Porque el funcionalismo jurídico penal ¿De qué se trata esa corriente? ¿Cuál es su esencia? Y sobre todo su potencial de rendimiento teórico para la práctica. Porque una teoría que no sirva para resolver casos penales en la práctica en realidad no nos es útil y por consiguiente tendría que ser dejada de lado. Sin embargo, el funcionalismo jurídico penal considero que tiene suficientes argumentos, suficientes potenciales dogmáticos como para de manera convincente dar propuestas de solución razonables a los casos penales. Primer caso: un ejemplo trivial que va permitir desarrollar la idea. 1. Imaginemos este supuesto. Este es un estudiante que le gusta mucho la teoría del delito esta muy afanado en comprender el sentido dogmático de las categorías de la tipicidad, de la antijuricidad y la culpabilidad. Y estudia cada noche hasta altas horas de la madrugada. Para él es muy normal pues hacer del hecho cero de estudiar hasta las dos, tres de la madrugada y ya cuando el cuerpo no le rinde pues se va a dormir y casualmente el cuarto donde el estudia esta en el segundo piso y da para el lado, allí hay un pasaje que no tiene iluminación pública, no tiene alumbrado pero las personas se benefician gracias a la luz que sale justamente de la habitación de él, entonces todos se acostumbran prácticamente a transitar sin preocuparse por ese pasaje en cuanto esta iluminado, gracias a la luz, gracias al reflejo de luz que sale de la habitación de este estudiante. Por reclamos propios de la vecindad la municipalidad ya decide hacer unas excavaciones para poner un alumbrado publico y con mayor razón las personas agradecen que ese estudiante sea tan responsable y se beneficien de su luz, lo que les permite a ellos no caer en la zanja ya abierta. Cierta madrugada cansado ya de haber estudiado tanto, de haber leído tanta dogmática a eso de las 12 de la madrugada se asoma a la ventana y ve justamente logra reconocer a 50 metros que se va aproximando hacia a la altura justamente de su habitación una persona. La identifica y es la mama de una antigua enamorada una señora que se interpuso en su relación y le dijo un día a su hija que este chico no es para ti es muy teórico, muy estudioso tu tienes que buscarte a alguien que realmente te resuelva la vida, alguien que tenga proyección de ganar dinero, pero el solamente tiene proyección de ser académico y gracias justamente a la intromisión de la señora esta chica dejo al chico. Y este pues quedo muy triste y deprimido y se refugió con mayor razón en el estudio, entonces al verla reconoce con dolor ese momento causado justamente por la ruptura de su relación sentimental por la intromisión de esta señora y dice. Esta vieja ojalá se muera entonces apaga su luz y pues justo cuando la señora esta pasando a la altura de la zanja y al apagar su luz escucha un grito y la señora no muere solo se quiebra el cuello, entonces este es el supuesto. La pregunta que nos hacemos. hay una responsabilidad penal? Hay lesiones en este caso graves, respondería el penalmente por ese resultado. El funcionalismo tiene que ver con la modernización del derecho penal, en las últimas décadas se vienen experimentando profundas transformaciones en la sociedad, lo que ha provocado verdaderas reconfiguraciones que atañen no solo a lo económico, a lo político y a lo social. Si no también y con singular impacto, a las diversas áreas del conocimiento teórico y práctico. La modernización del derecho penal se dice en términos normativos, en términos jurídicos como la normativización de las categorías jurídico penales. Si en el ámbito de la técnica se han modernizado los vehículos y ya cada vez más al mercado ingresan vehículos con el cambio automático, el cambio mecánico va quedando atrás, la música se moderniza. ¿Porque no el derecho? Y el derecho penal no va a estar también en este caso afectado a una modernización, no es un tema solamente de moda. La modernización va a la par con encontrar categorías, argumentos que de manera convincente brinden mayor seguridad jurídica. Un juez penal puede tener la oportunidad de contar con una herramienta conceptual que le de mayor seguridad para resolver un caso penal que tenga justamente en su escritorio. Y el funcionalismo aporta a mi juicio nada más