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Tabla de contenido
INFORMACIÓN DE ASIGNATURA:......................................................................................8
PROFESOR: ALFONSO SERRANO MAÍLLO......................................................................8
CONTENIDO:..................................................................................................................8
- 1º parte: Delitos contra las personas.................................................................8
- 2º parte: Delitos contra el patrimonio y el orden socioeconómico...................8
- 3º parte: Delitos contra la colectividad..............................................................8
- 4º parte: Delitos contra la Constitución y el Estado...........................................8
SISTEMA DE EVALUCIÓN:..............................................................................................8
Tipo test. 25 preguntas. 75% de asignaturas............................................................8
1 PEC por cuatrimestre..............................................................................................8
Caso práctico. 25%. (Necesario al menos un 1.5%)..................................................8
PEC DICIEMBRE:.........................................................................................................8
Dos exámenes:..............................................................................................................8
1º temas del 1-22 (1º Y 2º PARTE)............................................................................8
LUNES 25/01/2021 11:30 HORAS..............................................................................8
2º temas del 23-36. (3º Y 4º PARTE).........................................................................8
EJEMPLOS TIPO TEST:........................................................................................................9
TEST DE HOMICIDIO Y ASESINATO BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: VIDA HUMANA
INDEPENDIENTE.............................................................................................................9
TEST DE SUICIDIOBIEN JURÍDICO PROTEGIDO: VIDA HUMANA INDEPENDIENTE......14
TEST DE EUTANASIA BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: VIDA HUMANA INDEPENDIENTE. 17
TEST DE ABORTO BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: VIDA HUMANA DEPENDIENTE..........18
TEST DE LESIONES AL FETO BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: INTEGRIDAD FÍSICA Y
ESTADO DE SALUD DEL FETO......................................................................................21
TEST DE MANIPULACIÓN GENÉTICA BIENES JURÍDICOS:............................................22
TEST DE LESIONES BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: La integridad corporal y la salud física
y mental.......................................................................................................................25
TEST DE DETENCIÓN ILEGAL Y SECUESTROBIEN JURÍDICO PROTEGIDO: La libertad
ambulatoria.................................................................................................................28
TEST DE AMENAZAS –CHANTAJE-COACCIONES..........................................................31
TEST DE TORTURAS E INTEGRIDAD MORAL................................................................34
DERECHO PENAL II
Supuestos agravados................................................................................................86
Atentados contra la integridad moral cometido por autoridad o funcionario público.
.................................................................................................................................86
Delito en comisión por omisión..............................................................................87
El delito de torturas.................................................................................................87
Supuestos equiparados a la tortura..........................................................................88
Torturas en comisión por omisión...........................................................................88
Concurso..................................................................................................................89
III. TRATA DE SERES HUMANOS.........................................................................89
Tipo básico..............................................................................................................89
Menores de edad......................................................................................................90
Irrelevancia del consentimiento...............................................................................90
Supuestos agravados................................................................................................91
Provocación, conspiración y proposición................................................................91
Concurso de delitos.................................................................................................92
Reincidencia internacional......................................................................................92
Supuestos de exención de pena...............................................................................92
TEMA 9. Delitos contra la libertad e indemnidad sexuales.........................................93
I. AGRESIONES SEXUALES...............................................................................93
II. ABUSOS SEXUALES.......................................................................................96
III. ABUSOS Y AGRESIONES SEXUALES A MENORES DE 13 AÑOS.........98
IV. ACOSO SEXUAL............................................................................................99
V. EXHIBICIONISMO Y PROVOCACIÓN SEXUAL.....................................................101
VI. PROSTITUCIÓN Y CORRUPCIÓN DE MENORES.................................................102
VII. DISPOSICIONES COMUNES A LOS DELITOS CONTRA LA LIBERTAD E
INDEMNIDAD SEXUAL...........................................................................................107
TEMA 10. Omisión de deber y socorro......................................................................109
Omisión del deber de socorro personal................................................................109
Supuestos agravados.............................................................................................110
Omisión de petición de socorro............................................................................111
Omisión de socorro por profesional sanitario......................................................111
TEMA 11. Delitos contra la intimidad, el derecho a la propia imagen y la
inviolabilidad del domicilio........................................................................................113
DERECHO PENAL II
INFORMACIÓN DE ASIGNATURA:
PROFESOR: ALFONSO SERRANO MAÍLLO.
BIBLIOGRAFIA: Curso de derecho penal, PARTE ESPECIAL, ED. Dykinson. Serrano
Gómez, Vázquez González, Serrano Tárraga y Serrano Maíllo. + Curso práctico, ed.
Dykinson. Carlos Vázquez González.
HORARÍO DE ATENCIÓN AL ESTUDIANTE: Despacho 3.46 (lunes/miércoles, 10-14h).
Teléfono: 913988042. aserranom@der.uned.es
CONTENIDO:
- 1º parte: Delitos contra las personas
- 2º parte: Delitos contra el patrimonio y el orden socioeconómico.
- 3º parte: Delitos contra la colectividad.
- 4º parte: Delitos contra la Constitución y el Estado.
SISTEMA DE EVALUCIÓN:
Tipo test. 25 preguntas. 75% de asignaturas.
1 PEC por cuatrimestre.
Caso práctico. 25%. (Necesario al menos un 1.5%)
PEC DICIEMBRE:
1º PEC: 18/12/2020
En dos horarios:
10:00 - 11:00
20:00 – 21:00
Dos exámenes:
1º temas del 1-22 (1º Y 2º PARTE)
LUNES 25/01/2021 11:30 HORAS.
2º temas del 23-36. (3º Y 4º PARTE)
DERECHO PENAL II
2. El homicidio imprudente
a) Al no estar expresamente tipificado en el art.12 del CP impide su castigo
b) Si se comente concurriendo alguna circunstancia prevista en el artículo 139,
debe aplicarse la pena correspondiente al error de prohibición vencible
c) En el CP vigente sólo constituye delito si se comente por imprudencia
grave y menos grave
8).- Conforme al artículo 57 del Código Penal, se considera como pena accesoria
específica al delito de homicidio:
a) La de privación del derecho a la tenencia y porte de armas
b) La prohibición de volver al lugar en el que se haya cometido el delito o de acudir a
aquél en el que residía la víctima o su familia, si fueran distintos.
c) La privación del derecho a conducir vehículos a motor y ciclomotores
d) La obligación a realizar trabajos en beneficio de la comunidad.
19.- Se castigará, como reo del delito de asesinato, cuando el precio fuere motivo
único, excluyente y causal del mismo:
a) Tanto al que recibe el precio, como al que lo ofrece o entrega
b) Únicamente aquel que recibe el precio
c) Únicamente aquel que ofrece o entrega el precio
d) Tanto al que recibe el precio, como al que lo ofrece o entrega, en este último caso
como inductor.
22).- Los que, por imprudencia menos grave, causaren la muerte de una persona serán
condenados penalmente.
a) Falso, pues no se prevé el homicidio por imprudencia leve;
b) Verdadero, pues la imprudencia siempre constituye delito en materia de homicidio;
c) Falso, pues sólo puede dar lugar a responsabilidad civil, pero no penal;
d) Verdadero, pues el homicidio por imprudencia menos grave constituye delito
castigado con multa.
c) Al que coopere con actos necesarios, que aseguren directamente, el suicidio de una
persona.
d) Al que coopere con actos necesarios al suicidio de una persona
10.- ¿Qué delito comete el que coopera hasta causar la muerte de quien decide
quitarse la vida?:
a) Homicidio en autoría mediata;
b) Cooperación ejecutiva al suicidio;
c) Complicidad en el suicidio;
d) Ninguna de las anteriores
13) A tenor de lo dispuesto en el art. 143 CP, resulta impune la conducta de quien:
a) Induce a otro al suicidio
b) Coopera al suicidio de otro con actos necesarios
c) Propone a otro inducir al suicidio a un tercero
d) Coopera en el suicidio de otro con actos ejecutivos.
15).- De los siguientes delitos que se enumeran, ¿cuál contempla mayor pena, según el
Art. 143 del vigente Código Penal?:
a) La cooperación al suicidio con actos necesarios para ello.
b) La inducción al suicidio de otro.
c) La cooperación al suicidio de otro, cuando dicha cooperación llegue a la ejecución
material de la muerte.
d) Todos los tipos señalados se castigan con la misma pena, conforme al Art. 143 del
C. Penal
DERECHO PENAL II
7.- El que cause o coopere activamente con actos necesarios y directos a la muerte de
otro, que pide la muerte estando en una situación de enfermedad grave que
conduciría necesariamente a su muerte, comete delito:
a) si media petición expresa y legitimada de morir;
b) si media petición formal y seria de morir;
c) si media petición expresa, sería e inequívoca de morir;
d) si media petición expresa o inequívoca de morir.
TEST DE ABORTO BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: VIDA HUMANA
DEPENDIENTE
1.- La sanción del delito de aborto lleva consigo penas de inhabilitación para ejercer
cualquier profesión sanitaria, siempre que:
a) Se trate de casos de aborto doloso sin el consentimiento de la madre o en el de
aborto imprudente
b) Se trate de aborto por imprudencia grave profesional (ver art. 146 CP)
c) Se trate de aborto cometido por dolo o
d) Ninguna de las anteriores
4).- Según el art. 144 CP, el que produzca el aborto de una mujer, sin su
consentimiento, será castigado con la pena de prisión de 4 a 8 años, y, además:
a). Inhabilitación absoluta
b). Inhabilitación especial para ejercer cargos públicos de ámbito sanitario
c). Inhabilitación especial para ejercer cualquier profesión de por vida
d) Inhabilitación especial para ejercer cualquier profesión sanitaria, por tiempo de 3
a 10 años
8).- En la modalidad del delito doloso de aborto cometido por la propia embarazada,
conocido también como auto aborto:
a. Sólo se castiga a la mujer embarazada que produce su aborto, sin que se pueda
castigar a terceras personas que intervengan en el mismo.
b. Se castiga a la mujer embarazada que produce su aborto y también a los terceros
que intervengan en el mismo a título de coautores.
c. Se castiga a la mujer embarazada que produce su aborto y los terceros que
intervengan en el mismo podrán ser castigados a título de partícipes
d. No se castiga a la mujer embarazada que produce su aborto, pero sí a los terceros
que intervienen en el mismo, ya como autores o partícipes.
12. La sanción del delito de aborto lleva consigo penas de inhabilitación para ejercer
cualquier profesión sanitaria, siempre que:
a) Se trate de casos de aborto doloso sin el consentimiento de la madre o en el de
aborto imprudente;
b) Se trate de aborto por imprudencia grave profesional;
c) Se trate de aborto cometido por dolo o por imprudencia;
d) Ninguna de las anteriores.
14).- No será punible el aborto cometido para evitar un grave peligro para
la vida o la salud física o psíquica de la embarazada:
a) Si es practicado por un médico, con consentimiento expreso de la mujer
embarazada, dentro de las 22 semanas de vida;
b) Si es practicado por un médico, con consentimiento expreso de la mujer
embarazada, y mediando un dictamen emitido por el médico con anterioridad a la
práctica del aborto;
c) Si es practicado por un médico, con consentimiento expreso de la mujer
embarazada, dentro de las 12 semanas de vida;
d) Si es practicado por un médico, con consentimiento expreso de la mujer
embarazada, y mediando un dictamen emitido -con anterioridad a la
intervención- por un médico distinto de aquél por quien se practique el aborto.
DERECHO PENAL II
1.- ¿La conducta del delito de utilización de la ingeniería genética para producir armas
biológicas o exterminadoras de la especia humana cómo puede realizarse?
a) Tanto con dolo directo como eventual
b) Tanto con dolo indirecto como directo, pero no eventual
c) Sólo con dolo eventual y no con dolo directo
d) Sólo con dolo directo y no eventual
2.- En el delito relativo a la fecundación de óvulos humanos con cualquier fin distinto a
la procreación humana, el consentimiento de la mujer es:
a) Irrelevante a veces y en otras ocasiones relevante
b) Irrelevante
c) Relevante
d) Ni una ni otra, simplemente expreso
11).- Para proceder en casos de práctica de reproducción asistida en una mujer sin su
consentimiento se precisa:
a) Denuncia de la persona agraviada o de su representante legal;
b) Denuncia de la persona agraviada o de su representante legal, aunque
también podrá denunciar el Ministerio Fiscal en ciertos casos;
c) Querella de la persona agraviada, aunque también podrá denunciar el
Ministerio Fiscal cuando sea menor de edad, incapaz o persona desvalida;
d) No existen específicos requisitos de procedibilidad.
12).- Un aventajado alumno del Doctorado de Biología aprovecha los ratos que se
queda solo en el laboratorio para manipular clandestinamente el código
genético de una especie de cangrejo con
la única finalidad de modificarle la longitud de las antenas. En el caso de que lo
consiga, este supuesto:
DERECHO PENAL II
a) Será sustitutivo de uno de los delitos contemplados en el Título V del Libro II del
Código Penal (arts. 159 y ss.)
b) No será constitutivo de ninguno de tales delitos, dado que el sujeto activo se
encuentra en período de formación y por ello no es un profesional
c) Será constitutivo del delito previsto en el art.159.1, dado que su conducta no está
dirigida a la consecución de los fines allí indicados
d) Será atípico
6.- El artículo 148 del Código Penal contiene una serie de circunstancias que
agravan las lesiones, atendiendo al resultado causado o al riesgo producido. No se
encuentra entre las mismas:
a) Si la víctima fuera una persona especialmente vulnerable que conviva con el autor.
b) Si hubiese mediado precio, recompensa o promesa.
c) Si hubiere mediado ensañamiento o alevosía.
d) Si la víctima fuere menor de doce años o incapaz.
9).- El que cause a otro una lesión que solamente exija la primera asistencia sanitaria
cometerá:
a) Un delito grave.
b) Un delito menos grave.
c) Un delito leve.
d) Ninguna es correcta
10).- Los requisitos para que una lesión sea constitutiva de un delito menos graves son:
a) Que exista una primera asistencia facultativa.
b) Que exista un tratamiento médico o quirúrgico posterior a la primera
asistencia facultativa.
c) Que exista una primera asistencia facultativa y un tratamiento médico o
quirúrgico posterior.
d) Todas son correctas.
15. En los casos de error vencible sobre la ilicitud del hecho constitutivo dela infracción
penal.
a) La infracción se castigará en todo caso como imprudente
b) Excluye la responsabilidad criminal.
c) Se reducirá la pena en uno o dos grados
DERECHO PENAL II
4.- La autoridad o funcionario público que, fuera de los casos permitidos por la Ley, y
sin mediar causa por delito, cometiera un delito de secuestro o detención ilegal será
castigado:
a) Con las penas previstas para dichos delitos en su mitad superior, pudiendo llegar a la
superior en grado.
b) Con inhabilitación absoluta, además de la pena prevista en la respuesta a).
c) Con la pena de prisión de ocho a diez años.
d) Con la pena superior en grado a la prevista para dichos delitos.
DERECHO PENAL II
5.- ¿En qué consiste la acción en el delito de detención ilegal del artículo163 del CP?:
a. En coaccionar o detener a otro.
b. En encerrar o detener a otro privándole de su libertad.
c. En encerrar o extorsionar a otro.
d. En encerrar, detener o secuestrar a otro
9.- El tipo básico del delito de detenciones ilegales (art. 163.1 CP) lo comete
el particular que:
a. Fuera de los casos permitidos por la ley, aprehendiere a un menor de edad
b. Encerrare o detuviere a otro, simulando ser autoridad o funcionario público
c. Encerrare o detuviere a otro, privándole de su libertad
d. Ninguna de las anteriores
10.-. El bien jurídico protegido en los delitos de detenciones ilegales y secuestros es:
a. La libertad ambulatoria o de movimiento
b. El orden público
c. La integridad moral
d. La vida humana dependiente
4) El delito de Amenazas
a) Puede cometerse por imprudencia
b) Está regulado en el Título VI del Código Penal
c) Siempre implica contraprestación económica por parte de la víctima
10) "Comete coacción el que, sin estar legítimamente autorizado, impidiere a otro con
violencia hacer lo que la ley no prohíbe, o le compeliere a efectuar lo que no
quiere, sea justo o injusto, comete coacción." ¿Cómo será castigado?
a) Según la gravedad de la coacción o de los medios empleados;
b) Según se afecte con la violencia a la vida o salud;
c) Según la entidad del derecho afectado por la coacción;
d) No hay un criterio especial de determinación de la pena.
11) El tipo básico del delito de amenazas, castiga a quien amenazare a otro con
causarle a él, a su familia o a otras personas con las que esté
íntimamente vinculado, un mal que constituya, entre otros, delitos de:
A. Falsificación
B. Contra el orden público
C. Contra la seguridad vial
D. Homicidio, lesiones y aborto
DERECHO PENAL II
13) Si se amenazara con revelar la comisión de algún delito, ¿podría el Ministerio Fiscal
abstenerse de acusar por el delito con cuya revelación se
hubiera amenazado?
a) Sí, cuando se trate de delitos cometidos por funcionarios en el ejercicio de sus
cargos;
b) Sí, ya que se intenta facilitar el castigo de la amenaza; (SE TRATA DE UN CHANTAJE)
c) Sí, salvo que el delito objeto de amenaza estuviere castigado con pena de prisión
superior a dos años;
d) A la vez b) y c), pero no es necesario a).
2). Sujeto activo del delito de tortura previsto en el art. 174 CP, sólo puede serlo:
A. Las personas jurídicas
B. Los Guardias Civiles
C. Los Policías Nacionales
D. Las autoridades o funcionarios públicos
7) El acoso moral en el trabajo o mobbling. Conforme a la tipificación del art. 173.1 del
C.P. el mismo puede considerarse un delito de…
a) Acción
b) Resultado
c) Omisión propia
d) Impropio de omisión
d) A cualquiera que lleva a cabo actos hostiles o humillantes que, sin llegar a
constituir trato degradante, tengan por objeto impedir el legítimo disfrute de la
vivienda.
10.- ¿Cuál de las siguientes no es una finalidad propia del delito de trata de seres
humanos?
a) La explotación laboral
b) La explotación sexual, incluida la pornografía
c) La extracción de sus órganos corporales
d) Todas lo son (También incluiría la celebración de matrimonios forzados)
DERECHO PENAL II
ORGANIZACIÓN DE LA ASIGNATURA.
DELITOS CONTRA LA VIDA HUMANA INDEPENDIENTE
Homicidio
Asesinato
Inducción y cooperación al suicidio
Eutanasia.
DELITOS CONTRA LA VIDE DEPENDIENTE.
ABORTO.
TEMA 1. El homicidio.
Homicidio doloso
La vida se protege en la DUDH de 1948, en el Convenio Europeo para la Protección de
los DDHH y Libertades Fundamentales, en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Políticos y en la CE. El Derecho Penal protege la vida desde el momento de la
concepción hasta que la misma se extingue, sin distinción de la capacidad física o
mental de las personas.
Límite de la vida
El derecho penal mantiene la protección de la persona hasta que deja de existir, por
muy precario que sea su estado vital, incluso los condenados a muerte están
protegidos hasta que se lleve a cabo la ejecución por el sistema legalmente establecido
y la persona encargada de la ejecución. Para determinar el momento de la muerte es
necesario tener en cuenta lo que se establece en la Ley sobre extracción y trasplante
de órganos, que previamente requiere la comprobación de la muerte. En los casos de
trasplante, la certificación de que la persona ha fallecido ha de realizarse por médicos
cualificados, distintos de los que hayan de intervenir en la extracción o el trasplante. La
Ley 41/2002 prevé la posibilidad de que una persona mayor de edad, capaz y libre,
mediante documento, de instrucciones para el destino de su cuerpo u órganos, una
vez llegado su fallecimiento.
ACCIÓN
Viene determinada por el hecho de “matar a otro”, es decir a una persona. Es
necesario que entre la conducta exterior del sujeto activo encaminada a producir la
muerte de otro y el resultado exista relación de causalidad, que ha de ser penalmente
relevante. Si el nexo causal se rompe, produciéndose el fallecimiento por causas ajenas
a quien inició la acción, éste no puede ser responsable de homicidio consumado.
En el CP se recogen dos formas de homicidio, el doloso, tipificado en el art. 138 y el
cometido por imprudencia grave (art. 142) o leve (art. 621.2). Para que pueda darse el
homicidio doloso es necesario que el sujeto activo tenga intención de matar (animus
necandi), pues si sólo quiso lesionar (animus laedendi) cometerá un delito de lesiones
y no es de homicidio. La prueba del dolo con frecuencia presenta dificultades. Para la
perfección del homicidio es suficiente el dolo eventual, es decir, que el sujeto, como
consecuencia de su acción, se le represente la posibilidad de que la muerte se
produzca, y no obstante persiste en la acción y acepta el resultado. Por el contrario, en
la culpa consciente o con previsión, la realización del tipo representa al sujeto respecto
a la ejecución de los hechos, pero confía plenamente en que no se va a producir. Sobre
el dolo eventual son varias las teorías que se manejan: de la probabilidad, del
sentimiento y del consentimiento. Esta última es la mayoritaria en la jurisprudencia,
que conlleva la aprobación o aceptación del resultado por parte del agente. Esto es,
que el sujeto activo, acepta el resultado de la ejecución del hecho. El sujeto activo,
puede incurrir en error de golpe o aberratio ictus. En este caso, estaríamos ante un
homicidio, aunque no se apreciaría ninguna circunstancia modificativa.
Causas de justificación
En el ordenamiento jurídico está justificada la muerte de un tercero en los supuestos
en que concurra alguna causa de justificación que excluye la antijuricidad. La más
frecuente es la legítima defensa (art. 20.4 CP), pudiendo concurrir también el
cumplimiento de un deber o el ejercicio legítimo de un derecho, oficio o cargo (art.
20.7 CP), e incluso el estado de necesidad (art. 20.5 CP). Para que se dé la legítima
defensa completa es necesario que concurran los requisitos que exige el artículo 20.4
DERECHO PENAL II
CP: “Agresión ilegítima, necesidad racional del medio empleado para impedirla o
repelerla, y la falta de provocación suficiente por parte del defensor”. Son pocas las
sentencias en las que se aprecia la legítima defensa completa, siendo más frecuentes
las que estiman la incompleta.
