FABIO TOVAR DANIEL

Abogado
T.P. 71787 del C.S. de la Judicatura - CC 11.306.972

Señor,
JUEZ PRIMERO CIVIL MUNICIPAL DE GIRARDOT.
E. S. D.

Proceso: Ejecutivo Mínima Cuantía

Demandante: Prosperando
Demandada: María Teresa Díaz
Ricaurte
Radicación: 2019-250

FABIO TOVAR DANIEL, mayor de edad, domiciliado y residente en esta

ciudad, identificado con la cédula de ciudadanía No 11.306.972 de
Girardot, obrando como curador ad litem de la señora María Teresa Díaz
Ricaurte, demandada en el proceso de la referencia, por el presente
escrito me permito, dentro del término del traslado a la notificación del
mandamiento de pago y de conformidad con el numeral 1º del artículo
442 del Código General del Proceso, proponer las siguientes excepciones
de mérito, con el fin de que se sirva mediante sentencia hacer las
siguientes:

I. DECLARACIONES:

1. Declarar probada las excepciones de “Título incompleto

imposibilidad de su ejecución por no tratarse de una obligación
clara, expresa y actualmente exigible” y “Prescripción”
2. Como consecuencia de la anterior, declarar terminado el proceso,
ordenando su archivo.
3. Decretar el levantamiento de las medidas cautelares que pesan
sobre los bienes embargados y secuestrados.
4. Condenar al pago de los perjuicios sufridos con ocasión de la
práctica de las medidas cautelares.
5. Condenar en costas a la parte ejecutante.

II. FRENTE A LAS PRETENSIONES:

Me opongo a todas y cada una de ellas, con fundamento en las
excepciones que se propondrán a continuación
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III. SOBRE LOS HECHOS.

1. NO ME CONSTA. Dada la calidad en la que actuó, no me consta este
hecho, pero no se indica en el pagaré, ni en ninguno de los
posteriores hechos de la demanda, a qué corresponde el negocio
subyacente o la causa de la obligación que se respaldó en el
pagaré.

2. NO ME CONSTA. Pero dado que se trata de una negación, conforme

indica el art. 167 del CGP1, estaría la carga probatoria en manos de
la ejecutada, pero como ello no posible, solicitaré al Despacho el
decreto de las pruebas que estime conducente, para no pretermitir
el derecho de defensa de la demandada, como más adelante
expondré.

3. No es en sí un hecho, es una aseveración que se fundamenta en el

pagaré objeto de ejecución. No obstante, es discutible como en su
oportunidad mostraré.

4. Es un hecho que hace alusión al otorgamiento del poder a la

apoderada de la parte ejecutante, lo cual no tiene relevancia para
el proceso.

IV. FUNDAMENTOS DE DERECHO

En derecho me fundamento en los Arts. 619, 621, 622, 671, 673, 677, 685 a
687, 691, 709, a 711,784 Ords. 4º y 10º, 788 y 789 del C. Comercio y artículos
82, 84, 442, 443 y 61 del Código General del Proceso.

HECHOS RELATIVOS A LAS EXCEPCIONES.

1) El Pagaré materia de ejecución señala:

a) “(4) del encabezado por concepto del crédito que bajo la modalidad de
SERVICIOS COMPLEMENTARIOS DE TARJETA DEBITO DE AFINIDAD”
Subrayas del suscrito.

b) “TERCERO: Que, durante el plazo del crédito, reconoceré …. Sobre los

saldos pendiente de pago, intereses remuneratorios… a la tasa efectiva anual

1
Ley 1564 de 2012
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expresada en el numeral (3) del encabezado de este pagaré”, el cual no fue
diligenciado.

c) “CUARTO- CLAUSULA ACELERATORIA: Que en cualquiera de los eventos

que adelante se señalan, quedará automáticamente extinguido o insubsistente
el plazo…, en consecuencia, exigir judicial o extrajudicialmente el pago total
de la obligación: 1. Retardo o incumplimiento o mora en el pago de una o más
cuotas continuas o discontinuas…” Subrayas del suscrito

2) De lo trascrito, se tiene que el objeto de la obligación deviene de una

tarjeta débito, lo que de por sí desdice que esta pueda generar por sí
misma una obligación “crediticia” a favor de la ejecutada.

3) Igual se puede inferir que la accionante asignó un cupo de

endeudamiento para que la ejecutada pudiere hacer uso del mismo.
Pero la acción ejecutiva no hace relación alguna al mismo, no se sabe
pues de cuanto era el cupo, aunque se ve que su pago se difirió como
instalamentos o cuotas periódicas, valga la redundancia.