convincente en esta época, el filósofo del derecho Hegel decía “un derecho penal que se aprecie de ser legítimo, tiene que marchar al compás del espíritu de su época”, un derecho penal tiene que captar cual es la expectativa de justicia; que es lo que en el momento la sociedad espera, cuáles son las reglas de juego del ordenamiento jurídico para satisfacer las expectativas de protección. Si el derecho penal se entroniza justamente con las reglas de juego de cómo funciona una sociedad entonces es un derecho penal que puede hablarse de él, que tiene mayor visor de legitimación frente justamente a sus ciudadanos. Si este caso lo sometemos rápidamente a un examen de las corrientes previas del funcionalismo tendríamos que resolverlo de la siguiente manera. El causalismo según su vertiente antigua, naturalista, el causalismo posterior, el causalismo valorativo tendría que conducir a fundamentar la responsabilidad penal del estudiante por cuanto claramente hay un nexo causal entre la acción y el resultado, si el no hubiese apagado esa luz, no se hubiese generado en ese caso esa situación de oscuridad y tampoco hubiese acontecido el resultado, por consiguiente si suprimo mentalmente la acción y mentalmente desaparece el resultado entonces ese es causa del resultado, él ha aportado una causalidad que ha acontecido un resultado. El nexo causal se ha comprobado. Ese el análisis de la relevancia penal de la conducta, el inquirir en el sentido típico de la conducta depende solamente de la fenomenología de la comprobación, de la constatación exterior de un suceso natural, de un fenómeno natural. Entonces ese fenómeno natural si se ha producido en el mundo exterior pues eso se reproduce en la tipicidad por consiguiente aquí abría una conducta típica. Vamos a examinar posteriormente el finalismo, el finalismo a diferencia del causalismo hace un giro en la valoración y la relevancia típica de la conducta ya no depende de la comprobación externa de una causalidad. Para el finalismo la relevancia típica más bien esta puesta en la relación intersubjetiva o la razón subjetiva entre un sujeto activo y el resultado. Tengo que burgar en la mente del autor, que es lo que quiso, cuál fue su finalidad, que pretendió el con su conducta por consiguiente en este caso el reconoció que venía una persona su finalidad en este caso fue de lesionarla, el medio empleado fue apagar la luz y aconteció el resultado. Entonces si somos consecuentes con los puntos centrales del finalismo tendríamos que afirmar que también existe una responsabilidad penal, aunque el finalismo posterior en los últimos tiempos con la idea de la adecuación social podría cambiar de alguna forma el resultado, pero en esencia la conducta es final por cuanto comunica un ejercicio, por cuanto exterioriza un ejercicio de finalidad y la final en este caso es delictiva. ¿El funcionalismo como lo ve? De una manera distinta, no se trata tampoco de una teoría que va a estar construida, dirigida a fundamentar la tipicidad del todo caso de la conducta o fundamentar la impunidad de ninguna manera. Si no en este caso en concreto la solución que propone el funcionalismo seria diametralmente opuesta. porqué? porque el punto de análisis, el punto de partida en el análisis no depende de la fenomenología causal externa ni tampoco de la pura subjetividad del sujeto, si no que el análisis depende de la valoración normativa o de anti normatividad del contexto social que rodea la acción. Es el contexto de la acción lo que va a dar sentido, lo que va a inquirir digamos en la semántica del tipo. Porque es funcionalismo porque el derecho penal cumple la función de estabilizar expectativas sociales y esa función es tomada a partir de la interpretación de las reglas de funcionamiento en una sociedad. La sociedad para el funcionalismo está compuesta por personas. ¿Y que es personas? El concepto de personas es un concepto fundamental, central por cuanto el concepto de personas es un sistema de conceptos, es un haz de derechos y deberes que el ordenamiento jurídico imputa atribuye a un sistema psicofísico al ser humano, es decir nadie nace persona todos nacemos seres humanos, la persona es una construcción normativa. Es decir, el ordenamiento jurídico al sistema psicofísico