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Roberto, I nstituciones de derecho civil, Reus, trad. Ram�n Serrano Su�er y Jos�
Santa
Cruz Teijeiro, Madrid s/f; Etchevarne Bullrich Conrado, " Acci�n subrogatoria " ,
LA LEY,
1994 -B, 144; Fabr� Magnan Muriel, L es obligations, Th�mis, Par�s 2004; Gomez
Alonso
de Diaz Cordero Mar�a, " La acci�n oblicua contra los acreedores del propio deudor
" , LA
LEY, 1989 -A, 186; Gregorini Clusellas Eduardo, " Procedencia de la acci�n oblicua
" , en
LA LEY, 1996 -A, 182; I. Crist�bal Montes, L a via subrogatoria, cit; Lacruz
Berdejo Delgado
Echeverr�a, E lementos., cit., t. II, v; Mercader Amilcar, E l tercero en el
proceso,
Abeledo -Perrot, Buenos Aires, 1960; Palacio Lino E., " Acerca de la intervenci�n
de los
terceros en el proceso civil " , en Rev. del Col. de Abog. de La Plata, a�o III,
nro. 6;
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Palmero, T utela jur. del cred., cit.,nro. 22; Pizarro, Ram�n -Vallespinos,
Carlos ,
Instituciones de Derecho privado, Obligaciones , Hammurabi, Buenos Aires, 1999, t.
2B, III;
Rezz�nico, Luis M., E studio de las obligaciones, Depalma, 9a ed., Buenos Aires,
1961;
Ruiz Serramalera, Ricardo, D erecho civil. Derecho de obligaciones, Fac. de Derecho
de la
Univ. Complutense, Madrid 1982; Salvat -Acu�a Anzorena, T rat. Fuentes, cit., t. I,
nro. 241;
S�nchez de Bustamante Miguel, " Acci�n oblicua " , JA, 44 -247 Buenos Aires, 1945;
Saravia Jos� Mar�a, " La acci�n subrogatoria en la doctrina , en la ley y en la
jurisprudencia
" , en Rev. Critica de Jurisp. 1934 -III -457; Servent Garc�a Jorge, L a acci�n
subrogatoria,
Univ. Carlos III, Madrid 1997; Spota Alberto G., " La citaci�n coactiva del tercero
en el
proceso " , en JA, 1954 -II -249; Terr� -Simler -Lequette, D roit civil. Les
oblig., cit., nro.
1055.
El acreedor no goza de preferencia alguna sobre los bienes obtenidos por ese medio.
II. Comentario
1. Concepto
La acci�n subrogatoria, tambi�n denominada " indirecta" u " oblicua" , consiste de
un
derecho que la ley le otorga a los acreedores quirografarios para que hagan valer
derechos
y obligaciones que le corresponden a su deudor,ante la incuria, la desidia o
inercia del
obligado" (1) .
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Por esta v�a se le permite al acreedor que accione en nombre de su deudor, a fin de
obtener
de terceros la entrega de bienes, o aceptando una herencia, o tambi�n oponiendo la
defensa de prescripci�n liberatoria, etc�tera(2) .
2. Requisitos
La ley s�lo menciona dos caracter�sticas pero elude otro requisitos para su
ejercicio. Indica
que debe tratarse de un acreedor de un cr�dito " cierto" , sea o no exigible, pero
da como
presupuestos t�citos que el deudor sea remiso o desidioso o se halle inactivo, y
que el
acreedor demuestre un inter�s leg�timo(3) .
En cuanto al cr�dito " cierto", implica que no se encuentre controvertido y sea por
sus
antecedentes y documentaci�n pertinente, suficientemente veros�mil. No se requiere
el
car�cter de exigible(4) .
La desidia o inacci�n del deudor importa, como bien dice el profesor Albaladejo,
que el
derecho se encuentre descuidado o casi abandonado, y sea susceptible de una
utilizaci�n
mas provechosa que la que realiza el deudor(5) .
Y por �ltimo debe existir un " inter�s leg�timo" del acreedor para poder
incursionar en la vida
de su deudor; ello implica alegar y demostrar que no hay otros bienes en cabeza del
obligado para embargar o hacer efectivo el cr�dito. Esta prueba que no llega hasta
la
demostraci�n de la insolvencia, resulta necesaria, ante lo excepcional del
ejercicio de la
acci�n indirecta(6) .
