4.

LEY 26221 – PRINCIPIOS GENERALES:

Nuestro país consta en su territorio con una alta gama de empresas e industrias
dedicadas a la minería de todo tipo de elementos minerales, como el oro, plata y
entre otros, pero también existen aquellas que se dedican esencialmente a la
extracción de Hidrocarburos, como lo son el petróleo y el gas, siendo éstas, dos
fuentes primordiales para producción de energía en nuestro territorio nacional, en
vista de ello el estado peruano se encontraba en la necesidad de regular legalmente
sus funciones de estas empresas, para que éstas mismas no contravengan con el
medio ambiente, y mucho menos a poblaciones aledañas, perjudicando su libre
desarrollo, su estilo de vida, sobre todo evitar vulnerar su derecho a la vida, la salud
y vivir en un ambiente sano.

Debido a estos sucesos previstos por nuestro estado, se decidió promulgar la Ley
N°26221, siendo este cuerpo normativo materia de estudio del presente trabajo,
centrándose en su Título Primero, en donde se encuentran tipificados los principios
generales, estos preceptos mencionados de manera global, serán analizadas para
dar un mejor entendimiento a lo que se quiere llegar con estas normas, partiendo de
lo siguiente:

- ARTICULO 1: La presente Ley Orgánica norma las actividades de

Hidrocarburos en el territorio nacional.

 En este artículo como en todas las leyes se muestra el objeto especifico de

la ley, su finalidad como norma rectora de actividades y entes, abarcando
en el ámbito de nuestro territorio Nacional, el cual regula las actividades de
Hidrocarburos.

- ARTICULO 2: El Estado promueve el desarrollo de las actividades de

Hidrocarburos sobre la base de la libre competencia y el libre acceso a la
 actividad económica con la finalidad de lograr el bienestar de la persona
humana y el desarrollo nacional.
 En el contexto de la norma mencionada, ésta tiene relación en cuanto el
estado y la supervisión económica que se aplican a las empresas tratando
de evitar un monopolio privado de la explotación de los Hidrocarburos, al
hablar de la libre competencia se centra en el margen constitucional que
nos presenta nuestra carta magna en su Art. 61 que textualmente dice lo
siguiente “El Estado facilita y vigila la libre competencia. Combate toda
práctica que la limite y el abuso de posiciones dominantes o monopólicas.
Ninguna ley ni concertación puede autorizar ni establecer monopolios”,
dejando de lado tanto como la informalidad y los posibles
aprovechamientos abusivos de las industrias dedicadas a la actividad de
extracción de Hidrocarburos, por otro lado, (VELAOCHAGA, 2016) nos
dice que “El Estado decide abrir el mercado a la libre iniciativa
privada, se deberá establecer como regla general el libre
funcionamiento del mercado y, por tanto, garantizar que las
actividades liberalizadas se presten en libre competencia, en
contraposición a la intervención directa del Estado en la economía.” En
razón a lo ya expuesto, todo se va correlacionando a la finalidad que el
estado necesita hacer prevalecer el desarrollo equitativo no solo de los
privados, sino también de los estatales, en busca de una sostenibilidad
económica que promueva el desarrollo de nuestra nación, todo a su vez
sin perjudicar a la persona humano, sin contravenir sus derechos
protegidos por ley.