del ser humano le adjudica derechos y le atribuye deberes. Para el ámbito del derecho penal, esos deberes son exigibles a partir de la mayoría de edad, entonces el concepto de personas es el punto de partida para encontrar una explicación en este caso. Los tipos penales se dirigen a personas no se dirigen a la individualidad, no se dirigen al sujeto, al sistema psicofísico y si hablamos de personas, las personas son un conjunto de derechos y deberes. El concepto de personas es algo construido que se tiene que interpretar o se tiene en su contenido que extraer en el concepto social concreto. Me explico para continuar con la explicación con otro ejemplo. Fíjense el artículo 111 del código penal reprime el delito de homicidio culposo, el que por culpa mate a otro será penado con una pena de 1 a 3 años del tipo básico. El que por culpa mate a otro. El concepto de culpa, el tipo penal en esa redacción está tomando en cuenta una conducta inabstracto. Está dando un mensaje a la sociedad que se criminaliza a quien obre de manera imprudente en una situación concreta. Pero esa culpa inabstracto según el contexto social donde la persona ejercita o desempeña su actividad donde acontece el hecho, tiene una semántica diferente, porque si la muerte aconteció en una sala de quirófano en donde hay 5 personas alrededor del paciente, enfermera, está el médico cirujano, está el internista, está el anestesiólogo, está la asistente. Fíjense que para determinar si hubo una negligencia, una culpa o una imprudencia tiene que tomarse como referencia la lex artis este es un sistema normativo externo a este tipo penal es el segmento parcial de la medicina que nos brindara, que nos aportara las reglas de juego, los ámbitos de competencia que se han de analizar, o por si por ejemplo la pierna que se amputo era la incorrecta. 2 CASO Un caso que aconteció hace unos años la única pierna en gangrenada que debió ser amputada no es la que se amputo finalmente, como resolver esa problemática para establecer si hay una responsabilidad culposa, pues tengo que acudir a lo que me digan los protocolos, cuáles son los protocolos que debe observar un médico cirujano antes de realizar una operación de esa envergadura, cuáles son los criterios para determinar si una pierna está en gangrenada o no, puede ser el color, el olor, los golpes o sus reacciones a los estímulos externos, si tiene que revisar antes el historial clínico o la radiografía lo que fuere. Entonces es el ámbito extrapenal en el sector de la medicina que me aportara los elementos para delimitar el ámbito de competencia de los actores de la persona. 3 CASO Pero si la muerte acontece en la avenida por la causa de un atropello ya no me va servir la norma de la lex artis si no que tengo que acudir a las normas en este caso de la seguridad vial, las normas de transito que me explicara cuales son las reglas de juego de funcionamiento en este caso entre la conducta que debo salvar un peatón, un conductor, los límites máximos de velocidad o si la muerte acontece porque 4 CASO por ejemplo, ahora con el BOOM inmobiliario, un trabajador que esta construyendo desde el décimo piso se cae. para establecer si hay una responsabilidad penal por negligencia del empleado, del empleador del empresario tengo que acudir a las normas de la seguridad en el trabajo que fija cuales son los criterios que se deben observar, que debe esta persona respetar, si se le brindo la indumentaria adecuada al trabajador o si es porque el trabajado obro a propio riesgo etc. Un solo tipo penal puede ser llenado de contenido de distintas maneras según el segmento parcial de la sociedad donde el sujeto interactúa, cuales son las reglas, las normas de funcionamiento del sector, en el ámbito de los derechos contra la función pública es evidente que sirven a este respecto por ejemplo los manuales de operaciones en funciones, las directivas, las leyes orgánicas, los decretos supremos de urgencia que delimitan ámbitos de competencia, los turnos etc. Entonces porque el funcionalismo toma en cuenta esta cuestión de esa manera porque el juicio de imputación no recae sobre el sistema psicofísico en sí, no es lo que el estudiante en ese momento miro, vio, supo, pensó, lo que importa es el significado de su