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DERECHO PENAL.

PARTE
ESPECIAL.
Docente: Mg. Pedro Alva Monge
UTP, 24 de mayo de 2020.
UNIDAD DE APRENDIZAJE 02:
DELITOS CONTRA EL HONOR,
LA LIBERTAD Y EL PATRIMONIO.
SÉPTIMA SESIÓN: DELITOS CONTRA
LA LIBERTAD SEXUAL.
Índice

 1. Utilidad.
 2. Bien jurídico en los delitos contra la sexual
 3. Violación sexual en estado de inconsciencia o incapacidad de
resistir.
 4. Violación sexual en menor de edad.
 5. Cuestionario de Cierre.
 6. Bibliografía.
1. Utilidad
 Logro de la unidad: Al finalizar la unidad, el alumno diferencia las diversas
maneras en las que se lesiona o pone en peligro el honor de las personas,
su libertad y patrimonio, y es capaz de establecer el ámbito de
protección que la norma penal ofrece a estos bienes jurídicos.

 Logro de la sesión: En la séptima sesión del Curso Derecho Penal. Parte


Especial, el estudiante aprenderá sobre el bien jurídico en los delitos contra
la libertad sexual; la configuración de los tipos penales de violación sexual,
violación sexual en estado de inconsciencia o incapacidad de resistir y
violación sexual en menor de edad. Asimismo, en la parte práctica,
analizarán las ejecutorias supremas (N° 05-2019-Lima y N° 3175-2015-Lima
Sur).
2. Bien jurídico en los delitos contra la
libertad sexual
 “La libertad sexual es la capacidad de toda persona para comportarse
como a bien tenga en la actividad sexual. Es la capacidad que tiene la
persona de elegir libremente, el lugar, el tiempo, el contexto y la otra
persona para relacionarse sexualmente”. [Salinas Siccha, 2015, p. 720].

 “La libertad sexual debe entenderse tanto en sentido positivo-dinámico


como negativo-pasivo. El aspecto positivo-dinámico de la libertad sexual
se concreta en la capacidad de la persona de disponer libremente de su
cuerpo para efectos sexuales, mientras que el cariz negativo-pasivo se
concreta en la capacidad de negarse a ejecutar o tolerar actos sexuales
en los que no desea intervenir”. [Salinas Siccha, 2015, p. 720]. (negrita es
propio).

 Es indudable que solo quienes gocen plenamente del conocimiento


necesario del alcance y significado del aspecto sexual de las relaciones
sociales y puedan decidirse con total libertad al respecto podrán ser
considerados titulares del bien jurídico “Libertad sexual”.
3. Violación Sexual (art. 170 del CP)
 Denominado en la doctrina como “acceso carnal sexual”.
 Tipicidad Objetiva
 Sujeto activo
 La expresión “el que” del tipo penal del artículo 170 del CP indica,
sin lugar a dudas, que el agente del delito de violación sexual
puede ser cualquier persona sea varón o mujer.
 “No obstante, en la doctrina aún no es común esta posición. Por el
contrario, se presenta discutible, pues cierto sector de la doctrina,
aunque menor, aún sostiene que solo el varón titular del instrumento
natural penetrante puede ser sujeto activo del delito”. [Salinas
Siccha, 2015, p. 748].
 Sujeto pasivo
 Son sujeto pasivo del delito de violación sexual, tanto el varón
como la mujer.
 El sujeto pasivo no debe tener ninguna otra condición que la de ser
persona natural con vida.
 Comportamiento Típico
 Se advierte que el delito de violación sexual se materializa o
perfecciona cuando el agente con la finalidad de someter a su
víctima a un contexto sexual determinado hace uso de la violencia
física o psicológica, grave amenaza o aprovechándose de un
entorno de coacción o de cualquier otro entorno que impida a la
persona dar su libre consentimiento.

 La violencia física
 Consiste en una energía física que desarrolla o ejerce el autor
sobre la víctima.
 Se traduce en actos materiales sobre la víctima (golpes,
cogerla violentamente de las manos, etc).

 La violencia psicológica
 Es la acción u omisión, tendiente a controlar o aislar a la
persona contra su voluntad, a humillarla, insultarla, sin importar
el tiempo para su recuperación.
 Grave amenaza
 “La amenaza grave consiste en el anuncio de un mal o perjuicio
inminente para la víctima, cuya finalidad es intimidarla y que se someta
a un contexto sexual determinado”. [Salinas Siccha, 2015, p. 740].
(negrita es nuestro).

