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RESUMEN FILOSOFIA DEL DERECHO - 2o Parcial
RESUMEN FILOSOFIA DEL DERECHO - 2o Parcial
TERCERA UNIDAD
LAS TEORÍAS DE LA VALIDEZ DEL DERECHO
2) La obediencia al derecho
3) La desobediencia civil
CUARTA UNIDAD
EL PAPEL DE LOS VALORES EN LA CONSTRUCCIÓN DEL DERECHO
a) Corriente positivista:
N. Bobbio, en el ámbito jurídico anota: válido es adjetivo del término validez; valioso sería el atributo del término
valor; sin embargo, puesto que valioso es un adjetivo lingüísticamente poco correcto, puede ser sustituido por
el adjetivo justo, en cuanto que el valor fundamental que afecta al derecho es la justicia.
Frente a cualquier norma jurídica podemos plantearnos tres problemas distintos: 1) Problema deontológico: si
el derecho es justo o injusto; 2) Problema fenomenológico: si es válido o inválido; 3) si es eficaz o ineficaz para
la sociedad en donde ejerce su poder. Es decir, los problemas de la justicia, de la validez y de la eficacia de la
norma jurídica.
Mientras el problema de la justicia se resuelve con un juicio de valor, sobre si la norma es justa o no, el problema
de la validez se resuelve con un juicio de existencia o de hecho. Por lo que la validez jurídica de una norma
equivale a la existencia de esa norma como norma jurídica; la ciencia jurídica se debe limitar a formular juicios
de validez sobre el derecho, esto es, a comprobar su existencia jurídica.
Así, las normas jurídicas son válidas única y exclusivamente porque han sido emitidas por los órganos jurídicos
competentes y mediante un procedimiento reglamentado. Una norma vale jurídicamente cuando es dictada por
el órgano competente, de acuerdo con el procedimiento previsto y no lesiona un derecho de rango superior; en
otras palabras: cuando se dicta conforme al ordenamiento.
b) Corriente iusnaturalista:
De esta corriente se derivan dos perspectivas: el derecho natural considerado como don de Dios y el derecho
natural derivado de la naturaleza misma del ser humano. Para la primera, el derecho justo o natural tiene su
origen en la naturaleza misma del hombre como hijo de Dios; y para la segunda, tiene su origen en el carácter
racional del ser humano. Dichos origen es lo que da validez al derecho.
Según el iusnaturalismo la validez del derecho se fundamenta en la justicia natural a partir de la cual los seres
humanos crean normas que la convierten en justicia convencional. La justicia natural en todas las partes tiene
la misma fuerza y no depende de la aprobación o desaprobación del ser humano. La justicia legal o
convencional constituida en ley se vuelve obligatoria.
Si eventualmente existe una contradicción entre lo justo natural y lo justo legal, prevalece el segundo por estar
escrito. En caso de duda prevalece lo justo legal, es decir, lo que está escrito.
c) Movimiento codificador:
Este movimiento generó el ordenamiento y racionalización de los materiales normativos a partir de un orden
jerárquico y la creación de reglas de derecho que cimentó el naciente Estado liberal de derecho, en oposición
a una tradición jurídica conservadora y monárquica. Aparece el positivismo legalista y formalista, se codifican
las leyes, se separan las ramas del derecho de las normas convencionales sustentadas en las normas morales
y éticas.
Esta perspectiva derivó en la separación de poderes con funciones específicas para organizar el Estado. Se
racionalizó la función del ente creador de leyes con base en el hecho de que el creador de las leyes no puede
ejecutarlas, por lo que se hace necesario un ente ejecutivo. De igual manera, debe haber un ente que aplique
la ley, ejerciendo su poder judicial. El juez es sólo un repetidor de la ley, por lo que necesita de códigos
normativos que anticipen su conducta como tal con el objeto de aplicar justicia para todos.