En el uso de la violencia, y en especial de las armas de fuego, los agentes de la
autoridad no pueden
excederse más allá de lo permitido por la Ley. En su deber de mantener el orden han
de utilizar en cada caso los medios adecuados.
Formas de ejecución
Junto a la consumación es posible también la tentativa, y puede ser tentativa acabada
cuando el sujeto
practica todos los actos de ejecución, e inacabada, cuando no los practica todos.
La diferencia entre la consumación y la tentativa no está en el elemento subjetivo, es
el objetivo, ya que para que se llegue a la consumación es necesario que se produzca la
muerte dolosa. Para que pueda darse
cualquiera de estas formas de ejecución es necesaria la existencia del objeto del delito,
es decir, una persona viva. No cabe duda que ante la falta de objeto del delito ni hay
riesgo ni objetivamente cabe ninguna posibilidad de producir resultado alguno. No
obstante, parte de la doctrina y la jurisprudencia consideran que la tentativa inidónea
es punible en el CP vigente.
Autoría y participación
En el homicidio cabe la autoría directa, la inducción, la cooperación y la complicidad
(arts. 28 y 29 CP). La
Coautoría consiste en la participación eficaz en la ejecución del delito, tras el acuerdo
previo, con otro u otros de los que intervienen en la realización de los hechos. El
simple acuerdo previo no es suficiente si no va acompañado de una participación
eficaz. La coautoría no es la suma de autorías individuales, sino una forma de
responsabilidad por la totalidad del hecho. En la Cooperación necesaria el sujeto
contribuye a la ejecución del hecho típico no de modo directo sino con actos
necesarios para que se produzca el resultado. También cabe la inducción.
Consecuencias penales:
Si acepta la propuesta, existe conspiración.
Si no acepta, es impune al carácter general.
Si la aceptación, sigue al comienzo de la perfección (acción), habrá tentativa.
Si además de aceptarse, se ejecuta por ambos, es coautoría, complicidad o
autoría. Según el aporte del aceptante.
El artículo 140 del Código Penal español hace referencia a la pena de prisión
permanente revisable para el delito de asesinato y a las circunstancias en las
que se puede aplicar esta pena, siendo estas:
1. Víctima menor de 16 años o con discapacidad.
2. Un delito contra la libertad sexual.
3. Delitos por pertenecer a un grupo criminal.
Cuando los hechos sean constitutivos de un delito de atentado, art 550 del CP:
1) Son reos de atentado los que agredieren o, con intimidación grave o violencia,
opusieren resistencia grave a la autoridad, a sus agentes o funcionarios
públicos, o los acometieren, cuando se hallen en el ejercicio de las funciones de
sus cargos o con ocasión de ellas.
a. En todo caso, se considerarán actos de atentado los cometidos contra
los funcionarios docentes o sanitarios que se hallen en el ejercicio de las
funciones propias de su cargo, o con ocasión de ellas.
2) Los atentados serán castigados con las penas de prisión de uno a cuatro años y
multa de tres a seis meses si el atentado fuera contra autoridad y de prisión de
seis meses a tres años en los demás casos.
3) No obstante lo previsto en el apartado anterior, si la autoridad contra la que se
atentare fuera miembro del Gobierno, de los Consejos de Gobierno de las
Comunidades Autónomas, del Congreso de los Diputados, del Senado o de las
Asambleas Legislativas de las Comunidades Autónomas, de las Corporaciones
locales, del Consejo General del Poder Judicial, Magistrado del Tribunal
Constitucional, juez, magistrado o miembro del Ministerio Fiscal, se impondrá
la pena de prisión de uno a seis años y multa de seis a doce meses.
Este tipo de atentados con intimidación grave o violencia se castigarán con penas de
prisión de 1 a 4 años y multa de 3 a 6 meses contra la autoridad y de prisión de 6
meses a 3 años cuando sean contra los agentes y los funcionarios públicos.
El art. 140 bis CP, que admite la posibilidad de imponer una medida de seguridad
postpenitenciaria (libertad vigilada) basada en la peligrosidad criminal remanente del
sujeto activo, ha sido uno de los más discutidos por parte de la doctrina penal desde la
reforma de 2015, debido a que se refiere a todo el Título del homicidio y sus formas,
incluyendo también el homicidio imprudente donde difícilmente se darán los
presupuestos necesarios para imponer esta consecuencia jurídica adicional al delito.
Son múltiples los problemas a la hora de determinar cuándo estamos ante este tipo de
situaciones. Hasta la fecha no se ha realizado ningún estudio criminológico o dentro
del ámbito penitenciario a nivel estatal que apoye una especial reiteración de
conductas delictivas en estos supuestos. Todo apunta a que este tipo de medida de
seguridad postpenitenciaria estaría pensada para asesinos reincidentes, asesinos en
serie o psicópatas con un alto índice de peligrosidad criminal, pero el Código penal no
especifica nada al respecto. Sin embargo, la expresión «específico pronóstico de
peligrosidad» no debería entenderse como una alusión a la supuestamente elevada
reincidencia en estos sectores criminógenos, sino en el sentido de realización de un
informe de peligrosidad individualizado en cada supuesto. En cualquier caso, parece
que el Código penal refleja una suerte de presunción de peligrosidad iuris tantum,
establecida epistemológicamente en estas conductas delictivas de homicidio o
asesinato (puesto que la medida de libertad vigilada se impondrá en la misma
sentencia condenatoria) que deberá superar posteriormente un juicio de
peligrosidad en el momento en el que se esté terminando de cumplir la pena de
prisión.
A la hora de realizar este juicio de peligrosidad los criterios son de lo más dispares,
pues engloban desde conceptos tan discutibles como suponer la peligrosidad criminal
del sujeto con base en la gravedad del hecho, con objeto de imponer en la propia
sentencia condenatoria la medida de libertad vigilada como complemento a la pena de
prisión. Sin embargo, parece más acorde establecer este juicio de peligrosidad con
posterioridad al cumplimiento de la condena de prisión (hay que pesar que desde el
momento en el que se dicta sentencia condenatoria, hasta el instante en el que el
sujeto va a cumplir la pena de prisión asignada, puede mediar un tiempo considerable
en el que se han podido copar los objetivos de reinserción social), teniendo en cuenta
las característica personales del delincuente, los informes de la junta de tratamiento
penitenciaria y un informe criminológico basado en la evidencia científica que puedan
aportar las, también muy discutidas, herramientas de valoración de la peligrosidad
criminal o el riesgo. Estas herramientas de valoración del riesgo recogen indicadores y
factores de riesgo que pueden valorar si el sujeto, a pesar de haber cumplido su pena,
sigue manteniendo índices altos de peligrosidad criminal que puedan hacer prever la
comisión de hechos delictivos similares en el futuro.
causar la muerte, es decir, sin existir dolo de matar (animus laedendi), pero mediando
culpa o imprudencia por parte del actor.
Esto significa que el sujeto actúa infringiendo el deber de cuidado que le es imputable
objetivamente, o lo que es lo mismo, sin atender a las normas de cautela o a la
diligencia que le es exigible a cualquier ciudadano.
En todo caso, es necesario que exista una relación de causalidad entre el resultado de
muerte y la falta de diligencia del agresor, de forma que, si el sujeto activo hubiera
actuado con el cuidado mínimo que le es exigible, el resultado de muerte no se
hubiera producido.
¿Qué requisitos se exigen para apreciar un delito de homicidio imprudente?
Para que pueda hablarse de delito de homicidio imprudente y pueda imputarse la
responsabilidad al sujeto activo, es necesario:
.
¿Qué tipos de homicidio imprudente existen?
Homicidio con imprudencia grave con resultado de muerte (art. 142.1 del CP):
Tiene lugar cuando se dejan de observar las precauciones y deberes más elementales
de cuidado para prevenir un mal previsible en circunstancias normales, lo que no
DERECHO PENAL II
implica necesariamente que tal infracción deba ser consciente, ya que cabe tanto la
imprudencia consciente como inconsciente.
Por su parte el artículo 142 bis del CP contempla dos subtipos agravados de homicidio
imprudente por razón de su comisión, incrementándose la pena a criterio del juez
atendiendo a la gravedad del hecho o la singular entidad y relevancia del riesgo creado
y el deber de cuidado infringido:
b) Homicidio con imprudencia grave súper agravado se aplicará la pena superior en dos
grados si se hubiera provocado la muerte de muchas personas.
Homicidio con imprudencia menos grave con resultado de muerte (artículo 142.2 del
CP):
Se incurrirá en este delito cuando infringiéndose la diligencia debida, la norma de
conducta que se infrinja no sea elemental. Son los jueces los que valorarán en el caso
concreto si se trata de imprudencia grave o menos grave.
La ley prevé una serie de penas que se impondrán adicionalmente al homicida que
actúe con imprudencia, en los siguientes casos:
DERECHO PENAL II
Para estos casos, tanto si se trata de imprudencia grave con de menor gravedad, el
artículo 142 prevé la pena de privación del derecho a conducir, con carácter adicional a
la pena de privación de libertad.
Imprudencia profesional: son frecuentes los casos de negligencia médica o
negligencias en el lugar del trabajo donde no se toman las cautelas o diligencia
debida a cada profesión por la “lex artis”, y en consecuencia se produce la
muerte de la víctima.
Concurso:
Respecto al homicidio doloso se halla en relación de subsidiariedad tácita,
excluyéndose mutuamente dolo y culpa. Para el caso de concurrencia de varios
resultados (ya sean homogéneos o no) a causa de una misma acción imprudente, hasta
ahora el TS venía entendiendo que existía un solo delito, lo cual ya resultaba dudoso
incluso con el anterior sistema de cláusulas. Se trata de un supuesto de concurso ideal
(art. 77 CP).
Perseguibilidad
Nos encontramos ante un delito leve perseguible sólo a instancia de parte, pese a que
el bien jurídico protegido es la vida. “Las infracciones penadas en este artículo sólo
serán perseguibles mediante denuncia de la persona agraviada o de su representante
legal”. El CP hace referencia a la “persona agraviada”. En el caso que nos ocupa,
muerte, la persona agraviada es el fallecido, por lo que no es posible que pueda pedir
que se inicie el procedimiento. Una vez más se observa la falta de técnica en el Código.
El art. 639 CP dispone: “En las faltas perseguibles a instancia de la persona agraviada
también podrá denunciar el Ministerio Fiscal si aquélla fuere menor de edad, incapaz o
una persona desvalida”. En su párrafo segundo recoge que “la ausencia de denuncia
no impedirá la práctica de diligencias a prevención”. Hay que tener en cuenta que en
un primer momento no puede resolverse respecto a si los hechos constituyen una
imprudencia grave o leve, por lo que necesariamente habrá que llevar a cabo las
diligencias necesarias para que se pueda determinar el tipo de imprudencia.
DERECHO PENAL II
Tipo subjetivo.
SIN DOLO. Homicidio imprudente.
Tentativa.
Formas imperfectas.
Desestimiento.
Homicidio y atentado.
CONCURSO
Homicidio e incendio.
Homicidio y lesiones.
Legítima defensa.
TEMA 2. El asesinato.
1.-Aspecto objetivo: el asesinato como homicidio agravado o tipo autónomo
El asesinato es causar la muerte a otra persona concurriendo alguna de las siguientes
circunstancias (139 CP):
1. Con alevosía,
2. Por precio, recompensa o promesa,
3. Con ensañamiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor del
ofendido”.
4. Para facilitar la comisión de otro delito o para evitar que se descubra.
Ensañamiento
Supone el aumento deliberado e inhumano del dolor de la víctima. En ambos casos,
además de la muerte se busca un mayor sufrimiento para la víctima. Se requiere el
elemento subjetivo de perseguir aumentar el dolor del ofendido, por lo que no se
apreciará ensañamiento cuando el autor repite las heridas innecesarias para la muerte
por cuestión de odio o venganza, pero sin buscar específicamente el aumento del
dolor. Es preciso el propósito deliberado de aumentar el mal, de forma fría, refinada y
reflexiva.
Sólo puede cometerse mediante dolo directo, sin que sea suficiente el dolo eventual.
cualifican el asesinato, responderá por este del delito, mientras que los demás lo
serán por homicidio.
Según el artículo 140.1 CP: el asesinato será castigado con pena de “prisión
permanente revisable” cuando
concurra alguna de las siguientes circunstancias:
1- Víctima menor de 16 años o persona especialmente vulnerable por razón de
su edad, enfermedad o discapacidad.
2- Que el hecho se subsiguiente a un delito contra la libertad sexual que se
hubiere cometido contra la víctima.
3- Que el delito se hubiera cometido por quien pertenece a un grupo u
organización criminal.
2. Al reo que hubiese sido condenado por la muerte de más de dos personas.
En el art. 141 CP se castiga con la pena inferior en uno o dos grados la provocación,
conspiración y
proposición para cometer el delito de homicidio. Si se inician los actos de ejecución,
tanto la conspiración como la proposición quedan subsumidas en dichos actos (DELITO
DE RIESGO).
En la provocación no se da relación de actos ejecutivos entre quien provoca y el
provocado. Este puede decidir ejecutar los hechos o no, si los inicia y desiste, su
conducta generalmente será impune (art. 16 CP). El desistimiento en la tentativa
resulta impune.
En la provocación, el provocador comete el delito, tenga o no éxito su actuación.
En la proposición para delinquir, consiste en una invitación o propuesta para cometer
el delito. Esta invitación requiere un hecho antecedente de quien la hace (la
invitación), es decir, requiere que haya decisión de hacerlo. Requisitos de la
proposición:
Consecuencias penales:
Si acepta la propuesta, existe conspiración.
Si no acepta, es impune al carácter general.
Si la aceptación, sigue al comienzo de la perfección (acción), habrá tentativa.
Si además de aceptarse, se ejecuta por ambos, es coautoría, complicidad o
autoría. Según el aporte del aceptante.
4.-Pena y concursos. Los delitos contra la vida están en relación de concurso de leyes
prevaleciendo el
asesinato respecto del homicidio por el principio de especialidad
DERECHO PENAL II
Asesinato
AUTORIA: Sujeto
Vida humana Alevosía. DOLO que comete el
Artículo 139 y ss. delito Victima menor de 16 años, o
independiente
vulnerable por edad,
enfermedad o discapacidad.
Conocimiento del
Precio, COAUTORIA: Realizar el
peligro de la
recompensa o hecho delictivo de forma
acción.
promesa. conjunta (codominio de Hecho subsiguiente a un delito
hecho delictivo), contra la libertad sexual.
Conocimiento de
la antijuricidad de
Ensañamiento. la acción. INDUCCIÓN: Influir Delito cometido por miembro
psicologicamente en una de un grupo, u organización
persona para hacer nacer criminal.
en ella la voluntad de
Facilitar la cometer el delito.
comisión de otro
delito o encubrirlo.
COOPERACIÓN NECESARIA: No participan
ACTIVAMENTE en el delito, pero sin su existencia NO
podria llevarse a cabo.
mayor desvalor social de la conducta, la entidad del precio pactado debe ser suficiente como
para que verdaderamente exista ese aumento de desvalor. Por ejemplo, quien ofrece a otro un
caramelo por asesinar a alguien parece que, en realidad, ya tenía pensado acometer el hecho y
el precio no supone un resorte psicológico (la inducción que hace nacer el dolo de matar)
suficiente o desvalidos socialmente.
3. ¿En el asesinato por precio, si quien debía ejecutar desiste, queda impune? ¿Queda
impune siempre, incluso si ha recibido el dinero? ¿En caso de desistimiento del sicario,
quien ofrece responde como inductor de un delito de asesinato en grado de tentativa
inacaba?
RESPUESTA: El sicario que desiste queda impune conforme a lo dispuesto en el art. 16 CP
(desistimiento), aunque será responsable penalmente de todas aquellas acciones delictivas
que haya cometido hasta el momento del desistimiento. En principio, aceptar el precio o
recompensa no tiene por qué dar lugar a ningún tipo de responsabilidad penal, aunque puede
pensarse fácilmente en la posibilidad de castigar la conducta como un acto preparatorio
punible (conspiración para cometer asesinato). Lo mismo podría aplicarse al que ofrece el
precio o recompensa por la ejecución de la muerte de alguien: conforme al principio de
accesoriedad de la participación, si el autor directo del delito de asesinato (sicario) no llega a
cometer el hecho porque desiste, no sería posible castigar al primero como inductor en grado
de tentativa puesto que no se han llevado a cabo actos ejecutivos encaminados a la comisión
del hecho. A lo sumo, podría pensarse en el castigo de actos preparatorios punibles
(proposición para delinquir, conspiración).
5. ¿Hasta qué edad considera la jurisprudencia o la doctrina que una persona es un niño?
Entiendo que la muerte de un niño es siempre alevosa y, como dice el manual, se califica
en función del 139.1Cp, sin embargo, ¿a partir de qué edad podemos situarnos en el
supuesto agravado del art. 140Cp? ¿En la pre adolescencia, 10-12 años?
RESPUESTA: No existe un criterio uniforme de menor edad en el Derecho penal sustantivo.
Normalmente se habla de aquellas personas que no han cumplido los 18 años, aunque en
ocasiones se especializa al sujeto pasivo con otras edades, como es el caso de los 16 años
(delincuencia sexual, edad de consentimiento), 12 años (por ejemplo, en algunos delitos de
lesiones) y, en menor medida, se utiliza la expresión niño para designar habitualmente al
impúber. Respecto al criterio sobre la alevosía, lo importante es que la edad del menor
determine la imposibilidad de defensa. En ocasiones, en edades limítrofes con la mayoría de
edad civil (16-17 años), no existirá este desvalimiento y, por tanto, puede dudarse de la
posibilidad de aplicación de la alevosía y, por consiguiente, de la transformación de un
homicidio en asesinato. En el caso de la aplicación del supuesto hiperagravado del art. 140.1
CP, se establece una edad cronológica concreta: menor de 16 años. Aunque la jurisprudencia
ha interpretado que el fundamento de esta agravación sigue siendo la menor posibilidad de
DERECHO PENAL II
defensa del menor, ofrece el dato objetivo de la edad por lo que se entenderá que siempre
que se cometa el asesinato de un menor de edad deberemos aplicar el tipo agravado, mientras
que no se incurra en un ne bis in idem por la identidad del fundamento de aplicación del art.
140.1 CP y la que ha calificado la conducta como asesinato (en resumen: que no se estime la
misma razón de la menor edad para apreciar la alevosía del art. 139.1 CP y también la
agravación del art. 140.1 CP). Por ejemplo, se aplicará el art. 140.1 CP cuando se cometa el
asesinato de un menor de 16 años mediando precio, recompensa o promesa. También se
imputará un delito del art. 140.1 CP en el caso de un asesinato a un menor de 16 años
mediando alevosía sorpresiva (ya que el fundamento de la alevosía no es el desvalimiento).
6. Con respecto a la segunda agravación del 140Cp, "contra la libertad sexual", el manual dice
"hubiera sido más lógico que se hubiera contemplado también la muerte durante la
comisión del delito". Entiendo que, a pesar de ser una valoración del autor del manual, si
la muerte va seguida de la violación (por ejemplo) estamos en el art. 140Cp, pero si la
muerte se produce mientras la está violando (ej. la estrangula con las manos mientras se
realiza la penetración) sería un concurso ideal de delitos en donde el homicidio absorbe al
delito de violación, si no estoy equivocada. En ambos casos existe intención de causar la
muerte. Sin embargo, ¿qué ocurre si esta intención no se puede probar tan fácilmente (por
ejemplo, que el acusado afirme que "no era su intención y que se le fue de las manos" (en
el caso de que le apretase el cuello con las manos durante la penetración estaríamos en un
dolo eventual, ¿no?, ya que el autor puede imaginarse que si aprietas a alguien en el cuello
puedes ahogarlo; pero en el caso de que la intención sea violar a su amiga, que la tiene
atada a la cama (¿entraría la alevosía aquí también como agravante genérica del delito de
violación, no?), y para no verla le pone una bolsa de plástico en la cabeza y muere por
asfixia durante la penetración -no sería dolo eventual porque el sujeto cree con certeza
que no la va a matar haciendo esto-, ¿sería una muerte imprudente o por culpa
consciente?) o ¿Qué ocurre cuando no existe una franja temporal que permita delimitar
cuando termina un acto (violación, por ejemplo) y comienza el otro (muerte de la víctima),
sino que todo se mezcla en un único contexto delictivo genérico (por llamarlo de alguna
manera)? ¿Qué ocurriría también en el supuesto en el que la intención de A es matar a B,
pero se dice a sí mismo "ya que estoy, la violo primero”? En este caso, la muerte se
produce después de la violación, pero no para esconder el primer delito ¿Estamos también
en un supuesto agravado del 140.1.2ºCp?, ¿verdad?
RESPUESTA: No se trata de una valoración de los autores, sino de la aplicación del criterio de
interpretación gramatical de la hermenéutica jurídica. El Código penal dice literalmente
"subsiguiente", esto es, "seguido de" o "que sigue inmediatamente en el tiempo a otra cosa"
por lo que se elimina ex principio de legalidad la posibilidad de aplicar el tipo agravado en los
supuestos de muerte simultánea al delito contra la libertad sexual. En estos supuestos la
conducta deberá castigarse, en mi opinión, conforme a la regla del concurso real de delitos: se
trata de dos acciones diferenciadas -aunque sean concomitantes- que dan lugar a dos hechos
delictivos diferentes.
En cuanto a la "prueba de la intencionalidad" del sujeto, deberá realizarse un juicio de
inferencia que parte de los hechos probados concretos: se tendrán en cuenta las
circunstancias antecedentes, concomitantes y posteriores, siguiendo los 9 criterios
establecidos por la jurisprudencia. Para diferenciar el dolo eventual de la imprudencia
consciente acudiremos a las teorías de la representación, del consentimiento o las eclécticas
DERECHO PENAL II
que mezclan ambas teorías. En el caso del estrangulamiento, no es tan sencillo determinar que
estemos ante un dolo eventual si, por ejemplo, se trata de una práctica sexual previamente
acordada o consentida tácitamente y que se "le va de las manos". En el curso de una violación,
sin embargo, no existe el consentimiento por lo que, si el sujeto se representó unas elevadas
probabilidades de que podría producirse la muerte y, aun así, aceptó el eventual resultado sin
cesar en su comportamiento, podría estimarse el dolo eventual. Más probable parece, si cabe,
en el caso de la bolsa en la cabeza: no parece plausible que el agresor no se representara unas
elevadas probabilidades de que pudiera producirse la muerte por asfixia tapando las vías
respiratorias de la víctima con una bolsa de plástico. No se trata de lo que el sujeto "crea", sino
de lo que, ante unas elevadas probabilidades (criterio objetivo), el sujeto consienta que pueda
suceder.