conducta, CONCLUSION DEL 1 CASO el significado de su conducta en su sentido objetivo y el significado de su conducta en ese contexto es el de una conducta atípica porque, porque calza perfectamente en un obrar en el ejercicio legitimo de un derecho. El como estudiante ejercita un derecho de estudiar, no tiene ninguna obligación de dar luz a sus vecinos, el no es garante, el contexto, lo factico no convierte a nadie en garante respecto a los demás. El deber de garante es un deber jurídico y como deber jurídico, los deberes jurídicos surgen de normas, normas penales, extrapenales de distintas jerarquías pero tiene que estar normativizado y una situación fáctica como esa no genera un deber de garante para él, es una conducta socialmente estereotipada también se le llama como conducta neutra, es decir dice yacos “nadie responde por el cabal cumplimiento en sus obligaciones , nadie responde si no se aparta de su rol socialmente estereotipado”, él desempeña un rol en este caso innocuo, inofensivo de estudiante y por consiguiente no tiene porque responder, pero el supo que lo subjetivo corresponde a un segundo nivel de análisis de valoración. lo que determina la responsabilidad penal en primer lugar típica es el análisis de lo objetivo, es el significado, es la semántica de la conducta del contexto social a partir de la normatividad externa lo que va a marcar cuando una conducta es penalmente típica o cuando no. Después de comprobar que la persona ha extralimitado su ámbito de competencia ha quebrantado su rol en el particular recién me pongo ha analizar el mundo de lo subjetivo si la persona actuó con dolo o culpa, por ejemplo, pero no es al revés. Hay un orden de análisis primero se analiza el tipo objetivo y después el tipo subjetivo. De esta manera el derecho penal en la valoración está en íntima relación con las reglas de juego, como funciona una sociedad, como funciona el sector en este caso del trafico viario, como funciona el sector, el segmento, por ejemplo, en el ámbito de la abogacía cuales son los ámbitos de competencia que debe………………………cual es la normatividad las normas deontológicas que debe en ese caso el colegio profesional, la constitución que le faculta el derecho a ejercitar, su derecho a la defensa respecto por ejemplo cuando se tiene que cobrar honorarios de una procedencia supuestamente ilícita o licita Es decir, la responsabilidad penal, o conducta típica no depende de lo que el sujeto sabe, no depende de la pura causalidad si no depende del rol que desempeña, depende de las funciones, los deberes que desempeña en una determinada sociedad. Ese es el punto de análisis, el punto de partida. Después que yo he comprobado, he analizado si la persona en ese caso extralimito ese error recién pasare a urgar el ámbito de lo subjetivo. 5 CASO DEL ROBO DE GALLINAS Hay una ejecutoria suprema muy interesante respecto a un caso que fue resuelto en la corte Yacos dice “No todo es asunto de todos” la responsabilidad penal y el principio de culpabilidad afirma que, si solamente se responde por un hecho propio, no por hecho de terceros, yo respondo por el deber jurídico que solamente a mi me atañe y no responde por hechos de terceros este es un caso donde una comunidad campesina donde en una madruga una señora grito auxilio me roban, los pobladores acudieron ha auxiliarla y lograron aprehender al ladrón que estaba a punto de cruzar un cerco posterior de la casa llevándose una gallina. Tanta fue la furia en ese caso de los vecinos cansados de los abigeatos, de las violaciones sexuales, de la impunidad de los delitos que lo aprehendieron y lo llevaron a la plaza publica de esa comunidad campesina, lo sujetaron a un poste lo desnudaron de la cintura para arriba que lo golpearon con palo, le arrojaron piedras, incluso agua fría en la madrugada en pleno invierno lo cierto es que el murió por causas múltiples en este caso tenia los pulmones reventados, el cuerpo con muchas lesiones. Se procesaron a muchas personas y se condenaron a cinco entre ellas a todos por el delito de asesinato por acción a 15 años, entre esas personas también fue acusado el presidente de esa comunidad como autor también del asesinato de homicidio calificado pero el ha diferencia de los demás en comisión por