 En este ámbito la amenaza es condicional. La condición es de


carácter sexual: para evitar el mal anunciado, el sujeto pasivo
amenazado tiene que someterse al acceso carnal que le impone el
agente.

 Se distorsiona o perjudica el proceso de formación de la voluntad del


sujeto pasivo destinatario de la amenaza.

 “Este elemento exige que ese mal anunciado sea evidente e inminente
y capaz de causar un daño real al sujeto pasivo o a terceros que
tengan relación afectiva con la víctima”. [Salinas Siccha, 2015, p. 743]
 Aprovechándose en un contorno de coacción
 El sujeto activo obtiene ventaja en un contexto de coacción. (violencia
o amenaza).

 “Conforme al sentido usual del lenguaje la coacción es “Fuerza o


violencia que se hace a alguien para obligarlo a que diga o ejecute
algo”. Pero este significado es genérico, puede comprender la fuerza o
la violencia que se ejerce en el contexto anterior (violencia familiar).
Tampoco es suficientemente delimitador el concepto que se puede
derivar del artículo 151 del Código Penal que tipifica la coacción; esto
es, el ejercicio de la violencia o amenaza para obligar a otro [la mujer]
a hacer lo que la ley no manda o le impide hacer lo que ella no
prohíbe. (…)”. [Acuerdo Plenario N° 01/2016/CJ-116].

 Ejemplos: Se fuerza a la mujer a realizar cualquier acto de contenido


sexual, incluido actos como el desnudo forzado, tocamientos, besos,
bailes, entre otros.
 De cualquier otro entorno que impida a la persona dar su libre
consentimiento
 El legislador incorporó éste supuesto delictivo con el fin de abarcar
otros tipos de entornos diferentes a los antes mencionados.
 Algunos entornos en el que se impide a la víctima dar su libre
consentimiento:
 Entorno de Actos de discriminación.
 Contexto en el cual el agente trata de forma desigual a la
víctima.
 Ejemplo: el agente discrimina racialmente a la víctima y
posteriormente aprovechándose de un contexto de
aparente superioridad ante la víctima, realiza el acceso
carnal.
 Entorno de Hostigamiento
 Contexto en el cual el agente molesta o se burla de la víctima.
 Ejemplo: el agente incomoda y fustiga a la víctima
 “El termino obligar es hacer realizar a una persona algo en contra de su
propia voluntad, en este caso, el acceso carnal u otros actos análogos”.
[Reátegui Sánchez, 2017, p. 291].

 “El verbo obligar utilizado en la redacción del tipo penal, indica que previo
al acceso carnal, se vence o anula la resistencia u oposición de la víctima.
De ahí que el acceso sexual prohibido sea punible no por la actividad
sexual en sí misma, sino porque tal actividad se realiza sobre la base del
abuso de libertad sexual del otro”. [Salinas Siccha, 2015, p. 730]. (negrita es
propio).

 El acceso carnal (acto sexual, cópula, ayuntamiento, coito, yacimiento,


introducción de objetos o partes del cuerpo, etc) se realiza sin el
consentimiento o voluntad del sujeto pasivo.
 “El consentimiento de la supuesta víctima para realizar el acceso carnal, de
modo alguno constituye causa de justificación. Al constituir el
consentimiento un elemento objetivo inherente a la tipicidad, su ausencia
constituye una causal de atipicidad, pues si se verifica que la víctima prestó
su consentimiento para practicar el acto sexual, desaparece el acto típico
de “obligar” que exige el tipo penal y, por tanto, se excluye la tipicidad del
delito”. [Salinas Siccha, 2015, p. 756]. (negrita es propio)

 El acceso carnal sin consentimiento puede ser:


 por vía vaginal,
 anal o bucal
 o realizado por cualquier otro acto análogo con la introducción de un
objeto o parte del cuerpo por alguna de las dos primeras vías.

 Por partes del cuerpo se entiende a todas aquellas partes del cuerpo
humano que fácilmente pueden ser utilizadas por el agente como
elementos sustitutivos del miembro viril para acceder a la víctima: los dedos,
la mano completa, la lengua, etc.
 “Son objetos todos aquellos elementos materiales, inanimados cuya utilización
conlleva una inequívoca connotación sexual (botellas, palos, bastones, fierros,
tubérculos, etc.)”. [Salinas Siccha, 2015, p. 732]. (negrita es propio).

 “En el delito de acceso carnal sexual vía bucal (fellatio in ore) se presentaran
problemas para probar la consumación; sin embargo, bastará probarse que el
sujeto activo introdujo su miembro viril en la cavidad bucal de la víctima para
alegar que estamos ante un delito consumado, siendo irrelevante la
eyaculación”. [Salinas Siccha, 2015, p. 734]. (negrita es propio).