En el supuesto de atar a la víctima a la cama no estamos ante una circunstancia de alevosía,
puesto que la inmovilización queda integrada en el elemento de violencia necesaria para
acometer el hecho o facilitarlo. La alevosía solamente es aplicable a los delitos contra las
personas: homicidio, asesinato y lesiones en cualquiera de sus modalidades.
En el caso de que no exista prueba sobre la delimitación temporal del suceso y, por tanto, no
pueda establecerse si la muerte se produjo de manera subsiguiente al delito contra la libertad
sexual, deberá aplicarse el principio procesal in dubio pro reo, conectado con el principio de
presunción de inocencia.
Finalmente, si la muerte se produce después de la violación es que el acto de matar es
subsiguiente al delito contra la libertad sexual y, por tanto, estamos ante el supuesto del art.
140.1 CP. Si lo que se produce primero es la muerte y, posteriormente, se mantienen
relaciones sexuales con el cadáver estaremos ante un delito de asesinato básico en concurso
real con un delito contra la memoria de los difuntos (necrofilia).
7. Para comprobar si he comprendido bien: si el art. 140.2 in fine establece que en los
supuestos de prisión permanente revisable por la muerte de dos personas, la suspensión
de la ejecución del resto de la pena, se producirá únicamente cuando el penado haya
extinguido 30 años y además estuviese condenado por otras penas de prisión que sumen,
al menos, 15 años y un día, entiendo que para alcanzar el 3er grado, deberán haberse
extinguido todas las penas que sumen más de 15 años y quedar en curso únicamente la
revisable permanente hasta que se cumplan 20 años. A partir de estos 20 años, entra en
juego el art. 92.4Cp con el que el reo se beneficiaría de revisiones penitenciarias cada dos
años, pero si el condenado no cuenta con el visto bueno en estas revisiones, la condena
podría ser indefinida, y, además, dado que el plazo de suspensión de ejecución de la pena
es de 5 a 10 años, el juez puede revocar la medida y el revisado volver a prisión si
considera que ha desaparecido el pronóstico de "falta de peligrosidad". Si he comprendido
bien todo esto, tengo una pregunta: dado que la pena es muy nueva y no se ha aplicado
todavía la medida del 92.3Cp ¿cómo sabremos que ha desaparecido el pronóstico de falta
de peligrosidad? ¿Cuándo incida de nuevo en un crimen con las mismas características?
RESPUESTA: El art. 140.2 CP establece la pena de prisión permanente revisable en supuestos
de muerte de más de dos personas. En cuanto al pronóstico de reincidencia o juicio de
peligrosidad criminal no existe un criterio claro. De hecho, es una de las cuestiones que más se
le han criticado a esta pena de carácter indefinido: pivota alrededor del concepto de
peligrosidad criminal más propio de las medidas de seguridad. Además de ello, se contempla
DERECHO PENAL II
solamente una peligrosidad de tipo subjetivo, esto es, como "pronóstico de reincidencia" o,
dicho de otra manera, como probabilidad de comisión futura de otros delitos. Por el contrario,
en la mayor parte de las medidas de seguridad aplicables en nuestro sistema penal se suele
exigir un pronóstico (peligrosidad subjetiva) y, además, un diagnóstico o "estado peligroso"
(peligrosidad objetiva, por ejemplo, una enfermedad psiquiátrica). Los únicos criterios para
estimar la falta de peligrosidad son los incluidos en el propio Código penal, muy similares a los
que se utilizan para la suspensión de la pena.
Formas de ejecución.
Para todos los supuestos es necesario que se produzca la muerte, pues de lo contrario
la conducta sería impune, no cabe la tentativa. Sin embargo, si durante la ejecución de
los hechos que no llevan a la muerte, el sujeto que auxilia causa lesiones, responderá
por éstas, no por tentativa de cooperación al suicidio (art. 142.2 CP), ni por tentativa
de homicidio-suicidio (art. 142.3 CP).
Son impunes las autolesiones que pudiera producirse el suicida. Pero, si el suicida
consintió los actos, y se causan lesiones, la pena debe ser atenuada de acuerdo
con lo que dispone el art. 155 CP.
Concurso: Frente al homicidio y el asesinato los supuestos del art. 143 CP son
de aplicación preferente, según el principio de subsidiariedad tácita. Las
conductas punibles, previstas en el art 143 del CP, son: El auxilio al suicidio, la
cooperación necesaria y la cooperación ejecutiva.
2.-Inducción al suicidio
Se castiga en el art. 143.1 CP al “que induzca al suicidio de otro”. Pena: Prisión de
cuatro a ocho años.
Induce a otro al suicidio quien consigue por cualquier medio de persuasión que el
inducido se quite la vida a sí mismo. La inducción puede ser directa o a través de otra
persona. La conducta dolosa del inductor es la misma que la del autor de otro delito
pues persigue el mismo fin, la producción de un resultado.
Es preciso que el inductor anule la voluntad del que finalmente termina suicidándose,
siendo su intervención la que decide el resultado final. No habrá inducción si el suicida
con anterioridad había decidido quitarse la vida.
Sin embargo, no se podrá tener por producida tal decisión en casos de menores de
edad o de incapaces, supuestos en los que estaríamos en presencia de un homicidio o
asesinato por autoría mediata, toda vez el inducido es un mero instrumento del
inductor, que es quien tiene el dominio del hecho, por lo que este deberá responder
del delito de homicidio o de asesinato en su caso.
Penal, que establecen la impunidad de las conductas sin dolo o imprudencia pero, a la
vez, fijan un sistema de numerus clausus respecto a la sanción penal de la imprudencia
Art. 143.2 CP al “que coopere con actos necesarios al suicidio de una persona”.
Nos encontramos ante una forma de cooperación necesaria sin la cual no se hubiera
producido el resultado, es decir, el suicidio. Hay que recurrir al tipo de “autoría por
cooperación” del art 28.b CP.
La complicidad, es impune, pues no se colabora con actos necesarios. Se da en la
ejecución una doble participación, tanto del cooperador como del suicida, pues si la
cooperación fuera de tal entidad que la realizada por el suicida resultara irrelevante,
estaríamos en el supuesto del homicidio-suicidio del art. 143.3.
Sería una cooperación con actos necesarios, por ejemplo, entregar veneno a quien
pretende suicidarse,
resultando necesaria también la actividad del suicida en cuánto que es quien
finalmente decide. El delito se puede cometer en comisión por omisión. Si quien
ostenta la posición de garante no impide el resultado, comete el delito de comisión por
omisión.
EJEMPLO:
Piénsese, por ejemplo, en el socorrista que no evita que se ahogue al bañista que
pretende suicidarse, pues está obligado a ello por una relación que normalmente será
contractual.
5.-Eutanasia
El término eutanasia proviene de las palabras griegas "eu" (bien)
y "thánatos" (muerte). Es todo acto u omisión que ocasiona la muerte inmediata de
una persona con el fin de evitarle sufrimientos insoportables o de evitar la
prolongación artificial de su vida.
¿Se puede hablar de distintas clases de eutanasia?
La eutanasia es un fenómeno muy complejo en el que se distinguen muchas
posibilidades.
Se distingue, en primer término, entre eutanasia directa e indirecta.
La primera supone adelantar la muerte de una persona con una enfermedad incurable
y admite dos posibilidades:
- Eutanasia activa que consiste en provocar una muerte indolora a petición del
afectado cuando se es víctima de enfermedades incurables muy penosas o
progresivas y gravemente invalidantes. Se suele recurrir en estos casos al uso
DERECHO PENAL II
graves padecimientos que quiere morir y la asistencia de un tercero que por móviles
de piedad que con su intervención propicia la anticipación de la muerte.
Esta cuestión tiene reflejo en el artículo 143.4 del Código Penal que dispone
literalmente lo siguiente:
4. El que causare o cooperare activamente con actos necesarios y directos a la muerte
de otro, por la petición expresa, seria e inequívoca de éste, en el caso de que la víctima
sufriera una enfermedad grave que conduciría necesariamente a su muerte, o que
produjera graves padecimientos permanentes y difíciles de soportar, será castigado
con la pena inferior en uno o dos grados a las señaladas en los números 2 y 3 de este
artículo."
En el artículo 143 el bien jurídico protegido es la vida independientemente de que la
víctima sea quien libremente disponga de su vida o preste su consentimiento para que
otro lo haga.
Como bien es sabido, el suicidio o la tentativa para el suicidio no son punibles, pero,
por el contrario, sobre la base del respeto y protección que merece la vida humana, no
es lícito inducir al suicidio o cooperar de forma necesaria causando incluso la muerte
de quien se quiere suicidar. No obstante, en vista de que este tipo de
comportamientos suelen tener razones humanitarias y en consideración al
consentimiento de la víctima, se castiga de forma mucho más benigna esta conducta
que el homicidio común.
El Código Penal tipifica, por tanto, como delito la llamada "eutanasia activa directa",
dejando al margen de la tipificación penal la eutanasia pasiva y la indirecta.
La eutanasia pasiva consiste en no administración de tratamiento o la suspensión de
un tratamiento ya iniciado. Se puede discutir si la pasividad médica ante un enfermo
terminal o de mal pronóstico ha sido o no correcta, en cuyo caso la posible
responsabilidad penal del personal sanitario por su inactividad vendría determinada a
través del homicidio imprudente o del delito de denegación de auxilio.
En relación con la eutanasia indirecta, consistente en la aplicación de sistemas
terapéuticos para tratar el dolor pero que pueden adelantar la muerte por depresión
del sistema nervioso y, en general, del tono vital y del funcionamiento de los distintos
órganos, no es punible con arreglo a lo preceptuado en el Código Penal.
Cuestión distinta se plantea cuando este tipo de tratamientos se producen respecto de
personas que no han prestado consentimiento alguno, o que no pueden prestarlo. Se
debe analizar cada caso, puesto que la respuesta penal puede ser muy diferente,
pudiendo ir desde la falta de tipicidad, casos de eutanasia o incluso homicidios
imprudentes y dolosos.
La pena prevista para este delito es la inferior en uno o dos grados a las señaladas
para la cooperación al suicidio (prisión de dos a cinco años) o para la cooperación
ejecutiva al suicidio (prisión de seis a diez años).
El reconocimiento del derecho a la autodeterminación del paciente, aun frente al
médico, encuentra su reflejo en el art. 8.2 de la Ley 41/2002, de 14 de noviembre,
Básica Reguladora de la Autonomía del Paciente y de derechos y obligaciones en
materia de información y documentación clínica (dictada en consonancia con el
Convenio sobre los derechos del hombre y la biomedicina, suscrito el día 4 de abril de
1997, el cual entró en vigor en España el 1 de enero de 2000), que en lo relativo al
reconocimiento del derecho a rechazar el tratamiento, dispone en su art. 2.4 L
41/2002, 14 noviembre que «todo paciente o usuario tiene derecho a negarse al
tratamiento». Y en el art. 8.2 L 41/2002, 14 noviembre excepciona el derecho a
negarse al tratamiento sólo cuando, no siendo posible conseguir la autorización, hay
riesgo para la salud pública o «riesgo inmediato grave para la integridad física o
psíquica del enfermo y no es posible conseguir su autorización, consultando, cuando
las circunstancias lo permitan, a sus familiares o a las personas vinculadas de hecho a
él».
Esquema
DERECHO PENAL II
DERECHO PENAL II
TEMA 4. Aborto.
1.-Introducción. Es la interrupción libre del embarazo a petición de la mujer.
La Ley Orgánica 2/2010, “De salud sexual y reproductiva y de la interrupción voluntaria
del embarazo”, dedica su título II a la “interrupción voluntaria del embarazo”.
Dentro de los requisitos comunes se hace referencia al consentimiento de las mujeres
de 16 y 17 años. En su artículo 14 se ocupa de la “interrupción del embarazo a petición
de la mujer”, estableciendo:
“Que podrá interrumpirse el embarazo dentro de las primeras 14 semanas de
gestación a petición de la embarazada, siempre que concurran los requisitos
siguientes:
1. Que se haya informado a la mujer embarazada sobre los derechos, prestaciones y
ayudas públicas de
apoyo a la maternidad, en los términos que se establecen en los apartados 2 y 4 del
artículo 17 de
esta Ley.
2. Que haya transcurrido un plazo de al menos 3 días, desde la información
mencionada en el párrafo
anterior y la realización de la intervención.
Interrupción del embarazo por causas médicas dentro de las 22 primeras semanas de
gestación.
Sujeto activo puede ser cualquiera. En lo que se refiere al sujeto pasivo la doctrina no
es pacífica, las posturas van desde quienes consideran que es el propio nasciturus, es
decir, el feto, hasta los que opinan que el sujeto pasivo es la comunidad.
grave.
Formas de ejecución, además de la consumación es posible la tentativa, pues puede
ocurrir que en la última fase de la gestación se expulse el feto con intención de que
muera, y, sin embargo, nace vivo y mantiene su viabilidad. También se castigarían
como tentativa las manipulaciones infructuosas para dar muerte al feto dentro del
claustro materno, naciendo el niño con plena viabilidad. Dentro de la coautoría puede
plantearse el tema de dominio de hecho, es decir, quien tiene la decisión final. Hay una
coautoría compartida entre la mujer que decide el aborto y la persona que lo lleva a
cabo. Ambas actuaciones son necesarias.
DERECHO PENAL II
ESQUEMA
DERECHO PENAL II
TEMA 5. Lesiones.
1.-Aspecto objetivo.
- Elementos del aspecto objetivo
Concepto: Según el art. 147.1 CP por lesión hay que entender todo menoscabo de la
integridad corporal, o de la salud física o mental de una persona. En el Código existen
las siguientes clases de lesiones:
- menoscabo a la integridad corporal o salud física o mental;
- pérdida o inutilidad de órgano o miembro principal, de un sentido, impotencia,
esterilidad, grave enfermedad somática o psíquica, pérdida o inutilidad de
órgano o miembro no principal o deformidad;
- mutilación genital.
Por otra parte, se elevan a la categoría de delito supuestos que serían constitutivos de
falta, lo que sucede con la violencia física sobre el cónyuge, descendientes,
ascendientes, hermanos u otras personas relacionadas con la vida doméstica (arts. 153
y 173.2 CP); también los supuestos previstos en el párrafo segundo del art. 147.1 CP.
Por último, se contempla el delito de participación en riña tumultuaria utilizando
medios o instrumentos que pongan en peligro la vida o integridad de las personas.
Bien jurídico protegido: comprende la integridad corporal y la salud física y mental.
Objeto material: La integridad corporal o salud física o mental constituye el objeto de
protección.
Sujeto activo sólo puede serlo un tercero, pues la conducta típica siempre va referida a
otro.
Sujeto pasivo: puede ser cualquier persona, con las excepciones previstas en los
artículos 148 y 153 de la LO1/2004 de Violencia de género.
1.2.-Tipos delictivos
Consideraciones de carácter general
El tipo básico de las lesiones se contempla en el art. 147.1 CP, donde se castiga a quien
“por cualquier medio o procedimiento, causare a otro una lesión que menoscabe su
integridad corporal o su salud física o mental... siempre que la lesión requiera
objetivamente, además de una primera asistencia facultativa, tratamiento médico o
quirúrgico”. Pena: Prisión de 3 meses a 3 años.
Es necesario que la lesión suponga menoscabo para la integridad o la salud física o
mental, y que requiera para su sanidad tratamiento médico o quirúrgico después de
una primera asistencia facultativa. La referencia que se hace a “objetivamente”
equivale a que la lesión efectivamente requiere además de la primera asistencia
facultativa tratamiento médico o quirúrgico. “Menoscabo” equivale a deterioro, en
este caso de la integridad corporal o salud física o mental.
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1.4.-Mutilación genital
Se castiga en el art. 149.2 CP al “que causare a otro una mutilación
genital en cualquiera de sus manifestaciones”. Pena: Prisión de seis a doce años
Supuestos agravados: Si la víctima fuera menor o incapaz. Además de la pena de
prisión de seis a doce años, según el inciso segundo del art. 149.2, al autor le “será
aplicable la pena de inhabilitación especial para el ejercicio de la patria potestad,
tutela, curatela, guarda o acogimiento por tiempo de cuatro a diez años, si el juez lo
estima adecuado al interés del menor o incapaz”.
“La mutilación genital femenina es la remoción total o parcial de los genitales
femeninos. La mutilación podrá referirse a la clitoridectomía (corte del clítoris),
escisión (remoción del labio menor), o infibulación (remoción del clítoris, labia y su
cierre con sutura).
Sujeto pasivo del delito sólo puede ser la mujer, pues así se pone de manifiesto en la
exposición de motivos de la Ley de 29 de septiembre de 2003. Cualquier tipo de
mutilación genital en el varón se castigará en otros preceptos del Código, como puede
ser en el art. 149.1 CP cuando se trate de “la pérdida o inutilidad de un órgano o
miembro principal... la impotencia, la esterilidad”
ESQUEMA
DERECHO PENAL II
El apartado segundo del presente artículo castiga la alteración del genotipo realizada
por imprudencia grave. La dificultad reside en todo caso en saber cuál era el genotipo
anterior para asegurar que ha sido modificado.
Los responsables de este delito pueden cometer además el de intrusismo, tipificado en
el artículo 403 del Código Penal, si carecen de la titulación exigible a la actividad que
desarrollen.
Conductas cuya finalidad es la protección de la especie humana.
En el presente Título V aparecen igualmente recogidas aquellas conductas específicas,
cuya finalidad es la protección de la especie humana, ya en su integridad física, ya en
las «condiciones de supervivencia».
Se tipifican dos supuestos: a) producir armas biológicas; b) producir armas
exterminadoras de la especie humana. En ambos supuestos se ha de utilizar la
ingeniería genética.
El precepto omite otras conductas que podrían ser motivo de atención penal; tales
serían, por ejemplo, las de comprar, vender, transportar, tener o almacenar esas
armas. La sanción de estas acciones ha de buscarse, según los casos, entre los delitos
de riesgo tipificados en los artículos 348 y ss. del Código Penal, en el 563 que castiga la
tenencia de armas prohibidas, o en el 607, que tipifica el delito de genocidio.
Por arma biológica puede entenderse aquella que está diseñada para afectar
al genotipo del sujeto pasivo de manera que produzca malformaciones,
limitaciones o enfermedades físicas o psíquicas en sus descendientes
(Convenio de 10 de abril de 1972 sobre la prohibición del desarrollo, la
producción y el almacenamiento de armas bacteriológicas -biológicas- y tóxicas
y sobre su destrucción).
Arma exterminadora de la especie humana puede ser aquella que impide la
capacidad de la especie humana para reproducirse bien sea porque anule la
fertilidad de las personas afectadas o la de sus descendientes o porque
produzca descendientes de un solo sexo o de un solo sexo fértil.
BUSCAR LÓGICA.
Fecundación de óvulos sin finalidad procreadora.
El artículo 161 en su apartado primero castiga la fecundación con finalidad distinta a la
procreación humana. El interés tutelado, en este caso, es la intangibilidad del
patrimonio genético humano.
El legislador ha elevado a la categoría de delito un comportamiento que hasta la fecha
constituía infracción administrativa, de acuerdo con lo establecido en el artículo 20.B.a
de la Ley 35/1988, de 22 de noviembre, sobre Técnicas de Reproducción Asistida
(L.T.R.A).
DERECHO PENAL II
ESQUEMA.
TEMA 7. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD.
TEMA 8. Torturas y otros delitos contra la integridad moral y la trata.
La integridad moral es un derecho fundamental plasmado en el art. 15 CE, siendo éste
el bien jurídico protegido, aunque en el campo penal tiene sus propias connotaciones.
I. DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD MORAL.
Tratos degradantes.
El art. 173.1 castiga al “que infligiere a otra persona un trato degradante,
menoscabando gravemente su integridad moral”.
DERECHO PENAL II
Concurso.
El párrafo 1º del art. 173.2 en su inciso final dice “… sin perjuicio de las penas que
pudieran corresponder a los delitos o faltas en que se hubieran concretado los actos
de violencia física o psíquica”.
Estamos ante un concurso de delitos cuando además de incurrir en la violencia
habitual cause lesiones tipificadas como tales en otros preceptos del CP. Por ejemplo,
el que habitualmente ejerza violencia física contra su cónyuge incurrirá en un delito del
art. 173.2, y si, además, tales agresiones, le ha causado una grave deformidad incurrirá
en el delito del art. 149. La cátedra entiende que, en algunos casos, se puede vulnerar
el principio no bis in idem.
Cuando se trate de conductas aisladas, no habituales, habrá que recurrir al art. 153 o,
en su caso, a otros preceptos del CP. En caso de reiteración de faltas de lesiones, hay
tener en cuenta el párrafo 2 del art. 147.1, que castiga al que por cualquier medio o
procedimiento causare a otro una lesión que menoscabe su integridad corporal o su
salud física o mental.
Habitualidad.
Dispone el art. 173.3 que “para apreciar la habitualidad a que se refiere el apartado
anterior, se atenderá al número de actos violentos que resulten acreditados, así como
a la proximidad temporal de los mismos, con independencia de que dicha violencia se
haya ejercido sobre la misma o diferentes víctimas de la comprendidas en este artículo
y de que los actos violentos hayan sido o no objeto de enjuiciamiento en procesos
anteriores”.
Tanto la jurisprudencia como parte de la doctrina, siguiendo el criterio que se
establece para la habitualidad en la receptación, consideran que la habitualidad
requiere de la repetición de tres hechos en un periodo no muy lejano. Este criterio está
evolucionando en el sentido de considerar suficiente, al menos, dos conductas
homogéneas.
Supuestos agravados.
En el párrafo 2º del art. 173.2 se establece un supuesto agravado similar al del párrafo
2º del art. 153: “Se impondrán las penas en su mitad superior cuando alguno o algunos
de los actos de violencia se perpetren en presencia de menores, o utilizando armas, o
tenga lugar en el domicilio común o en el domicilio de la víctima, o se realicen
quebrantando una pena de las contempladas en el art. 48 de este Código o una
medida cautelar o de seguridad o prohibición de la misma naturaleza”.