- ARTICULO 3: El Ministerio de Energía y Minas es el encargado de elaborar,

aprobar, proponer y aplicar la política del Sector, así como de dictar las demás
normas pertinentes. El Ministerio de Energía y Minas y el OSINERG son los
encargados de velar por el cumplimiento de la presente Ley.
  Para salvaguardar el cumplimiento de este cuerpo normativo de manera
taxativa y rigurosa, se necesita de un ente regulador que lo promueva, en
este caso nos presentan a dos entidades que tienen relación con su
competencia y finalidad, en primer lugar, tenemos al Ministerio de Energía
y Minas, éste órgano estatal está destinado a ser el responsable de
supervisar, reglamentar y coordinar planes o estrategias en representación
del estado con las entidades privadas en total transparencia, éste
ministerio se encarga de salvaguardar el desarrollo del sector minero y
energético, enfatizándose a que la mayoría de los peruanos tengan un
acceso sin perjuicios a la energía, combustible y otros. Por otro lado,
tenemos Organismo Supervisor de la Inversión en Energía y Minería
(OSINERGMIN), ésta entidad es la que más responsabilidad tiene en
cuanto al control de las empresas encargadas de la explotación de
Hidrocarburos, pues tiene como finalidad la supervisión de las empresas,
velar por los consumidores de energía, promueven una eficacia económica
y rentable de la mano con la producción de Hidrocarburos, también
garantiza que las empresas formales trabajen de la mano con el estado,
que entre éstos puedan brindar un servicio de calidad, seguro y
permanente, aseguran que las empresas mineras realicen actividades
seguras sin perjudicar al medio ambiente y mucho menos a la población,
brindando seguridad.

- ARTICULO 4: Las normas o dispositivos reglamentarios que dicten otros

Sectores que tengan relación con las actividades de Hidrocarburos deberán
contar con la opinión favorable del Ministerio de Energía y Minas, salvo lo
dispuesto en la Norma XIV del Título Preliminar del Código Tributario.

 Nuestro país al ser un territorio rico en materiales extraíbles, tanto la

minería de metales, de materiales químicos y otros, estos se encuentran
regulados por otras normas aparte de la presente que estamos estudiando,
 estos compendios normativos, a raíz de este articulo indica que deberán
pasar por un filtro para su aceptación y aplicación, tienen que tener el visto
bueno del Ministerio de Energía y Minas, este órgano estatal, está en la
obligación de evaluar meticulosamente cada aspecto de la norma, su
objeto, su competencia, relevancia, importancia u otros, observando que
su contenido no perjudique al desarrollo nacional, ni mucho el desarrollo
personal de sus pobladores.

- ARTICULO 5: El OSINERG es el organismo encargado de fiscalizar los

aspectos legales y técnicos de las actividades de hidrocarburos en el territorio
nacional.
 Al explicar sobre las funciones del OSINERGIM, nos encontramos que es
el órgano facultado de realizar una serie de actividades a base de un
procedimiento riguroso que tienen como finalidad principal que se cumpla
en lo máximo las normas de ésta ley, ésta fiscalización comprende en
evaluar si las empresas de Hidrocarburos contengan las medidas de
seguridad necesarias, medidas de salud, protección ambiental y también
se encargará de la evaluación de los contratos y concesiones realizadas
entre el estado y las empresas privadas, como lo son los contratos que
tengan un contenido de explotación de gas natural, exploración de nuevos
ductos de materia prima para la producción de energía, esto con el
propósito que se evite un posible abuso con consecuencias colaterales, o
el mismo enriquecimiento de dichas entidades privadas en pro de su
propio bienestar dejando de lado la humanidad y empatía hacia nuestros
hermanos peruanos perjudicándolos a costa de un bienestar individual.