Según Hans Kelsen solo se puede concebir una norma jurídica valida dentro de un sistema de normas también
válidos. Que una norma sea válida significa que existe y pertenece a un sistema jurídico particular, donde las
leyes han sido creadas mediante un proceso legislativo formal llevado por un órgano colegiado competente
2) La obediencia al derecho
La obligación política está ligada a la legitimidad y justificación del Estado y de los sistemas políticos. El Estado
como autoridad es un poder autorizado que puede exigir la obediencia para la consecución de un orden definido,
como tal, y solo como tal es susceptible de obligar a aquellos a quienes dirige sus mandatos.
c) La obediencia al derecho como obligación moral
El derecho se obedece porque se considera justo, porque emana de autoridades legítimas y de procedimientos
democráticos. La obligación moral de obediencia al derecho es una obligación selectiva que está dirigida
exclusivamente al derecho justo, es decir a la norma jurídica justa, las normas injustas o medianamente justas
pueden ser objeto de obligación jurídica o de obligación política pero no de obligación moral. Puede haber
razones morales para desobedecer el derecho.
3) La desobediencia civil
La desobediencia civil es el acto de desacatar una norma de la que se tiene obligación de cumplimiento. La
norma que debería de obedecerse es, por lo general, una norma jurídica, o cualquier norma que el grupo en el
poder considera investida de autoridad en el sentido de que su transgresión acarreara inevitablemente un
castigo.
Este tipo de desobediencia puede darse por razones legales, éticas y/o religiosas. Implica la aceptación de que
las leyes e instituciones legalmente establecidas pueden fallar, admitiendo un espacio para la construcción de
interrelaciones distintas a las predominantes.
CPRG, 5-6
4) El libre albedrío, la responsabilidad jurídica, el nexo de imputación y su diferencia con la
imputabilidad
a) El libre albedrío
El libre albedrío es la potestad que el ser humano tiene de obrar según considere y elija. Esto significa que las
personas tienen naturalmente libertad para tomar sus propias decisiones, sin estar sujetos a presiones,
necesidades o limitaciones, o a una predeterminación divina.
El libre albedrío o libre elección es la creencia de aquellas doctrinas filosóficas que sostienen que las personas
tienen el poder de elegir y tomar sus propias decisiones. Este concepto tiene implicaciones religiosas, éticas,
psicológicas, jurídicas y científicas.
CUARTA UNIDAD
EL PAPEL DE LOS VALORES EN LA CONSTRUCCIÓN DEL DERECHO
a) Teoría de la justicia
En 1971, John Rawls publicó su obra Teoría de la Justicia. El objetivo de Rawls es combatir y superar el
utilitarismo planteando que una teoría, por más elocuente que sea, debe ser rechazada o revisada si no es
verdadera y que lo único que nos permite tolerar una teoría errónea es la falta de una mejor.
Esta teoría pretende regular el sistema de libertades y obligaciones y la distribución de los ingresos. Distribución
de los ingresos significa tanto la distribución directa de los impuestos, transferencias y subsidios, como la
distribución de los ingresos que se generan por los recursos productivos o los que se generan por el consumo
de artículos o bienes personales (bienes materiales, servicios, respeto por uno mismo, bienestar, conocimiento,
salud, aptitudes mentales o físicas, etc.).
La teoría de Rawls es probablemente la obra de filosofía moral y política más importante del siglo pasado porque
reinstaló el rol central de la teorización sobre la justicia en las ciencias sociales y porque es multidisciplinar. Él
considera que los principios de justicia que son objeto de un acuerdo entre personas racionales, libres e iguales
en una situación contractual justa, pueden contar con una validez universal e incondicional.
El objeto primario de la justicia es la estructura básica de la sociedad, o sea, el modo en que las grandes
instituciones sociales distribuyen los derechos y deberes fundamentales y determinan la división de las ventajas
provenientes de la cooperación social. Las constituciones y las instituciones económicas y sociales definen los
derechos y deberes del hombre e influyen sobre sus perspectivas de vida. La teoría de justicia social de Rawls
se ocupa de la adecuada distribución de derechos y deberes por parte de las instituciones que conforman la
estructura básica de la sociedad.