omisión. ¿Cuál fue el fundamento de la condena? El por ser presidente de la comunidad campesina, por ser la máxima autoridad de esa comunidad cuando en la madrugada le tocaron la puerta y le dijeron señor presidente están linchando a una persona, el no obstante al enterarse prefirió quedarse y no salir a impedir ese linchamiento por consiguiente él es garante, tenía el deber de protección porque era la máxima autoridad. Siendo la máxima autoridad no impidió el resultado por tanto el responde en como autor artículo 13 del código penal por comisión por omisión así fue condenado. Llega a la corte suprema y la corte suprema dice un momento justamente ese es otra de las virtudes digamos no solamente del funcionalismo si no de las corrientes actuales, modernas esto es que golpean como nunca en la necesidad de ser técnicos de someter el análisis a un método de comprobación ordenado, esto es que la dogmática jurídico penal que ha construido a través del delito en 200 años, bajo el esquema tripartitos de la tipicidad, antijuricidad y culpabilidad sea aplicable a la vida real que no solamente sea concebido como un invento de teoría que solamente sirve para las universidades no. Es un sistema tripartito de conceptos que perfectamente rinden su aplicación en la practica y facilita la seguridad jurídica por cuanto aísla a la valoración de no quedar atrapada en la mera intuición en la pura corazonada judicial si no hace que mas bien yo el análisis lo deba hacer de manera ponderada y siguiendo un método ordenado, un método lógico en este caso de la teoría del delito porque en realidad a esta persona la condenaron solamente por una corazonada, por un invento porque a juicio del juzgador según su criterio al ser la máxima autoridad tenia el deber de garante pero los deberes de garante son deberes jurídicos y los deberes jurídicos surgen de estatutos, de normas, de reglamentos etc. En este caso la norma que fija, que delimita los deberes, los ámbitos de competencia de un presidente de una comunidad campesina están fijados en el estatuto de la comunidad y la corte suprema en el análisis dice según su estatuto el presidente de la comunidad solamente tiene deberes administrativos, no es garante de protección, no tiene el deber de impedir resultados, no tiene un deber de protección. A el le eligen para administrar en la comunidad los asuntos netamente administrativos siendo una comunidad campesina y esta tasado de esa manera. La corte suprema dice que los deberes de función son deberes tasados y esta tasado allí por ejemplo que tiene el deber de organizar asambleas comunales, algo que signifique para las mejoras del funcionamiento de la comunidad etc. Pero en ningún momento se le atribuye deberes de protección de la persona. Él tiene una posición netamente funcionarial, no tiene una función como el de la policía, una posición de garantizar la protección de las personas. No hay que confundir que por la pura intuición en realidad la valoración quedo atrapada en la corazonada, pero dogmáticamente hablando si el punto de análisis es establecer cuando una conducta es penalmente relevante a partir de la normatividad en concreta que la persona debería cumplir o no. Entonces nos liberamos de la corazonada y llegamos a una solución que es técnica y lo técnico es que en primer lugar se analiza el tipo objetivo y en el tipo objetivo de ninguna manera esa persona cruzo el lumbral de la tipicidad por cuanto él no tenía ningún deber jurídico de garante y la corte suprema lo absuelve. Volviendo al caso del estudiante el no cruza el lumbral de la tipicidad, el no ingresa en el ámbito del tipo por tratarse de una conducta socialmente adecuada, una conducta cotidiana, una conducta neutra, una conducta que comunica en el ejercicio legítimo de un derecho no solo es un oficio, o si se adquiere el código penal te habla de un oficio pero que abría que fundamentar porque El ser estudiante es un oficio porque el oficio presupone una actividad remunerativa o no, pero basta con afirmar que estamos ante el ejercicio de un derecho, que no rebaza a los contornos de su competencia de un segmento concreto entonces no tiene por qué ingresar al ámbito del derecho penal. Por eso el funcionalismo es tal, porque es una teoría que hace