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CONSEJO DE ESTADO
SECCIÓN SEGUNDA
SUBSECCIÓN B
I. ASUNTO
II. ANTECEDENTES
La demanda
2. La señora Criyen María Perea Conto presentó demanda2 contra el Hospital San
Francisco de Asís de Quibdó y solicitó se declare la nulidad del acto ficto producto
del silencio de la administración en dar respuesta a la petición de fecha 27 de abril
de 2015, por medio de la cual, pretendió el reconocimiento de la sanción
moratoria consagrada en la Ley 244 de 1995 y 1071 de 2006, por el no pago
oportuno de las cesantías reconocidas en la sentencia de fecha 23 de mayo de
2013. Como consecuencia de la nulidad del acto acusado, se ordene reconocer la
sanción moratoria desde el 1 de junio de 2012 hasta la fecha en que se pague en
su totalidad las cesantías, valores que deberán ser pagados con sus respectivos
intereses de mora y debidamente indexados y se ordene su cumplimiento en los
términos de los artículo 188 y 192 de la Ley 1437 de 2011.
Fundamentos fácticos. -
1
Según informe de la Secretaría de la Sección Segunda, de 23 de mayo de 2019, visible a folio 173 del expediente.
2
En ejercicio del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho consagrado en el artículo 138 del Código de
Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo – Ley 1437 de 2011
3
Folio 4 al 6 del expediente.
3. La demandante manifiesta que mediante sentencia de fecha 22 de marzo de
2012, el juzgado segundo administrativo del circuito de Quibdó declaró la
existencia de la relación laboral entre ella y el ente hospitalario por el lapso
comprendido del 01 de marzo al 30 de abril de 2005 y en consecuencia, condenó
a la E.S.E. a pagarle a título de indemnización los salarios, cesantías, intereses a
las cesantías por el periodo antes mencionado. Que dicha decisión fue
confirmada por el Tribunal Administrativo del Chocó mediante providencia de
fecha 23 de mayo de 2012.
Concepto de la violación.
Contestación de la demanda.
4
Folio 15.
5
Ibídem.
6
Folio 94 del expediente.
7. El Tribunal Administrativo del Chocó mediante sentencia de fecha 7 de febrero
de 2019 negó las pretensiones de la demanda, al considerar que de acuerdo a lo
dispuesto por esta corporación en proveído de fecha 21 de abril de 2016 7 no
resulta procedente el reconocimiento de dicha penalidad como quiera que << … la
sanción moratoria consagrada en la Ley 244 de 1995, en modo alguno es
aplicable a la demora en que incurra la administración, con ocasión del pago de
cesantías ordenadas por sentencia judicial, no solo porque el literal de la norma no
permite hacer extensiva la sanción a esas situaciones, sino porque el
cumplimiento de las sentencias judiciales tienen en la ley términos y sanciones
que en forma especial lo rigen…8>>
Recurso de apelación.
VI. CONSIDERACIONES
9. Al agotarse el trámite legal del proceso ordinario dentro del presente asunto,
encontrándose en la oportunidad para decidir el recurso de apelación interpuesto
por la parte demandante contra la sentencia proferida en primera instancia y sin
que se evidencien vicios que acarreen nulidades y requieran el ejercicio de control
7
Consejo de Estado, sección segunda, subsección A, sentencia proferida dentro del proceso con radicado interno No
3988-2013; actor: Carlos Hernán Escobar Reinoso; d/do: Municipio de Popayán, M.P. Gabriel Valbuena.
8
Folios 126 y 127.
9
Folio 144 del expediente. Como sustento de su argumento citó el fallo de fecha 4 de marzo de 2010 proferido dentro del
proceso con radicado No 1413-2008; sentencia de fecha 23 de septiembre de 2011, proceso No 0260-2009 M.P. Víctor
Alvarado Ardila.
de legalidad por parte del órgano judicial, corresponde a la Sala proceder a
plantear el problema jurídico.
Problema Jurídico:
Caso concreto.
