"Deceri de uated de Operas pra Myjresy Homes" “Atala laa conrla comune | a ITE Miraflores, 5 Nov. zorg \wuy URGE! ' CARTAN? 4149) 204 \GDP/ eee Sra (ita): RAYSA IVONNE LIMAS RINCON Calle Victor Andrés Belaunde s/n Rivera Chancay provincia de /fiara/- y departamento de Lima. LMA. Asunto + Remite Absolucién de Consulta sobre Conciliacion Extrajudicial Ref, : Eserito de Registro N° 73178 De mi consideracién: Tengo el agrado de dirigirme a usted para saluderla cordialmente, y en atencién al documento de la referencia, remitir la opinién vertida por esta Direccién vinculada a la conclliacién extrajudicial, en el marco de la labor orientadora y pedagégica que cumple ol Ministerio de Justicia y Derechos Humanos. Dicha opinién se ha plasmado en el Informe N° 026-2019-JUSIDGDPAJ-DCMA-ID del 29 de octubre de 2019, elaborado por el Equipo de Investigacién y Desarrollo y aprobado por la ‘cién de Coneiliacién Extrajudicial y Mecanismo Alternativos de Solucién de Confiictos Sin otro particular, quedo de usted. recent Caclacon xq Meco ‘Alenanos ce Siete deCoraeoe, DunisTEROOE KSTIOAY DERECHOS HIMANOS (EL Pees Primero | vecme"Dosenio doa uated de opertaceoes para mere y i on "Abo Lac conta fa Comsscion yt Ipuntack INFORME N° 026-2019-JUS/DGDPAI-DCMA-ID A DRA. YATHSMY KARINA GILIBARRA | Directora de la Direccién de Conciliacion Exirajiicialy. 'Migp Alternatives de Solucién de Contlictos~ DCMA DE t MIGUEL ANGEL REYNA ORE. Analista Legal del Equipo de Iavestigacién y Desarrollo — DCMA, ASUNTO COpinién sobre consulta realizada por Raysa Ivonne Limas Rincon FECHA E 29 de octubre de 2019. 1. ANTECEDENTES: L.1. Escrito con Registro N° 73178 de fecha 15 de octubre de 2019, presentado por Ia sefiora Raysa Ivonne Limas Rincon, solicita que la Direccisn de Conciliacién Extrajudicial y Mecanismos ‘Alternativos de Solucién de Conflictos del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, emita ‘una respuesta sobre la procedencia de Ia tenencia compartida, 1.2, Enese sentido, del roferido escrito de sbsolucién de consulta plantea las siguientes interrogantes: 1. gLa Tenencia Compartida es materia conciliable 0 no conciliable? 2. En caso de no ser materia conciliable Qué norma expresa en el marco legal de la conciliacién extrajudicial impide en forma especifica que no sea materia conciliable? 3. GBs Viable Ia tenencia compartida en conciliacién extrajudicial en caso de mutuo acuerdo? 4, ;Cémo se pondera tenencia exclusiva versus tenencia compartida sobre los principios del interés superior del nifio y autonomia de la voluntad en conciliacién extrajudicial? 13. La Direccién de Conciliacién Extrajudicial y Mecanismos Altemativos de Solucién de Confictos, tiene como funcién investigar, promover, implementar y opinar sobre los ‘mecanismos alternativos de solucién de conflictos para su correcta aplicacién, de conformidad con el literal f} del articulo 81° del Reglamento de Organizacién y Funciones del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos. I. BASE LEGAL: A. Ley N° 26872 - Ley de Conciliaci6n: = Elarticulo 2° de la Ley, prescribe que: “La Conciliacién propicia una cultura de paz y se realiza siguiendo los principios éticos de equidad, veracidad, buena fe, confidencialidad, imparcialidad, neutralidad, legalidad, celeridad y economia” — Elarticulo 21° de la referida Ley sefala sobre la conduccién del procedimiento concliatorio: “EL conciliador conduce el procedimiento conciliatorio con libertad de accién, siguiendo los principios establecidos en la presente Ley y su Reglamento” B, Decreto Supremo N’ 014-2008-JUS — Reglamento de la Ley de Conciliacién = Elarticulo 2° del Reglamento, prescribe que: ) Principio de equidad.- En el procedimiento conciliatorio se velar por el respeto del sentido de la Justicia aplicada al caso particular, materia de Conciliacién. El Conciliador Pagina 1 do4= ee ap rechos Humane | Agere ale loss ae "Alo cla uch conta a Comme y amp” cst obligado a generar condiciones de igualdad para que los conciliantes puedan lograr acuerdos mutuamente beneficiosos G) 8) Principio de legalidad,- La actividad conciliatoria se enmarca dentro de lo establecido en la Ley y Reglamento, en concordancia con el ordenamiento juridico, Ge) C. Direotiva N° 001-2016-JUSIDGDP-DCMA ~ Lineamientos para la correcta prestacién del servicio de conciliacién extrajudicial —EI numeral 5.1.1 del sefialado Lineamiento refiere que las materias conciliables en materia de familia () +) Tenencia “La tenencia solo podré ser ejercida por uno de los padres, debiéndose acreditar el reconocimiento de (las) hijo(s) con la partida de nacimiento o partida de matrimonio para el ‘caso de hijos nacidos dentro de la relacién matrimonial. En ningiin caso