depender la solución de los casos penales a partir de las reglas de funcionamiento del segmento social concreto, los tipos penales, no hay un solo tipo penal, todos los tipos penales son tipos penales que tienen que ser contextualizados. El tipo penal solo fija en abstracto una conducta, pero esa conducta inabstracta adquiere vida su semántica, la semántica del tipo que el legislador ha querido comunicar al ciudadano, adquiere sentido a partir de la imputación, a partir de la interpretación del segmento parcial donde acontece la acción y ahí hay otro concepto central junto al de persona que es el concepto del rol, que el rol social es otro concepto central para el funcionalismo esto es solamente ingresa al ámbito penal quien quebrante un rol, y que es el rol? El rol es un conjunto de derechos y deberes que el ciudadano o la persona porta o lleva en un determinado contexto social concreto. El rol general es el rol de personas, si aquí todos nos igualamos es que tenemos el deber general de no dañar a los demás en sus derechos. Pero según el contexto social concreto los roles generales, el rol de persona se contextualiza y por ejemplo en los roles especiales, sea el rol de juez, de fiscal, de abogado de ingeniero etc. Que se toma en cuenta en el momento que yo vaya analizar si hay un peculado cual era la regla de juego, cuál era el ámbito de competencia que debo observar en este caso por ejemplo el comité o un arquitecto en una obra de construcción o un ingeniero o el albañil entonces el concepto de rol es centrar, fijar expectativas de manera general el rol permite delimitar esferas de competencia así por ejemplo dentro de una empresa, dentro de un hospital o dentro del poder judicial yo no trato a todos por igual, si no a cada quien examino su responsabilidad en el segmento concreto dentro de la estructura en este caso de la organización cual es el segmento o la función que desempeñaba en particular. Y el rol es un concepto netamente objetivo, la idea de la subjetividad es algo que el rol defina como tal la incorporación de una subjetividad como por ejemplo en el caso de los deberes de garante, en los casos de los principios de confianza, cuando estoy pensando por ejemplo en el gerente general de una empresa o el jefe de alguna división de la policía, quien está en el ámbito máximo, digamos en la escala jerarquía más alta en una organización, esa persona responde por todos los delitos o por todas las consecuencias que surjan de la actividad de la empresa siempre? Noooo…. La responsabilidad es individual hay que focalizar en que segmento por ejemplo se dio el defecto, pero el gerente o por ejemplo el alcalde pueden en este caso ampararse en el principio de confianza en el sentido que yo confió en que mis delegados obraran conforme a sus obligaciones pero si por ejemplo el tiene conocimiento que el segmento en particular en este caso inferior esta incurriendo en alguna irregularidad por ejemplo el gerente general se entera que la gerencia comercial esto es las personas encargadas de la venta del producto de la empresa hacia afuera los que tienen contacto con los clientes están incurriendo en practicas de corrupción, en practicas de lavado de activos por ejemplo o en prácticas de defraudación tributaria por ejemplo: El gerente si tiene el conocimiento tiene el deber de intervenir porque el ahí naturalmente tiene un poder de supervisión, un deber de control, pero por regla general, el puede confiar en que sus inferiores cumplirán correctamente sus obligaciones, entonces el conocimiento ya es inherente al rol, porque el gerente tiene ante todo ese deber de super visión, deberes de vigilancia que le obligan aplicar esos conocimientos en los casos que obre el inferior con algún defecto pero los que están en una escala inferior en particular no tienen esa obligación. Por ejemplo, porque si la gerencia por ejemplo de recursos humanos que tiene que ver con la contratación de personal o no, se entera que otro segmento dentro de la empresa esta incurriendo en esas prácticas no por eso por puro saber no se convierte en responsable porque no forma parte de su rol en este caso a lo mejor intervenir, a lo mejor su deber es el de comunicar o de informar si es que así este definido en la organización. Pero