ABOGADO UNIVERSIDAD PEDAGÓGICA Y TECNOLÓGICA DE COLOMBIA ESPECIALISTA EN DERECHO DEL TRABAJO UNIVERSIDAD NACIONAL DE COLOMBIA
Señores:
Juzgado Laboral Del Circuito
Duitama – Boyacá E. S. D.
Ref.: Ordinario Laboral
De.: Edgar Emiro Cáceres Fonseca Vs.: CONTACTAMOS OUTSOURCING SAS y otros
Cordial saludo.
Andrés Felipe Pinzón Jiménez, mayor y vecino de Duitama, profesional titulado,
inscrito y en ejercicio, identificado como aparece bajo mi firma, actuando en gracia del poder otorgado por Edgar Emiro Cáceres Fonseca; formulo ante su Despacho, Demanda Ordinaria Laboral de Primera Instancia en contra de CONTACTAMOS OUTSOURCING SAS, representada por Iván Mauricio Arango García y en contra de INDEGA SA, representada legalmente por Gabriel Coindreau Montemayor para que sean acogidas las pretensiones que en lo sucesivo se exponen.
RELACIÓN DE HECHOS
1. CONTACTAMOS OUTSOURCING SAS, contrató a Edgar Emiro Cáceres
Fonseca el día 09 de julio de 2013 para que desempeñara el cargo de operador logístico.
2. Para el efecto se suscribió un contrato de trabajo por obra o labor contratada,
pactando un salario a destajo.
3. La remuneración percibida por el trabajador era el equivalente a un salario
mínimo mensual vigente.
4. Horario de trabajo: - De lunes a sábado con entrada a las 7:00 pm y salida a las 3:00 am. - Domingos y festivos con entrada a las 7:00 pm y salida a las 5:00 am.
5. De lunes a sábado, 6 de las horas de cada jornada corresponden a trabajo
nocturno; respecto de las cuales el empleador no ha pagado nunca el recargo correspondiente. Esto corresponde a un promedio mensual de 144 horas nocturnas.
/E-mail.: felipepinzonabogado@gmail.com. Celular: 314479 3869. ANDRÉS FELIPE PINZÓN JIMÉNEZ ABOGADO UNIVERSIDAD PEDAGÓGICA Y TECNOLÓGICA DE COLOMBIA ESPECIALISTA EN DERECHO DEL TRABAJO UNIVERSIDAD NACIONAL DE COLOMBIA
6. Los días sábados y domingo, 8 de las horas de cada jornada corresponden a
trabajo nocturno, y de estas, 2 son trabajo extra; respecto de las cuales el empleador nunca pagó el recargo correspondiente. Esto corresponde a un promedio mensual de 64 horas nocturnas, de las que el trabajador tiene derecho a recargo extra sobre 16 de estas horas.
7. Edgar Emiro Cáceres Fonseca, como operador logístico desarrollaba su
actividad dentro de las instalaciones de INDEGA SA en la ciudad de Duitama, labor similar a la de trabajadores contratados directamente por dicha empresa.
8. CONTACTAMOS OUTSOURCING SAS es contratista de INDEGA SA, para el
cargue y distribución de productos de la marca CocaCola. Actividades que son del giro normal de INDEGA.
9. CONTACTAMOS OUTSOURCING SAS no pagó al trabajador las sumas de
dinero correspondientes a auxilio de transporte.
10. Para el año 2013 CONTACTAMOS OUTSOURCING SAS, solo entregó
dotación al trabajador en una oportunidad. Y durante los años siguientes, el trabajador solo recibió 2 dotaciones.
11. El día 11 de abril de 2018 cuando el trabajador se desplazaba desde su
sitio de trabajo a su lugar de residencia, sufre un accidente de transito al caer de la motocicleta manejada por este.
12. Se le diagnostica trauma en miembro inferior izquierdo, razón por la
que se le da una incapacidad medica de 2 días. Consta en certificado de incapacidad # 65024 de 11 de abril de 2018, en donde también se lee que la entidad es “suramericana” [sic].