 “El uso de objetos en el acto ilícito tiene su explicación en el hecho de que


actualmente no tiene mayor sentido limitar el instrumento de invasión al
miembro viril, pues si este es el único que puede afectar a la reproducción,
otros objetos, como ya expresamos, son igual de idóneos para producir la
afectación, mediante invasión de la libertad sexual”. [Peña Cabrera, 2012, p.
726]. (negrita es propio).

 Ejemplo: Caso “Max Álvarez”.


 “El supuesto se presenta cuando, por ejemplo, el agente introduce por la
vagina o el ano del sujeto pasivo, los dedos, la lengua, la mano completa,
etc. Aquí las “las partes del cuerpo”, a que hace referencia el tipo penal,
pueden ser tanto del agente como de la misma víctima, pues aquel, muy
bien, haciendo uso de la fuerza puede coger la mano de u víctima-mujer,
por ejemplo, e introducirlo en su vagina”. [Salinas Siccha, 2015, p. 736].

 Tipicidad Subjetiva
 El delito de violación es de carácter doloso. El agente actúa con
conocimiento y voluntad en la comisión del evento ilícito.
 El dolo consiste en la conciencia y voluntad de tener acceso carnal
contra la voluntad.
 “Asimismo, el elemento adicional al dolo, que la doctrina lo etiqueta
como animus lubricus o animo lascivo, no se verifica en la realidad y,
por ejemplo, el agente solo actúa motivado por la finalidad de lesionar
a su víctima introduciéndole, ya sea por la cavidad vaginal o anal,
objetos o partes del cuerpo, se descartará la comisión del delito de
violación sexual”. [Salinas Siccha, 2015, p. 753].
 Circunstancias agravantes

 Si la violación se realiza con el empleo de arma o por dos o más sujetos.


 Si el agente abusa de su profesión, ciencia u oficio o se aprovecha de
cualquier posición, cargo o responsabilidad legal que le confiera el
deber de vigilancia, custodia o particular autoridad sobre la víctima o la
impulsa a depositar su confianza en él.
 Si el agente aprovecha su calidad de ascendiente o descendente, por
consanguinidad, adopción o afinidad; o de cónyuge, excónyuge,
conviviente o exconviviente o con la víctima esté sosteniendo o haya
sostenido una relación análoga; o tiene hijos en común con la víctima; o
habita en el mismo hogar de la víctima siempre que no medien
relaciones contractuales o laborales; o es pariente colateral hasta el
cuarto grado, por consanguinidad o adopción o segundo grado de
afinidad.
 Si es cometido por pastor, sacerdote o líder de una organización religiosa
o espiritual que tenga particular ascendencia sobre la víctima.
 Si el agente tiene cargo directivo, es docente, auxiliar o personal
administrativo en el centro educativo donde estudia la víctima.
 Si mantiene una relación proveniente de un contrato de locación de
servicios, o de una relación laboral con la víctima, o si esta le presta
servicios como trabajador del hogar.
 Si fuera cometido por personal perteneciente a las Fuerzas Armadas,
Policía Nacional del Perú, Serenazgo, Policía Municipal o vigilancia
privada, o cualquier funcionario o servidor público, valiéndose del
ejercicio de sus funciones o como consecuencia de ellas.
 Si el agente tiene conocimiento de ser portador de una enfermedad de
transmisión sexual grave.
 Si el agente, a sabiendas, comete la violación sexual en presencia de
cualquier niña, niño o adolescente.
 Si la víctima se encuentra en estado de gestación.
 Si la víctima tiene entre catorce y menos de dieciocho años de edad, es
adulto mayor o sufre de discapacidad, física o sensorial, y el agente se
aprovecha de dicha condición.
 Si la víctima es mujer y es agraviada por su condición de tal en cualquiera
de los contextos previstos en el primer párrafo del artículo 108-B.
 Si el agente actúa en estado de ebriedad, con presencia de alcohol en la
sangre en proporción mayor de 0.5 gramos-litro, o bajo el efecto de
drogas tóxicas, estupefacientes, sustancias psicotrópicas o sintéticas que
pudiera alterar su conciencia.
3. Violación en estado de inconsciencia o en
la imposibilidad de resistir (art. 171 del CP)

 El tipo penal se configura cuando el agente después de haber colocado a


su víctima en un estado de inconsciencia o en la imposibilidad de
oponerse o resistir, realiza sin riesgo el acto o acceso carnal sexual por la
cavidad vaginal, anal o bucal, o realiza actos análogos introduciendo
objetos o partes del cuerpo por la cavidad vaginal o anal.