4) Se indica en el pagaré y en la demanda, que su vencimiento, se da

“A un día cierto”2, lo que contradice el carácter literal del título, dado
que este da a entender unos “vencimientos ciertos sucesivos”, que
compaginan con este tipo de créditos rotativos.

5) Igualmente se señala en el pagaré que se podrá ejecutar por la mora

en el pago de las cuotas de las “primas de seguro… costas de cobranza”.

6) La sabiduría popular dice: “Las cuentas claras y el chocolate espeso" Y en

el evento, no ayuda que el suscrito obre oficiosamente, pues
desconocer el negocio del que se deriva la obligación de hecho no
permite que pueda ejercer la defensa de los intereses de la
ejecutada.

V. EXCEPCIONES DE FONDO.
1. Título incompleto, imposibilidad de su ejecución por no tratarse de
una obligación clara, expresa y actualmente exigible. Como he
señalado en antecedentes, la actora omite indicaciones sobre el

2
El 1º de mayo del 2019.
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negoció jurídico y ello impide ciertamente conocer de dónde se
deriva la obligación, desde cuándo en realidad se omitió o retardo el
pago de las cuotas, cuántas cuotas se pactaron, o cuál era el cupo
de endeudamiento y qué es lo que en realidad se está cobrando.

Ello impide que certeramente pueda el suscrito, en calidad de

curador ad-litem, ejercer el derecho de defensa en beneficio de la
ejecutada, lo cual conculca su derecho fundamental al debido
proceso.

Corolario de ello, es que tampoco se tenga una obligación clara,

expresa y actualmente exigible, como requiere el art. 422 del CGP,
pues los hechos de la demanda se contraponen a la literalidad del
pagaré, como ya lo expresé.

A este respecto la Corte Constitucional ha señalado, sobre la

literalidad de los títulos valores:

“La literalidad, en cambio, está relacionada con la condición que tiene el

título valor para enmarcar el contenido y alcance del derecho de crédito en
él incorporado. Por ende, serán esas condiciones literales las que definan el
contenido crediticio del título valor, sin que resulten oponibles aquellas
declaraciones extracartulares, que no consten en el cuerpo del mismo. Esta
característica responde a la índole negociable que el ordenamiento jurídico
mercantil confiere a los títulos valores. Así, lo que pretende la normatividad
es que esos títulos, en sí mismos considerados, expresen a plenitud el derecho
de crédito en ellos incorporados, de forma tal que, en condiciones de
seguridad y certeza jurídica, sirvan de instrumentos para transferir tales
obligaciones, con absoluta prescindencia de otros documentos o
convenciones distintos al título mismo. En consonancia con esta afirmación,
el artículo 626 del Código de Comercio sostiene que el “suscriptor de un
título quedará obligado conforme al tenor literal del mismo, a menos que
firme con salvedades compatibles con su esencia”. Ello implica que el
contenido de la obligación crediticia corresponde a la delimitación que de la
misma haya previsto el título valor que la incorpora.”
Subrayas del suscrito

(…)
“Para el asunto de la referencia, es importante recabar en la causal de
oposición a la acción cambiaria derivada del negocio jurídico que dio origen

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a la creación o transferencia del título. Este mecanismo de defensa del deudor
cambiario se aplica de forma excepcional, puesto que afecta las condiciones
de literalidad, incorporación y autonomía del título valor, basada en la
existencia de convenciones extracartulares entre el titular y el deudor, las
cuales enervan la posibilidad de exigir la obligación, en los términos del
artículo 782 del Código de Comercio. Es evidente que la prosperidad de la
excepción fundada en el negocio causal o subyacente tiene efectos directos
en la distribución de la carga probatoria en el proceso ejecutivo: si el deudor
opta por hacer oponibles asuntos propios del negocio subyacente, le
corresponderá probar (i) las características particulares del mismo; y (ii) las
consecuencias jurídicas que, en razón a su grado de importancia, tienen el
estatus suficiente para afectar el carácter autónomo y la exigibilidad propia
del derecho de crédito incorporado en un título valor. Como se indicó en el
fundamento jurídico 15 de esta decisión, los principios de los títulos valores
están dirigidos a garantizar la seguridad jurídica, la certeza sobre la
existencia y exigibilidad de la obligación y la posibilidad que el crédito
incorporado sea susceptible de tráfico mercantil con la simple entrega
material del título y el cumplimiento de la ley de circulación. En
consecuencia, si el deudor pretende negar la exigibilidad de la obligación
cambiaria, deberá demostrar fehacientemente que la literalidad del título se
ve afectada por las particularidades del negocio subyacente. Así, toda la
carga de la prueba se impone exclusivamente al deudor, al ejecutado que
propone la excepción.” 3