- ARTICULO 6: Créase bajo la denominación social de PERUPETRO S.A., la

Empresa Estatal del Derecho Privado del Sector Energía y Minas, organizada
como Sociedad Anónima de acuerdo a la Ley General de Sociedades, cuya
 organización y funciones será aprobada por Ley y su objeto social será el
siguiente:
a. Promover la inversión en las actividades de exploración y explotación de
Hidrocarburos.
b. Negociar, celebrar y supervisar, en su calidad de Contratante, por la facultad
que le confiere el Estado a virtud de la presente Ley, los Contratos que ésta
establece, así como, los convenios de evaluación técnica
c. Formar y administrar, exclusivamente a través de terceros que no deberán ser
filiales, subsidiarias u otra organización societaria de la que forme parte
PERUPETRO S.A., el Banco de Datos con la información relacionada a las
actividades de exploración y explotación de Hidrocarburos, pudiendo disponer
de ella para promocionarla con la participación del sector privado, así como
para su divulgación con fines de promover la inversión y la investigación.
d. Asumir los derechos y obligaciones del contratante, en los contratos
existentes, celebrados al amparo de los Decretos Leyes Nº 22774, Nº 22775 y
sus modificatorias, así como en los convenios de evaluación técnica.
e. Asumir el pago que corresponda por concepto de canon, sobrecanon y
participación en la renta.
f. Comercializar, exclusivamente a través de terceros que no deberán ser filiales,
subsidiarias u otra organización societaria de la que forme parte de
PERUPETRO S.A., y bajo los principios de libre mercado, los Hidrocarburos
provenientes de las áreas bajo Contrato, cuya propiedad le corresponda.
g. Entregar al Tesoro Público en el día útil siguiente a aquél en que se perciban,
los ingresos como consecuencia de los Contratos, deduciendo:
1. Los montos que deba pagar a los Contratistas, así como los montos que deba
pagar por los Contratos y por la aplicación de los incisos d), e) y f) del
presente artículo.
2. El monto de los costos operativos que le corresponden conforme al
presupuesto aprobado por el Ministerio de Energía y Minas. Este monto no
será mayor al uno punto cincuenta por ciento (1.50%) y se calculará sobre la
base del monto de las regalías y de su participación en los contratos.
 3. El monto por el aporte al sostenimiento de OSINERG. Este monto no será
superior al cero punto setenta y cinco por ciento (0.75%) y se calculará sobre
la base del monto de las regalías y de su participación en los contratos.
4. . El monto por el aporte al sostenimiento del Ministerio de Energía y Minas, en
tanto órgano normativo. Este monto no será superior al cero punto
setenticinco por ciento (0.75%) y se calculará sobre la base del monto de las
regalías y de su participación en los contratos.
5. El monto por los tributos que deba pagar.
h. Proponer al Ministerio de Energía y Minas otras opciones de políticas
relacionadas con la exploración y explotación de Hidrocarburos.
i. Participar en la elaboración de los planes sectoriales.
j. Coordinar con las entidades correspondientes el cumplimiento de las
disposiciones relacionadas con la preservación del medio ambiente.

 Mediante este artículo se da el nacimiento o creación de la empresa

Estatal PERUPETRO S.A., destinada a ser mediadora en la supervisión y
realización de contratos a nombre del estado, en el mencionado precepto
legal, se faculta a dicha empresa como un ente negociador reglamentado
con otras leyes para la celebración de contratos tal como lo es la ley 22774
y la ley 22775, también se le faculta para la realización de cobros y pagos
en nombre del Estado Peruano, y se encuentra en la potestad de fiscalizar
a otras entidades con las cuales tiene algún tipo de relación con la
extracción de materiales de Hidrocarburo en esencia.

5. SISTEMA CONCESIONAL:

El sistema concesional en concepto se basa en que el Estado otorga el permiso y/o

facultad a una empresa o entidad privada de poder explotar bienes bajo un contrato
establecido por las partes; en el caso de los contratos para la explotación o
exploración de Hidrocarburos el sistema concesional es el más utilizado; en los
casos de concesiones por exploración se resume en el hecho que el estado
mediante contrato otorga derechos y obligaciones a la empresa privada para que
pueda explorar las áreas donde se encuentren indicios de ser yacimientos de
hidrocarburos.

Por otro lado, en las concesiones de explotación, en génesis el Estado Peruano

otorgaba al concesionario la potestad de poder explotar el yacimiento por un tiempo
totalmente indefinido y en otros casos hasta de manera perpetua, hasta la aparición
de la de Ley N°26221, donde se indican de manera expresa los plazos establecidos
para que se dé la explotación de hidrocarburos.