Atentados contra la integridad moral cometido por autoridad o funcionario público.
El art. 175 castiga a “la autoridad o funcionario público que, abusando de su cargo y
fuera de los casos comprendidos en el artículo anterior, atentare contra la integridad
moral de una persona”.
Pena: prisión de 2 a 4 años si el atentado fuera grave, y de 6 meses a 2 años si no lo
fuera, además, en ambos supuestos se impondrán pena de inhabilitación especial para
DERECHO PENAL II
Concurso.
El art. 177 dice: “Si en los delitos descritos en los artículos precedentes, además del
atentado a la integridad moral, se produjere lesión o daño a la vida, integridad física,
salud, libertad sexual o bienes de la víctima o de un tercero, se castigarán los hechos
separadamente con la pena que les corresponda por los delitos o faltas cometidos,
excepto cuando aquél ya se halle especialmente penado por la ley”.
El concurso se limita a una serie de bienes concretos. La referencia del inciso final
“excepto cuando…”, pretende evitar la violación del principio no bis in ídem.
III. TRATA DE SERES HUMANOS.
Debido al cumplimiento de la normativa europea, en la reforma del CP del 2.010, se
introduce el art. 177bis, relativa a la lucha contra la trata de seres humanos. Estas
situaciones se producen especialmente como consecuencia de los movimientos
migratorios de los países muy pobres y oprimidos, inmersos en conflictos armados,
etc., constituyendo una grave violación de los derechos fundamentales. El Consejo de
Derechos Humanos dice que hay más de 12 millones de esclavos en el mundo.
Tipo básico.
En el art. 177bis.1 se castiga “como reo de trata de seres humanos el que, sea en
territorio español, sea desde España, en tránsito o con destino a ella, empleando
violencia, intimidación o engaño, o abusando de una situación de superioridad o de
necesidad o de vulnerabilidad de la víctima nacional o extranjera, la captare,
transportare, trasladare, acogiere, recibiere o la alojare con cualquiera de las
finalidades siguientes:
a) La imposición de trabajo o servicios forzados, la esclavitud o prácticas similares
a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidad.
b) La explotación sexual, incluida la pornografía.
c) La extracción de sus órganos corporales.”
Pena: prisión de 5 a 8 años.
El bien jurídico protegido es la libertad, dignidad e integridad física y moral de las
personas, así como su salud.
La consumación se produce con la realización de la acción típica de captar, transportar,
etc. con alguna de las finalidades de los apartados a), b) y c). Si con posterioridad se
llega a cometer alguno de estos delitos, se estará ante un concurso.
El delito debe cometerse con violencia, intimidación o engaño.
a) Trabajos o servicios forzados.
El Convenio 29 de la Organización Internacional del Trabajo Forzoso conceptúa el
trabajo forzado como: “todo trabajo o servicio exigido a un individuo bajo la amenaza
de una pena cualquiera y para el cual dicho individuo no se ofrece voluntariamente,
exceptuándose el trabajo forzoso u obligatorio, que es ineludible y se realiza a
disgusto”.
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b) La esclavitud.
El art. 607bis CP establece: “Por esclavitud se entenderá la situación de la persona
sobre la que otro ejerce incluso de hecho, todos o algunos de los atributos del derecho
de propiedad, como comprarla, venderla, prestarla o darla en trueque”.
c) Prácticas similares a la esclavitud o la servidumbre.
Habrá que estar a lo dispuesto en el Título XV, del Libro II, donde se recogen los Delitos
contra los derechos de los trabajadores.
d) La mendicidad.
El art. 232 CP castiga la utilización de menores de edad o incapaces para la práctica de
la mendicidad agravándose la pena cuando se utilice violencia o intimidación, o se les
suministrare sustancias perjudiciales para la salud.
e) Explotación sexual incluida la pornografía.
En relación a la pornografía, el art. 186 CP castiga la venta, difusión o exhibición de
material pornográfico entre menores de edad o incapaces. El art. 189 CP también se
encarga de la pornografía y su explotación.
En relación a la explotación sexual, entrarán los supuestos tipificados en el capítulo VIII
del Libro II, siempre que se lleva a cabo empleando violencia, intimidación…
f) Extracción de órganos corporales.
Habrá que estar a lo dispuesto en el art. 156 bis.
Menores de edad.
El art. 177bis.2 dice: “Aun cuando no se recurra a ninguno de los medios enunciados
en el apartado anterior, se considerará trata de seres humanos cualquiera de las
acciones indicadas en el apartado anterior cuando se llevare a cabo respecto de
menores de edad con fines de explotación”.
En este supuesto se tiene en cuenta que el sujeto pasivo es menor de edad y la
finalidad es la explotación. Explotar es según el DRAE es “utilizar en provecho propio,
por lo general de un modo abusivo, las cualidades o sentimientos de una persona”.
Irrelevancia del consentimiento.
El art. 177bis.3 dice: “El consentimiento de una víctima de trata de seres humanos será
irrelevante cuando se haya recurrido a alguno de los medios indicados en el apartado
primero de este artículo”.
No tiene mucho sentido este precepto, pues el consentimiento estaría anulado al estar
viciado de antemano por las situaciones que se contemplan en el art. 177bis.1
(violencia, intimidación o engaño).
DERECHO PENAL II
Supuestos agravados.
a) En atención al sujeto pasivo.
Dice el art. 177bis.4
“Se impondrá la pena superior en grado a la prevista en el apartado primero de este
artículo cuando:
a) Con ocasión de la trata se ponga en grave peligro a la víctima.
b) La víctima sea menor de edad.
c) La víctima sea especialmente vulnerable por razón de enfermedad,
discapacidad o situación.
Si concurriere más de una circunstancia se impondrá la pena en su mitad superior”
Las penas pueden resultar excesivas para algunos supuestos, pues pueden llegar a 12
de prisión.
b) En atención al sujeto activo.
Dice el art. 177bis.5 “se impondrá la pena superior en grado a la prevista en el
apartado 1 de este artículo e inhabilitación absoluta de 6 a 12 años, a los que realicen
los hechos prevaliéndose de su condición de autoridad, agente de ésta o funcionario
público. Si concurriere además alguna de las circunstancias previstas en el apartado 4
de este artículo se impondrán las penas en su mitad superior”.
c) Pertenencia a organización o asociación.
Según el párrafo 1º del art. 177bis.6 “Se impondrá la pena superior en grado a la
prevista en el apartado 1 de este artículo, e inhabilitación especial…, cuando el
culpable perteneciera a una organización o asociación de más de dos personas, incluso
de carácter transitorio, que se dedicase a la realización de tales actividades. Si
concurriere alguna de las circunstancias previstas en el apartado 4 se impondrán las
penas en la mitad superior. Si concurriera la circunstancia prevista en el apartado 5 de
este artículo se impondrán las penas señaladas en este en su mitad superior”.
El párrafo 2º del art. 177bis.6 dice “cuando se trate de los jefes, administradores o
encargados de dichas organizaciones o asociaciones, se les aplicará la pena en su mitad
superior, que podrá elevarse a la inmediatamente superior en grado si concurriera
alguna de las circunstancias previstas en el apartado 4 o la circunstancia prevista en el
apartado 5 de este artículo”.
Responsabilidad de las personas jurídicas.
Establece el apartado 7 “cuando de acuerdo con lo establecido en el art. 31bis una
persona jurídica sea responsable de los delitos en este artículo se le impondrá la pena
de multa del triple al quíntuple del beneficio obtenido.”
DERECHO PENAL II
Se puede cometer en comisión por omisión, siempre que exista una persona garante
que tenga el deber de impedir el delito.
Se requiere que la agresión sexual se lleve a cabo con violencia o intimidación.
Es necesario, además, que se dé una relación de causalidad entre la violencia o
intimidación y la conducta de tipo sexual.
La violencia es el empleo de la fuerza –vis física- para doblegar la voluntad de la
víctima. La intimidación equivale a causar o infundir miedo –vis psicológica-, la cual
tiene que ser de cierta entidad. No obstante, lo esencial es que la víctima se doblegue.
La jurisprudencia viene exigiendo cierta resistencia u oposición de la víctima, aunque el
derecho no obliga a actos heroicos.
DERECHO PENAL II
Supuestos agravados.
El art. 180.1 dice “las anteriores conductas serán castigadas con las penas depresión de
5 a 10 años para las agresiones del art. 178, y de 12 a 15 años para las del art. 179,
cuando concurra alguna de las siguientes circunstancias:”
1. Cuando la violencia o intimidación ejercidas revistan un carácter
particularmente degradante o vejatorio. - estamos ante conceptos imprecisos
que conllevan gran inseguridad jurídica, ya que las acciones tipificadas en el art.
178 y 179 ya de por sí son degradantes y vejatorias. Sin embargo la referencia a
“particularmente”, puede entenderse que hace referencia a supuestos muy
cualificados, como podría ser amordazar, golpear a la víctima…
2. Cuando los hechos se cometan por la actuación conjunta de dos o más
personas. - es suficiente que uno de ellos consume la conducta libidinosa sobre
la víctima, pudiendo intervenir los otros como cooperadores en la ejecución.
3. Cuando la víctima sea especialmente vulnerable, por razón de su edad,
enfermedad, discapacidad o situación, salvo lo dispuesto en el art. 183.- Se
trata de conceptos demasiados amplios, lo que conlleva otra vez cierta
inseguridad jurídica, teniendo que valorar el juez en cada caso.
4. Cuando, para la ejecución del delito, el responsable se haya prevalecido de una
relación de superioridad o parentesco, por ser ascendiente, descendiente o
hermano, por naturaleza o adopción, o afines, con la víctima. - no es suficiente
con la relación mencionada, sino que es necesario que el sujeto activo se haya
aprovechado de esa relación.
5. Cuando el autor haga uso de armas u otros medios igualmente peligrosos,
susceptibles de producir la muerte o alguna de las lesiones previstas en los arts.
149 y 150 de este Código, sin perjuicio de la pena que pudiera corresponder
por la muerte o lesiones causadas. - se agrava por el hecho de que en la
intimidación se usan medios especialmente peligrosos. La jurisprudencia
entiende el uso como la simple exhibición. Se podría violar el principio no bis in
ídem, pues se valora dos veces la intimidación, una en el tipo básico y otra en la
agravante. En este caso el uso debe significar algo más que la mera exhibición.
Concurrencias de circunstancias. - el art. 180.2 dice que se impondrán las penas en su
mitad superior “si concurren dos o más de las anteriores circunstancias”.
Las circunstancias genéricas de los arts. 21, 22 y 23 no pueden valorarse
conjuntamente con las del art. 180.
Es posible un concurso con otros delitos, especialmente con el de lesiones,
detenciones ilegales, amenazas y coacciones. Habrá concurso medial con detención
ilegal cuando la privación de libertad de exceda del tiempo necesario para cometer la
agresión sexual.
Ofrece interés la cuestión del delito continuado, sobre todo teniendo en cuenta las
limitaciones que establece el art. 74. La jurisprudencia no suele aplicar la doctrina del
delito continuado, por el carácter personalísimo del bien jurídico protegido. Se aprecia
DERECHO PENAL II
un concurso real de delitos cuando son varios supuestos sobre una misma mujer. Se
considera un delito en supuestos de actos inmediatos de acceso carnal.
II. ABUSOS SEXUALES.
Tipo básico.
Se recoge en el art. 181.1 que castiga al “que, sin violencia o intimidación y sin que
medie consentimiento, realizare actos que atenten contra la libertad o indemnidad
sexual de otra persona”.
Pena: prisión de 1 a 3 años o multa de 18 a 24 meses.
Eliminada la violencia o intimidación, que supondría un delito de agresiones sexuales,
habrá que entender que la acción consiste en contactos con el cuerpo de la víctima con
fines libidinosos sin que aquélla consienta.
Son ejemplos de la acción típica el médico que abusa en un examen sobre el cuerpo
del paciente, masajistas que realizan su función abusando del otro, etc. También se
incluyen otras formas de contactos sin que la víctima lo espere y sin tiempo a
reaccionar, de forma sorpresiva. Cabe incluir en el tipo todas las conductas con
finalidad libidinosa, aún algunas de escasa entidad. En este tipo penal el legislador ha
sido muy riguroso, así como excesiva la pena establecida.
Abusos sexuales sobres personas privadas de sentido, con trastorno mental o anulando
su voluntad mediante el uso de fármacos, drogas u otras sustancias.
Según el art. 181.2 “a los efectos del apartado anterior, se considerarán abusos
sexuales no consentidos los que se ejecuten sobre personas que se hallen privadas de
sentido o de cuyo trastorno mental se abusare, así como los que se cometan anulando
la voluntad de la víctima mediante el uso de fármacos, drogas o cualquier otra
sustancia natural o química idónea a tal efecto”.
Pena: prisión de 1 a 3 años o multa de 18 a 24 meses.
Por persona privada de sentido ha de entenderse toda la que se encuentra en una
situación de inconsciencia, como puede ser por los efectos del alcohol, de sustancias
estupefacientes o psicotrópicas, desmayada o hipnotizada, etc. El autor del delito ha
de conocer esta situación y dolosamente ha de aprovecharse de ella para ejecutar los
actos libidinosos. Se plantea la cuestión si comete el cónyuge el delito si realiza actos
sexuales cuando el otro está privado de sentido. Hay que entender que no los comete,
pues se supone que en circunstancias normales hubiera prestado el consentimiento.
Respecto al trastorno mental es necesario que el sujeto activo conozca la situación de
la víctima y abuse de la misma para la ejecución de los hechos. Si se utiliza fármacos,
drogas o cualquier otra sustancia para cometer el delito, es necesario que se anule la
voluntad de la víctima.
DERECHO PENAL II
Supuesto agravado.
Dispone el art. 182.2 que: “cuando los actos consistan en acceso carnal por vía vaginal,
anal o bucal, o introducción de miembros corporales u objetos por alguna de las dos
primeras vías”.
Pena: prisión de 2 a 6 años. Se impondrá pena en su mitad superior si concurriere la
circunstancia 3ª o la 4ª de las previstas en el art. 180.1.
III. ABUSOS Y AGRESIONES SEXUALES A MENORES DE 13 AÑOS.
Actos contra la indemnidad sexual.
Dispone el art. 183.1 “el que realizare actos que atenten contra la indemnidad sexual
de un menor de trece años será castigado como responsable de abuso sexual a un
menor”.
Pena: prisión de 2 a 6 años.
Actos realizados con violencia o intimidación.
Dice el art. 183.2 “cuando el ataque se produzca con violencia o intimidación el
responsable será castigado por el delito de agresión sexual a un menor”.
Pena: prisión de 5 a 10 años.
Este precepto viene a coincidir con el art. 178, donde se castiga sin especificar edad a
los que atentare contra la libertad sexual utilizando violencia o intimidación. La pena
se agrava por ser la víctima menor de trece años.
Actos equiparables a la violación.
Dice el art. 183.3 “cuando el ataque consista en acceso carnal por vía vaginal, anal o
bucal, o introducción de miembros corporales u objetos por alguna de las dos primeras
vías”.
Pena: prisión de 8 a 12 años, en el caso del apartado 1 y con la pena de 12 a 15 años,
en el caso del apartado 2 (con violencia o intimidación). Se agrava la pena, al ser la
víctima menor de 13 años.
Supuestos agravados.
Según el art. 183.4 “las conductas previstas en los tres números anteriores serán
castigadas con la pena de prisión correspondiente en su mitad superior cuando
concurra algunas de las siguientes circunstancias:
a) Cuando el escaso desarrollo intelectual o físico de la víctima la hubiera
colocado en una situación de total indefensión, y, en todo caso, cuando sea
menor de 4 años.
b) Cuando los hechos se cometan por la actuación conjunta de dos o más
personas
c) Cuando la violencia o intimidación ejercidas revistan un carácter
particularmente degradante o vejatorio.
DERECHO PENAL II
habrá que tener en cuenta el tipo de incapacidad en relación con el hecho delictivo, ya
que, por ejemplo, un pródigo es incapaz con arreglo a este concepto, pero desde el
punto de vista de este delito puede ser considerado una persona normal.
Solo cabe el dolo directo, pues el autor persigue excitar al sujeto pasivo en el orden
sexual. El consentimiento de los menores no invalida en principio la tipicidad, mientras
que los deficientes mentales no pueden consentir.
Pornografía.
El art. 186 castiga a quien “por cualquier medio directo, vendiere, difundiere o
exhibiere material pornográfico entre menores de edad o incapaces”.
Pena: prisión de 6 meses a un año o multa de 12 a 24 meses.
Pornográfico es la producción literaria o artística de contenido lúbrico u obsceno, que
pretende reproducir vivencias reales en los sujetos que tienen acceso a la misma; que
en este caso serán los menores de 18 años o incapaces. Difundir equivale a divulgar o
propagar, y exhibir a mostrar.
VI. PROSTITUCIÓN Y CORRUPCIÓN DE MENORES.
Prostitución de menores o incapaces.
a) El art. 187.1 castiga a quien “induzca, promueva, favorezca o facilite la
prostitución de una persona menor de edad o incapaz”.
Pena: prisión de 1 a 5 años y multa de 12 a 24 meses.
La prostitución es una actividad sexual retribuida, ejercida de forma más o menos
permanente, que suele llegar a convertirse en un modo de vida, por lo que han de
excluirse los actos aislados.
El bien jurídico protegido es la libertad sexual; también el corrector desarrollo sexual
de los menores o incapaces.
El sujeto pasivo, puede ser de cualquier sexo, pero ha de ser menor de edad o incapaz.
La práctica de la prostitución por menores aumentando de forma alarmante en todos
los países del mundo, especialmente en los de mayor pobreza. Hay incluso
organizaciones criminales que reclutan jóvenes para ejercer la prostitución, a veces los
padres consienten prestar a sus hijos para tales fines.
Los conceptos de inducir, promover, favorecer o facilitar son genéricos, estando todos
ellos encaminados a cooperar o ayudar al ejercicio de la prostitución.
La conducta es típica, aunque el menor ya estuviera dedicándose a la prostitución pues
con ello se le induce a continuar, pues no es una situación irreversible.
El consentimiento del menor o incapaz no excluye del delito. No cabe ninguna causa
de justificación.
Se trata de delitos de mera actividad, por lo que no requiere ánimo de lucro o ventaja
material.
DERECHO PENAL II
Solo caben las conductas dolosas. Aunque es posible el error difícilmente puede darse
con respecto a la incapacidad, y menos con la edad, pues el sujeto activo puede
conocerla recurriendo a la documentación que lo justifique. Además de la
consumación cabe la tentativa.
b) El inciso final del art. 187.1 castiga “al que solicite, acepte u obtenga a cambio
de una remuneración o promesa, una relación sexual con persona menor de
edad o incapaz”. La remuneración o promesa ha de tener lugar antes de la
comisión del delito.
Pena: prisión de 1 a 5 años y multa de 12 a 24 meses.
Supuestos agravados.
a) El art. 187.2 agrava la pena al “que realice las conductas descritas en el
apartado 1 de este artículo, siendo la víctima menor de 13 años”. Pena: prisión
de 4 a 6 años.
b) El art. 187.3 castiga a quienes “realicen los hechos prevaleciéndose de su
condición de autoridad, agente de ésta o funcionario público”. Pena: prisión de
1 a 4 años y multa de 12 a 24 meses en su mitad superior e inhabilitación
absoluta de 6 a 12 años.
c) El art. 187.4 agrava las penas de los apartados anteriores “cuando el culpable
perteneciere a una organización o asociación, incluso de carácter transitorio,
que se dedicare a la realización de tales actividades”. Pena: la superior en
grado a la prevista en los apartados 1, 2 y 3 del art. 187, en sus respectivos
casos.
Concurso de delitos.
El art. 187.5 dispone que “las penas señaladas se impondrán en sus respectivos casos
sin perjuicio de las que correspondan por las infracciones contra la libertad o
indemnidad sexual cometidas sobre los menores e incapaces”.
Prostitución mediante violencia, intimidación o engaño o abuso de superioridad,
necesidad o vulnerabilidad de la víctima mayor de 18 años.
El art. 188.1 castiga a quien “determine, empleando violencia, intimidación o engaño,
o abusando de su situación de superioridad o de necesidad o vulnerabilidad de la
víctima, a persona mayor de edad a ejercer la prostitución o a mantenerse en ella”.
Pena: prisión de 2 a 4 años y multa de 12 a 24 meses.
Hay que tener en cuenta, que obligar de forma coactiva, o empleando violencia, a
tener relaciones sexuales con otro podrá ser constitutivo de violación (art. 179).
Aunque es posible, no es fácil engañar a alguien para que se dedique a la prostitución
como actividad sexual retribuida y ejercida con cierta permanencia. La situación de
necesidad económica es la más frecuente. Los supuestos de superioridad
normalmente están relacionados con el comportamiento coactivo.
Si una persona prostituida, tras pactar un precio y cobrarlo se niega con posterioridad
a llevarlo a cabo, se cometerá un delito de agresión sexual, si la otra persona lo lleva a
DERECHO PENAL II
e) Riesgo propio ni de terceros: hay que entender que nadie está obligado a
sacrificarse cuando ponga en peligro su propia integridad física o la de terceras
personas. En todo caso el riesgo ha de ser de cierta entidad, pues si se trata de
un peligro de escasa importancia no existe el deber de socorrer.
Estamos ante un delito de omisión. No es necesario que de la conducta pasiva del
obligado a socorrer se derive un resultado lesivo.
Es necesario que el sujeto esté capacitado para prestar auxilio y que, además, pueda
prestarlo. No incurrirá en este delito quien presencia impasible un incendio de grandes
dimensiones en un edificio con personas dentro, pues no tiene capacidad ni medios
para intervenir.
Para que el sujeto esté obligado a prestar socorro ha de encontrarse con la situación,
no es suficiente con que la conozca de forma más o menos remota. Como ejemplo, no
comete el delito quien escucha en una gasolinera que a unos kilómetros se ha
producido un accidente de tráfico y no acuda a socorrer (otra cosa es que tenga la
obligación de acudir, como puede ser si fuera Guardia Civil).
No se comete el delito cuando desaparece la situación de riesgo grave, la persona
necesitada está suficientemente atendida, o el riesgo es de escasa entidad.
Solo caben las conductas dolosas, siendo suficiente el dolo eventual. El sujeto ha de ser
consciente del peligro, desamparo y necesidad de auxilio. Cabe el error, vencible o no
de la situación, en cuanto el sujeto puede pensar que la situación no es grave.