Rawls habla de unos bienes sociales primarios como de aquellos bienes que se presume que todo ser racional
desee, cualquiera que sea su plan racional de vida. Entre ellos figuran derechos, libertades, oportunidades,
ingresos, riqueza, y el auto respeto. Esos bienes son el denominador común en el cual puede basarse la
escogencia en la posición original, sin que ninguno de los participantes sea tratado injustamente.
b) La teoría moral
Esta teoría fue formulada por el psicólogo Lawrence Kohlberg estableciendo que el desarrollo moral pasaba por
tres niveles: preconvencional, convencional y postconvencional. En el primer nivel el individuo para por las
etapas de orientación al castigo-obediencia y de orientación al individualismo-intercambio. En el segundo nivel,
a) Estado de derecho
El término de "estado de derecho" utilizado por la ciencia jurídica y política del siglo pasado designa una relación
especifica entre la forma política llamada "estado" y el derecho, relación que va más allá de un gobierno limitado
que envuelve su actuación en el ropaje de las normas jurídicas.
El principio de legalidad, eje de nuevo estado junto a la separación de poderes, es ante todo la subordinación a
la ley de la acción administrativa en sentido formal. Estado de derecho es aquel en el que autoridades e
individuos se rigen por el derecho, y este incorpora los derechos y las libertades fundamentales y es aplicado
por instituciones imparciales y accesibles que generan certidumbre.
b) Derechos humanos como un elemento esencial del estado de derecho
Se requieren requisitos para conformar un Estado de derecho. Uno de los más importantes es la división de
poderes como base de la distribución del poder en diferentes funciones garantiza que el poder del Estado no
se concentre en una sola institución, sino que se distribuya permitiendo mayor eficiencia y los debidos
controles evitando arbitrariedades y abuso.
Otro elemento es el imperio del derecho que otorga certidumbre y seguridad jurídicas, esto es, la posibilidad de
calcular las consecuencias de sus actos respecto de otros particulares o en relación con el poder público. Con
este elemento debemos entender la obediencia a las normas establecidas, ya que las normas deben ser
expresión de la voluntad popular y deben someterse a ella tanto gobernantes como gobernados, el principio de
legalidad.
Otro elemento que es que existan garantías institucionales de certidumbre, imparcialidad y acceso, que significa
que el aspecto dinámico del derecho (aplicación de normas a casos concretos) es ejecutado por instituciones
imparciales y accesibles (tribunales previamente establecidos) que generan certidumbre, mediante
procedimientos accesibles para todos (equidad en el acceso a la justicia) y que tienen por objeto garantizar que
todas las penas se encuentran fundadas y motivadas en derecho.
El Estado de derecho alude a un particular diseño institucional que, con el objeto de proteger y garantizar los
derechos fundamentales de las personas, intenta guiar, controlar y limitar el ejercicio del poder público a través
de normas de carácter general.
c) Estado de derecho y democracia
El Estado de derecho no es equivalente a la justicia social, pero ningún modelo de justicia social razonable
puede ser alcanzado sino a través de los cauces del Estado de derecho. Del mismo modo, la democracia no
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es equivalente a una distribución equitativa de la riqueza; pero sólo mediante los poderes democráticos es
posible distribuir la riqueza social sin graves injusticias ni derramamiento de sangre.
La democracia está conformada como un modelo con cuatro dimensiones, cada una de ellas correspondiente
con los cuatro tipos de derechos fundamentales: Los derechos políticos, Los derechos civiles, Los derechos de
libertad, Los derechos sociales.
Los dos primeros tipos de derechos, llamados derechos secundarios, formales o instrumentales, fundamentan
la legitimidad en la esfera de la política y de la economía, y por lo tanto, la dimensión formal, política y civil, de
la democracia. Los otros dos tipos de derechos (de libertad y sociales) llamados primarios, sustanciales o
finales, marcan lo que está prohibido hacer a la autonomía política y económica de las personas, fundamentando
la legitimidad de la sustancia de las decisiones y, por lo tanto, la dimensión sustancial de la democracia.