6. SISTEMA CONTRACTUAL:

Para poder establecer una conexión legal que genere derechos y obligaciones, entre
una empresa privada y el Estado, se requiere de un contrato con leyes que lo regulen
para poder salvaguardar la indemnidad nacidas de este acto jurídico, a raíz de eso
tenemos la Ley N° 26221 la cual en su contenido indica que la empresa encargada
para la celebración de contratos es la de PERUPETRO S.A., en donde ésta se
encuentra en la facultad de celebrar actos contractuales con la finalidad de
exploración y explotación de Hidrocarburos.

En la Ley 26221, se encuentra establecido las formas de los contratos que se

pueden celebrar, en su Artículo 10 nos menciona que estas son los Contratos de
Licencia y Contrato de Servicios y entre otras normas que regulan los contratos
celebrados en pro del estado peruano, las cuales a continuación trataremos las más
importantes.

En razón al “inciso a. del Art. 10 de la Ley N° 26221”, que textualmente dice:

Contrato de Licencia, es el celebrado por PERUPETRO S.A., con el Contratista y por
el cual éste obtiene la autorización de explorar y explotar o explotar Hidrocarburos en
el área de Contrato; en mérito del cual PERUPETRO S.A. transfiere el derecho de
propiedad de los Hidrocarburos extraídos al Contratista, quien debe pagar una
regalía al Estado.

 CONTRATOS DE LICENCIA: Los contratos de licencia tiene como finalidad

otorgar un permiso para hacer uso, goce y disfrute de una cosa, y en otros casos
la propiedad del fruto o resultado de algo, según (Abásolo, 2010) nos dice que
 “Es aquel contrato mediante el cual Perupetro S.A. otorga al contratista la
autorización de explorar y/o explotar los hidrocarburos en el área del contrato.
De este modo Perupetro S.A. transfiere su derecho de propiedad al contratista
quien, a cambio de esto, debe pagar una regalía al Estado,” En la legislación
mencionada nos presenta dos partes para la celebración de este contrato,
tenemos al CONTRATISTA, el cual puede ser cualquier empresa privada
Nacional o Internacional que solicite la licencia y el CONTRATANTE, que viene a
ser la empresa Estatal PERUPETRO S.A., en donde el contratista obtiene de
manera formal la propiedad de los Hidrocarburos extraídos a cambio del pago de
regalías a la empresa PERUPETRO S.A., esto quiere decir que el contratista
podrá obtener, vender, y disponer a su gusto del material que se extrajo; dicha
extracción también será declarada hacia la entidad correspondiente, en la
declaración va detallada fehacientemente la cantidad de Hidrocarburos extraídos,
y si esta cantidad al momento de ser vendida pueda cubrir las inversiones
hechas y obtener resultados económicos esperados.

En contexto del “inciso b. del Art. 10 de la Ley N° 26221” que textualmente dice:
Contrato de Servicios, es el celebrado por PERUPETRO S.A. con el Contratista, para
que éste ejercite el derecho de llevar a cabo actividades de exploración y explotación
o explotación de Hidrocarburos en el área de Contrato, recibiendo el Contratista una
retribución en función a la Producción Fiscalizada de Hidrocarburos.

 CONTRATOS DE SERVICIO: De acorde a lo mencionado por (Abásolo, 2010)

que dice lo siguiente “Estos contratos se caracterizan por no tener mayor riesgo
para los contratistas, pues el Estado no le otorga demasiados derechos.
Asimismo, el Estado tiene la potestad de decidir las actividades a realizarse y
dirigir al contratista.” De igual manera con relación a la anterior forma contractual,
presenta las mismas partes al momento de celebrar el contrato, y su contenido
viene siendo similar, pero con una abismal diferencia en que, estos casos tienen
como finalidad que la propiedad de los Hidrocarburos extraídos por el contratista
sigue siendo parte del Estado Peruano, y simplemente la empresa contratada
 sea un medio para poder obtener la materia prima en cuestión, a cambio de esto,
el contratista solo recibe una retribución por el material extraído.