Para la consumación no es necesario que se produzca resultado dañoso. El delito
queda consumado en el momento en que no se presta el socorro debido.
Supuestos agravados.
Se establecen en el art. 195.3 dos casos que agrava la pena: “Si la víctima lo fuere por
accidente ocasionado fortuitamente por el que omitió el auxilio […], y si el accidente se
debiere a imprudencia […]”.
a) Situación de riesgo creada por accidente fortuito. - Se castigan los supuestos en los
que la situación de desamparo y peligro manifiesto y grave se produce por un
accidente que ocasión, de forma fortuita, la persona que omite el auxilio. Pena: prisión
de 6 a 18 meses.
Por fortuito hay que entender lo imprevisible. El peligro se produce sin dolo ni culpa
del sujeto en el accidente, por lo que la situación creada no le puede ser imputada
desde el punto de vista penal. También habría que incluir los supuestos en los que aun
siendo previsibles no fueran evitables, por ejemplo, el conductor que no puede evitar
el accidente por avería del sistema de freno.
b) Situación de riesgo creado por imprudencia. - Se castigan los supuestos en los que
no se socorriere, por quien ha provocado la situación –un accidente por imprudencia-,
a la persona que se halla desamparada y en peligro manifiesto y grave. Pena: prisión
de 6 meses a 4 años.
DERECHO PENAL II
El segundo inciso del art. 197.1 pena a “quien intercepte (a otro) sus
telecomunicaciones o utilice artificios técnicos de escucha, transmisión, grabación o
reproducción del sonido o de la imagen, o de cualquier otra señal de comunicación”.
Pena: prisión de 1 a 4 años y multa de 12 a 24 meses.
Conlleva todo tipo de comunicaciones, alámbricas e inalámbricas. Hay que entender
incluidas las de telefonía móvil.
Sujeto activo y pasivo puede ser cualquiera, incluso los familiares más cercanos como
el cónyuge y los hijos.
La acción consiste en interceptar las telecomunicaciones, imagen…, bien directamente
o por medio de una serie de mecanismos técnicos. Por interceptar hay que entender la
intervención para conocer el contenido de las mismas, de ahí que solo sea punible la
conducta dolosa.
Es preciso que la interceptación se realice sin el consentimiento del sujeto pasivo.
Si en una conversación intervienen varias personas, el consentimiento solo será eficaz
si lo ha prestado todas las personas intervinientes. El consentimiento excluye la
tipicidad.
Si alguien divulga secretos que el sujeto pasivo le ha contado, no entraría en el tipo, sin
perjuicio de la responsabilidad penal que pudiera tener por otros preceptos. El que
conoce que se está grabando la conversación, no quiere decir que esté prestando
consentimiento para su divulgación; la autorización debe ser expresa. La
interceptación de comunicaciones con otros fines a los del 197.1 sería atípica.
Es difícil que concurra alguna causa de justificación, pues solo se puede interceptar
legalmente las comunicaciones con autorización judicial.
La consumación se produce en el momento en que se intercepta la comunicación.
Se trata de un delito de mera actividad, que no precisa ningún resultado. Es posible la
tentativa.
En los últimos años han sido frecuentes las escuchas ilegales y prácticamente nulas las
condenas.
Apoderamiento, utilización y manipulación de datos reservados.
El art. 197.2 castiga “al que, sin estar autorizado, se apodere, utilice o modifique, en
perjuicio de tercero, datos reservados de carácter personal o familiar de otro que se
hallen registrados en ficheros o soportes informáticos, electrónicos o telemáticos, o en
cualquier otro tipo de archivo o registro público o privado”.
Pena: prisión de 1 a 4 años y multa de 12 a 24 meses.
El art. 3 Ley Orgánica de Protección de Datos de carácter personal (LOPDAT), son datos
de carácter personal: cualquier información concerniente a personas físicas
identificadas o identificables.
DERECHO PENAL II
El último inciso del art. 197.2 castiga con las mismas penas “a quien, sin estar
autorizado, acceda por cualquier medio a los mismos y a quien los altere o utilice en
perjuicio del titular de los datos o de un tercero”.
Vulneración de medidas de seguridad de datos o programas informáticos.
El art. 197.3 pena al “que por cualquier medio o procedimiento y vulnerando las
medidas de seguridad establecidas para impedirlo y vulnerando las medidas de
seguridad establecidas para impedirlo, acceda sin autorización a datos o programas
informáticos contenidos en un sistema informático o en parte del mismo o se
mantenga dentro del mismo en contra de la voluntad de quien tenga el legítimo
derecho a excluirlo”.
Pena: prisión de 6 meses a 2 años.
Responsabilidad de las personas jurídicas.
El párrafo segundo del art. 197.3 dice “cuando con lo establecido en el art. 31bis una
persona sea responsable de los delitos comprendidos en este artículo, se le impondrá:”
Pena: multa de 6 meses a 2 años. Atendidas las reglas establecidas en el art. 66bis, los
jueces y tribunales podrán asimismo imponer las penas recogidas en las letras b) a g)
del apartado 7 del artículo 33.
Difundir, revelar o ceder a terceros datos reservados.
Se castiga en el art. 197.4 a los que habiendo realizado alguna de las conductas
previstas en los números 1 y 2 “difunden, revelan o ceden a terceros los datos o
hechos descubiertos o las imágenes captadas”.
Pena: prisión de 2 a 5 años.
Esta conducta subsume a la de los números 1 ó 2, pues el sujeto que llevó a cabo tales
conductas, ahora las difunde, revela o cede.
Dispone el art. 197.4 en su segundo párrafo “el que, con conocimiento de su origen
ilícito y sin haber tomado parte en su descubrimiento, realizare la conducta descrita en
el párrafo anterior…”
Pena: prisión de 1 a 3 años y multa de 12 a 24 meses.
En este supuesto el sujeto activo el delito no realizó previamente ninguna de las
conductas del art. 197.1 ó 2, sino que simplemente conoce el origen ilícito y difunde,
revela o cede los datos o hechos descubiertos por otros.
En ambos supuestos, el delito queda consumado cuando se realiza cualquiera de los
actos de difusión, revelación o cesión.
Descubrimiento y revelación de secretos por personas encargadas o responsables de su
custodia material.
En el art. 197.5 se castiga cuando “los hechos descritos en los apartados 1 y 2 de este
artículo se realizan por las personas encargadas o responsables de los ficheros,
soportes informáticos, electrónicos o telemáticos, archivos o registros se impondrá la
DERECHO PENAL II
prisión de tres a cinco años, y si se difunden, ceden o revelan los datos reservados, se
impondrá la pena en su mitad superior”.
Aquí se castiga a los encargados o responsables de custodiar los ficheros, soportes,
etc., que contienen los secretos; no a los encargados de guardar los secretos en sí. El
sujeto activo, en principio, ni conoce ni tiene derecho a conocer la información
contenida en los ficheros. Ha de realizar alguna de las conductas de los números 1 ó 2
del art. 197. Si conoce los secretos por razón de su oficio o cargo y los revela será de
aplicación el art. 199.
Descubrimiento y revelación de secretos especiales y de menores o incapaces.
Se castiga en el art. 197.6 los hechos de los apartados 1 a 4 de este artículo cuando
“afecten a datos de carácter personal que revelen la ideología, religión, creencias,
salud, origen racial o vida sexual, o la víctima fuere un menor de edad o un incapaz”.
Penas: la correspondiente al tipo delictivo en su mitad superior.
En esta agravante se observa, según la cátedra, la extralimitación en la intervención
mínima que conlleva a confusión e inseguridad jurídica. Con el tipo penal se podría
incriminar por el simple hecho de manifestar que uno es de derechas o de izquierdas,
católico o musulmán…
Descubrimiento y revelación de secretos con fines lucrativos.
El art. 197.7 establece un agravante cuando estas conductas se realicen con fines
lucrativos.
Penas: la correspondiente al tipo delictivo en su mitad superior.
No es necesario que se haya conseguido ningún beneficio económico, es suficiente con
que la conducta se haya realizado con tal finalidad.
Delitos cometidos en el seno de una organización o grupo criminales.
El art. 197.8 establece otra agravante cuando los hechos de los apartados anteriores
“se cometiesen en el seno de una organización o grupo criminales”.
Penas: superiores en grado para cada uno de los supuestos.
Descubrimiento y revelación de secretos por autoridad o funcionario público.
En el art. 198 se pena a “la autoridad o funcionario público que, fuera de los casos
permitidos por la ley, sin mediar causa legal por delito, y prevaliéndose de su cargo,
realizare cualquiera de las conductas descritas en el artículo anterior”.
Pena: las del art. 197, en su mitad superior, y, además, inhabilitación absoluta de 6 a
12 años.
La cátedra insiste en el carácter excesivamente represivo del CP, pues cabría penar al
funcionario que descubra la ideología o religión de un ciudadano. También indica que
este precepto sobra, pues al art. 197 se le podría aplicar la agravante del art. 22.7ª.
No ha de mediar causa legal por delito y la autoridad o funcionario público ha de
prevalerse de su cargo, pues si actúa como particular se castigará por el 197.
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Mientras que la injuria, que actúa como “tipo de recogida” respecto a la calumnia
(relación de subsidiariedad tácita), comprende aquellas acciones lesivas al honor que
pueden consistir en la imputación de hechos, sin aquella trascendencia social, o en la
formulación de juicios de valor.
2. Elementos típicos.
Son requisitos del delito de calumnias, los siguientes:
a) Imputación a una persona de un hecho delictivo. La calumnia es una injuria
especializada por la naturaleza particular de la imputación infamante hecha por el
acusado al ofendido; tal imputación debe consistir en un delito. El término delito debe
entenderse en sentido estricto o restringido, es decir, si el hecho que se imputa es
constitutivo de falta no existirá la calumnia.
b) Debe ser con conocimiento de la falsedad de la imputación o temerario
desprecio hacia la verdad. La imputación debe ser falsa, subjetivamente inveraz, con
manifiesto desprecio de toda confrontación con la realidad o a sabiendas de su
inexactitud. No solo sería calumnia las imputaciones falsas, sino aquellas con temerario
desprecio hacia la verdad; esto es así porque la calumnia quedaría excluida ante la
afirmación del sujeto activo de que la opinión fue emitida conforme a su creencia
personal, su verdad. Esta verdad subjetiva, para que sea relevante, ha de responder a
ciertas reglas de diligencia y debe estar basada en un razonamiento, no en meras
intuiciones, suposiciones o creencias.
En conclusión, el legislador se refiere que además de al conocimiento de la falsedad de
la imputación, que sería un dolo directo, existiría un dolo eventual: el temerario
desprecio a la verdad.
c) Requiere la individualización o concreción del delito y del sujeto, esto es que
se den prácticamente los presupuestos de una verdadera denuncia, lo que pone de
manifiesto la influencia de la calumnia del tipo de denuncia falsa, aunque la calumnia
es una imputación informal de hechos, a la que no cabe exigir todos los requisitos de la
denuncia. Así, se ha considerado que no bastan con meras atribuciones genéricas,
ambiguas (como “eres un ladrón”, sin perjuicio de que pueden ser consideradas como
injurias), requiriéndose que recaiga sobre el perjudicado la imputación de un hecho
inequívoco, concreto y determinado, preciso en su significado y penalmente típico.
d) Debe existir ánimo de calumniar. Ha de precisarse la concurrencia del
elemento subjetivo del injusto, debe haber voluntad de perjudicar el honor de una
persona, el animus infamandi, sin que sea la finalidad de descrédito la única meta del
ofensor, bastando con que aflore, trascienda u ostente un papel preponderante en su
actuación.
Es necesario que el sujeto activo actúe con conocimiento de la falsedad de la
imputación y con la voluntad de efectuarla, dado que estamos ante un delito doloso.
La consumación del delito requiere que la calumnia o injuria exteriorizada llegue a
oídos de su destinatario, ya sea directamente o indirectamente a través de terceros,
DERECHO PENAL II
1. Concepto.
“Injuria es la acción o expresión que lesionan la dignidad de otra persona
menoscabando su fama o atentando contra su propia estimación” (art. 208).
Las injurias pueden consistir en imputación de hechos o expresiones. Se puede imputar
cualquier tipo de hecho, salvo aquellos constitutivos de delito, pues sería calumnia. En
cuanto a las expresiones se deberá tener en cuenta las manifestaciones, juicios de
valor, etc., que tengan cierta gravedad.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, ya que no se exige una determinada
cualidad especial en el marco del tipo objetivo.
2. Elementos típicos.
Para la perfección del delito de injurias se precisa la concurrencia de los siguientes
elementos o requisitos básicos:
a) Uno de carácter objetivo u ontológico, comprensivo de las expresiones o
acciones que lesionen la dignidad de otra persona, menoscabando su fama o
atentando contra su propia estimación, de significado objetivamente ofensivo para
agraviar socialmente a la persona que se dirijan.
Objetivamente, la injuria puede consistir en la imputación de hechos (como el atribuir
a una persona relaciones adulteras) o en la formulación de juicios de valor despectivos
(como puede ser el uso reiterado del término “nazi”), que por su significado gramatical
revela inequívocamente un animus iniurandi y, en general, toda acción de
menosprecio que muestra un carácter peyorativo o una actitud e intención de
descrédito. Cabe la injuria por omisión cuando la pasividad del sujeto tenga un
significado injurioso para la autoestima de otro.
b) Otro, de índole subjetivo, axiológico o finalístico, acusadamente intencional
en cuanto que aquellas frases o actitudes han de responder al propósito específico de
ofender, vilipendiar, desacreditar, vejar…, a la persona a la que van destinadas. Un
animus iniurandi que representa el elemento subjetivo del injusto. La injuria está
constituida esencialmente por un elemento subjetivo, la intención, el ánimo de
deshonrar o desacreditar a la persona. Ausente este ánimo de injuriar, no hay delito.
Dada la necesidad de la concurrencia del elemento subjetivo, solo es posible la
comisión dolosa.
c) Un último elemento, complejo y circunstancial, consistente en una valoración
determinante de la magnitud de la ofensa, que sirve de medida para graduarla
punitivamente, que aglutina factores o datos personales, de ocasión, lugar, tiempo,
forma, etc., los cuales valorativamente apreciados contribuyen, de una parte, a
esclarecer la verdadera intención del sujeto activo a proferir la ofensa y, de otra,
coadyuven a determinar la importancia y magnitud de la ofensa.
La consumación ocurre, en todo caso, cuando la ofensa llega al sujeto pasivo.
DERECHO PENAL II
3. Clases.
“Solamente serán constitutivas de delito las injurias que, por su naturaleza, efectos y
circunstancias, sean tenidas en el concepto público por graves. Las injurias que
consistan en la imputación de hechos no se considerarán graves, salvo cuando se
hayan llevado a cabo con conocimiento de su falsedad o temerario desprecio hacia la
verdad” (art. 208).
Para que pueda hablarse de injuria es preciso que haya una lesión a la dignidad del
ofendido, lo cual depende no solo de la intención o dolo del imputado, sino también
de la propia entidad objetiva de las expresiones proferidas.
La gravedad, es un elemento esencial del delito de injurias, ya que, si no se consideran
graves, las injurias leves serán únicamente constitutivas de falta del art. 620.2 CP. La
distinción entre delito de injurias y la falta es meramente cuantitativa. Por tanto, será
el Juez quien debe valorar objetivamente el significado injuriante de la acción o
expresión, atendiendo a las circunstancias personales de los implicados, la propia
naturaleza de las expresiones, los efectos producidos y su alcance.
Injurias realizadas con o sin publicidad. “La calumnia y la injuria se reputarán hechas
con publicidad cuando se propaguen por medio de la imprenta, la radiodifusión o por
cualquier otro medio de eficacia semejante” (art. 211).
“Las injurias graves hechas con publicidad se castigarán con la pena de multa de seis a
catorce meses y, en otro caso, con la de tres a siete meses” (art. 209) Injurias
cometidas por precio, recompensa o promesa. “Si la calumnia o injuria fuere cometida
mediante precio, recompensa o promesa, los Tribunales impondrán, además de las
penas señaladas para los delitos que se trate, la de inhabilitación especial prevista en
los artículos 42 o 45 del presente Código, por tiempo de seis meses a dos años” (art.
213).
4. Exceptio veritatis.
“El acusado de injuria quedará exento de responsabilidad probando la verdad de las
imputaciones cuando éstas se dirijan contra funcionarios públicos sobre hechos
concernientes al ejercicio de sus cargos o referidos a la comisión de faltas penales o de
infracciones administrativas” (art. 210).
En el delito de injurias la exceptio veritatis tiene un alcance limitado, ya que lo
imputado, cuando constituye una opinión o un juicio de valor, no es susceptible de
prueba, ya que, con independencia de la veracidad o no de lo imputado, se lesiona la
dignidad intrínseca de la persona.
IV. DISPOSICIONES GENERALES.
1. Responsabilidad civil.
El art. 212 establece que, “en los casos a los que se refiere el artículo anterior, será
responsable civil solidaria la persona física o jurídica propietaria del medio informativo
a través del cual se haya propagado la calumnia o injuria”. Se refiere a los delitos de
calumnia e injuria cometidos con publicidad.
DERECHO PENAL II
del condenado por tales delitos, en el tiempo y forma que el Juez o Tribunal
consideren más adecuado a tal fin, oídas las dos partes”.
6. Prescripción.
Desde la promulgación del CP, los delitos de calumnia e injuria siempre han tenido un
plazo de prescripción de un año. Art. 131.- “1. Los delitos prescriben: […] A los cinco
años, los demás delitos, excepto los de injuria y calumnia, que prescriben al año”.
Si bien, mediante la Disposición final segunda de la LO 3/2.011, se suprimió el último
párrafo de citado precepto, lo que supone que el plazo de prescripción para ambos
delitos pasa a ser en la actualidad de 5 años.
ESQUEMA
Sujeto activo tiene que ser alguno de los progenitores o los dos, y también pueden
participar más personas. Sujeto pasivo el niño, que no es necesario que sea recién
nacido, pero tiene que identificarse su estado civil.
La conducta típica consiste en ocultar o entregar a terceros un hijo para alterar o
modificar su filiación. Es un tipo máximo alternativo, la acción reviste dos modalidades:
a) ocultar al niño, o b) entregarlo a terceros.
Es un delito doloso, cometido con dolo directo, en el que concurre un elemento
subjetivo del injusto, los hechos se realizan con la finalidad de alterar o modificar la
filiación.
La consumación se produce en el momento en que se oculta al menor o bien se
entrega a terceros con la finalidad de cambiar su filiación, pero la consumación no
exige que efectivamente se produzca el cambio o la modificación de la filiación.
Puede producirse un concurso de delitos con el delito de abandono de menores o
incapaces, y con el delito de detención ilegal según el tiempo que dure la ocultación.
3.Sustitución de un niño por otro.
El art. 220.3 dice “la sustitución de un niño por otro será…” Pena: prisión de 1 a 5
años.
Sujeto activo es la persona que sustituye a un niño por otro, pueden ser los
progenitores u otras personas, es un delito común. Sujeto pasivo los niños sustituidos.
La conducta típica consiste en cambiar a un niño por otro. El intercambio tiene como
finalidad la modificación de su estado civil original, el cambio de adscripción a su
familia, el cambio de filiación. No tiene por qué producirse en el momento del
nacimiento, puede ocurrir en cualquier momento. Es necesario que los niños estén
vivos o al menos uno de ellos.
Es un delito doloso, solo admite el dolo directo.
La consumación se produce cuando tiene lugar el intercambio de niños. Es posible la
tentativa.
4.Sustitución de un niño por otro por imprudencia grave.
El art. 220.5 dice “las sustituciones de un niño por otro que se produjeren en centros
sanitarios o socio-sanitarios por imprudencia grave de los responsables de su
identificación y custodia, serán…”. Pena: prisión de 6 meses a 1 año.
Los hechos se producen por no observar el cuidado objetivamente debido en la
identificación de los niños.
5.Delitos cometidos por ascendientes.
En el art. 220.4 se castiga a “los ascendientes, por naturaleza o adopción, que
cometieran los hechos descritos en los tres apartados anteriores”.
DERECHO PENAL II
Pena: además podrán ser castigados con pena de inhabilitación especial para el
ejercicio de la patria potestad sobre el hijo o descendiente ocultado, entregado o
sustituido y, en su caso, sobre el resto de hijos de 4 a 10 años.
6.Cesión de un hijo, descendiente o menor mediando compensación económica.
a) El art. 221.1 castiga a “los que, mediando compensación económica,
entreguen a otra persona un hijo, descendiente o cualquier menor, aunque no
concurra relación de filiación o parentesco, eludiendo los procedimientos legales de la
guarda, acogimiento o adopción, con la finalidad de establecer una relación análoga a
la de filiación”.
Pena: prisión de 1 a 5 años e inhabilitación especial para el ejercicio de la patria
potestad, tutela, curatela o guarda por tiempo de 4 a 10 años.
Sujeto activo es el que entrega el hijo, descendiente o menor y el que recibe al menor,
con compensación económica. Sujeto pasivo es el menor entregado, solo pueden ser
sujetos pasivos los menores de edad.
La conducta típica consiste en entregar a otra persona un hijo, descendiente o menor,
eludiendo los procedimientos legales de guarda, acogimiento o adopción. Tiene que
mediar compensación económica y concurrir la finalidad de establecer una relación
análoga de filiación, una nueva filiación. Se castiga la compraventa de niños.
Es una conducta dolosa, se realiza con dolo directo.
La consumación se produce con la entrega del menor y la entrega de la compensación
económica. Cabe la tentativa.
b) El art. 221.2 establece las mismas penas “a la persona que recibe al menor y
al intermediario, aunque la entrega se haya realizado en el extranjero”.
c) El art. 221.3 establece un tipo cualificado si “los hechos se cometieren
utilizando guarderías, colegios o locales donde se recojan niños…”. Se imponen penas
de inhabilitación para el ejercicio de tales actividades de 2 a 6 años y clausura temporal
de hasta 5 años o definitiva de los establecimientos.
7.Supuesto agravado.
El art. 222 castiga a “El educador, facultativo, autoridad o funcionario público que, en
el ejercicio de su profesión o cargo, realice las conductas descritas en los dos artículos
anteriores…” Pena: la señalada y, además, inhabilitación especial para empleo y
cargo público de 2 a 6 años.
