ms benignas para el procesado.

De donde se sigue que la aplicacin del principio de oportunidad, se pregona de aquellos sistemas de procesamiento en los que las fiscala est facultada para renunciar al ejercicio de la accin penal, bajo ciertos presupuestos, que en manera alguna puede reclamarse al interior de trmites cumplidos conforme a las previsiones del ordenamiento procesal penal del ao 2000.

[1] Sentencia de casacin No 28361 del 8 de octubre de 2008.

[2] Sentencia de casacin No 23700 del 7 de septiembre de 2005.

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