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JUZGADO DELO PENAL N’ 23 DE MADRID (C/Julién Camarillo, 1 Planta 4 28037 Thao: 914931536 Fax: 014931528 NIG: 28.079.00.1-2018/0017099 Procedimiento: Procedimiento Abreviado 17/2020 O. Judicial Origen: Juzgado de Instruceiin n° 27 de Madrid Procedimiento Origen: Prosedimiento Abreviado 253/2018 Delito: Sustraccin de menores Acusador particular: D/Dis. RAFAEL 2 PROCURADOR D./Dia, FRANCISCO JAVIER MILAN RENTERO 2 DD. MARIA. SEVILLA SANCHE: TORRES RUIZ, Acuad PROCURADOR D/Dia, MARIA ISABEI Sentencia Penal N* 228/20 En la Villa de Madrid, a diceinueve de octubre de dos mil vine SENTENCIA (Que pronuncia en nombre de Su Majestad, EI Rey EI Imo, Sr. Don PABLO MENDOZA CUEVAS, MAGISTRADO-IUEZ titular det Juzgadto de lo Penal Namero 23 de los de Madrid, quien ha vido el Juicio Oral del presente Jn de menoresy ota de ahandon0 procedimiento sepuide por un pesunto delito de sx de fumilia, ene las siguientes partes: = De un lado, ol MINISTERIO FISCAL, en ejrcicio de la acién piblica, representada ici pore mo. Se, DON LUIS TUDELA, = De otto, DON RAFAEL MAS (URINE. representado por el Procurdor DON FRANCISCO JAVIER MILLAN RENTERO y defendido por la Letrada DONA RUTH ARROYO JIMENEZ, en sereicio de In acusseiin particular Finalmente, DONA MARIA SEVILLA SANCHEZ, con DNI NP cc acionaldad espaol, mayor de edad en cuanto que nada el ia 4 de junio de 1.983, i SUEMINIII. i seicceries penal, en saci de bet por esta ents, em calidad de ACUSADA, habiendo estado representada por la Procuradora DONA MARIA ISABEL TORRES RUIZ y defendida por el Letado DON VICENTE TOVAR SABIO. ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO. Con focha de 21 de enero de 2.020 tuvo entida en este fuzgado,repartdo por el Decanaio de los Juzgados de Madd, procedimiente abreviado instuido por el Juagado de Insitueciin Nimero 27 de los de esta ciudad en el. que se deere, por auto de fecha de 11 de noviembre de 2.019, la apertura de Juicio Oral contra a seusada por la presunta comisién de un delito de sustraceién de menores Icoado el correspondiente procedimiento en este Juzgaco y previa admision de tos ‘medios de prucha que se estimaron pertinentes, se sefalé dia para la eetebraciéa de Juieio (Oral, que tuvo lugar ef dia 1 de octubre de 2.020, tras a suspeasin del setialamicnt inicial determinada por la suspensién de plazos y términos procesles provocada por la crisis a del Covid-18, con el resultado que es consatabe en la comespondiente grabacién audio/visual del mismo, SEGUNDO: En sus conclusiones provisinales, las parts efeetuaron las siguientes califcacionesy solicitudes: = BI Ministerio Fiscal entendi6 cometido por la acusada, en eoncepto de autora y sin ‘eoncarrencia de cicunstancias modifictivas de la responsabilidad criminal, un delta de sustrceidn de menores del ae, 225 bis I y 2, 2, del Cédigo Penal, del que In considen’ responsable, en concepto de autora, sin In concurrncia de circunstancias modificativas, solicitndo su condena a la pena de 3 afos y 6 meses d prisién con avvesoria de {nhabilitacin especial para el ejercicio de la patria potestad durante 5 aos. Costas, 2% La acusicién particular entendié comet idéntico detio, también sin concurrencia de cicunstancias modificatvas, si bien en ss easo solicit la pena de 4 aos de prisign y ka accesoria de inkablitacién especial para el ejrcicio de la patria potestad durante 6 afos, Adem eatendid cometido un delito de abandono de familia delat, 226 del Cdigo Penal ub la pena de ros 6 meses de prisidn, Solicits expresament la condena en para el que sol costas de la acusadlay, Finalmente, pidié que fuera inemizado su representado en ta sua de 18.000.