 Es una modalidad alevosa, el agente deja en estado de indefensión a la


víctima valiéndose, por ejemplo, mediante el uso de drogas, anestésico,
somnífero o bebidas alcohólicas, etc.

 “El agente de manera artificiosa, hábil y sofisticada disminuye el peligro


con el fin de evitar una defensa por parte del sujeto pasivo que ponga en
riesgo su integridad física (o incluso su vida), evitando el empleo de la
violencia o la amenaza grave”. [Salinas Siccha, 2015, p. 789].
 “El estado de inconsciencia es la incapacidad psicofísica en la que es
colocada la víctima al quedar impedida de reaccionar y procurarse
alguna forma de defensa que contrarreste la agresión sexual. La víctima al
quedar desprovista de la capacidad de entender o conservando solo un
mínimo grado de la misma, tiene también suprimida o muy menguada su
facultad de querer (consentimiento)”. [Salinas Siccha, 2015, p. 790].
(negrita es propio).

 “La circunstancia de imposibilidad de resistir se verifica cuando el sujeto


activo previamente produce la incapacidad física de la víctima para
poder defenderse. Aquí el sujeto pasivo conserva su plena capacidad de
entender, pero las circunstancias materiales del suceso demuestran que es
obvio que está privada de la potestad de querer”. [Salinas Siccha, 2015, p.
792]. (negrita es propio).

 Ejemplo: causar una lesión, atar las manos de la víctima, etc.

 Si se verifica que los supuestos de hechos fueron ocasionados por el


agente con posterioridad al acto o acceso carnal sexual, el delito no se
configura.
4. Violación de menor de edad (art.
173 del CP)
 Bien jurídico
 La indemnidad sexual es una manifestación de la dignidad de la
persona humana y el derecho que todos, como seres humanos,
tenemos a un libre desarrollo de la personalidad sin intervenciones
traumáticas en la esfera intima, las cuales pueden generar huellas
indelebles en el psiquismo de la persona para toda su vida.
 “Se entiende como la protección del desarrollo normal de la
sexualidad de los menores, quienes todavía no han alcanzado el
grado de madurez suficiente para determinarse sexualmente en forma
libre y espontánea”. [Salinas Siccha, 2015, p. 840].
 Sujeto Activo
 Puede ser cualquier persona sea varón o mujer.
 Sujeto Pasivo
 Puede ser tanto el varón como la mujer, con la única condición
trascendente de tener una edad cronológica menor de catorce
años.
 Comportamiento típico
 “La conducta típica se concreta en la práctica del acceso o acto
sexual o análogo con menor de catorce años, ello incluye el acto
vaginal, anal o bucal realizado por el autor, o por el menor a favor del
autor o de un tercero”. [Salinas Siccha, 2015, p. 824].

 “No se necesita que el agente actúe haciendo uso de la violencia, la


intimidación, la inconsciencia o el engaño. En tal sentido, así la víctima
menor de 14 años preste su consentimiento para realizar el acceso
carnal sexual o análogo, el delito se verifica o configura
inexorablemente, pues de acuerdo a nuestra normatividad (…)”.
[Salinas Siccha, 2015, p. 826]. (negrita es propio).

 Tipicidad Subjetiva
 De la redacción del tipo penal de violación sexual en menor de edad
se desprende que se trata de un delito de comisión dolosa.
 El tipo penal de violación sexual en menor de edad tiene la pena más
drástica, la cadena perpetua.
5. Cuestionario de cierre
 Consolidemos los conocimientos aprendidos en la séptima sesión:

 ¿Cuál es el bien jurídico en los delitos contra la libertad sexual?


 ¿Cómo se configura el delito de violación sexual?
 ¿Cuáles son las circunstancias agravantes del delito violación
sexual?
 ¿Cómo se configura el delito de violación sexual en estado de
inconsciencia o incapacidad de resistir?
 ¿Cómo se configura el delito de violación sexual de menor de
edad?
 ¿Cuál es el bien jurídico en el delito de violación sexual de menor
de edad?
6. Bibliografía
PEÑA CABRERA FREYRE, Alonso. Derecho Penal. Parte Especial.
Idemsa, Lima, 2012.

REÁTEGUI SÁNCHEZ, James. Tratado de Derecho Penal. Parte


Especial. Legales, Lima, 2016.

SALINAS SICCHA, Ramiro. Derecho Penal. Parte Especial. Iustitia,


Lima, 2015.

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