podré ser otorgada a Samiliares o terceros que se atribuyan legitimo interés” bo) D. Decreto Supremo N° 013-2017-JUS, Reglamento de Organizacién y Funciones del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos El literal f) del articulo 81° del citado Reglamento sefiala como una de las funciones de la Direccién de Conciliacién Extrajudicial y Mecanismos Alternativos de Solucién de Contfictos: ““g) Investigar, promover, implementar y opinar sobre los mecanismos alternativos de solucién de conflictos, para su correcta aplicacién” E, Ley N° 27337, Cédigo de los Nifios y Adolescentes El articulo 81° del Cédigo modificada por Ia Ley N° 29269 incorpora la Tenencia Compartida en el sentido que “Cuando los padres estén separacios de hecho, la tenencia de los nitios, nifas 0 aadolescentes se determina de comin acuerdo entre elios y tomando en cuenta el parecer del ni, nifia 0 adolescente. De no existir acuerdo o si este resulta perjudicial para los hijos, la teneneia la resolverd el juez especializado dictando las medidas necesarias para su cumplimiento, pudiendo disponer la tenencia compartida, salvaguardando en todo momento el interés superior del nitio, nifia 0 adolescente”” UL. ANALISIS: 3.1, La recurrente plantea las interrogantes del ftem 1.2, Del presente informe en el contexto siguiente: Sobre la posibilidad de conciliar tenencia compartida a pesar que las partes estén de acuerdo y su ponderacién entre esta figura y la autonomfa de la voluntad de las partes. 3.2. Aloexpuesto, cabe precisar que el trémite de absolucién de consultas esta dirigido ala atencién ‘oportuna y adecuada de interrogantes respecto de Ia aplicacién ¢ interpretacién de la Ley de Concitiacién y su Reglamento, no estando dirigido este tramite a un adelanto de opinién respecto del correcto actuar © no del operador del sistema conciliatorio, por lo que en ese contexto se resolveré las interrogantes planteadas, § RESPECTO A LA TENENCIA COMPARTIDA, 3.3. En esa linea de ideas, respecto a las interrogantes: 1. ;La Tenencia Compartida es materia conciliable © no conciliable? y 2. En caso de no ser materia conciliable {Qué norma expres enel marco legal de la conciliacién extrajudicial impide en forma especifica que mo sea materia conciliable? Pagina 2 de 4co Ministerio a ea PERU | delustce Peer eme (city i eee eit) Deven de fa qualos de qparuncacos ve mes y homies "Ao Uo uh corr a Can a npr 3.4. Elprineipio de Legalidad establecido en el ariculo 2° de la Ley N° 26872, Ley de Conciliacién Legalidad y desarrollado en el literal g) del articulo 2° del Decreto Supremo N° 014-2008-JUS, Reglamenio de la Ley de Conciliacién indica que la actividad conciliatoria se enmarca dentro de lo establecido en la Ley y Reglamento, en concordancia con el ordenamiento juridico. 3.5, Asimismo, el literal g) del numeral 5.1.1 de la Directiva N° 001-2016-JUS/DGDP-DCMA - Lineamientos para la correcta prestacién del servicio de consiliacién extrajudicial indica que la tenencia solo podra ser ejercida por uno de los padres, no sofialando expresamente sobre la tenencia compartida. 3.6. El.articulo 81° de la Ley N° 27337, Codigo de los Niftos y Adolescentes modificada por la Ley [N° 20269 refiere que los padres que estén separados de hecho la tenencia de 10s nifios la determinan de comin acuerdo y tomande en cuenta el parecer de los nis, niias 0 adolescentes; Ademis seiala que si no existiera acuerdo o perjudicaria los hijos la tenencta Ja resolveria el juez especializado y por ultimo refiere pudiendo disponer la tenencia compartida en aras del interés superior del niflo; no sefialando prohibicién alguno respecto a Ja tenencia o a fa tenencia compartida solo indicando que el juez intervendré cuando no haya acuerdo y ademés precisando que pudiera disponer la tenencia compartida 3.1, La Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Republica seialo: "Siendo que Ja tenencia compartida presupone la separacién de hecho de las padres del menor, se hace necesario para concederse que entre estos exista 0 sea probable wna relacién de colaboracién .y coordinacién constante, toda vez que solo con ello puede garantizarse que puedan compartir ‘armoniosamente el cuidado del menor, los gastos de sustento y otras responsabilidades en aras de su bienestar. Si dicha colaboraciin no es posible por la conducta negativa o confrontacional de uno de los padres, no se puede establecer una tenencia compartida, por fratarse de una situacién interpersonal conflictiva, que pondria en mayor riesgo la integridad ‘emocional yfisica del menor por el actuar irresponsable de sus padres” 3.8. Enese sentido, al no estar expresamente contemplado en la normatividad de conciliacién como ‘una materia no conciliable, seria en base al principio ético de la legalidad como materia conciliable la tenencia compartida. En ese orden de ideas no aplicaria ya dar respuesta a la pregunta 2 3.9. Respecto a la pregunta N° 3 Es viable Ia tenencia compartida en coneiliacién extrajudicial en caso de mutuo acuerdo? 