11. En el presente asunto, la parte actora aduce que el tribunal de instancia erró
al negar la sanción moratoria reclamada, bajo el argumento que frente a
sentencias judiciales no es aplicable la penalidad pretendida. Es decir, la
demandante aspira se le reconozca y pague la sanción moratoria que, a su
juicio, surge por la mora en el pago de la sentencia judicial que ordenó el
reconocimiento de la prestación social.
10
Folios 23 al 29.
demandante respecto del periodo comprendido del 01 de marzo al 30 de
abril de 2005.
14. Así mismo, reposa la Resolución No 370 del 6 de junio de 2018, << por medio
de la cual se reconoce y ordena un pago de seguridad social a una acreencia
reconocida mediante la Resolución número 570 del 29 de septiembre de
2017>>12, acto administrativo que en su parte considerativa indicó lo siguiente:
CONCEPTO VALOR
Valor sentencia prestaciones sociales y $330.756.oo
cesantías
Valor reintegro pago de seguridad conforme $140.071.oo
a sentencia (presunción de pago de aportes
a seguridad social por el demandante
Valor neto reconocido $ 470.827.oo
15. De acuerdo con las anteriores pruebas, se tiene que el Hospital San Francisco
de Asís fue condenada dentro del proceso de contrato realidad adelantado por la
aquí accionante y en virtud de la sentencia de fecha 22 de marzo de 2012,
proferida por el juzgado segundo administrativo del circuito de Quibdó y
confirmada por el Tribunal Administrativo del Chocho, a pagarle a título de
indemnización los: salarios (honorarios pactados), cesantías, intereses a las
cesantías, prima de navidad, respecto del periodo comprendido del 01 de marzo
13
Folios 77 y 78.
al 30 de abril de 2005. Que el agente liquidador del ente hospitalario accionado
expidió la Resolución 570 del 19 de septiembre de 2017 a través de la cual,
reconoce la obligación contenida en las mencionadas providencias judiciales y en
consecuencia, dispone reconocer y pagar la suma de trescientos treinta mil
setecientos cincuenta y seis mil pesos ($330.756.oo) por concepto de cesantías,
sin que obre en el expediente prueba de su pago.
17. En ese orden, los artículos 173, 176 y 177 del Decreto Ley 01 de 1984 15,
Código Contencioso Administrativo -C.C.A.- vigente hasta el 2 de julio de 2012-,
establecían las condiciones y regulaban el procedimiento para hacer efectivas las
condenas impuestas a las entidades públicas.
18. En efecto, el artículo 17316 del mencionado código señalaba que proferida la
sentencia y una vez en firme, el juez administrativo debía comunicarla a la entidad
vencida en el proceso, con copia íntegra de su texto. Recibida la comunicación, el
artículo 17617 ibídem ordenaba a las autoridades a quienes correspondiera la
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Este criterio tiene su antecedente en la sentencia de fecha 21 de abril de 2016, Sección segunda, subsección A dentro
del proceso radicado No 19001-23-31-000-2010-00200-01(3988-13), actor: Carlos Hernan Escobar Reinoso y d/do:
Municipio de Popayán.
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Legislación vigente para la fecha en que fueron proferidas las sentencias que ordenaron a título de indemnización
respiratoria las prestaciones sociales de la accionante.
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Artículo 173. Sentencia. Notificación. Una vez dictada la sentencia conforme lo dispone el artículo 103 de este Código
se notificará personalmente a las partes, o por medio de edicto, en la forma prevista en el artículo 323 del Código de
Procedimiento Civil tres (3) días después de haberse proferido. Al ministerio público se hará siempre notificación
personal. Una vez en firme la sentencia deberá comunicarse con copia íntegra de su texto, para su ejecución y
cumplimiento.
Ejecutoriada la sentencia de segunda instancia, para su cumplimiento, la Secretaría remitirá los oficios correspondientes.
