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Cuando hablamos de fuentes del derecho, nos referimos a todas aquellas reglas que integran
el marco normativo, que imponen conductas positivas o negativas (de hacer o no hacer) a los
habitantes de un estado. Todo aquello de donde el Derecho surge o nace. Éstas, son las
denominadas fuentes directas o inmediatas como la CN y las leyes. Las fuentes indirectas o
mediatas son la doctrina y el derecho comparado. Así como en las leyes encontramos una
jerarquía en las fuentes sucede lo mismo, las que poseen más valía en este ámbito son las
leyes directas, por ejemplo: La doctrina no puede o no debería oponerse a los derechos que
emanan de la constitución.
Constitución. ¿Por qué se afirma que la Constitución es la fuente principal o máxima del
derecho?
La constitución presenta esta denominación de la máxima fuente del derecho por varios
criterios. El primero y más importante en la constitución se encuentra la ley mayor de un estado
ya que sin esta no existiría el derecho constitucional.
La segunda es que el grueso de las leyes y sobre todo la mayoría de las más importantes se
encuentran alojados en la constitución, obviamente en este se encuentra un altísimo porcentaje
de las leyes pero no su totalidad. Cualquier tópico nace bajo los ordenamientos de la CN.
Cualquier norma que se oponga a la CN como norma máxima del estado argentino puede ser
revisada bajo el control de constitucionalidad de las normas.
Tratados. ¿Qué son los tratados? ¿Cómo distribuye la Constitución Nacional (CN) la potestad
de celebrarlos entre el Poder Ejecutivo y el Poder Legislativo? ¿En qué momento comienzan a
tener vigencia en el ordenamiento jurídico argentino?
Los tratados como concepto son acuerdos de voluntades entre estados o sujetos de derecho
internacional que entabla y modifica relaciones jurídicas. Por los cuales se crean de ratificarse
estos podemos decir que los estados quedan obligados a su cumplimiento, no todos los
tratados tienen las mismas condiciones de entrada en vigencia(Por ejemplo: algunos pueden
entrar en vigor 1 año después de terminados todos los procesos correspondientes y otros
después de que lo ratifica el 5 país que adhiere al tratado). Un punto importante que podemos
remarcar es que en los tratados quien queda obligado internacionalmente son los estados que
los ratificaron, PERO los que gozan de estos derechos son los sujetos de esos estados.
El estado Argentino posee el monismo con supremacía del Derecho Constitucional, de manera
abreviada le da un posición en el bloque de las normas que rigen la nación y la leyes inferiores
no pueden contradecir a sus normas superiores. Por ejemplo, una ley no puede contradecir a la
CN.
Finalmente el encargado de ratificarlo es el PEN, esta será la señal de que el tratado será
tenido como un ordenamiento jurídico obligatorio.
La entrada en vigor depende de las condiciones del tratado, puede ser con una entrada en
vigor en 1 año o cuando ratifiquen X cantidad de países adherentes al correspondiente tratado.
El presidente del ejecutivo puede denunciar el tratado para hacer que deje de tener vigencia el
tratado.
Cabe concluir entonces, que la vigencia de un tratado en el derecho interno argentino está pre-
determinada por su vigencia internacional y no a la inversa.
Tratados. Explique en qué consiste la categoría de tratados con jerarquía constitucional (creada
en la reforma de 1994). ¿Qué significa que tienen rango constitucional?
Es obligatoria (de cumplimiento obligatorio para los ciudadanos y el Estado puede acudir a la
coacción para hacer valer el derecho de un tercero surgido de un texto legal); oportuna, esta
relación con las necesidades que impone dicha ley; Permanente; es General y Abstracta (no se
dicta para un caso en concreto, sino para casos impersonales).
Reglamentos :
Son actos de alcance general, abstracto y obligatorio que dicta el P.E con efectos jurídicos
directos, inmediatos o mediatos, sobre los particulares, en virtud de una atribución expresa o
implícita del poder constitucional o legal.
Decreto Ley: Es una norma jurídica dictada por el P.E de Gobierno de Facto (donde se
suspende el Congreso). Cuando termina el Gobierno de Facto, deben ser ratificados por el
Congreso del Gobierno de derecho.
Los decretos legislativos de emergencia solo están sujetos a la constitución y los tratados
porque están ubicados en el mismo escalón que las leyes. El Decreto completa la ley con
detalles particulares y secundarios, no puede sustituirla, derogarla o introducir modificaciones.
1) Reglamentos de ejecución: Son los actos que dicta el Ejecutivo con el propósito de fijar los
detalles pormenores de las leyes sancionadas por el Congreso, es decir, reglas de carácter
general, abstracto y obligatorio con ese alcance material periférico. A su vez la Constitución
establece un límite en el ejercicio de esas potestades, que consiste en la prohibición de alterar
el espíritu de las leyes mediante excepciones reglamentarias.