3.10.E1 articulo 21° de la Ley N° 26872, Ley de Conciliacién sefela que el conciliador conduce el procedimiento conciliatoio siguiendo los prinipios establec:dos en la Ley y su Reglamento; asimismo el Decreto Supremo N° 014-2008-JUS Reglamento de la Ley de Conciliacién desarrolla el Principio de Equidad sefalando que: “En el procedimiento conciliatorio se velar por ef respeto del sentido de la Justicia aplicada al caso particular, materia de Coneiliacién. ElConciliador esté obligado a generar condiciones de igualdad para que los conciliantes ‘puedan lograr acuerdos multuamente beneficiosos”. 3.11.En ese orden de ideas, El conciliador conduce el procedimiento conciliatorio en base all principio de equidad en el que se precisa que el conciliador esti en la obligacién a generar condiciones de igualdad para que los conciliantes puedan lograr acuerdos mutuamente beneficios. § RESPECTO A LA PONDERACION DE LA TENENCIA EXCLUSIVA VERSUS TENENCIA. COMPARTIDA SOBRE EL PRINCIPIO DEL INTERES SUPERIOR DEL NINO Y LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD EN CONCILTACION EXTRAJUDICIAL 3.12. Respecto a la pregunta N° 4 {Cémo se pondera tenencia exclusiva versus tenencia compartida sobre los principios del interés superior del nifio y autonoraia de la voluntad en conciliacién extrajudicial? " CASAGION N:3768-2015-Cusco Pagina 3 de 490d usted de oprtvwdoons nara meres y Rorbres Ao ol ha contra la Coren yl panied 3,13. Al respecto, el literal ) del articulo 81° del Decreto Supremo N° 013-2017-JUS, Reglamento ‘de Organizacién y Funciones del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos indica como una de la funciones de la Direccién de Conciliacién Extrajudicial y Mecanismos Alternativos de Solucién de Conflictos es investigar, promover, implementar y opinar sobre los mecanismos alternativos de soluci6n de conflictos para su correcta aplicacién; Asimismo el articulo 1° de la Ley N° 26872, Ley de Conciliacién indica que de declare de interés la institucionalizacién y desarrollo de la Conciliacién como mecanismos alternativo de solucién de conflicto. 3.14.La Ley N° 27337, Cédigo de los Nifios y Adolescentes contempla a la tenencia como una institueién juridica? contomplada en el referido Cédigo en la cual se encuentra contemplada a Ia Tenencia Compartida siendo la referida institucién pertencciente al Derecho de Familia 3.15.A modo de conclusién, se debe de seflalar que la Direccién de Conciliacién Extrajudicial y Mecanismos Alternatives de Solucién de Conflictos solo tiene como una de sus funciones opinar sobre los mecanismos altemnativos de solucién de conflictos mis no de otras instituciones juridicas diferentes ala institucién de la Coneiliacién Extrajudicial. IV. CONCLUSIONES: ‘Tomando en cuenta las consideraciones descritas en el anilisis del presente Informe, respecto a la consulta realizada, se concluye en lo siguiente: — — Respecto a la pregunta 1: La Tenencia Compartida si es materia conciliable al no estar cexpresamente sefalada en la normatividad de conciliacién como una materia no conciliable, ello de conformidad al articulo 2 de la Ley N° 26872, Ley de Coneiliacin y el lteral g) del Decreto Supremo N° 014-2008-US, Reglamento de la Ley de Conciliacin = Respecto a Ja pregunta 2; Al sefialar que si es materia conciliable la tenencia compartida no aplicaria dar respuesta a esta interrogante, — —_Respecto a la pregunta 3: El conciliador conduce el procedimiento conciatorio en base al principio de equidad establecido en el articulo 2° de la Ley N° 26872, Ley de Coneiliacién y desarrollado en el literal a) del Decreto Supremo N° 014-2008-JUS, Reglamento de la Ley de Conciliacién, en el que precisa que el conciliador esti en la obligacién a generar condiciones de igualdad para que los conciliantes puedan lograr acuerdos mutuamente beneicio, asimismo solo el operador concilitorio referido puede paricipar en procedimientos concliatorios donde cexista conflicto. = Respecto @ la pregunta 4: La Direccién de Conciliacién Extrajudicial y Mecanismos ‘Alternatives de Solucién de Conflictos solo tiene como una de sus funciones opinar sobre los ‘mecanismos altemnativos de solucién de conflictos mis no de analizar otras instituciones |juridicas diferentes a la institucién de la Conciliacién Extrajudicial, Lo que informo a usted, para los fines pertinentes. Atentamente, [DONA ~ MINIUSDIt > CASACION N° 2716-2006-LMA Pagina d de 4