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Artículo 176. Ejecución. Las autoridades a quienes corresponda la ejecución de una sentencia dictarán, dentro del
término de treinta (30) días contados desde su comunicación, la resolución correspondiente, en la cual se adoptarán las
medidas necesarias para su cumplimiento.
ejecución de una sentencia dictar dentro del término de treinta (30) días contados
desde su comunicación, la resolución mediante la cual se adoptaran las medidas
necesarias para su cumplimiento.
19. A su turno, el artículo 177 ejusdem indicaba que una vez en firme una
sentencia condenatoria, contaba la entidad pública a cargo de su cumplimiento de
un plazo de dieciocho (18) meses para ese efecto, so pena de ser ejecutable ante
la justicia. Y en cuanto a la tasa aplicable a los intereses de mora, el inciso final
del citado artículo 177 disponía que las cantidades líquidas reconocidas en tales
sentencias devengarían intereses comerciales y moratorios. La norma es del
siguiente tenor:
21. Posteriormente, la Ley 1437 de 2011, consagra en sus artículos 192 y 195, las
reglas a efecto del cumplimiento de sentencias y conciliaciones, así como el
trámite para su pago, por parte de las entidades públicas condenadas y establece
el procedimiento para hacer efectivos los fallos judiciales, así:
<<ARTÍCULO 192. Cumplimiento de sentencias o conciliaciones por parte
de las entidades públicas. Cuando la sentencia imponga una condena que
no implique el pago o devolución de una cantidad líquida de dinero, la
autoridad a quien corresponda su ejecución dentro del término de treinta
(30) días contados desde su comunicación, adoptará las medidas
necesarias para su cumplimiento(…)>>.
Y en lo atañedero al trámite para el cumplimiento de la sentencia, el artículo 195
ibídem consagró lo siguiente:
<< ARTÍCULO 195. TRÁMITE PARA EL PAGO DE CONDENAS O
CONCILIACIONES. El trámite de pago de condenas y conciliaciones se
sujetará a las siguientes reglas:
1. Ejecutoriada la providencia que imponga una condena o apruebe una
conciliación cuya contingencia haya sido provisionada en el Fondo de
Contingencias, la entidad obligada, en un plazo máximo de diez (10) días,
requerirá al Fondo el giro de los recursos para el respectivo pago.
2. El Fondo adelantará los trámites correspondientes para girar los
recursos a la entidad obligada en el menor tiempo posible, respetando el
orden de radicación de los requerimientos a que se refiere el numeral
anterior.
3. La entidad obligada deberá realizar el pago efectivo de la condena al
beneficiario, dentro de los cinco (5) días siguientes a la recepción de los
recursos.
4. Las sumas de dinero reconocidas en providencias que impongan o
liquiden una condena o que aprueben una conciliación, devengarán
intereses moratorios a una tasa equivalente al DTF desde su ejecutoria. No
obstante, una vez vencido el término de los diez (10) meses de que trata el
inciso segundo del artículo 192 de este Código o el de los cinco (5) días
establecidos en el numeral anterior, lo que ocurra primero, sin que la
entidad obligada hubiese realizado el pago efectivo del crédito
judicialmente reconocido, las cantidades líquidas adeudadas causarán un
interés moratoria a la tasa comercial…>>.
25. Ciertamente la Ley 244 de 1995 1, por la cual se fijan términos para el pago
oportuno de cesantías para los servidores públicos, establece sanciones y se
dictan otras disposiciones, señala:
28. Es pertinente destacar que para la época en que fueron proferidas las
sentencias que ordenaron el reconocimiento a título de indemnización de las
prestaciones sociales dejadas de percibir por la accionante por el lapso
comprendido del 01 de marzo al 30 de abril de 2005, existía la tesis que
establecía que el pago de las prestaciones sociales se daba a manera de
reparación del daño19, liquidables con base en los honorarios pactados por las
partes, criterio que rigió hasta que la sección segunda en sentencia de 25 de
agosto de 2016, unificó la postura de interpretación sobre el título en virtud del
cual se reconocen las prestaciones sociales derivadas de un contrato realidad,
estableciendo que el mismo se genera a título de restablecimiento del derecho y
no como reparación del daño20.