13. Edgar Emiro Cáceres Fonseca, sigue asistiendo al servicio médico
pues también presenta dolores en sus miembros superiores, luego de varias citas, recibe por la especialidad de fisiatría el día 10 de abril de 2019, conclusiones de exámenes y diagnóstico: “estudios de miembros superiores anormal, compatible con neuropatía focal axonomielínica motora y sensitiva compresiva crónica de N mediano bilateral de predominio derecho a nivel carpiano, de carácter moderado” [sic].
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14. Edgar Emiro Cáceres Fonseca sufrió de cefaleas constantes durante
la vigencia del contrato de trabajo. El día 30 de noviembre de 2019, luego de padecer fuertes dolores por varios días acude al servicio de urgencias, siendo diagnosticado: “migraña no especificada” [sic].
15. Los dolores persistieron. El trabajador tomaba los medicamentos
indicados, pero seguía presentando problemas para dormir, visión, borrosa y cansancio, además de las capacidades disminuidas en sus miembros superiores.
16. Las afectaciones a la salud de Edgar Emiro Cáceres Fonseca, no
fueron reportadas a la ARL, por parte del empleador. Tan es así, que en respuesta fechada 26 de febrero de 2020, SURA ARL dice que no tienen reporte de enfermedad profesional, ni de accidente de trabajo.
17. El trabajador no recibió el pago del auxilio de cesantías en la forma
indicada por la ley 50 de 1990, ya que para su liquidación anual no se tuvo en cuenta el trabajo extra y suplementario.
18. Los intereses sobre las cesantías tampoco se pagaron directamente al
trabajador, ni en las cantidades proporcionalmente con su salario mensual.
19. En el mes de agosto de 2019 y luego en los días finales del mes de enero de 2020 el trabajador fue citado a rendir descargos, por la comisión de presuntas faltas.
20. Dentro de las actas de descargos no se hizo transcripción de lo
realmente contestado por el trabajador, tampoco se le permitió aportar pruebas, ni controvertir el dicho de los encargados de tal diligencia.
21. Edgar Emiro Cáceres Fonseca recibió oficio el día 10 de febrero de
2020, a través del cual se le informa que su contrato de trabajo se da por terminado.
22. Al trabajador nunca se le entregó copia del contrato de trabajo durante
la vigencia del vínculo contractual.
23. Al trabajador nunca se le entregó copia del reglamento de trabajo por
parte de su empleador.
24. A Edgar Emiro Cáceres Fonseca, no le fue practicado el examen
médico de retiro.
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25. El empleador no cumplió con la exigencia del parágrafo 1º del artículo
65 del CST.
MEDIOS DE PRUEBA Para que sean practicadas, estimadas y valoradas, conforme al artículo 61 del CPTSS; las siguientes:
1. Documentos: 1.1. Contrato de trabajo de fecha 09 de julio de 2013. 1.2. Formato – reporte disciplinario de 31 de julio de 2019, suscrito por “el supervisor” (1folio). 1.3. Acta de descargos del 02 de agosto de 2019, suscrita por la analista de gestión humana (2 folios). 1.4. Oficio del 07 de agosto de 2019 suscrito por el jefe de relaciones laborales de la empresa (2 folios). 1.5. Oficio del 29 de enero de 2020 suscrito por el jefe de relaciones laborales de la empresa (1 folio). 1.6. Acta de descargos del 30 de enero de 2020 suscrita por la analista de gestión humana (1folio). 1.7. Oficio del 10 de febrero de 2020 suscrito por el jefe de relaciones laborales (2 folios). 1.8. Historia clínica de fecha 11 de abril de 2018 1.9. Certificado de incapacidad # 65024 de 11 de abril de 2018 1.10. Historia clínica de fecha 10 de abril de 2019 1.11. Historia clínica de fecha 30 de noviembre de 2019 1.12. Respuesta de SURA ARL de fecha 26 de febrero de 2020 (4folios).