Es un tipo agravado en base a la función o cargo que desempeña el sujeto activo.
Para que se aplique la agravación, las conductas típicas deben realizarse en el ejercicio
de tales funciones. Es aplicable a médicos, matronas, personal de enfermería y
cualquier otra persona que realice una actividad sanitaria.
DERECHO PENAL II
Sujeto activo solo puede ser uno de los progenitores del menor y en los casos en los
que existe un régimen establecido por la autoridad judicial o administrativa. Es un
delito especial propio. Sujeto pasivo será la persona que tenga la custodia del menor,
no puede ser el menor, que es un partícipe necesario exento de responsabilidad.
La conducta típica consiste en la inducción al hijo para infringir el régimen de custodia.
La inducción tiene que ser eficaz para que se castigue, haciendo surgir la voluntad en
el menor de infringir el régimen de custodia establecido, siendo irrelevante que el
menor la llegue a infringir o no.
Solo es posible la comisión dolosa, pues el sujeto activo conoce el régimen establecido
por la autoridad judicial o administrativa.
La consumación tiene lugar con la inducción del progenitor a su hijo para que infrinja
en régimen de custodia. Es posible la tentativa.
4.Restitución de un menor o incapaz.
Dice el art. 225 “cuando el responsable de los delitos previstos en los dos artículos
anteriores restituya al menor de edad o al incapaz a su domicilio o residencia, o lo
deposite en lugar conocido y seguro, sin haberle hecho objeto de vejaciones, sevicias o
acto delictivo alguno, ni haber puesto en peligro su vida, salud, integridad física o
libertad sexual, el hecho será […], siempre y cuando el lugar de estancia del menor de
edad o incapaz haya sido comunicado a sus padres, tutores o guardadores, o la
ausencia no hubiera sido superior a 24 horas”.
Pena: prisión de 3 meses a 1 año o multa de 6 a 24 meses.
Constituye un tipo atenuado a los delitos de inducción al abandono del domicilio y a
infringir el régimen de custodia. Se rebaja la pena al autor para facilitar la devolución
del menor. Es necesario que se den los siguientes requisitos:
1º Que el sujeto responsable restituya al menor o incapaz a su domicilio o
residencia, o lo deposite en un lugar conocido y seguro.
2º Que durante el tiempo que estuvo fuera de su domicilio o residencia no haya
sido objeto de vejaciones, sevicias o acto delictivo, no haya puesto en peligro su vida,
salud, integridad física o libertad sexual.
3º Que hubiera comunicado a sus padres, tutores o guardadores el lugar de
estancia, o la ausencia no hubiera superado las 24 horas.
5.Sustracción de menores.
El bien jurídico protegido es la seguridad del menor y el derecho del progenitor que
tiene la custodia de su hijo a que se respete su derecho.
a) Sustracción de un hijo menor por un progenitor.
El art. 225bis.1 pena “al progenitor que sin causa justificada para ello sustrajere a su
hijo menor”. Pena: prisión de 2 a 4 años e inhabilitación especial para el ejercicio del
derecho de patria potestad de 4 a 10 años.
DERECHO PENAL II
Sujeto activo solo puede ser el progenitor que no tenga atribuida la guarda o custodia
del menor. Es un delito especial propio. Sujeto pasivo es el otro progenitor o el titular
de la custodia y el hijo menor.
La conducta típica consiste en sustraer un progenitor a su hijo menor del otro
progenitor o de una institución que tiene su custodia sin causa justificada. El art.
225bis.2 considera sustracción:
“1º El traslado de un menor de su lugar de residencia sin consentimiento del
progenitor con quien conviva habitualmente o de las personas o instituciones a las
cuales estuviese confiada su guarda o custodia.
2º La retención de un menor incumpliendo gravemente el deber establecido por
resolución judicial o administrativa”.
Por lo tanto, la conducta puede consistir en dos acciones alternativas. La retención
debe ser grave, pues si es leve, sería constitutivo de una falta de incumplimiento del
régimen de visitas del art. 622.
Si concurre causa justificada no existe delito. No se puede aplicar este delito en
los casos de custodia compartida, o en los casos en los que no exista resolución judicial
o administrativa.
El delito se consuma cuando uno de los progenitores sustrae a su hijo menor de
quien tiene concedida la guarda y custodia. Es un delito de consumación instantánea y
de carácter permanente.
5.1 Supuestos agravados.
Dice el art. 225bis.3 “cuando el menor sea trasladado fuera de España o fuese
exigida alguna condición para su restitución la pena señalada en el apartado 1 se
impondrá en su mitad superior”.
5.2 Excusa absolutoria.
Dice el art. 225bis.4 “cuando el sustractor haya comunicado el lugar de la
estancia al otro progenitor o a quien corresponda legalmente su cuidado dentro de las
24 horas siguientes a la sustracción con el compromiso de devolución inmediata que
efectivamente se lleve a cabo, o la ausencia no hubiere sido superior a dicho plazo de
24 horas, quedará exento de pena”.
5.3 Supuesto atenuado.
DERECHO PENAL II
El 2º párrafo del art. 225bis.4 dice “si la restitución se hiciere, sin la comunicación a
que se refiere el párrafo anterior, dentro de los quince días siguientes a la sustracción,
le será impuesta la pena de prisión de 6 meses a 2 años”.
En el 3º párrafo se establece una regla para el cómputo de los plazos: “Estos plazos se
computarán desde la fecha de la denuncia de la sustracción”.
b) Sustracción de un menor por familiares.
El art. 225bis.5 establece que “las penas señaladas en este artículo se impondrán
igualmente a los ascendientes del menor y a los parientes del progenitor hasta el
segundo grado de consanguinidad o afinidad que incurran en las conductas
anteriormente descritas”.
Sujeto activo serían los ascendientes del menor y los parientes del progenitor que no
tiene atribuida la custodia, hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad.
6.Abandono de familia.
Recogido en el art. 226.1 “el que dejare de cumplir con los deberes legales de
asistencias inherentes a la patria potestad, tutela, guarda o acogimiento familiar o de
prestar la asistencia necesaria legalmente establecida para el sustento de
descendientes, ascendientes o cónyuge, que se hallen necesitados, será…”. Pena:
prisión de 3 a 6 meses o multa de 6 a 12 meses.
El bien jurídico protegido es la protección de la familia en cuanto a los derechos y
obligaciones que le son inherentes como miembro de la misma.
Sujeto activo es el obligado a cumplir los deberes legales de asistencia recogidos en el
CC. Es un delito especial propio que solo pueden cometer los padres, cónyuge,
excónyuge, tutores, guardadores. Sujeto pasivo es la persona que no recibe la
asistencia a la que legalmente tiene derecho.
La conducta típica reviste dos modalidades de forma alternativa: a) dejar de cumplir
los deberes legales de asistencia; y b) dejar de prestar la asistencia necesaria
legalmente establecida.
Estamos ante una ley penal en blanco, pues para determinar cuáles son los deberes de
asistencia hay que acudir al CC.
Es un delito doloso. Si el sujeto obligado a estos deberes carece de medios para poder
cumplirlos o hacer frente a los mismos no comete el delito.
La consumación se produce en el momento en que se incumplen los deberes. Es un
delito de omisión. Son delitos permanentes.
Condición objetiva de Perseguibilidad.
El art. 228 dice “el abandono de familia solo se perseguirá previa denuncia de la
persona agraviada o de su representante legal. Cuando aquélla sea menor de edad,
incapaz o una persona desvalida, también podrá denunciar el Ministerio Fiscal”.
DERECHO PENAL II
pone en peligro la seguridad del menor. Solo es posible realizar la conducta con dolo
directo.
Cabe apreciar causa de justificación de estado de necesidad.
La consumación tiene lugar cuando se realiza la entrega. Cabe la tentativa.
El art. 231.2 establece “Si con la entrega se hubiere puesto en concreto peligro la vida,
salud, integridad física o libertad sexual del menor de edad o del incapaz se impondrá
la pena de prisión de seis meses a dos años”
9.Utilización de menores o incapaces para la mendicidad.
En este delito concurren diversos bienes jurídicos protegidos pues con estas conductas
se lesionan la dignidad, la libertad de los menores o incapaces, la seguridad.
Pero también puede verse lesionada la vida, salud, integridad, indemnidad sexual e
incluso el honor.
Tipo básico.
El art. 232.1 dice “los que utilizaren o prestaren a menores de edad o incapaces para la
práctica de la mendicidad, incluso si ésta es encubierta, serán…” Pena: prisión de 6
meses a 1 año.
Sujeto activo serán las personas que tienen la patria potestad, la tutela o guarda de los
menores o incapaces. Sujeto pasivo los menores o incapaces.
La conducta típica reviste dos modalidades, construyéndose un tipo mixto alternativo,
consiste en utilizar los menores o incapaces para la mendicidad, o bien prestarlos con
la misma finalidad.
Mendigar es pedir limosna. Son los propios menores los que mendigan, piden ayuda,
pueden estar solos o acompañados de un adulto. Se castiga la mendicidad directa y
también la encubierta (p. ej. menores limpiando los cristales del coche por dinero).
La consumación tiene lugar en el momento en que se utiliza el menor o incapaz para
mendigar o cuando lo presta a otra persona con la misma finalidad. En caso de prestar
el menor o incapaz para la mendicidad, no es necesario que se llegue a mendigar para
que se consume el delito. Cabe la tentativa.
Podría apreciarse un concurso de leyes entre este delito y el de trata de seres
humanos, en cuyo caso, se aplicaría la trata de seres humanos.
Supuesto agravado.
El art. 231.2 castiga con más gravedad “si para los fines del apartado anterior se
traficare con menores de edad o incapaces, se empleare con ellos violencia o
intimidación, o se les suministrare sustancias perjudiciales para su salud”. Pena:
prisión de 1 a 4 años.
Pena accesoria.
DERECHO PENAL II
- Prisión de 2 a 5 años.
- Prisión de 3 años y 6 meses a 5 años si es en
ROBO CON VIOLENCIA casa habitada.
O INTIMIDACIÓN EN LAS - Mitad superior si se usan armas.
PERSONAS - Inferior en grado, si es de menor entidad la
violencia o intimidación, y las restantes
circunstancias del hecho.
todas las cosas muebles según el Derecho civil son susceptibles de hurto, pues solo es
susceptible de hurto lo que sea aprehensible, transportable y valorable. A efectos
penales, cosa mueble es todo objeto corporal susceptible de apropiación y
cuantificable económicamente.
La ajenidad del mueble supone dos notas negativas: que no sea propia y que no sea
susceptible de ocupación. Las cosas susceptibles de ocupación, que serían las cosas
abandonadas (res derelictae), las cosas sin dueño (res nullius) o las cosas de todos o
comunes (res conmunes) no serían susceptible de apropiación y, por tanto, no son
susceptibles del delito de hurto.
b) Sin la voluntad de su dueño: el consentimiento excluye la tipicidad. Si bien,
ha de ser válido y anterior a la ejecución de los hechos. El concedido con posterioridad
es irrelevante ya que estamos ante un delito público.
c) Ánimo de lucro: es necesaria la concurrencia de un elemento subjetivo del
injusto, el ánimo de lucro. Éste equivale al “animus rem sibi habendi” o intención de
apropiarse de la cosa en beneficio del sujeto activo o de un tercero.
La jurisprudencia establece que este ánimo existe de forma implícita en todo
apoderamiento de bienes muebles con algún valor efectivo, si no constan otros
móviles que lo desvirtúen inequívocamente. Al exigirse el ánimo de lucro como un
elemento subjetivo del injusto, solo son posibles las conductas dolosas.
d) Valor del bien mueble sustraído superior a 400€: en caso de que el valor de
lo sustraído no exceda de tal cantidad, la conducta se castigará como falta según el art.
623.1. La frontera cuantitativa establecida por el legislador entre ambas infracciones
está directamente vinculada al precio de lo sustraído, constituyendo el valor de los
objetos un elemento nuclear del tipo penal en la medida que afecta a la distinción
entre el delito y la falta.
El valor de la cosa objeto del hurto ha de ser el valor que tiene en el mercado en el
momento de la sustracción, no importando que con posterioridad aumente o
disminuya su valor, ni tampoco importa cuál sea el beneficio obtenido por el autor,
que puede ser insignificante o nulo.
El valor que deberá tenerse en cuenta será el Precio de Venta al Público (PVP), según lo
establecido en el art. 365.2 LECr. Aunque existan opiniones encontradas, en relación al
posible valor de afección (descuento del IVA u otros impuestos, suma del coste de
reposición…); no obstante, ese coste de afección se deberá tener en cuenta a la hora
de fijar la responsabilidad civil.
El resultado de la acción es la apropiación de la cosa, lo que convierte estos delitos en
delitos materiales o de resultado, lo que hace que resulte necesario un desplazamiento
patrimonial que exige la separación física del bien mueble del patrimonio de su dueño
y su incorporación al del sujeto activo. La consumación se produce en el momento en
que el sujeto activo puede disponer del bien mueble sustraído. Cabe la tentativa
cuando el sujeto fracasa en su actividad, o cuando una vez en su poder no ha tenido la
posibilidad de disponer de la misma.
DERECHO PENAL II
persona que está en legítima posesión de la cosa mueble con derecho a ser mantenido
en su estado posesorio frente al dueño (puede ser acreedor pignoraticio, arrendatario
o incluso comodatario).
Es necesario que exista perjuicio del tenedor de la cosa o de un tercero, pues si no se
da tal perjuicio la conducta será atípica.
La consumación se produce con el apoderamiento de la cosa y la posibilidad de
disponer de ella.
En caso de empleo de fuerza en las cosas o violencia o intimidación en la sustracción,
sigue resultando aplicable el art. 236 y no el delito de robo, ya que no existe entre los
robos un delito similar, sin perjuicio de los concursos que dé lugar por otros posibles
delitos cometidos (allanamiento de morada daños, coacciones, amenazas, lesiones…)
Si la cuantía no excede de 400€, la conducta será constitutiva de falta, según lo
previsto en el art. 623.2.
ataque que sufre la inviolabilidad del domicilio y el derecho del individuo a la intimidad
de su vida familiar.
Local abierto al público será todo aquel que no tenga restringido el acceso pudiendo
entrar en él cuantas personas lo deseen, ya sea en todo momento o en un
determinado horario. La jurisprudencia exige que los hechos se realicen durante el
horario de apertura.
El art. 241.3 considera “dependencias de casa habitada o de edificio o local abiertos al
público sus patios, garajes y demás departamentos o sitios cercados y contiguos al
edificio y en comunicación con él, y con el cual formen una unidad física”.
ROBO CON VIOLENCIA O INTIMIDACIÓN.
1. Tipo básico.
Según el art. 237 “Son reos del delito de robo los que, con ánimo de lucro, se
apoderaren de las cosas muebles ajenas empleando […] violencia o intimidación en las
personas”. Pena: prisión de 2 a 5 años, sin perjuicio de la que pudiera corresponder a
los actos de violencia física que realizase (art. 242.1 CP).
El bien jurídico protegido es tanto la propiedad como la libertad e indemnidad de las
personas. Se trata de un delito pluriofensivo que tutela diversos bienes jurídicos.
La acción consiste en apoderarse de las cosas muebles ajenas utilizando para ello
violencia o intimidación, que puede ser directamente contra la víctima o un tercero. La
violencia o intimidación tiene que producirse con anterioridad y muy próxima a la
obtención del bien objeto del delito o de forma coetánea.
La violencia es la fuerza física o vis absoluta. Puede recaer tanto sobre el sujeto
pasivo propietario de las cosas, como sobre cualquier otra persona (p. ej. sobre un
rehén para conminar al dueño del establecimiento). A nivel cuantitativo, es necesario
que la violencia revista cierta intensidad en relación con el hecho de modo que lleve
aparejada cierta eficacia sobre el sujeto pasivo, pues de lo contrario será hurto.
La intimidación es la violencia psicológica o vis compulsiva. Viene constituida por la
comunicación del anuncio de un mal inmediato, grave personal y posible que despierte
o inspire en el ofendido un sentimiento de miedo, angustia o desasosiego. En realidad,
no es más que una amenaza encaminada a viciar la libre decisión del sujeto.
La consumación se produce con el apoderamiento que es el verbo típico que configura
el tipo delictivo. Es posible la tentativa, cuando tras haber hecho uso de la violencia o
intimidación no se consiga el apoderamiento.
Como en todos los delitos de robo el autor ha de estar movido por el ánimo de lucro.
Al exigirse tal ánimo de lucro como un elemento subjetivo del injusto, solo son posibles
las conductas dolosas.
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EXTORSIÓN.
El art. 243 castiga al “que, con ánimo de lucro, obligare a otro, con violencia o
intimidación, a realizar u omitir un acto o negocio jurídico en perjuicio de su
patrimonio o de un tercero”. Pena: prisión de 1 a 5 años, sin perjuicio de las que
pudieran imponerse por los actos de violencia física realizados.
El bien jurídico protegido en la propiedad o cualquier otro derecho de contenido
económico. Es un delito pluriofensivo, pues protege tanto la propiedad como la libre
determinación del sujeto pasivo, el actuar conforme a su voluntad.
Se trata de una figura constituida por un ataque violento o intimidatorio dirigido a que
otra persona realice un acto o negocio jurídico perjudicial para su patrimonio o para el
de un tercero. Coincide con el robo con violencia o intimidación en cuanto a la acción
comitiva, pero se diferencia en él en que en la extorsión no existe apoderamiento de
cosa mueble, sino la realización de un acto de disposición patrimonial, pudiendo dicho
acto referirse tanto al patrimonio mobiliario como al inmobiliario. Consistirá
habitualmente en el otorgamiento del correspondiente documento o escritura.
Sujeto activo puede ser cualquiera.
Sujeto pasivo es el titular del bien jurídico lesionado.
La acción consiste en la conducta de obligar a otro, mediante violencia o intimidación,
a realizar un negocio jurídico. La consumación se produce en el momento en que se
realiza u omite el negocio jurídico, como consecuencia de la violencia o intimidación.
Es posible la tentativa.
Respecto a las amenazas y coacciones, la extorsión se aplica preferentemente por ser
ley especial.
ROBO Y HURTO DE USO DE VEHÍCULOS.
1. Tipo básico.
El art. 244.1 castiga al “que sustrajere o utilizare sin la debida autorización un vehículo
a motor o ciclomotor ajenos, cuyo valor excediere de 400€, sin ánimo de apropiárselo
[…] si lo restituyera, directa o indirectamente, en un plazo no superior a 48 horas…”.
Pena: trabajos en beneficio de la comunidad de 31 a 90 días o multa de 6 a 12 meses.
En ningún caso, la pena impuesta puede ser igual o superior a la que correspondería si
se apropiare definitivamente del vehículo.
En cuanto al bien jurídico protegido, existen opiniones muy variadas al respecto,
inclinándose la doctrina mayoritaria por entender que lo protegido es el derecho de
uso inmediato del vehículo por su propietario.
Sujeto activo es quien sustrae el vehículo a motor sin ánimo de apropiárselo.
Sujeto pasivo es el propietario o titular del vehículo.
La conducta típica consiste en la sustracción o utilización del vehículo, únicamente
para usarlo, sin ánimo de apropiárselo definitivamente. Si la intención es quedarse con
el vehículo será hurto o robo según el caso.
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Es preciso que el valor del vehículo sustraído exceda de 400€. De no cumplirse este
requisito estaremos ante una falta del art. 623.3.
Restitución dentro de las 48 horas. La restitución se configura como una presunción
iure et de iure de la existencia de animus utendi. El art. 244.3 establece que “de no
efectuarse la restitución en el plazo indicado, se castigará el hecho como hurto o robo
en sus respectivos casos”. Restituir equivale a devolver una cosa a quien la tenía antes
en su poder. Habrá que entender que el autor o entrega el vehículo directamente o de
forma indirecta, esto es, situándolo en un lugar donde puede ser encontrado por el
dueño, o bien, comunicando el lugar del abandono. El abandono en cualquier lugar,
que resulta lo más común y habitual, no es equiparable a restituir.
Restituir el vehículo pasadas las 48 horas puede conllevar la aplicación de la atenuante
del art. 21.5º
Hurto de uso equiparado al hurto común. Si el vehículo no es restituido, directa o
indirectamente, dentro de las 48 horas de haberlo sustraído, el delito se calificará
como hurto del art. 234.
Solo son posibles las conductas dolosas. El dolo del autor deberá abarcar, la condición
de ajenidad del vehículo, la ausencia de consentimiento o falta de autorización, y la
intención de no apropiárselo definitivamente.
La consumación tiene lugar en el momento en el que el sujeto que toma el vehículo
tiene libre disposición de su uso. Es posible la tentativa.
2. Habitualidad por la reiteración de faltas de hurto de uso de vehículos a motor.
El segundo párrafo del art. 244.1 castiga “al que en el plazo de un año realice cuatro
veces la acción descrita en el art. 623.3 de este Código, siempre que el montante
acumulado de las infracciones sea superior al mínimo de la referida figura del delito”.
3. Supuestos agravados.
Según el art. 244.2 “si el hecho se ejecutare empleando fuerza en las cosas, la pena se
aplicará en su mitad superior”.
En cuanto al robo de uso con fuerza, el concepto de fuerza lo encontramos en el art.
238. Es preciso que el empleo de la fuerza tenga carácter instrumental de modo que se
dirija a lograr el acceso al interior del vehículo. No obstante, no se considera fuerza a
estos efectos el encendido, realizando el denominado “puente”, manipulando los
cables del encendido eléctrico.
Robo de uso equiparado al robo con fuerza en las cosas. Cuando en la sustracción se
utilice fuerza en las cosas y transcurran más de 48 horas sin restituir el vehículo, los
hechos se equiparán al robo común con fuerza en las cosas, por lo que es de aplicación
el art. 237.
Robo de uso con violencia o intimidación. Dice el art. 244.4 que “si el hecho se
cometiere con violencia o intimidación en las personas, se impondrán, en todo caso,
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las penas del art. 242”. En este caso, es independiente si existe intención o no de
apropiación, o si se restituye o no en el plazo indicado.
USURPACIÓN.
1. Usurpación violenta de bienes inmuebles.
El art. 245 castiga “al que con violencia o intimidación en las personas ocupare una
cosa inmueble o usurpare un derecho real inmobiliario de pertenencia ajena…”. Pena:
multa de 6 a 18 meses, además de las penas que incurriere por la violencia ejercida.