El límite es no alterar el espíritu de esa ley (es decir que se subordina a ella). El exceso o
abuso del poder reglamentario configura un supuesto de nulidad absoluta e insanable del acto
estatal.
El grado de extensión del campo del reglamento de ejecución a fin de completar los detalles, en
ppio, variable, toda vez que no puede fijarse según criterios absolutos, sino que su relatividad
depende de cada caso en particular en razón de la materia de que se trate. La potestad de
dictar normas de ejecución, le compete en ppio al P.E y al jefe de Gabinete, puede ejercerse
por sí o trasladarse a los órganos inferiores como sucede habitualmente por desconcentración
o delegación. Los órganos inferiores solo pueden ejercer la potestad de dictar normas de
alcance general cuando este previsto en el marco de normas específicas de rango legal o
reglamentario; y este poder reglamentario de los órganos inferiores de la Administración no
tiene el alcance de poder originario, sino derivado en virtud de habilitaciones legislativas o de
corte administrativo. Un reglamento de un órgano inferior no puede contradecir a uno emitido
por un órgano superior.
2) Reglamentos Delegados: Son actos de alcance general que dicta el presidente sobre
materias Legislativas, previa autorización del Congreso. Es decir, el legislador traspasa al
ejecutivo materias propias que en lugar de ser regladas por ley, a través del debate
parlamentario en el que las mayorías discuten y confrontan con las minorías, son reguladas por
el Presidente. No es el legislador quien legisla sino el propio ejecutivo. La delegación legislativa
es una alteración circunstancial del sistema de división y equilibrio de poderes que prevé el
propio texto constitucional. La constitución, no preveía esa facultad del P.E de dictar normas de
contenido legislativo o, en su caso, la potestad del Congreso de transferir sus competencias a
aquel.
Procedimiento para que tenga validez: El Presidente debe firmar el decreto de necesidad en
acuerdo general de ministros, y éste debe ser refrendado por el Jefe de Gabinete. Luego, el
Jefe de Gabinete debe elevar el decreto, en el plazo de 10 días, a la comisión bicameral
permanente. A su vez, esta comisión tiene 10 días hábiles, contados desde la presentación del
Jefe de Gabinete o desde el vencimiento del plazo para hacerlo, con el objeto de expedirse
sobre la validez o invalidez del decreto sometido a su consideración; y elevar el dictamen al
plenario de cada una de las cámaras. En caso de incumplimiento de la comisión de sus
obligaciones y vencido el plazo, las cámaras se abocaran al expreso e inmediato tratamiento
del decreto. La constitución, a partir de la reforma, creo la Comisión Bicameral Permanente que
tiene por objeto controlar el ejercicio de las potestades legislativas del Ejecutivo.
El Congreso debe dictar una Ley especial (con la mayoría absoluta de la totalidad de los
miembros de cada cámara) que diga si el decreto es válido o no. La ley 26.122 dice que la
aprobación y rechazo deben ser expresos, es decir, que el legislador prohibió el rechazo tácito
del acto legislativo; y no previo un plazo; sin embargo, reconoce “los derechos adquiridos
durante su vigencia” dándole un marco de certezas y estabilidad inconstitucional.
Los decretos que no tuvieron tratamiento por el Congreso dentro de las sesiones ordinarias en
que fueron dictados, salvo, claro, los decretos dictados luego de concluido el periodo de
sesiones ordinarias, deben ser rechazados. Si el Ejecutivo dicto un decreto de necesidad
durante el receso del congreso, debe convocar a sesiones extraordinarias; sin perjuicio del
dictamen de la Comisión que cumple sus funciones de modo continuado.
- Praeter legem (anterior a la ley) es decir, que llena los vacíos legales creando derecho.
- Secundum legem (que sigue a la ley)es decir, cuando el habito y su valor nace de la ley.
- Contra legem ( contraria a la ley) modifica la ley, y en ese caso ya no sería contraria a ella
Se cree que las Costumbres del Estado, es decir sus hábitos y comportamientos, igual que
ocurre con sus precedentes, esto es sus pronunciamientos formales, constituyen fuentes del
derecho con ciertos matices.
Los fallos de la Corte, ya que son obligatorios para los otros tribunales. Dijo la Corte que los
jueces deben seguir sus sentencias y en caso de apartarse sin razones y antes iguales
circunstancias de hecho, las decisiones de los otros jueces son nulas por arbitrariedad.
b) Los fallos plenarios que, más allá de su constitucionalidad no, son obligatorios para los
miembros de la propia Cámara y para los otros jueces del fuero; y por último
c) Los fallos con efecto absolutos. La jurisprudencia se distingue de las demás fuentes en que
es imperativa solo en el momento en que el juez la aplica o reitera. Las sentencias son fuente
del Derecho en cuanto resulten de carácter obligatorio respecto de otros casos. Cabe agregar,
que los fallos no son obligatorios respecto de los propios jueces, y que estos,
consecuentemente, pueden apartarse de sus precedentes; sin embargo, no pueden hacerlo de
modo arbitrario sino que deben dar razones, es decir, explicar el porqué.