€, 3% La defensa de Ia acusada, considerando en todo caso concurente la eximente de tstado de necesidad de an. 20 del Codigo Penal, solicit su libre absolucion aga dbo Poa 23 de Maid Pcie Ava 172020 eM TERCERO- Las partes clevaron sus eanclusiones provisionales @ definitivas tras la prictica de Ia prueba declarada portinente que no fe renuneinda,informando después fas pacies en apoyo de sus respectivas pretensiones, y concedndose el derecho de dtima palabra a a aus, CUARTO- En Ia tamitaciin de este prossdimiento se han observa Ins preseripeiones legates y dems de petinente apicncin. HECHOS PROBADOS NICO. Con fecha de 8 do febrero de 2.017 el Juzgado de Primera Instancia © Insiraeidn n’ 6 de Valdemoro incoo expediente de modiiescién provisional de medidas definitivas en virtud de una soliitud formulada por RAFAEL, A BS cr relacion a su hijo, SQ, nacido el 13 de julio de 2.007, cuya guarda y eustodia ten tibuida su made, MARIA SEVILLA SANCHEZ, acusada yz resefada, en virtud de previa mo Juzgado con fecha de 30 de noviembre de 2.016, La sentencia dictada por ese mi solicitud tenia como base fundamental la afrmacin del padre d que no pola ver a st hijo, La comparecencia previ al dictado de la resoluciin de fondo se celebr sin la asistencia de Ia Letrada de la acusada por estimarse injustifcada la peciin de suspension que esta lltima habia realizado por tener otro seRalamiento coinciderte. El auto faal dietado, de fecha de 27 de marzo de 2.017, tas el andlisis de la suacion familiar y pruchas practicadas, vino a acordar la aribucién de la guarda y eustodia al pade, con un régimen de visitas & favor de la madre obligindose a esta a entregar al menor en dos dias en el domicilia del padre, No obstante, este auto qued6 posteriormente sin efecto en vitud de otro posterior de Fecha de 27 de octubee de 2.017 de la Seceibn 22 de a Auienca Provinial de Mactid que, estimand que fa auseneia de la Letrada si que estaba justiticad, dé sin efecto, por nulo, et citado auto de fecha de 27 de marzo de 2.017, acordanéo la celebracion de nueva ‘comparecencia, Tras cumplir lo ordenado, el Juzgado de Primera Instania © Insteucién u° 6 de Valdemoro diet nuevo auto de fecha de 7 de diciembre de 2.017 en el que nuevamente se slribuia fa eustodia del menor a su padre, obligindose ala acusada a la entega de Samuel su pre en el plazo de 2 dias, en el domicilio del mismo, sito en el 4° del n°7 de In ealle Portomarin, Las Tablas, Madrid, Esta dima resolucion fue confirmada por auto de fecha de 15 de junio de 2.018 de la Seccidin 22 de la Audieneia Provincial de Madrid La acusada, ante Ia posibilidad de que el dictalo de ests dos iltimas resoluciones pudiera producrse eon el contenido que finalmentetuvieron, con la itencién antcipada de cludir su cumplimiento, intent desvincularse det proceso civil, evoranda los poderes si Procurador, lo que éste notified al Juzgado de Instaneia mediante eserio de feeha de 7 de ‘un dP 2) de Mad rine Avi 172020 aes mbre de 2.017, en base « una comuniacién recibida ee mismo dia por la neusada, cién en la que la misma no indicaba su domicila y se abstenia de nombrar i que adquiciera ‘eualguicr otto Procurador;sctitud dilatora y entompecedora cue 90 imp conocimiento de las resoluconesdictada. A pesar de ello, no entre al menor su padre, manteniendo oculto su paradero, tanto a él, como al propio Juzeado, lo que eonsiguis ‘mudando su residencia y lade menor por diferentes puntos de Fspafa Dicha sitacién de ocultsién finalizd eaando en cl procsdimiento civil dedujo testimonio ala via penal, inicéndose el preseate proces, y el Juzgado de Instrccién 27 de esta ciudad acords ln bisque y detenciin de la acusda por auto de fecha de 30 de noviembre de 2.018, Para dar cumplimiento a dicha resoluién judicial seine una lor de investigacion poicial que teminé conta localizacicn de lx aausada y sus dos hijos en tna fioca