ella no se hace responsable como cómplice de ese hecho, si no sería únicamente por una infracción en este caso de solidaridad por una omisión de comunicar, una omisión de denuncia porque el código penal en el artículo xxx dice que solamente tienen el deber de denunciar aquellos que por su profesión o empleo están obligados. Entonces esto tiene como presupuesto este judicializado ese deber, pero mientras no haya un deber de denunciar la conducta es una conducta neutra, esa es la esencia del rol. Concluir con un ejemplo que propuso el profesor yacos en el año 89 un ejemplo ya muy conocido, pero va servir para diferenciar con mayor razón en que consiste esta corriente del funcionalismo. Es el caso del estudiante de biología. Es un caso que no es un caso de puro laboratorio, tiene sentido para Alemania, el es un alemán esta pensando para Alemania, pero el ejemplo podemos discutirlo aquí, es un ejemplo teórico que rinde ya para la práctica muchísimo 6 CASO Es un estudiante de biología que por la mañana en su clase está poniendo atención a la clase, el tema que hongos son comestibles y que hongos son venenosos, el profesor pone una lámina en Powers Paint una imagen de cuales son los hongos venenosos y los hongos comestibles. aprende su lección por la mañana y por la noche se gana la vida como camarero en un restaurante. Claro para Alemania tiene sentido porque es el trabajo ideal para los estudiantes, dan muchísimo su vida por lograr por las noches esos puestos por horas porque les dan mucha propina, pero en la noche ya trabajando como estudiante le dicen haber tienes que cubrir la mesa 5, en la cocina le dicen mesa 5 va y es un plato de ensaladas, tiene que entregar en la mesa 5 en el camino reconoce que junto a la lechuga y el tomate hay un hongo que pues por la mañana aprendió que se trataba de un hongo venenoso, entonces la cuestión es entrega o no entrega. Y dijo bueno yo aquí no soy estudiante yo aquí solamente soy un mozo, entrega el plato y la persona come y muere en el momento envenenada. SOLUCION DEL CASO La discusión es si el responde como autor del delito de homicidio. Según El finalismo si porque el sabia, donde esta la diferencia con el funcionalismo, el hecho para el funcionalismo no queda impune, si hay responsabilidad pero no por homicidio sino por omisión de socorro porque, porque el punto de partida en la teoría de los roles, el en el caso concreto es tomado en cuenta porque el ordenamiento jurídico penal por el derecho penal en su rol de estudiante o en su rol de camarero, el esta practicando en ese segmento para la sociedad para todos que están ahí en ese restaurante el no es un estudiante, el es un mozo o un camarero. ¿Y un mozo o un camarero tiene el deber de conocer, de distinguir cuales verduras son comestibles son venenosas o son inocuas? De ninguna manera, entonces si yo extraigo un conocimiento aprendido en otro contexto de la universidad y lo aplico aquí le exijo y le hago responder por ello entonces estoy haciéndolo responder quebrantando el principio de culpabilidad por cuanto le estoy haciendo responder por un deber que el no tiene, porque le estoy aplicando un deber, agregando un deber de garante de cuidar de que sus clientes no mueran en este caso envenenados porque si somos consecuentes en exigir, en aplicar ese conocimiento tendríamos que mínimamente condenarle por homicidio culposo si por ejemplo en la mañana justo en el momento que le pusieron la imagen, recibe una llamada de su enamorada y sale de la clase hablar con ella. Se perdió la clase entonces si hubiese sido mas diligente, si hubiese puesto más responsabilidad en sus estudios hubiese estado en condiciones de salvar a alguien, entonces si soy consecuente de exigirle el conocimiento, también en este caso el ser mal estudiante lo voy a tomar en cuenta como un elemento de imputación, pero a titulo de homicidio culposo es algo absurdo. Pero en este caso fíjense el como estudiante o como mozo de todos los mozos que existen en el Perú o en Alemania, él es el único que justamente coincide que es estudiante de biología y que ese día aprendió esa lección. Como mozo no le puedo exigir una responsabilidad, pero si en ese caso como ciudadano. por qué? Porque en el articulo xxx dice quien se