3. Efectos
El art�culo se�ala los efectos del resultado de la acci�n subrogatoria, y como bien
afirma
Llamb�as, los derechos son de propiedad del subrogado y no del subrogante(7) .
Por ello, ante el �xito de la pretensi�n los bienes, cosas o derechos que deb�a el
tercero van
directamente al patrimonio del subrogado, deudor del actor, y no crean preferencia
alguna a
favor del acreedor subrogante.
III. Jurisprudencia
1. El ejercicio de la acci�n subrogatoria exige el cumplimiento de un conjunto de
requisitos
que consisten en: el car�cter de quien intenta subrogar la inactividad del deudor
para hacer
valer su derecho creditorio en inter�s leg�timo del subrogante, y que el deudor no
haya sido
declarado en quiebra, pues en este �ltimo supuesto es el s�ndico quien debe iniciar
la
acci�n (CNCiv ., sala B, LA LEY, 1996-C, 186).
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2. El que reclama debe probar su car�cter de acreedor con relaci�n al deudor que
pretende
subrogar (CSJN, LA LEY, 129-654. SCBA, JA, 1942-VI-590).
3. Desinteresa que el cr�dito que da base a la acci�n subrogatoria sea privilegiado
o
quirografario, pero se exige que sea " cierto" , y surgir de los documentos y
antecedentes
que se invocan (CCiv., sala II, C. F., JA, 1943-II-691. CNCiv ., JA, 1965-V-624).
4. La promoci�n por el acreedor de la acci�n subrogatoria requiere que tenga
inter�s
leg�timo, para hacer ingresar en el patrimonio del deudor alg�n bien sobre el cual
luego
pueda efectivizar el cr�dito (CNCiv ., sala E, LA LEY, 1996-A, 183, con nota del
Dr. E.
Gregorini Clusellas).
5. El acreedor que ejerce una subrogaci�n patrimonial fundada en el art. 1196 del
C�d.
Civil, no necesita ning�n tipo de subrogaci�n judicial (CCiv. Com. y Laboral de
Curuzu
Cuati�, DJ, 1996-2-851).
6. El acreedor demuestra un inter�s leg�timo cuando pretende hacer ingresar al
patrimonio
del deudor bienes sobre los cuales pueda ejercer su derecho creditorio (CCiv., sala
II, C. F.,
JA, 1943-II-691. CNCom ., LA LEY, 85-500 [40.127.S]).
Notas
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Art. 740.� Citaci�n del deudor. El deudor debe ser citado para que tome
intervenci�n en el
juicio respectivo.
Fuentes: Los arts. de los C�digos de procedimientos, y el art. 681 del Proyecto de
1998.
II. Comentario
1. Citaci�n a juicio del deudor subrogado
Este requisito que, por otra parte es de suprema utilidad, no se encuentra en el
C�digo Civil
y tuvo alg�n debate en la doctrina de los autores.
Por una parte entendiendo que la ley no lo exige y que la acci�n subrogatoria
supone un
debate entre el acreedor subrogante y el tercero demandado, se considera de
inutilidad
traer al juicio al deudor directo(1) .
III. Jurisprudencia
No es necesario que el Juez autorice el ejercicio de la acci�n subrogatoria o la
subrogaci�n
(CSJN, LA LEY, 129-654 -Cl� Bah�a Blanca, DJBA, 2-676 -Cl�, sala I, La Plata, LA
LEY,
50-169).
Notas
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1. Salvat -Acu�a Anzorena, Trat. Fuentes , cit., t. I, p. 195, nro. 241. Lafaille,
Trat. de las
oblig. , cit., t. I, p. 75, nro. 73. Rezz�nico, Est. de las oblig. , cit., t. I, p.
376. Ripert -
Boulanger, Trat ., cit., t. V, p. 316, nro. 1382. Terr� -Simler -Lequette, Droit
civil. Les oblig .,
cit., p. 905, nro. 1055.
2. Dassen, " Fac. del acreedor" , cit., JA, 1942-III-154. Llamb�as, Trat. Oblig.,
cit., t. I, p.
583, nro. 453. Segovia, El C�d. civil , cit., t. I, p. 351. Servent Garc�a, La
acci�n sub ., cit., p.