La usurpación es una forma de ataque contra el patrimonio inmobiliario, por lo que el
bien jurídico protegido es el pacífico disfrute de las cosas inmuebles, entendiéndolo
como ausencia de perturbación en el ejercicio de la posesión o de cualquier derecho
real sobre los mismos.
El objeto material de delito está constituido por los bienes inmuebles y los derechos
reales inmobiliarios.
La acción típica consiste en ocupar (o tomar posesión material) un bien inmueble o
usurpar (despojar a otro de un derecho que le pertenece ejerciéndolo en lugar de
quien le pertenece) un derecho real ajeno empleando violencia o intimidación. En
ambos casos se requiere apropiación y coetánea desposesión.
Solo son posibles las conductas dolosas. La consumación se produce en el momento
de la ocupación del bien inmueble o usurpación del derecho real.
2. Ocupación de inmuebles que no constituyan morada.
El art. 245.2 castiga “al que ocupare, sin autorización debida, un inmueble, vivienda o
edificio ajenos que no constituyan morada, o se mantuvieren en ellos contra la
voluntad de su titular”. Pena: multa de 3 a 6 meses.
Este tipo penal da respuesta al fenómeno moderno de los okupas, diferenciándose de
la usurpación en que no concurre violencia o intimidación.
La conducta típica consiste en ocupar sin la debida autorización o mantenerse contra
la voluntad del titular, en inmuebles ajenos que no constituyan morada.
El objeto material está representado por los inmuebles, que, en ningún caso, deben de
servir de morada, resultando aplicable el delito de allanamiento del art. 202.
Los elementos necesarios son:
a) el requisito de ajenidad comprende la ocupación de un inmueble que no
constituya morada de ninguna persona, realizada con cierta vocación de pertenencia;
b) es necesaria la existencia de alguien con capacidad para autorizar, cuyo
permiso no se tiene, o que exista la prohibición expresa, por lo que están excluidos los
inmuebles totalmente abandonados, por carecer de dueño;
c) no es preciso que el autor tenga un ánimo de lucro, aunque si se requiere
que concurra con dolo, que abarque el conocimiento de la ajenidad del inmueble y la
ausencia de autorización del titular del mismo.
DERECHO PENAL II
Respecto del concepto de “otro artificio semejante” la única forma de reducir esta
amplia conducta típica es semejarla a la manipulación informática.
La conducta típica, además del concepto de “manipulación informática o artificio
semejante”, introduce otros elementos del tipo, como el ánimo de lucro, el carácter no
consentido de la prestación y el perjuicio del tercero.
El resultado ha de ser la transferencia no consentida de un activo patrimonial en
perjuicio de un tercero. El perjuicio causado debe ser superior a 400€ para aplicar el
delito de estafa informática.
b) Los que fabricaren, introdujeren, poseyeren o facilitaren programas
informáticos específicamente destinados a la comisión de las estafas previstas en
este artículo.
Estas conductas no constituyen estafa ni en sentido propio, ni en sentido figurado o
analógico. Se adelanta la protección penal del patrimonio en todos aquellos casos en
los que se intervengan programas informáticos, cuya utilidad sea facilitar la comisión
de estos delitos. Estaríamos ante actos preparatorios del delito de estafa informática,
que el legislador castiga con la misma pena que el delito consumado.
c) Los que, utilizando tarjetas de crédito o débito, o cheques de viaje, o los
datos obrantes en cualquiera de ellos, realicen operaciones de cualquier clase en
perjuicio de su titular o de un tercero”.
El legislador introduce un precepto específico para las defraudaciones cometidas
mediante de crédito, débito o cheques de viaje, como vía de solución a los problemas
suscitados por estas conductas, de difícil encaje en la estafa común.
La enumeración exclusiva de tarjetas de crédito o débito, o cheques de viaje, hace que
no puedan incluirse otros medios de pago, como pueden ser las tarjetas de centros
comerciales, las de transporte o las de teléfono, así como tampoco los cheques,
talones, letras de cambio…
La utilización de una tarjeta perdida por el titular u obtenida por medio un hecho
constitutivo de infracción penal para extraer dinero de un cajero automático se
considera ya, sin ningún tipo de dudas, estafa informática del art. 248.2, al existir
manipulación del sistema informático, pues se utilizan datos reales del verdadero
titular, sin su consentimiento.
3. Supuestos agravados.
El art. 250.1 dice: “El delito de estafa será castigado con las penas de prisión de un año
a seis años y multa de seis a doce meses, cuando:
1. Recaiga sobre cosas de primera necesidad, viviendas u otros bienes de
reconocida utilidad social.
2. Se perpetre abusando de firma de otro, o sustrayendo, ocultando o
inutilizando, en todo o en parte, algún proceso, expediente, protocolo o documento
público u oficial de cualquier clase.
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Esta agravante comprende dos formas diferenciadas: el abuso de firma de otro y los
obstáculos empleados para impedir el uso de cierta documentación relevante.
El abuso de firma no solo se produce mediante la utilización de una firma en blanco,
sino también en aquellos supuestos en los que se abusa de la firma de otro, como
puede ser alterando su finalidad, sus términos o su propia naturaleza. Se exige que
exista abuso o mal uso de la firma que se rubrica conscientemente en un documento y
que se utiliza con un fin distinto para el que se estampó.
En los supuestos vinculados a la sustracción, ocultación o inutilización de proceso,
expediente, protocolo o documento público u oficial se debe apreciar el impedimento
que el autor realiza para que tal documentación pueda ser utilizada y de ese modo
lograr la causación de un perjuicio económico.
No es posible aplicar el concurso de delitos (concurso medial) entre el delito de estafa y
el de falsificación de documento público, pues está regulada como agravante.
3. Recaiga sobre bienes que integren el patrimonio artístico, histórico, cultural o
científico.
4. Revista especial gravedad, atendiendo a la entidad del perjuicio y a la
situación económica en que deje a la víctima o a su familia.
5. Cuando el valor de la defraudación supere los 50.000 euros.
6. Se cometa abuso de las relaciones personales existentes entre víctima y
defraudador, o aproveche éste su credibilidad empresarial o profesional.
7. Se cometa estafa procesal. Incurren en la misma los que, en un
procedimiento judicial de cualquier clase, manipularen las pruebas en que pretendieran
fundar sus alegaciones o emplearen otro fraude procesal análogo, provocando error en
el Juez o Tribunal y llevándole a dictar una resolución que perjudique los intereses
económicos de la otra parte o de un tercero”.
La estafa procesal es la perpetrada en un procedimiento judicial en que el destinatario
del ardid es el Juez de ese proceso, a quien se busca engañar, con el fin de obtener una
sentencia, fundada en la falsedad probatoria, que favorezca a un parte en detrimento
de los intereses económicos de la otra parte o de un tercero. El Juez engañado actúa
como instrumento del fraude que a través suyo comete la parte en régimen de autoría
mediata (por ejemplo, asunción de culpa en caso de un accidente determinando la
obligación de indemnización a cargo de la aseguradora; fingir incapacidades para
poder cobrar indemnizaciones; ocultar pagos de recibos para exigir un desahucio…).
El fundamento y la característica definitoria de la estafa procesal residen en el hecho
de que el engañado y el perjudicado son personas distintas. El engañado es el Juez y el
perjudicado la parte contraria o un tercero.
Supuesto especial de agravación.
Dice el art. 250.2 “Si concurrieran las circunstancias 4º, 5º o 6º con la 1º del número
anterior se impondrán las penas de prisión de 4 a 8 años y multa de 12 a 24 meses”.
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4. Estafas especiales.
El art. 251 dice: “Será castigado con la pena de prisión de uno a cuatro años: 1º Quien,
atribuyéndose falsamente sobre una cosa mueble o inmueble facultad de disposición
de la que carece, bien por no haberla tenido nunca, bien por haberla ya ejercitado, la
enajenare, gravare o arrendare a otro, en perjuicio de éste o de tercero.
2º El que dispusiere de una cosa mueble o inmueble ocultando la existencia de
cualquier carga sobre la misma, o el que, habiéndola enajenado como libre, la gravare
o enajenare nuevamente antes de la definitiva transmisión al adquiriente, en perjuicio
de éste, o de un tercero.
3º El que otorgare en perjuicio de otro un contrato simulado”.
1º) Enajenación, gravamen o arriendo de bienes ajenos.
Requisitos
- Que el sujeto activo no tenga facultad de disposición de los bienes.
- Que pese a ello enajene (venda), grave (hipoteque) o arriende (alquile) bienes
muebles o inmuebles.
- Que ocasione con su conducta un perjuicio al sujeto pasivo o a un tercero.
La doctrina jurisprudencial dice se trata de una modalidad específica de estafa, que se
caracteriza por una modalidad concreta de engaño, consistente en aparentar frente al
perjudicado una facultad de disposición de la que se carece.
2º) Disposición de una cosa gravada o enajenada.
Tres son los supuestos que se dan en el art. 251.2º:
- Disposición de una cosa mueble o inmueble ocultando cualquier carga sobre
los mismos. El engaño radica en ocultar las cargas existentes, aparentando que el
contrato se concierta sobre un bien no gravado.
- Enajenación de una cosa como libre y gravada antes de la definitiva
transmisión. Es un supuesto muy parecido al anterior, aunque en este caso, en el
momento de la venta el bien está libre de cargas, pero el vendedor lo grava en el
tiempo que transcurre entre la venta y la transmisión definitiva.
- Doble venta. En este caso, el vendedor, antes de la definitiva transmisión,
vende el mismo bien a otra persona. Se requiere, como en todo delito de estafa, el
dolo del engaño, consistente en la conciencia del acusado de que el bien ya había sido
enajenado anteriormente a otra persona.
3º) Otorgar en perjuicio de otro un contrato simulado.
Conocida como estafa documental, deriva de la concertación, merced a la extensión de
un documento público o privado, de un negocio jurídico sin existencia real alguna, o
con ocultación del contrato verdadero, sustentado en un ánimo tendente a abusar el
perjuicio patrimonial a un tercero. Es un contrato ficticio o inexistente en cuanto no
DERECHO PENAL II
refleja un negocio jurídico real, el cual se finge para perjudicar a la otra parte o bien a
una tercera persona que no intervino en el contrato.
5. Estafas cometidas por personas jurídicas.
Dice el art. 251bis: “Cuando de acuerdo con lo establecido en el artículo 31 bis una
persona jurídica sea responsable de los delitos comprendidos en esta Sección, se le
impondrán las siguientes penas:
a) Multa del triple al quíntuple de la cantidad defraudada, si el delito cometido por la
persona física tiene prevista una pena de prisión de más de cinco años.
b) Multa del doble al cuádruple de la cantidad defraudada, en el resto de los casos.
Atendidas las reglas establecidas en el artículo 66 bis, los jueces y tribunales podrán
asimismo imponer las penas recogidas en las letras b) a g) del apartado 7 del artículo
33”.
II. APROPIACIÓN INDEBIDA.
1.Tipo básico.
El art. 252 dice: “Serán castigados con las penas del artículo 249 ó 250, en su caso, los
que en perjuicio de otro se apropiaren o distrajeren dinero, efectos, valores o
cualquier otra cosa mueble o activo patrimonial que hayan recibido en depósito,
comisión o administración, o por otro título que produzca la obligación de entregarlos
o devolverlos, o negaren haberlos recibido, cuando la cuantía de lo apropiado exceda
de cuatrocientos euros. Dicha pena se impondrá en su mitad superior en el caso de
depósito necesario o miserable”.
La redacción de la figura del delito de apropiación indebida, parece entender la
apropiación como un simple “hacer suyo”, independientemente de la forma en que se
haga; distinguiéndolo del “sustraer”, que implica una acción positiva para obtener lo
que antes no era suyo, característica del robo y hurto.
Elementos.
La apropiación significa el acto en virtud del cual una persona hace suya una cosa
incorporándola a su patrimonio y con el ánimo de no restituirla.
Se descubren dos elementos:
a) los actos materiales dirigidos a la incorporación de la cosa a su patrimonio; y
b) un estado de ánimo que consiste en la intención del sujeto de hacer la cosa
suya.
Sin la concurrencia de ambos elementos, no hay posibilidad de apropiación, aunque la
descripción típica requiere de otros elementos:
1º) Haber recibido dinero, efectos, valores o cualquier otra cosa mueble o
activo patrimonial. Hay que tener en cuenta que se trata de un numerus apertus, a
modo de ejemplo. En la apropiación indebida, el autor se apropia de algo cuya
posesión tenía legítimamente.
DERECHO PENAL II
La razón de ser de este tipo especial de defraudaciones está en que estas energías o
suministros, ni son factibles de apropiación ni de hurto o robo, salvo que estén
envasadas; del mismo modo que tampoco parece técnicamente posible incluirlos
como un supuesto de estafa, porque no existe un acto de disposición derivado de un
engaño.
Lo característico de esta actividad delictiva es el aprovechamiento ilícito de fluidos que
se suministran mediante aparatos contadores.
Constituye la acción típica el apoderamiento indebido mediante la existencia de los
mecanismos específicos que permitan el uso ilícito, o a través, del trucaje de los
aparatos contadores o cualquier oro medio susceptible de producir el mismo
resultado.
La especificidad de la defraudación viene determinada por: a) el objeto material sobre
el que recae, que será la energía eléctrica, el gas, el agua, las telecomunicaciones u
otro elemento energía o fluido ajenos (cláusula que amplía el supuesto a cualquier tipo
de fluido o energía, con el único requisito que sea ajeno), y b) por la limitación de las
acciones susceptibles de integrar el tipo penal, pues solo se podrá realizar por alguno
de los medios comisivos enunciados en el propio precepto.
El tipo penal no exige cualificación, es un delito común. Sujeto activo puede ser
cualquier persona, aunque lo normal es que sea el usuario o suscriptor del servicio
respectivo. No es necesario llevar a cabo personalmente la concreta acción de
manipular los indicadores o contadores. El delito se consuma cuando el culpable, con
conocimiento de la manipulación, se vale de esos mecanismos para llevar a cabo la
defraudación. Solo se admite la modalidad dolosa, excluyéndose el delito imprudente.
Se trata de un delito de resultado, pues exige que efectivamente el sujeto activo se
apropie del fluido y con ello se cause un perjuicio ajeno.
Por debajo de 400 € se estará ante una falta de defraudación de fluido eléctrico del art.
623.4.
2. Utilización de terminales de telecomunicación.
El art. 256 establece: “El que hiciere uso de cualquier equipo terminal de
telecomunicación, sin consentimiento de su titular, ocasionando a éste un perjuicio
superior a 400 euros, será castigado con la pena de multa de tres a 12 meses”.
Este tipo penal fue introducido para prohibir las conductas de uso no autorizado de
teléfono ajeno con producción del correspondiente gasto para su titular. Lo que se
sanciona es el uso del equipo terminal de telecomunicación y no la conexión a la
terminal (actividad ilícita que estaría castigada en el art. 255). Sujeto activo puede ser
cualquier persona; mientras que sujeto pasivo es el titular del equipo.
Los requisitos exigidos en el tipo penal son: 1) utilización de un terminal de
telecomunicación (teléfono, fax, télex, correo electrónico…); 2) falta de
consentimiento por parte del titular para su utilización; 3) perjuicio económico en
DERECHO PENAL II
ESQUEMA
Sujeto activo solo podrá serlo quien fuera declarado en concurso o persona que
actúe en su nombre, es un delito especial.
Sujeto pasivo son los acreedores.
La acción consiste en causar o agravar dolosamente la situación de crisis económica o
de insolvencia en un concurso.
Solo es posible la conducta dolosa, no siendo suficiente el dolo eventual.
Según el art. 260.2 “se tendrá en cuenta para graduar la pena la cuantía del perjuicio
inferido a los acreedores, su número y condición económica”. Es necesario que se
ocasione un perjuicio económico a los acreedores”.
Perseguibilidad. Dice el art. 260.3 “Este delito y los delitos singulares relacionados con
él, cometidos por el deudor o persona que haya actuado en su nombre, podrán
perseguirse sin esperar a la conclusión del proceso civil y sin perjuicio de la
continuación de éste. El importe de la responsabilidad derivada de dichos delitos
deberá incorporarse, en su caso, a la masa”.
El legislador deja claro que el procedimiento penal y el civil son independientes. Si
bien, puede haber duplicidad de procedimientos (penal y civil) y crearse problemas. El
Tribunal que resuelva sobre este delito debe hacerlo también sobre la responsabilidad
civil.
Para iniciar un procedimiento penal es necesario la declaración concursal, y, además,
que existan indicios de un comportamiento doloso de causar o agravar la crisis o
insolvencia.
El art. 260.4 sigue en la línea de separar las vías penal y civil: “en ningún caso, la
calificación de la insolvencia en el proceso civil vincula a la jurisdicción penal”. Ello
podrá servir al Juez de prueba indiciaria, pero no le vincula en absoluto.
Falsedades contables para conseguir la declaración de insolvencia.
Se castiga en el art. 261 al “que en procedimiento concursal presentare, a sabiendas,
datos falsos relativos al estado contable, con el fin de lograr indebidamente la
declaración de aquél”. Pena: prisión de 1 a 2 años y multa de 6 a 12 meses.
Para la perfección de este delito no es suficiente con falsear las cuentas, sino que es
necesario, además, que se presenten en el procedimiento de concurso para conseguir
la declaración de insolvencia de forma ilícita. El inciso “a sabiendas” solo admite el
dolo directo, no siendo suficiente el dolo eventual.
La consumación se produce en el momento en que se presentan los datos falsos y
quedan incorporados al procedimiento de concurso con la finalidad de conseguir la
indebida declaración de tal estado. No es preciso que se consiga el resultado.
En materia de concurso pueden plantearse situaciones de concurso de delitos o de
leyes con el delito de estafa, apropiación indebida, delitos contra la hacienda pública,
abandono de familia, impago de pensiones…
Responsabilidad de las personas jurídicas.
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ajena.
3. Sustancias venenosas o corrosivas.
4. Bienes de dominio o uso público o comunal.
SUPUESTOS 5. Causen la ruina del perjudicado o grave situación
AGRAVADOS económica.
Tipo básico.
El art. 263.1 pena la conducta de “causar daños en propiedad ajena no comprendidos
en otros títulos de este Código”. Pena: multa de 6 a 24 meses, atendidas la condición
económica de la víctima y la cuantía del daño, si éste excediere de 400€.
El precepto tiene carácter general y aplicación subsidiaria, recoge los daños causados
en propiedad ajena no recogidos en otros preceptos del CP, que tendrán la
consideración de ley especial respecto a este delito.
Sujeto activo es quien causa daños en una propiedad ajena.
Sujeto pasivo el propietario del bien.
El objeto material del delito puede ser un bien mueble o inmueble, valorables
económicamente, y que puedan dañarse. Quedan excluidas las cosas que no tienen
valor económico, siendo la conducta impune.
La conducta típica es causar daños. Dañar equivale a deteriorar, alterar, menoscabar,
destruir… una cosa. El daño consistirá en la alteración, destrucción, deterioro o
inutilización de una cosa o bien ajeno. Los daños en bienes propios no son
constitutivos de delito. Además, la cuantía de los daños debe sobrepasar los 400€, de
lo contrario estaremos ante una falta del art. 625.1. Puede cometerse por acción u
omisión. No es necesario que se produzca un perjuicio para apreciar el delito.
Una cuestión debatida por la doctrina es si es necesario que el daño deba afectar a la
sustancia de la cosa o bien a la utilidad de la misma. La posición mayoritaria es que es
suficiente con que afecte al uso al que originariamente estaba destinada la cosa.
La consumación del delito acontece cuando se produce el deterioro de la propiedad
ajena, su destrucción, alteración o inutilización. Cabe la tentativa. El delito se debe
consumar de forma dolosa. La imprudencia se castiga en el art. 267
Supuestos agravados.
Según el art. 263.2 se establece una pena de prisión de 1 a 3 años y multa de 12 a 24
meses, en los siguientes supuestos:
o Impedir el libre ejercicio por la autoridad.
o Infección o contagio de ganado.
o Sustancias venenosas o corrosivas.
o Bienes de dominio o uso público o comunal.
DERECHO PENAL II
a) El art. 266.1 castiga al “que cometiere los daños previstos en el artículo 263
mediante incendio, o provocando explosiones o utilizando cualquier otro medio de
similar potencia destructiva, o poniendo en peligro la vida o la integridad de las
personas”. Pena: prisión de 1 a 3 años.
La conducta típica consiste en causar los daños tipificados en el art. 263, originando un
incendio, provocando explosiones o utilizando otro medio de semejante potencia
destructiva a los anteriores, o poniendo en peligro la vida o integridad de las personas.
La consumación se produce cuando el incendio causa daños, o se provoca una
explosión, o se utiliza otro medio de potencia destructiva, o se pone en peligro la vida
o la integridad de las personas.
b) El art. 266.2 pena “al que cometiere los daños previstos en el artículo 264,
en cualquiera de las circunstancias mencionadas en el apartado anterior” Pena: prisión
de 3 a 5 años y multa de 12 a 24 meses.
c) El art. 266.3 castiga “los daños previstos en los artículos 265, 323 y 560, en
cualquiera de las circunstancias mencionadas en el apartado 1 de este artículo”.
Se refiere a los daños causados a los bienes de las Fuerzas Armadas y Cuerpos de
Seguridad (art. 265), en edificios, instituciones o bienes de valor histórico, artístico,
científico, cultural o monumental, en yacimientos arqueológicos (art. 323), en líneas o
instalaciones de telecomunicaciones, de circulación ferroviaria, o conducciones o
transmisiones de suministros (art. 560). Pena: prisión de 4 a 8 años.
Supuestos agravados.
El art. 266.4 recoge dos supuestos agravados. “En cualquiera de los supuestos
previstos en los apartados anteriores, cuando se cometieren los daños concurriendo la
provocación de explosiones o la utilización de otros medios de similar potencia
destructiva y, además, se pusiera en peligro la vida o integridad de las personas…”
Pena: en su mitad superior. O “en caso de incendio será de aplicación lo dispuesto en
el art. 351”. La pena prevista en el art. 351 es de prisión de 10 a 20 años. No obstante,
los Jueces y Tribunales podrán imponer la pena inferior en grado en atención a la
menor entidad del peligro causado y otras circunstancias que pudieran concurrir en el
hecho.