situa eneln 50 de oe SER i: Vilar de Canss, en la provincia de Cuenca. Con la pertinente auorizacién judi, os agentes entraron en a finca el dia 30 de marco de 2.019, detuvieron la acusada ¢hisieroneneega del menor a su pre en ese mismo momento, dando asi cumplimienlo + tas resolucones judiciles adoptadas en la va civil El di 12 de abril de 2.019, el Juzgado de Instrucidn 27 de Madrid, dict auto por el que se prohibia ala acusada acerease a su hijo SQA a menos de 200 metros, asi como a su domicilio, colegio o lugar de estudio, o donde pudiera encontrarse transitoriaments. Dicho auwo fue reformado por oto de fecha de 27 de junio de 2.019, viniendo a aulorizarse ala acusaa, en esta resolucion, vistas al menor que se realizarian de manera supervisada en el punto de encuentro mas primo al domicilio del menor. Durante e tiempo en que estuvo retendo con la made, auaque el menor dejo de asstr personalmente a clase durante argos periodos de tempo, el mismo permaneeié matriculado cn diversos cenlros escolares que autorizaron un régimen edueativo no presencial, no iniciindose expedientealpuno de absentismo escola. No consta que durante este periodo ef menor dejar de recibir la asistencia médica necesara,tampoco que no haya segui el calendar vacunal ‘Aunque la aettud de a acusads con su hijo supuso un mayor sislamiento del mismo, en relacién a otros nifos de su edad, tampoco se ha acreitado queese aslamieno fuera totaly oluto hasta el punta de no tener ningin conteto social FUNDAMENTOS JURIDICOS. PRIMERO- Sobre la valoracién probatoria que se reoliza a la vista de los requsitos objetvos y subjettvas que son necesarlos para que puedan entenderse cometidos los dels abjeto de acusactin, art 225 bis del Cédigo Penal, delto por el que tante el Ministerio Fiscal como fa del Sr. Marcos Iglesias formulan aeusicin, inca en sus apartados Le represeniacion proves Ly2 “I. BI progenitor que sin causa jusifcada para ello suérajere a su hijo menor serd ‘autigado com la pena de prisién de dos 0 cuatro ait e ixhabiltactin especial para el jereicio del derecho de patria potestad por tiempo de cuatro a diez ahas 2.4 los efectos de este artculo, se considera sustraceén: 1 Bl traslado de un menor de su lugar de residencia sin consentiniento del progenitor ‘con quien conviva habitualmente 0 de las personas 0 insttciones a las cuales estuviese confadasu guard o custodia, 2 La retenciin de un menor incumpliendo gravemene ef deber esablecide por resolucién judicial o adminisiratva Partiendo de esta redaccién dal prceepto, de que Ia acuiada alin tenia ta guaedia y custodia del menor cuando se lo evs y de que no favo eonocimiento de la resolucibn que, ‘modificando la situacién anterior, otorgaba la guarda y custodia al padre, Ia defensa consider’ que no podia considerarse tpica lx conducta de Ia misma por ser la progenitora custodia cuando se lev al menor, sosteniendo que su conducts, a lo sumo, podtia tener cncaje en otras figuras delictvas como la desobediencia que no fuston objeto de acusacin, Bs claro que no se da el supuesto del apartado 1" del nimero 2. Es cierto que l Exposicién de Motives de la Ley Orginiea 92002 afrma que el propSsito de la reforma es liitiear "la conducta de sustracetén o de negativa de resi al menor en los supuestos en ‘qe quien la realiza es uno de sus progenitores, cuando las facltades inherentes aa ‘eustodia del menor han sido aribuidas legalmente al oo progenitor 0 (a) alguna persona 0 instincidn’; eatin ask que el sujeto ative de las conducts tipieas introducidas por dicha normativa, tanto nel artculo 622 como en el 225 bis, slo puede ser el progenitor spartado de la custodia, y no quien ostenta ésa, Pero también os cla que la acusada terminé por etener al menor durante un prolongado periodo de tempo en que la