encuentre a alguien herido o en una situación de peligro no le auxilia responde penalmente. El decae en este caso, el contexto, es un contexto de necesidad de un tercero que hace quebrar ese rol especial de mozo, retrocede y se activa, el rol general de personas como ciudadano y él tenía la obligación en ese caso, en ese momento de intervenir de hacer algo, tenia el deber de no entregar, el deber de solidaridad, de avisar en este caso a la persona, oiga por si acaso yo le puedo avisar que esto es peligroso para su salud. Entonces la solución ya es consecuente es correcta porque esto ya es un conocimiento general. Toda persona que tiene conocimiento que un tercero está en una situación de necesidad tiene la obligación de hacer algo para evitar el resultado. Por eso el respondería como autor directo de omisión de socorro y no como autor de homicidio, porque si lo hacemos responder como autor de homicidio entonces es porque estamos tomando en cuenta los conocimientos excedentes a su rol, conocimientos que están por fuera en este caso de su posición en particular. En la corte suprema hay varios casos resueltos donde se puede también graficar de manera clara porque los conocimientos especiales, los conocimientos psíquicos son irrelevantes para el derecho penal. 7 CASO Hay el caso de un medico que atendió a un terrorista, por ejemplo, el medico tiene la obligación de curar a su paciente. Para el le debe ser indiferente la condición de su paciente si es terrorista, o es profesor o es una persona caritativa, el solamente tiene que saber que delante de si tiene un ser humano en estado de auxilio médico y curarlo. y en este caso el medico sabía que era un terrorista y este después de ser curado continuo su accionar terrorista por eso se involucro como autor de colaboración con el terrorista. El doctor san Martín castro hace un considerando donde dice “si la conducta es solamente en su actuar en su deber de medico no tiene por qué responder” pero en este caso si respondió porque el no solamente actuó como médico, sino que se aparto del rol de medico porque a cada uno de sus pacientes que eran jóvenes les incentivo a no abandonar la organización del centro luminoso entonces el ya no actuó como médico. En este caso si responde. 8 CASO De la ciudad de san francisco venía a uamanga un ovni bus y en un control policial encontraron en la canastilla una droga camuflada en una almohada, el cobrador acepto y confeso su responsabilidad dijo que a él le habían pagado para trasladar esa droga que eran 150 gramos pero también condenaron al chofer, el chofer dijo no yo no sabía, la corte suprema absuelve al chofer pero no por el tema de que el dice que no sabía. En primer lugar cual era el rol de un chofer, Tiene un chofer la obligación de verificar que las cosas que lleva en su vehículo no tienen droga, no forman parte de su deber, su deber es el de conducir y dice el ponente el doctor Rodríguez, el siguiente fundamento dice incluso de haber sabido tampoco responde porque es un conocimiento excedente a su rol, yo solamente responde por aquello que debo saber, salvo que en este caso se le exija un deber de avisar a la autoridad, pero hay un problema normativo en el código penal en el articulo xxx que impone el deber de denunciar a la autoridad solamente aquellos que por su profesión o empleo tienen la obligación de denunciar y un chofer no forma parte de ese empleo o ese deber de denunciar. Si se dan cuenta fíjense hay sobrados elementos como para diferenciar esta corriente de las anteriores. Concluyo resumiéndolo todo estamos ante un escenario donde la idea de análisis de la relevancia penal de una conducta depende de la valoración solamente de anti normatividad de la conducta. La conducta en el caso concreto que norma ha quebrantado, que deber, que rol, que reglamento, que estatuto, que manual, a partir de ese análisis después de haber dado superado ese análisis y de haber confirmado que hay un quebrantamiento de un deber en particular, pasa a un segundo análisis, lo quebranto sabiendo o de manera imprudente de ese modo completo la imputación subjetiva a titulo de dolo y culpa. Es prácticamente la diferencia fundamental o la propuesta fundamental del funcionalismo en relación a las demás corrientes.