Para la realización de exploración y explotación de Hidrocarburos, la Ley objeto de

estudio tiene establecido los siguientes plazos de acorde a los incisos a. y b. del Art.
20, en donde se establece lo siguiente; que para fases de exploración se tiene el
plazo con el máximo de siete años y podrá adicionarse hasta tres años más, con la
condición que el contratista haya cumplido estrictamente el programa mínimo
garantizado previsto en el contrato y además se comprometa a la ejecución de un
programa de trabajo adicional que justifique la extensión del plazo y que esté
garantizado con una fianza, a satisfacción del contratante, de caso contrario
automáticamente se da la resolución del contrato de pleno derecho. La finalidad de
dichos programas mencionados es de poder hacer más factible la exploración y que
exista una mayor probabilidad de poder encontrar Hidrocarburos, que consiste
también en estudios de suelo, subsuelo, las condiciones geológicas que se
encuentra el centro de exploración.

Por otro lado para poder alcanzar la siguiente fase, que viene a ser la de explotación
es requisito fundamental a ver cumplido el programa mínimo garantizado previsto en
el contrato, después de cumplido este requisito y de haber encontrado Hidrocarburo
en el plazo establecido de exploración, el contratista deberá hacer parte a
PERUPETRO S.A., mediante una declaración de descubrimiento comercial. La
fecha de inicio de explotación de Hidrocarburos dependerá de lo pactado en el
contrato elegido por las partes y la fecha efectiva de ésta, la explotación de petróleo
tendrá un plazo estimado de treinta años y para gas natural se podrá contemplar el
plazo hasta cuarenta años.

 CONCLUSIONES

- Los hidrocarburos son una fuente principal de energía el cual fue materia de
explotación desde hace décadas en nuestro territorio Peruano, al momento de
 aplicar la exploración y explotación de yacimientos de hidrocarburos se
cometía una serie de abusos, tanto por parte del estado como de los privados
encargadas de esos servicios, en el contexto de que se ponía en riesgo la
salud de las personas aledañas a esos centros de extracción de
hidrocarburos, aparte de eso se celebraban contratos de concesionales
relativamente perpetuos, y el estado a ver estas incongruencias y abusos,
decide reformar la anterior ley y crear la Ley N°26221, para así regular estas
acciones u omisiones que se presentaban por estos abusos.
- Para formar relaciones y obligaciones entre el estado peruano y los privados
para la exploración y explotación, se vio con la necesidad de regular también
los contratos y tipos de contratos que se puedan celebrar para estas
actividades mineras, naciendo así los contratos de licencia y de servicio
siendo las únicas aplicables, en la modalidad de concesiones celebradas con
el estado.

 RECOMENDACIONES:
- Para una debida aplicación del cuerpo normativo que fue materia de estudio,
se busca primero que las empresas privadas se comprometan de manera
estricta el cumplimiento de estos preceptos, y no solo a favor de los contratos
y el estado, sino también al cuidad y protección del ambiente y la persona
humana.

- Por otro lado, que el estado de más prioridad a la seguridad de su población,

salvaguardando su salud, y el ambiente donde ellos viven, establecer
parámetros más estrictos, que cuiden tanto a la fauna y la flora, protegiendo
los ecosistemas, que también son muy importantes para nuestro planeta, así
de esta manera reducimos el impacto ambiental que puedan tener las
actividades mineras y se evitan mayores catástrofes con daños irreperables.
 Bibliografía

Abásolo, R. C. (2010). Formas Contractuales en la Industria de Hidrocarburos

Peruana. Asociacion Civil, 35, 85. Obtenido de
https://revistas.pucp.edu.pe/index.php/derechoysociedad/article/view/13254

VELAOCHAGA, H. E. (2016). COMPETENCIA Y REGULACION. DERECHO

PUCP(76), 107. doi:http://dx.doi.org/10.18800/derechopucp.201601.004