guard y custodia ya estaba judicialmente atribuida al pare, no habienJo dua de que hubo por su parte un ineumplimiento total y absoluto de la resolueién de cambio de guarda y eustodia, Par tanto, s# comportamiento dehe cansideraieobjetivamente pico, (Que Ia conducta de la susada fuse tpica desde el punto de vista objetivo, no significa nocesariamente que feese dolosa habiéndose aludido por la dfensa a la imposibifidad de pradeneia por falta de previsidn legal al respect, pues lo Since que castigar una simple podia admitse es que In misma podin tener alguna sospecha de quc ac iba a cambiar el régimen de guarda y custodia, Sin embargo, consider el Juzgalor que argumentar como Io hace Ia defensa es una manera de limita castigo solo las conluctas en que concur el alo directo 0 de primer grado, eliminado el dolo eventual totalmente equiparable al le un xeusadn hubiera desaparecido con el menor ecnociendo Ia existent primero. Sil procedimiento que podia desembocar en un eambio de guarda y custodia, no podria ser sino on la clara fnaidad de asegurarse que e nfo peemaneciera em ella cualquiera que fuera el resultado del proceso, impidiendo asi la ejecucién de una eventual resolucién desfavorable, Y esto s un mas que claro ejemplo de dolo eventual, en el que prima el elemento inteletive © cognoscitivo sobre el voitivo, bastando con que el autor kaya tenido conoclmicnto del peligro conereto juedicamente desaprobado para los bienes uslados par la norma. penal sgenerado por su covets. in est situacién pasa a ser esencial detemminar probatoriamente sila acusada, cuando con el menor (desaparicién que el padre fecha en su denuncia en marzo de ‘de guarda y desaparei 2.017), conocla o no la existencia del proceso en el que se operd el cam custodia con independencia de que la resolucin final no le fuera personalmentenotitieada ates de ser halla, Y Ia documenta piblica incorporada al expediente evidensia que es asi La solicitud de cambio de guarda y custodia se realiza el 6 de febrero de 2.017, Hubo una primera comparecencia el 16 de marzo de 2.017 en los Jugal de Valdemero y se dct un primer auto ya desfavorable para la acusada el 27 de marao de 2.017 ({, 104 y s8 del II Tomo), avibayendo Ia guarda y custodia al padre. Es decir, coinctiendo con las fechas de la ca del menor para el padre. Hay que recordar que ese primer auto, luego desapariciin defini nulado, era inmediatamente eecuivo en apiacin dear. 20 de la Ley de Jurisiccién Voluntary aso aver expresamente el mismo. Igualzene debe valorese que Su sepresentacién rocesal, constando que estaba represeniada pr el Procuador Don Samuel emindez Villain, n0hubier podido ecu en apelin € mismo si nolo uber sido otificad, lo que nos leva ae contenido del ar. 28 1 dela LEC, que dice: “Aentras se halle vigente el pader, el procarador oird y frmari ls emplacamienas, citaciones, requeriniemos ynoificacones de todas clases, incluso las de sentencias qu se referan su porte, durante ef curso del asento y hasta que quede ejecttada ta sentencta teniendo eter octuacines ba mon fier qe x inlerinere om elles recomente el pockrdnte sin qe le sea lcto per que se entendam con ée”. De hecho, fa seus, claramente conscente de que esos argumesios podian uilizarse en at conta, enuncia a dicho ins, no puede se oto que obsauliarque Procurador eon un fin que, vistas las circunst se entenda producida Ia notifieacién de un nuevo auto que pliers acordar euevansente el cambio de guatda y custodia; renuncia que ef Procurador comunica al Juzgado de Valdemoro con fecha de 7 de nviembe de 2.017 (F325 del Tam I). ‘Aunque la primera vista y el auto dictado se anulan en via de apelacin existe una mew Vista el 15 de noviembre de .017 que desembcea en el defnitivo auto de 7 de diciembre de 2.017, este si confirmado