46. De Gasperi -Morello, Trat ., cit., t. I, p. 559, nro. 391 a).
Art. 741.� Derechos excluidos. Est�n excluidos de la acci�n subrogatoria:
a) los derechos y acciones que, por su naturaleza o por disposici�n de la ley, s�lo
pueden
ser ejercidos por su titular;
c) las meras facultades, excepto que de su ejercicio pueda resultar una mejora en
la
situaci�n patrimonial del deudor.
II. Comentario
1. Los que s�lo se pueden ejercer por su titular
A mi entender la definici�n dada en el inc. a) del art�culo en comentario, resulta
coincidente
con la expresi�n que utiliza el C�digo Civil de " Derechos inherentes a la persona"
.
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Esto son los bienes denominados " inembargables" , y por las mismas razones que
imponen
dicha cualidad, est�n fuera de la acci�n de subrogaci�n(2) .
Sus caracter�sticas son que tienen como contenido un �mbito libre de actuaci�n y
carecen
de independencia por estar unidas a una situaci�n jur�dica principal.
Si embargo, la nueva ley tiene como excepci�n al impedimento, cuando del ejercicio
de la
mera facultad aparecen evidentes ventajas para el deudor subrogado que mejora su
situaci�n patrimonial. D�ndose como ejemplos v�lidos de ello la aceptaci�n de una
herencia, el ejercicio del pacto de retroventa en la compraventa, de promover el
pacto
comisorio para resolver el contrato, etc�tera(5) .
III. Jurisprudencia
1. No se puede ejercer la acci�n subrogatoria par promover reclamos sobre derechos
personal�simos, como la indemnizaci�n del da�o a la persona (Cl�, C. F., JA, 56-
785).
2. Lo mismo para pretender una oposici�n a la disoluci�n de una sociedad donde el
deudor
subrogado es parte (Cl�, C. F., JA, 51-145).
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II. Comentario
1. Defensas oponibles
Antes de ingresar al comentario del art. 742, debo se�alar que la norma debi� ser
mas
expl�cita, ya que escuetamente dice: " se pueden oponer al acreedor todas las
excepciones..." .
A mi entender omiti� aclarar que el demandado es quien tiene este derecho, y que
dichas
defensas son las que le corresponde contra su propio acreedor o el verdadero
titular del
derecho que se le reclama(1) .
Es decir, puede arg�ir todas las excepciones que tenga contra su propio acreedor,
pero
nunca las que, a todo evento, pudieran surgir entre el subrogante y el deudor
directo.
Salvo esto, que es m�s que un nimio detalle, en todo lo dem�s que indica, est�
bien.
III. Jurisprudencia
1. En la litis que se crea por el ejercicio de la acci�n subrogatoria, el acreedor
subrogante
no hace valer un derecho propio, sino el derecho de su deudor, de all� que los
verdaderos
contradictorios son el deudor sustituto y el tercero (CCom., JA, 61-93) .
2. En estos casos el demandado puede arg�ir todas las excepciones y defensas que
tiene
contra su verdadero acreedor (CNCiv ., sala A, LA LEY, 136-710).
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Notas
1. Llamb�as, Trat. Oblig., cit., t. I, p. 591, nro. 460. Salvat -Acu�a Anzorena,
Trat. Fuentes ,
cit., t. I, nro. 242, nota 207. Lafaille, Trat. de las oblig. , cit., t. I, p. 206,
nro. 241. S�nchez de
Bustamante, La acci�n oblicua , cit., p. 391, nro. 1005. Ruiz Serramalera, Der. de
oblig. ,
cit., p. 296.
2. Cazeaux -Trigo Represas, Der. de las oblig. , cit., t. I, p. 515, nro. 428.
Ripert -
Boulanger, Trat ., cit., t. V, p. 318, nro. 1386. Compagnucci de Caso, Manual ,
cit., p. 276,
nro. 207. De Gasperi -Morello, Trat ., cit., t. I, p. 561, nro. 391 a). Rezz�nico,
Est. de las
oblig. , cit., t. I, p. 380.
3. Crist�bal Montes, La v�a subrogatoria , p. 209. Giorgi, Teor�a de las oblig .,
cit., t. II, p.
285. Estos autores entienden que el deudor demandado puede oponerle al subrogante
todas las defensas que tiene contra su propio acreedor; aun aquellas que surjan de
hechos
posteriores, y como afirma Giorgi, incluso en compensaci�n un cr�dito nacido contra
el
deudor principal, con posterioridad al ejercicio del derecho.
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