2. Declaración de terceros 2.1. Armando Guevara – teléfono: 3143301717 2.2. Dagoberto Araque Cuevas – teléfono: 3112537481/ araquecuedago@gmail.com 2.3. Juan Mauricio Alba – teléfono: 3203006069 2.4. Martin Salamanca Zea – teléfono: 3124026192 2.5. Carlos Arturo Sotomayor – teléfono: 3005699554 2.6. Javier Antonio Sánchez Bolívar – teléfono: 3217166590
- De quienes el actor no conoce correo electrónico, no obstante, se informan
sus números de contacto para que eventualmente depongan por dicho medio (art. 7, decreto 806 del 2020).
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3. Interrogatorio de parte:
3.1. Se decrete interrogatorio de parte del representante legal de
CONTACTAMOS OUTSOURCING SAS
3.2. Se decrete interrogatorio de parte del representante legal de INDEGA
SA.
PETICIONES
1. Declarar que entre CONTACTAMOS OUTSOURCING SAS y Edgar Emiro
Cáceres Fonseca, existió un contrato de trabajo a término indefinido, entre el día 09 de julio de 2013 y hasta el 10 de febrero de 2020.
2. Declarar que el contrato de trabajo fue terminado por decisión unilateral de
CONTACTAMOS OUTSOURCING SAS. sin que mediara justa causa.
3. Declarar que el contrato de trabajo fue terminado por la condición de
incapacidad de Edgar Emiro Cáceres Fonseca.
4. Declarar que Edgar Emiro Cáceres Fonseca es beneficiario del fuero de
discapacidad, dada su condición de salud.
5. Declarar que durante la existencia del vinculo contractual se causaron horas
extras y nocturnas y que no han sido pagadas al trabajador.
6. Ordenar la reliquidación de las prestaciones sociales de acuerdo al salario
mensual promedio año a año teniendo en cuenta el mayor valor por trabajo suplementario.
7. Declarar que existe solidaridad entre CONTACTAMOS OUTSOURCING SAS
e INDEGA SA, respecto de las obligaciones emanadas del contrato de trabajo aquí demandado (arts. 34 y 36 CST).
Como consecuencia de lo anterior
8. Condenar a las demandadas a pagar la suma de dinero correspondiente por
las horas extras y nocturnas causadas entre el día 09 de julio de 2013 y el día 10 de febrero de 2020.
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9. Condenar a las demandadas a pagar la suma de dinero por concepto de
auxilio de transporte, causado entre el día 09 de julio de 2013 y el día 10 de febrero de 2020.
10. Condenar a las demandadas a pagar la suma de dinero
correspondiente a la diferencia entre lo pagado y lo realmente debido al trabajador por concepto de prestaciones sociales, causadas entre el día 09 de julio de 2013 y el día 10 de febrero de 2020.
11. Condenar a las demandadas al pago de la indemnización por despido
de trabajador en situación de discapacidad.
12. Condenar a las demandadas al pago de la indemnización contemplada
en el artículo 64 del CST.
13. Condenar a las demandadas al pago de la indemnización por falta de
pago a que hace referencia el artículo 65 del CST.
14. Condenar a la parte demandada al pago de los intereses a las cesantías
que se causaron durante la vigencia del contrato de trabajo.
15. Condenar a la parte demandada a pagar la indemnización por no pago
de intereses a las cesantías en la forma indicada en la ley 52 de 1975.
16. Condenar a la parte demandada al pago del valor por concepto de
indemnización por la no cancelación de las cesantías causadas durante la relación laboral (artículo 99/ ley 50 de 1990).
17. Condenar a la parte demandada al pago de la indemnización total y
ordinaria de perjuicios contemplada en el artículo 216 del CST, la cual comprende: Lucro cesante consolidado y futuro. Perjuicios morales.
18. Solicito señor juez que conforme al artículo 50 del CPTSS se falle la causa presente de acuerdo a las facultades extra y ultra petita allí descritas, condenando a las demandadas a pagar todos los demás derechos salariales y prestacionales a que hubiere lugar.