Entonces, bajo circunstancia normales la carga de la prueba recae

en el ejecutado, pero en el evento es imposible demostrar o no que
el negoció jurídica vicia o distorsiona la literalidad o contenido
cartulario del título valor, pero son evidentes las contradicciones de
su contenido, que resumo así:

i) Se deriva aparentemente de una tarjeta debito;

ii) No hay pronunciamiento sobre el origen real de la suma
adeudada, pues si se trata de un cupo crediticio anejo al uso de
la tarjeta, no se indica.
iii) Si se trataba de cuotas periódicas, a partir de cuál de ellas se
generó la aceleración del crédito.
vi) Se están cobrando además de las sumas de dinero otro tipo de
obligaciones como el pago de seguros, etc.

3
Corte Constitucional Sentencia T-310 de 2009
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vii) No es claro si el vencimiento de la obligación es a día cierto y
determinado o con vencimientos ciertos sucesivos, esta
circunstancia en particular enerva la posibilidad de que se haya
prescrito alguna de las cuotas, así pactadas.

VI. PRUEBAS.
Con fundamento en el art. 167 del CGP, pese a la inversión de la carga
de la prueba que implica la demostración del negocio jurídico, solicito al
despacho decrete las siguientes pruebas:

1) Se solicite a la accionante la documentación soporte del crédito

otorgado y/o del negoció jurídico que genera la acreencia a su favor,
tales como determinación del cupo de endeudamiento, notificación
del mismo, estado de cuentas de pagos, cartas de cobro prejurídico,
si es que se agotó este y todo documento que aclare el origen de la
deuda endilgada a la pasiva.

2) Se aclare si dentro del valor cobrado se encuentran conceptos

distintos a la suma dada en mutuo, conforme se expreso en la
sustentación de esta excepción.

2. Prescripción de la acción cambiaria. De acuerdo con el artículo 789

del C.co la acción cambiaria prescribe en tres (3) años a partir del
vencimiento del título. Ahora bien, esta norma no contempla la figura
de la interrupción de la prescripción, siendo materia de estudio en la
sentencia T 281 del 2015, en donde la Corte Constitucional dictaminó
que, para aquellos casos, era viable acudir a las normas del derecho
civil.

Así, el art. 91 del CGP, indica que el traslado del Mandamiento

ejecutivo, “… se surtirá mediante la entrega, en medio físico o como mensaje
de datos, de copia de la demanda y sus anexos al demandado, a su representante
o apoderado, o al curador ad litem” Subrayas del suscrito.

Y el artículo 94 del ibidem.:

“La presentación de la demanda interrumpe el término para la prescripción e

impide que se produzca la caducidad siempre que el auto admisorio de aquella o
el mandamiento ejecutivo se notifique al demandado dentro del término de un (1)
año contado a partir del día siguiente a la notificación de tales providencias al
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demandante. Pasado este término, los mencionados efectos sólo se producirán
con la notificación al demandado.” Subrayas del suscrito.

Así las cosas, una vez se aclare la situación sobre la fecha real de
vencimiento de la acreencia, de ser aplicable lo acá señalado, debe
darse la prescripción, así sea respecto de alguna de las cuotas
insolutas.

3. Innominada o Genérica. De inferirse de los hechos de la demanda

como de la contestación de la misma y/o de las pruebas que se
recauden, que se encuentra probada una excepción distinta a las
alegadas, solicito que conforme se desprende del art. 282 ibidem, se
declare oficiosamente.

VII. TRÁMITE
Debe imprimírsele el trámite o procedimiento previsto en el ordinal 2° del
artículo 443, del Código General del Proceso.

VIII. NOTIFICACIONES
La demandante como obra en la demanda.

El Suscrito en la Secretaría de su Despacho y en la Calle 18 No. 12-66 Barrio

Sucre de Girardot – E mail: fabio_tovar@hotmail.com – Cel. 3007741280.

Atentamente;

FABIO TOVAR DANIEL

T.P. 71787 del C. Superior de la Jud.
C.C. 11.306.972 de Girardot

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