en grado de apelacion. Fn las pigras 7 y 8 del citado auto se Ihacen referencia a las alegaciones de la Sra, Sevilla Sdnchez “en ef acto de la vista”, a a ‘napa ool 2 e Mai Pecan Abi 72020 det ‘que, por tanto asistidy lo hizo para admitir que se lev al nto Granada sin ponerse en contacto con el padre para comunicirselo, ai peditle permiso, atibuyendo el cambio a rmotivos aborales, “por ser presidenta de na asociacn™ Bn suma, a la vista de estos datos eoncuir que la acusada no slew al menor y fo retavo on la fnalidad ultima de frustrar el cambio de guatda y custodia que defiativamente prdiera producirse seria absolutamente contaro ala Wigia, Adem debe tenerse en cuenta cl expreso reconocimiento de la acusaa en su declaracién en fase de Instruccién de fecha de 26 de junio de 2.019 (C1346). Nos referimos « la siguiente fase reeogida en ata: “Que fa declarante conocia la resolucién del juzgado de Valdemoro por ta que se obligaba a la declarante a enregar a su hijo a su padre, pero que no aterdié dicha resolucién no por voluntad sino por 1a concurrencia de distintas circunsacias como por ejemplo los diferentes informes médicos 9 de Servicios sociales, pediatras, psiquiaras que ddesaconsejaban ta estancia del menor con el padre. ‘A tonor del 225 bis tampoco basta con que la retention del menor fuera voluntaria y ada con la intencida de fasta la ejecuciéa de una resoluci judicial que restora contraria a a scusada, lo que ya hemos entendido plenamenteacreditado que sucedié necesario alemis que se prosediea sin eausa justficada, Seguin ef diccionario de la lengua espattola de la Real Academia algo es jusificada ‘cuando es “conforme a justia y razon”. Para determinar side la conduct de Ia acusada es predicable la culiieacién de justa, no ppodemos dejar de partir del hecho que retuvo al menor en contra de dos resoluciones judiciales consecutivas que ordenaban su entrega al padre (aut del Juzgado de Valdemoro y de {a Audiencia). Muchas veces, cuando se virten opiniones sobre si un eomportamiento 0 de lo que se partes de una nocibn totalmente tuna resolucin judicial som justaso inst subjetiva de Iustcia. En infnitas ocasiones, lo que se dice con la expen de Ia opinisn “no es justo” © “no se hs hecho Justicia” es transmit Ia idea de que no se trata de un comportamiento que el interlocutor pueda tolerar 0 de que no se ha dalo 2 un easy ta cesperada por &l. Este tipo de opiniones es licto que se realicen y pueden ser solucin judi tiles, pero en cuanto ayudan a construir y mantener alo largo del tempo un eoncepto aa una persona plenamente integrada en su circulo familiar ya que ewenta con su made, Marla del Cormen (I OMB. » con su actual esposa, Lava 1 Cm. personas que manifestaron en el acto del jueio su plena dsponibilidad para ayudar al demanclante en sus loreas parentales” Por tanto, se trata de un documento que, tanto por su contenido, como por la Autoridad de ln que proviene,cuesions,y radicalmente, las posiiones de lamadre. Documento 16: Informe de 21 de febrero de 2.017 de pedttria: "estd muy feliz, quiere ‘4 quedarse a vivir en Granada para siempre y ef cole le gusta mucho, no quiere ver a su pare bioléico, Folio 167, Se refleja el contenido real del documento. Pero no puede dejar de valorase que se refleja como motivo principal de Ia consulta: informe. Can lo que resulta que, una vez mis, se uiliza aun facultativo a modo de notario del rechazo del no al padre. Documenta 17: Informe de 27 de febrero de 2.017 enitd por la Dra, Psguitra Eva MEIN” dice qu ene med de Rafa gue ene punto de encuentro sin supervision voli 4 hacerle dono, le met ef dedo de la palabrota por ef eula Deriva salud mental por tratamiento por sospecha de abuso sexual. Acontecimienos vitals etresantes oeurvides ace més de 12 meses, Folio 