19. Condenar en costas a los demandados.
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FUNDAMENTOS Y RAZONES DE DERECHO
En derecho me fundamento e invoco los artículos 1, 2, 25 y 53 de la Constitución
Política; artículos 1, 2, 3, 5, 9, 13, 14, 16, 22, 23, 37, 38, 45, 47, 57, 64, 65 y 127 y s.s. del C. S.T; artículos 1, 2, 5, 12, 25, 33, 50, 61 y s.s., 74 y s.s. del C, P, del T. y la S.S. y demás normas que le sean concordantes y aplicables al presente caso. Los artículos 1 y 2 constitucional, indican que Colombia es un Estado Social de Derecho fundado en el respeto de la dignidad humana, en el trabajo, la solidaridad de las personas que la integran y en la prevalencia del interés general, que le implica al Estado la obligación de garantizar los fines que ilustran su nueva concepción.
De esos fines el Trabajo es de vital importancia, reconocido en el preámbulo como
un compromiso; en el artículo 1, como principio fundamental y en el artículo 2 como un fin y una obligación a cargo del Estado. Dentro del mismo marco y en concordancia con la parte dogmática del texto superior, el trabajo se eleva al rango de derecho constitucional fundamental (art.25) que goza de la especial protección del Estado.
Se establecieron igualmente unos principios mínimos fundamentales de los
trabajadores (art.53) entre los cuales encontramos la remuneración mínima vital móvil, proporcional a la cantidad y calidad de trabajo, irrenunciabilidad a los beneficios mínimos establecidos en las normas laborales, situación más favorable en caso de duda en la aplicación e interpretación de las fuentes formales de derecho y la primacía de la realidad sobre las formalidades establecidas por los sujetos de las relaciones laborales.
Igualmente, el mencionado artículo y en concordancia con el artículo 93
constitucional señaló que la ley, los contratos, los acuerdos y convenios del trabajo NO pueden menoscabar la libertad, la dignidad humana ni los derechos de los trabajadores.
Así las cosas y al integrar el bloque de constitucionalidad deben ser tenidos en
cuenta la constitución de la OIT, los convenios ratificados, como también las recomendaciones y convenios no ratificados, según las voces del artículo 19 del C.S.T. De la constitución de la OIT podemos resaltar que es principio fundamental de la misma: la cláusula social a trabajo igual, salario igual lo que permite llegar a condiciones de equidad en las relaciones de trabajo, retribuyendo el trabajo
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realizado en todos sus componentes, no solo con la remuneración directa sino con las prestaciones adicionales que le son inherentes.
Cobra relevancia para causas como la que pongo bajo el conocimiento del despacho, la recomendación 198 del OIT, especialmente su artículo 13 que comprende la técnica del AS de indicios, en la calificación de las relaciones contractuales para determinar; si son de la órbita del derecho laboral. Texto normativo estudiado por nuestra Corporación Constitucional, el cual ha dado pie para que actualmente se hable del contrato realidad configurado con la mera prestación del servicio.
Los anteriores argumentos son el soporte de la demanda presente, los cuales serán defendidos y ampliados a lo largo del proceso. Los mismos como se ve; se erigen sobre la base de un derecho social reconocido en nuestra carta política y de importancia superlativa a nivel internacional, el que merece especial cuidado pues de la aplicación correcta del mismo, depende el alcance de los fines del Estado y la satisfacción de los requisitos impuestos por los organismos internacionales a los cuales estamos suscritos, con énfasis en la realidad de los derechos humanos.
COMPETENCIA, CUANTÍA Y PROCEDIMIENTO:
Atendiendo el lugar en donde se prestó el servicio, la naturaleza del asunto, es
competente usted señor Juez para conocer el presente proceso. El procedimiento a seguir, es el señalado en el artículo 74 y ss. del CPTSS para el proceso ordinario de primera instancia, ya que la cuantía es superior a 20 salarios mínimos.
ANEXOS (26 CPTSS)
1. Poder especial otorgado por el trabajador.
2. Lo enunciado en el acápite “Medios de Prueba” 3. Certificado de existencia y representación de INDEGA SA 4. Certificado de existencia y representación de CONTACTAMOS OUTSOURSING SAS.
NOTIFICACIONES
1. CONTACTAMOS OUTSOURCING SAS, puede ser citada en la Carrera 51 #
82 – 26 en Barranquilla (Atlántico). E-mail.: imarango@contactamos.com.co
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2. INDEGA SA pueden ser citados la Calle 25 # 95 – 85/ portería 2, Bogotá DC.