En ambos supuestos se requiere que la ejecución se realice con los medios empleados
y que se haya puesto en peligro la vida o integridad de las personas.
5. Daños por imprudencia grave.
El párrafo primero del art. 267 castiga “los daños causados por imprudencia grave si la
cuantía es superior de 80.000 euros”. Pena: multa de 3 a 9 meses atendiendo a la
importancia de los daños.
DERECHO PENAL II
Perseguibilidad: En el párrafo segundo del art. 267 se dispone “las infracciones a que
se refiere este artículo solo será perseguibles previa denuncia de la persona agraviada
o de su representante legal. El Ministerio Fiscal también podrá denunciar cuando
aquélla sea menor de edad, incapaz una persona desvalida”.
Perdón de la persona agraviada: En el párrafo 3º se recoge que “en los daños por
imprudencia grave, el perdón del ofendido o de su representante legal, en su caso,
extingue la acción penal sin perjuicio de lo dispuesto en el segundo párrafo del número
5 del apartado 1 del artículo 130 de este Código”.
DISPOSICIONES COMUNES A LOS DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO.
1.Excusa absolutoria en delitos patrimoniales.
Según el art. 268.1 “están exentos de responsabilidad criminal y sujetos únicamente a
la civil los cónyuges que no estuvieren separados legalmente o de hecho o en proceso
judicial de separación, divorcio o nulidad de su matrimonio y los ascendientes,
descendientes y hermanos por naturaleza o por adopción, así como afines en primer
grado si viviesen juntos, por los delitos patrimoniales que se causaren entre sí, siempre
que no concurra violencia o intimidación”.
2.Participación de extraños.
Dice el art. 268.2 “esta disposición no es aplicable a los extraños que participaren en el
delito”. Es decir, la excusa absolutoria no es aplicable a los extraños que participaren
en el delito; de tal forma que, si en el delito cometido entre familiares participa algún
extraño, éste si responderá por los hechos cometidos.
3.Provocación, conspiración y proposición.
Dice el art. 269: “la provocación, la conspiración y la proposición para cometer los
delitos de robo, extorsión, estafa o apropiación indebida, serán castigadas con la pena
inferior en uno o dos grados a la del delito correspondiente”.
DERECHO PENAL II
Estas conductas deben realizarse sin la autorización de los titulares de los derechos de
la propiedad intelectual.
4.Facilitación del acceso o localización de obras o prestaciones protegidas ofrecidas
en Internet en forma no autorizada.
Se impondrá la misma pena a quien, en la prestación de servicios de la sociedad de la
información, con ánimo de obtener un beneficio económico directo o indirecto y en
perjuicio de tercero, facilite de modo activo el acceso o la localización en Internet de
obras o prestaciones objeto de propiedad intelectual, sin la autorización de los
titulares de los correspondientes derechos o de sus cesionarios.
El juez o tribunal ordenará la retirada de las obras o prestaciones objeto de la
infracción. También se ordenará la interrupción de la prestación del mismo y se podrá
acordar cualquier medida cautelar que tenga por objeto la protección de los derechos
de propiedad intelectual.
Si existiese reiteración de las conductas, se podrá ordenar el bloqueo del acceso
correspondiente
5. Supuesto atenuado: distribución al por menor
En los supuestos de distribución o comercialización ambulante o meramente
ocasional, se castigará con una pena de prisión de seis meses a dos años. Atendidas
las características del culpable y la reducida cuantía del beneficio económico obtenido,
se podrá imponer la pena de multa de uno a seis meses o trabajos en beneficio de la
comunidad de 31 a 60 días.
La aplicación del supuesto atenuado exige, como requisitos negativos, la no
concurrencia de las siguientes agravaciones:
a) La pertenencia a una organización delictiva
b) La utilización de menores de 18 años
c) Que el beneficio obtenido no posea especial trascendencia económica
6. Exportación, importación y almacenaje
Se castigará con las penas anteriores a quienes:
a) Exporten o almacenen intencionadamente ejemplares de las obras,
producciones o ejecuciones, sin la referida autorización, cuando estuvieran
destinadas a ser reproducidas, distribuidas o comunicadas públicamente.
b) Importen intencionadamente estos productos sin autorización, cuando
estuvieran destinados a ser reproducidos, distribuidos o comunicados
públicamente.
7. Vulneración de dispositivos técnicos de protección de las obras
Se tipifican las siguientes conductas:
DERECHO PENAL II
9. Responsabilidad civil
En lo que respecta a la responsabilidad civil derivada de los delitos contra la propiedad
intelectual, el Código penal al remite a las disposiciones de la Ley de Propiedad
Intelectual.
Esta Ley autoriza al perjudicado a optar entre recibir los beneficios derivados de la
explotación ilícita o recibir la compensación económica equivalente a la autorización
que se hubiese podido conceder. Con cargo la responsabilidad civil, el perjudicado
también podrá pedir la entrega de las copias ilícitas a precio de coste.
En los supuestos en que exista condena, el juez podrá decretar la publicación de la
sentencia a costa del infractor en un periódico oficial.
Objeto del delito: objetos amparados por el derecho de una patente o modelo de
utilidad.
Se exige para la comisión del delito que el sujeto activo conozca que la patente o
modelo de utilidad esté registrado, no cometiendo tal delito el que, por error,
desconoce la situación, ya que la inscripción registral se ha convertido en un elemento
típico. Solo es posible la comisión por dolo directo, ya que existe como elemento
subjetivo del injusto actuar con conocimiento del registro y actuar con fines
comerciales e industriales
9. Supuestos agravados
Se impondrá la pena de prisión de 2 a 6 años, multa de dieciocho a treinta y seis meses
e inhabilitación especial para el ejercicio de la profesión relacionada con el delito
cometido, por un periodo de 2 a 5 años, cuando concurran alguna de las siguientes
circunstancias:
a) Que el beneficio obtenido posea especial trascendencia económica
b) Que los hechos revistan especial gravedad, atendiendo al valor de los objetos
producidos ilícitamente, distribuidos, comercializados u ofrecidos a la especia
importancia de los perjuicios ocasionados
c) Que el culpable pertenezca a una organización que tuviese como finalidad la
realización de delitos contra la propiedad intelectual
d) Que se utilice a menores de 18 años para cometer estos delitos
La doctrina es unánime al definir como el bien jurídico protegido en los delitos contra
la propiedad intelectual lo integran los derechos de explotación de los titulares de
derechos de autor y conexos y como el bien jurídico protegido de los delitos contra la
propiedad industrial son los derechos de explotación exclusiva derivados de la
titularidad sobre patentes, marcas, signos distintivos, etc.
Existen notables diferencias entre ambos delitos, que abarcan desde el propio
contenido de los derechos, los límites a los que están sometidos o las propias
condiciones exigidas para el nacimiento del derecho, con la diferencia fundamental del
registro, innecesario para la protección del derecho de propiedad intelectual y
necesario en el derecho de propiedad industrial.
La propiedad intelectual protege, en su dimensión de derecho moral, la obra como
creación personal y, en su faceta de derecho de explotación exclusiva, la obra como
bien económico. Por su parte, la propiedad industrial protege el valor de introducción
en el mercado de una innovación, a través del derecho de patentes; el valor
económico de la capacidad la distinción de un producto, a través del derecho de
DERECHO PENAL II
2. Delito publicitario
El art. 282 CP castiga a los fabricantes o comerciantes que, en sus ofertas o publicidad de
productos o servicios, hagan alegaciones falsas o manifiesten características inciertas
sobre los mismos, de modo que puedan causar un perjuicio grave y manifiesto a los
consumidores. Pena: prisión de seis meses a 1 año o multa de doce a veinticuatro
meses.
El bien jurídico protegido: el interés de los consumidores en el mantenimiento de la
veracidad publicitaria
Sujeto activo: solo podrá ser cometido por los fabricantes y comerciantes. Es un
delito.
especial propio.
Sujeto pasivo: es el colectivo de consumidores. Por consumidor se entenderá
el destinatario final del producto o servicio.
DERECHO PENAL II
El sujeto activo debe realizar los dos actos para entender consumado el delito.
2. Corrupción en el deporte
Lo dispuesto anteriormente será aplicable a los directivos, administradores,
empleados o colaboradores de una entidad deportiva, así como los deportistas,
árbitros o jueces respecto de aquellas conductas que tengan por finalidad
predeterminar o alterar de manera deliberada y fraudulenta el resultado de una
prueba, encuentro o competición deportiva.
Sujeto activo: pueden ser directivos, administradores, empleados o colaboradores de
una entidad deportiva, así como los deportistas, árbitros o jueces.
Las conductas típicas serán todas aquellas que tengan por finalidad predeterminar o
alterar de manera deliberada y fraudulenta el resultado de una prueba, encuentro o
competición deportiva de especial relevancia económica o deportiva.
Se considera competición deportiva de especial relevancia económica aquella
en la que la mayor parte de los participantes en la misma perciban cualquier tipo de
retribución por su participación en la actividad.
Se considera competición deportiva de especial relevancia deportiva la que sea
calificada como competición oficial de la máxima categoría de la modalidad,
especialidad o disciplina de que se trate.
3. Cohecho transnacional
El art. 286 ter CP castiga a los que, mediante el ofrecimiento, promesa o concesión de
cualquier beneficio o ventaja indebidos, corrompieran a una autoridad o funcionario
público en beneficio de éstos o de un tercero, con el fin de que actúen o se abstengan
de actuar en relación con ejercicio de funciones públicas para conseguir o conservar un
contrato, negocio o cualquier otra ventaja competitiva en la realización de actividades
económicas internacionales. Pena: prisión de 3 a 6 años, multa de doce a veinticuatro
meses, excepto que el beneficio obtenido fuese superior a la cantidad resultante, en
cuyo caso la multa será del tanto al triplo o del beneficio. Además, se impondrá la pena
de prohibición de contratar con el sector público, así como la pérdida de la posibilidad
de obtener subvenciones o ayudas públicas y del derecho a gozar de beneficios o
incentivos fiscales y de la Seguridad Social por un periodo de 7 a 12 años.
4. Supuestos agravados
Si los hechos referidos en los artículos resultaran de especial gravedad, se impondrá la
pena en su mitad superior, pudiendo llegar hasta la superior en grado. Se consideran
hechos de especial gravedad cuando:
DERECHO PENAL II
2. Concepto de sociedad
A efectos del Código penal se entiende por sociedad toda cooperativa, caja de ahorros,
mutua, entidad financiera o de crédito, fundación, sociedad mercantil o cualquier otra
entidad de análoga naturaleza que, para el cumplimiento de sus fines, participe de
modo permanente en el mercado.
El requisito que deben reunir las sociedades es su participación permanente en el
mercado, quedando excluidas las sociedades que participen en el mercado de forma
ocasional o esporádica.
La conducta típica consiste en falsear las cuentas anuales u otros documentos que
deban reflejar la situación jurídica o económica de la entidad. Para que esta conducta
sea constitutiva de delito se exigen los siguientes requisitos:
1. Que se lleva a cabo en una sociedad constituida o en formación
2. Que la falsedad sea idónea para causar un perjuicio económico a la
sociedad, alguno de sus socios o un tercero. Si no es idónea para causar un
perjuicio económico, la conducta no será típica.
Es una conducta dolosa, que exige su ejecución con dolo directo.
Sujetos activos: el socio o los socios que ti enen una situación mayoritaria
en la junta de accionistas. Es un delito especial propio
Sujetos pasivos: los demás socios
La conducta típica es una conducta omisiva que reviste dos modalidades alternativas:
1. Negar los derechos a los socios
2. Impedir el ejercicio de los derechos de información, participación en la gestión
o control de la actividad social, o la suscripción preferente de acciones.
Este delito puede cometerse con dolo directo o con dolo eventual.
Se trata de un delito de mera inactividad, que se consuma con la negativa de los
derechos que corresponden a los socios o bien con impedirles el ejercicio de
determinados derechos.
No se exige la producción de ningún resultado.
5.Negativa a la supervisión administrativa.
El art. 294 CP castiga a los que, como administradores de cualquier sociedad, sometida
o que actúe en mercados sujetos a supervisión administrativa, negasen o impidiesen la
actuación de las personas, órganos o entidades inspectoras o supervisoras. Pena:
prisión de seis meses a 3 años o multa de doce a veinticuatro meses.
DERECHO PENAL II
1. Tipo básico
El art. 298.1 CP castiga al que, con ánimo de lucro y con conocimiento de la comisión
de un delito contra el patrimonio o el orden socioeconómico, en el que no haya
intervenido, ayude a los responsables a aprovecharse de los efec t os de l m i s m o o
r e c i ba , adquiera u oculte tales efectos. Pena: prisión de seis meses a 2 años
Sujeto activo: cualquier persona que no haya intervenido en el delito del que
provienen los bienes
Sujeto pasivo: puede ser cualquiera
DERECHO PENAL II
Objeto material del delito: son los efectos provenientes de delitos contra el
patrimonio y el orden socioeconómico.
La conducta reviste dos modalidades alternativas, configurando un tipo mixto
alternativo:
a) Ayudar a los responsables de un delito a aprovecharse de los efectos del
mismo
b) Recibir, adquirir u ocultar los efectos de un delito.
Deben realizarse con los siguientes requisitos:
1. Conocimiento de la comisión de un delito anterior: el sujeto activo debe
conocer con certeza que los objetos provienen de un delito, por lo que
su origen es ilícito.
2. El delito anterior tiene que ser contra el patrimonio o el orden
socioeconómico.
3. No debe haber intervenido en el delito anterior.
4. Realizar la conducta con ánimo de lucro, que constituye un elemento
subjetivo del injusto, que diferencia este delito del delito de
encubrimiento.
Solo se admite la realización con dolo directo. El error sobre la ilícita procedencia de los
objetos excluye la responsabilidad penal.
La consumación se produce cuando se presta la ayuda de forma eficaz a los
responsables del delito y éstos pueden aprovecharse de los efectos o cuando el sujeto
recibe los objetos del delito, los adquiere o los oculta. Es posible la tentativa.
2. Supuestos agravados
2.1 Supuestos agravados recogidos en el art. 298.1 CP
1º Cuando se trate de cosas de valor artístico, histórico, cultural o científico
2º Cuando se trate de cosas de primera necesidad, conducciones, cableado,
equipos o componentes de infraestructuras de suministro eléctrico o de servicios de
telecomunicaciones, o de otras cosas destinadas a la prestación de servicios de interés
general, productos agrarios o ganaderos o de los instrumentos que se utilizan para
suspensión.
3º Cuando los hechos revistan especial gravedad, atendiendo al valor de los efectos
o los perjuicios que hubiese causado su sustracción.
1º Si los objetos se reciben, adquieren ocultan para traficar con ellos. Pena: las
establecidas anteriormente en su mitad superior
DERECHO PENAL II
3. Limitación de la pena
En ningún caso podrá imponerse una pena privativa de libertad que exceda de la
señalada al delito encubierto.
1. Tipo básico
El art. 301.1 CP castiga al que adquiera, posea, utilice, convierta o transmita bienes,
sabiendo que éstos tienen su origen en una actividad delictiva, o realice cualquier otro
acto para ocultar o encubrir su origen ilícito, o para ayudar a la persona que haya
participado en la infracción a eludir las consecuencias legales de sus actos.
Pena: prisión de seis meses a 6 años y multa del tanto al triplo del valor de los bienes.
También se podrá imponer la pena de inhabilitación especial para el ejercicio de
profesión o industria por tiempo de 1 a 3 años.
Sujeto activo y pasivo: puede ser cualquiera
Objeto material del delito: los bienes que proceden de una actividad delictiva. Estos
bienes deben tener un valor económico y deben poder ser incorporados al tráfico
mercantil o económico.
La conducta típica se configura como un tipo mixto alternativo:
DERECHO PENAL II
1. La acción se realiza sobre el objeto material del delito, y puede ser adquirir,
poseer, utilizar, convertir o transmitir bienes sabiendo que tienen su origen en una
actividad delictiva. Si se desconoce el origen ilícito de los bienes no se comete el delito.
2. Dirigida a ocultar el origen ilícito de los bienes. En este delito se castiga el
autoblanqueo, por lo que al sujeto que realiza las acciones recogidas en el delito de
blanqueo de capitales sobre bienes de un delito que él mismo ha cometido, se le
castigará por los dos delitos.
No se exige que las acciones se realicen sobre los bienes que constituyen el objeto
material del delito del que proceden, pueden ser bienes obtenidos de la
transformación de ese objeto, los llamados bienes sustitutivos.
2. Supuestos agravados
A quién cometa delitos relacionados con el tráfico de estupefacientes, delitos contra la
Administración Pública y delitos sobre la ordenación del territorio y el urbanismo, se
impondrá la pena en su mitad superior.
Con las mismas penas se sancionará la ocultación o encubrimiento de la verdadera
naturaleza de los bienes o propiedad de los mismos. En este caso, el objeto material
del delito son los bienes que proceden de un delito de blanqueo de capitales.
Responsabilidad de las
personas jurídicas
Cuando sea responsable una persona jurídica se le impondrán las siguientes penas:
a) Multa de 2 a 5 años, si el delito cometido por la persona física tiene prevista
una pena de prisión de más de 5 años
b) Multa de seis meses a 2 años en el resto de los casos
Delitos cometidos por personas cualificadas
Sujeto activo: será la persona que recibe la donación y que pertenece al partido
político.
DERECHO PENAL II
1. Tipo básico
El art. 305.1 CP castiga al que, por acción u omisión, defraude a la Hacienda Pública,
eludiendo el pago de tributos o disfrutando de beneficios fiscales indebidos, siempre
que la cuantía de la cuota defraudada exceda de 120.000 €. Pena: prisión de 1 a 5 años
y multa del tanto al séxtuplo de la citada cuantía. Además, se impondrá la pérdida de
la posibilidad de obtener subvenciones o ayudas públicas y del derecho a gozar de los
beneficios o incentivos fiscales o de la Seguridad Social durante el periodo de 3 a 6
años.
Es un tipo penal en blanco, ya que para completarlo hay que recurrir a la legislación
fiscal.
Bien jurídico protegido: los intereses económicos del Estado, las CCAA, forales y
las entidades locales.
Solo son posibles las conductas dolosas, siendo suficiente el dolo eventual.
Es posible que se dé tanto el error de tipo como el de prohibición, vencible o
invencible.
Presentación de declaraciones o autoliquidaciones
El descubrimiento del fraude tributario puede llevarse a cabo a través de cualquier
procedimiento, por lo que la simple presentación de declaraciones autoliquidaciones
no excluye la defraudación.
La consumación tiene lugar cuando transcurre el último día hábil del plazo establecido
para efectuar la declaración voluntaria y el sujeto obligado a ello no lo hizo.
4. Regularización tributaria
La regularización tributaria que conlleva a la exención de responsabilidad penal se
contempla en tres supuestos:
1. Cuando el obligado tributario reconozca y pague la deuda antes de que la
Administración Tributaria le notifique el inicio de las actuaciones para determinar la
deuda tributaria objeto de la regulación. El plazo será el de la fecha en la que el
interesado recibe formalmente la notificación, que debe ser antes de haber
transcurrido cuatro años, que es el plazo en el que prescribe la deuda tributaria.
DERECHO PENAL II
6. Supuestos atenuados
Se prevé la posibilidad de rebajar la pena en uno o dos grados en los siguientes
supuestos:
a) Obligado tributario autor del delito: deben hacer efectiva la deuda tributaria y
reconocer judicialmente los hechos antes de transcurridos dos meses desde la citación
judicial como imputados.
b) Otros partícipes en el delito: han de colaborar con la Administración de Justicia en
la identificación y captura de otros responsables, en el esclarecimiento de los hechos o
en la averiguación del patrimonio del obligado tributario o de otros responsables del
delito.
DERECHO PENAL II
8. Supuestos agravados
Se contemplan tres casos en los que se eleva la pena de prisión, que pasa a ser de 2 a
6 años, y la multa, que pasa ser del doble al séxtuplo. Estos casos son:
a) Que la cuantía de la cuota defraudada exceda de 600.000 €
b) Que la defraudación se haya cometido en el seno de una organización
criminal
c) Que la utilización de personas físicas o jurídicas o entes sin personalidad
jurídica interpuestos oculte o dificulte la determinación de la identidad del obligado
tributario o del responsable del delito, la determinación de la cuantía defraudada o
del patrimonio del obligado tributario o del responsable del delito.
9. Remisión al artículo 305
En estos casos, se impondrá al responsable la pérdida de la posibilidad de obtener
subvenciones o ayudas públicas y del derecho a gozar de los beneficios o idénticos
fiscales o de la Seguridad Social durante el periodo de 4 a 8 años.
1. Tipo básico
El art. 307.1 CP castiga al que, por acción u omisión, defraude a la Seguridad
Social eludiendo el pago de las cuotas de ésta y conceptos de recaudación conjunta,
obteniendo indebidamente devoluciones o disfrutando de deducciones de forma
indebida, siempre que la cuantía exceda de 50.000€. Pena: prisión de 1 a 5 años y
multa del tanto al séxtuplo de la citada cuantía. Además, se impondrá al responsable la
pérdida de la posibilidad de obtener subvenciones o ayudas públicas y del derecho a
gozar de los beneficios o incentivos fiscales o de la
4. Supuestos atenuados
Se prevé la posibilidad rebajar la pena en uno o dos grados siempre que, antes de que
transcurran dos meses desde la citación judicial como imputado, el obligado satisfaga
la
deuda con la Seguridad Social y reconozca judicialmente los hechos. Respecto de
otros
partícipes en el delito, se prevé cuando colaboren activamente para la obtención o
pruebas decisivas para la identificación o captura de otros responsables, para el
completo esclarecimiento de los hechos de l i c ti v o s o p a r a
l a a v e r i g u a c i ó n del patrimonio del obligado frente a la
Seguridad Social.
8. Supuestos atenuados
Cuando los hechos, a la vista del importe defraudado, de los medios empleados y de
las circunstancias personales del autor, no revistan especial gravedad, se impondrá la
pena de multa del tanto al séxtuplo de la cantidad defraudada.
9. Supuestos agravados
Cuando el valor de las prestaciones fuera superior a 50.000€ o hubiese concurrido
cualquiera de las circunstancias del artículo 307 bis.1 se impondrá la pena de prisión
de
2 a 6 años y multa del tanto al séxtuplo.