18
Respecto de la definición de la acción de indemnizar, la Real Academia de la Lengua Española ? ha señalado lo
siguiente:
“Resarcir de un daño o perjuicio, generalmente mediante compensación económica”.
19
Consejo de Estado. Sección Segunda, Sentencia del 19 de febrero de 2009. Rad. 3074-05. C.P. Bertha Lucía Ramírez
de Páez. En dicho proveído se indicó que: Respecto a la liquidación de la condena, encuentra la Sala, que es razonable la
posición que ha venido sosteniendo la Sección Segunda al ordenar a título de reparación del daño, el pago de las
prestaciones sociales, con base en los honorarios pactados en el contrato, pues en razón a la inexistencia del cargo en la
planta de personal dichos emolumentos son la única forma de tasar objetivamente los perjuicios, ya que la otra forma
sería asimilarlo a un empleado de condiciones parecidas presentándose una situación subjetiva de la Administración para
definir esta identidad, implicando reabrir la discusión al momento de ejecutar la sentencia” ?.
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Consejo de Estado, Sección Segunda, Sentencia de 25 de agosto de 2016, Radicación 23001-23-33-000-2013-00260-
01(0088-15) CE-SUJ2-005-16, C.P. Carmelo Perdomo Cuéter. En ella se dijo lo siguiente: <<Frente al anterior panorama
jurisprudencial, resulta imperioso unificar el precedente con el fin último de acoger el criterio que sea más favorable a los
ciudadanos que acuden ante la justicia contencioso-administrativa en busca de obtener el reconocimiento de los derechos
que eran inherentes a una relación laboral pero que la Administración disfrazó con la suscripción de un contrato estatal,
para lo cual ha de advertirse que el restablecimiento del derecho es una consecuencia lógica de la nulidad que se decreta,
ya que una vez ejecutoriada la sentencia que así lo declara, el acto administrativo desaparece del mundo jurídico, por lo
que los derechos y situaciones afectados deben volver a su estado inicial (…)
29. La anterior precisión es válida, en la medida que clarifica la diferenciación
existente entre la sanción moratoria pretendida por la accionante y el
cumplimiento de una sentencia judicial que para el caso bajo estudio, ordenó a
título de indemnización, el pago de las prestaciones sociales, circunstancia que no
le permite a esta subsección encontrar razones para condenar al pago de la
penalidad, pues la condena contenida en la sentencia de 22 de marzo de 2012
confirmada por el fallo del Tribunal Administrativo del Chocó adiada 23 de mayo
de esa misma anualidad, consiste en el pago de una indemnización y no en el
reconocimiento y cancelación de las cesantías, además que el cumplimiento del
fallo se sujeta al derrotero fijado por el ordenamiento en los artículos 177 del
C.C.A y artículo 178 del mismo cuerpo normativo hoy contenidos en los artículos
192 a 195 de la Ley 1437 de 2011.
30. Atendiendo las razones expuestas, la Sala concluye que la señora Criyen
Perea Conto no tiene derecho al reconocimiento y pago de la sanción moratoria
pretendida, y como consecuencia de ello, se impone confirmar la sentencia de
primera instancia que negó las súplicas de la demanda.
FALLA
NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE.
Por consiguiente, no resulta procedente condenar a la agencia estatal demandada al pago de las prestaciones a las que
tenía derecho el contratista-trabajador a título de reparación integral de perjuicios, dado que estas se reconocen como
efecto de la anulación del acto que las negó, pese a su derecho a ser tratado en igualdad de condiciones que a los demás
empleados públicos vinculados a través de una relación legal y reglamentaria, esto es, a pesar de tener una remuneración
constituida por los honorarios pactados, le fue cercenado su derecho a recibir las prestaciones que le hubiere
correspondido si la Administración no hubiese usado la modalidad de contratación estatal para esconder en la práctica
una relación de trabajo>>
SANDRA LISSET IBARRA VÉLEZ
Firma electrónica