La Doctrina:
Es un conjunto de opiniones, comentarios y conclusiones de los juristas que estudian el
derecho (legislación y jurisprudencia) y luego lo explican en sus obras, haciendo
observaciones, creando teorías y dando soluciones. Ciertos autores entienden que es fuente
indirecta, porque si bien no tiene base en el orden positivo, y por lo tanto no es fuente del
ordenamiento jurídico, sin embargo contribuye “con sus ideas o teorías de la solución de
situaciones no previstas expresamente por la legislación o legisladas con poca claridad”.
Consiste en una división de los poderes legislativo, ejecutivo y judicial del Estado son ejercidos
por órganos del gobierno distintos, autónomos e independientes entre sí. Esta es la cualidad
fundamental que caracteriza a la democracia representativa y presidencialista.
Otorga a todos estos poderes las cualidades de ser independientes, les otorga cualidades
específicas, limita sus poderes para que no se termine concentrando en pocas manos en
cualquiera de los niveles. Esto se hace para no tener un abuso de poder y mantener la libertad
política. Cada poder controla al otro. Especialización funcional (solo una función):
· Solo el Poder ejecutivo se encarga de la ejecución de las leyes existentes, mediante el uso de
normas inferiores:
¿Cómo se clasifican las constituciones? ¿Cuándo las constituciones son rígidas y cuándo son
flexibles? ¿La Constitución argentina es rígida o flexible? ¿Qué diferencias hay entre la
Constitución formal y la material?
Existen constituciones rígidas y constituciones flexibles. En las primeras, para su reforma debe
utilizarse un procedimiento especial, más complicado que el procedimiento común que se sigue
para sancionar leyes comunes. La constitución argentina es Rígida, porque exige que para
realizar una reforma deben estar presentes la mayoría de los dos tercios de la totalidad de los
miembros del congreso.
¿Qué es el poder constituyente? ¿Qué es el poder constituido y por qué está subordinado al
poder constituyente? ¿Qué clases de poder constituyente conoce? Explique cada uno.
Reforma de la Constitución . ¿Qué son los contenidos pétreos? Explique el proceso de reforma
de la CN. ¿Cuáles son las etapas de la reforma? ¿Qué es una Convención Constituyente,
cómo se integra, qué poderes tiene?
Los contenidos pétreos son contenidos que pueden reformarse, pero no pueden alterarse,
suprimirse o destruirse.
Cabe diferenciar que una clausula pétrea y un contenido pétreo no es lo mismo, la cláusula
pétrea es dictada directamente por el constituyente. Por ejemplo en 1853 cuando la
constitución fue pétrea por diez años. Los contenidos pétreos emanan de la interpretación
buceando en la propia ideología y espíritu de la norma suprema.
a’) El congreso trabaja con cada una de sus cámaras por separado
a’’) coincidiendo ambas, el congreso dicta una ley. El acto declarativo tiene, entonces, forma de
ley.
Esta magna asamblea como la Constitución no dice nada de cómo debe ser conformada el
congreso podría elegir a sus integrantes. Por fortuna cada vez que se dio una reforma de este
estilo el pueblo pudo elegir en las urnas.
De 1810/16 a 1860 Comenzó el proceso originario argentino marcados por diferentes eventos
desde la declaración de independencia de muchas provincias manteniendo un cierto carácter
federal. Hasta guerras civiles y por el territorio sin olvidar a los indígenas que amenazaban
constantemente la paz para lograr la unificación. En el medio de todos estos eventos se dio el
ascenso de Rosas con facultades extraordinarias y el poder público absoluto y también su
caída a manos de Urquiza aliado con otros caudillos y países.
Urquiza queda en el poder por el protocolo de Palermo y seguido de eso los llama al resto de
los gobernadores a La reunión en San Nicolás de los arroyos donde se desataría el acuerdo de
San Nicolás para iniciar el “ Congreso General Federativo”.
Después de esto se dio una condición que marcaba que los derechos y poderes sobre la
aduana quedaban en las manos de la nación pero Buenos Aires se opuso por ser la más
perjudicada y se declaró independiente del resto de las provincias luego de cierta guerra civil. Y
con el “Paco de San José de Flores” Buenos Aires se integra al resto de las provincias.
Reforma de 1860
Reforma de 1866
Mitre reforma la constitución estableciendo que los derechos y competencias, tanto así como la
recaudación aduanera eran del estado nacional.
Reforma de 1898
Uriburu modifica la composición de la cámara de diputados y pone que se puede modificar esta
misma después de cada censo. Y la cantidad de ministros se eleva a 8 sin especificar que
ministros eran.
Reforma de 1949
Reforma de 1957
Reforma de 1972
Reforma del 94