1468-1469. Se establecen las anteriores meneiones como referencia y se establece como diaguostico tun trastorno adaptativo, sin mayoresconcreciones. ~Documento 18: Parte de lesiones grave de 3 de marzo de 2.017 por sospecls de abuso Sexual. “SMF cuenta que Rafa volvié a meer el dedo de la palabrota por ef cul, tiene pesailas de que se tiene que ira vivir con ély que le vaa hacer dato, Folio 1470 Como juicio elinico se establece la sospeche de abuso, no In exisencia del mismo. ‘Adem el Juzgado no puede dejar de valorar que resulta extraio que una conducta como Is eserita se lleve a eabo en un punto de encueniro familiar, durante una vista de 2 horas, aunque ta visita no fuera supervisada Documento 19: Informe de 24 de abril de 2.017 de la peiara ala geremt de distrto ‘para poner en su conocimiento la sitwacién de riesgo de SMB! ante el cambio de eustodia «su padre y la sospecha de abuso sexual que recae sobre su padre tras la verbalizacién del ‘io, EL historia médlico de SMB se encuentran mumerosos indicadores de abusos sexual amo del pasado como en la aetualidad, silos hechas son ciertos no se ha provegide al ‘memory no se ha evitado que vuelva a ser abusado, folios del 1471 al 1.474. Este informe es cierto que apoya la postura de la madre, pero reconstruyendo el histori del niio que evidenciari ls indicadores de abuso “por informes que se me aportan', entre Jos que no hay meneién alana al contenido de las esolucions juiviles dictadas nia los {nformes favorables al padre por ellos tenidos en cuenta Documento 20: Informe de salud mental de 11 de sepsiembre de 2.017: “desde mi punto de vista considero que garanizar las euidadosy evita la situactin de riesgo es lo ‘que se esté haciendo, de lo contrario seria negligente si obligaa su hijo a estar en situacidn potenclaloene peligrasa a la que él rechaca abiertamente; sometiendo al mito aun esrés ‘que sobrepasaria su capacidad de afromtamiento y supondria ademas wn riesgo psicolégico ‘para su hijo... desaconsejo los eneuentros eon su padre dada a stuacin clinica del menor ‘vel riesgo de empeoramieno y de cronifcactin de sintomatobela que presenta” folios del 145 hasia of 179, Fs correcta la descripeién que se hace del documento, aunque la perito comienza informando que la evaluacién que ealiz6 esa través dela infrmacion que aporta la madre cen dos cntrevistas, informes peticiales y clinicos asi como testimonios del menor en diferentes formatos = Documento 21: Informe de pediatria de 2 de noviembre de 2017 "no podré astra colegio por un tiempo indeterminado dada su ansiedad incontrolable ante el miedo a encontrarse con su padre boldsico. Folio 1480, Se trata de una adhesién al anterior informe que quiere invdir en algunos aspoctos del = Document 2: informe de 27 de noviembre de 2.017 de Colegio “habiendo conocido 4 SRIEEBy 50 entorno made marido y herman, gue le son completamente favorable, habiendo observad la atid de padre bioliico respecte @ AB creo que la snacdn lo hasta alarmante como para actar de manera qne se prota al menor, en e! pec educative eabriaasocar ef trastorn del lengua asx pare Bilbo por lo que arts a ale Maaco Abin 7200 ede perjuivial del contacto del pcre con su hijo. ‘Ademés el argumento de que la via penal no confirmé, pero tampoco descaré la cexintoncia de los. abusos, ntendemos que simplifica irteresadamente la euestion mente fueron Precisumente porque esto esas, lo normal es que los profesioanles que deen intevenir en ‘otras procesos posteriores tomen especiales cautelas y paran de que hay una posibilidad de que bayan existido abusos, or lo que si los mismos estimaron cue el contacto del menor co cl padre es beneficioso, hasta el punto de atiburle la guarda yeustodia es evidente que ello

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