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DERECHO ADMINISTRATIVO I.
CONSUELO SARRIA OLCOS
DERECHO ADMINISTRATIVO
parte estática
parte dinámica
El Derecho Administrativo como el conjunto de normas que regula las relaciones entre los particulares y el
Estado puede ser estudiado desde una fase estática o como un proceso dinámico de ejecución de las
funciones que de la administración se predican.
La parte estática del Derecho Administrativo estudia la estructura administrativa del Estado, de la cual este
se vale para la consecución de sus fines, es aquella parte orgánica. En suma, la parte estática es la que regula
la estructura y organización con que cuenta el Estado para la realización de la función administrativa.
La parte dinámica del Derecho Administrativo estudia la función administrativa del Estado, es decir, la parte
dinámica es la que regula la actividad misma de carácter administrativo del Estado, y las formas como este
utiliza funciones jurídicas para lograrla. Por ejemplo, por medio de:
- El Estado cumple la función de asegurar la adecuada prestación de los servicios públicos en los
términos que la Constitución lo establece, esto es manifestación de la función administrativa.
- El Estado por expreso mandato Constitucional ejerce la dirección de la economía y este por mandato
de la ley deberá intervenir para lograr un orden económico justo. ¿Qué autoridad interviene? La rama
ejecutiva, por ejemplo, a través de las empresas industriales y comerciales del Estado, o, por
ejemplo, mediante las superintendencias que vigilan y controlan las entidades bancarias y de seguros
en sus actividades financieras, esto es manifestación de la función administrativa.
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El Estado como forma de organización política, económica y social, a pesar de que, surge en el
renacimiento, se consolida como tal, tras los grandes aportes de la ilustración, y en reacción a la tiranía
monárquica, grandes filósofos como Montesquieu en Francia y Locke en Inglaterra aportaron las bases para
la construcción del concepto de Estado, fundado sobre ideas como la tripartita división del poder.
La existencia misma del Estado se justifica en la medida en que busca llegar a unos fines. Los fines del
Estado no son permanentes e inmutables, por el contrario, varían dependiendo de unos factores específicos -
como lo veremos más adelante-, aquí es donde toma importancia la división del poder, puesto que, no obstante,
los fines del Estado son los mismos, hay separación de funciones. En conclusión, el Estado para fines
prácticos (pesos y contrapesos) divide el poder, pero cada poder (ejecutivo, legislativo y judicial) en el
marco de sus funciones busca siempre satisfacer los fines del Estado.
En efecto, de cada Estado se predican unos fines dependiendo del momento histórico, el estado de compresión
política, y con el grado de civilización de determinada sociedad.
Hay fines del Estado que son esenciales y otros no esenciales.
Recapitulemos, del Estado se predican unos fines, esa es su razón de ser como forma de organización social
y política, los fines del Estado no han sido siempre los mismos, estos fines cambian a través del tiempo de
acuerdo con el momento histórico, con el estado de compresión política, y con el grado de civilización de
determinada sociedad.
Los fines del Estado han evolucionado con el correr del tiempo, es por esto que no encontramos que:
En época primitiva Los fines del Estado estaban limitados a la defensa militar y a la administración de justicia.
No existía el concepto de Estado.
En la antigüedad clásica Aparecen otras responsabilidades a cargo de la organización estatal que tenían que ver con la
educación, religión, arte, la vida económica y en general con todos los factores que afectan a los
coasociados.
En la edad media Aquel Estado que en la antigüedad intervenía, empieza a ceder ciertas actividades en la medida
en que aparecen ciertas corporaciones, agremiaciones y asociaciones que empiezan a realizar
actividades de interés general sustituyendo al Estado en la realización de las mismas.
De modo que esas corporaciones de la edad media asumen funciones que venían siendo
realizadas por el Estado, entonces, esas actividades ya no hacían parte de los fines del mismo.
En la modernidad (Estado Esa injerencia del estado en lo material y lo espiritual fue cuestionada, surge el individualismo liberal
Liberal) post-revolucionario, el Estado no debe intervenir en lo material y lo espiritual, el Estado vigila, es
un Estado gendarme o policivo, el Estado debe dejar hacer (laissez faire), dejar pasar (laissez
passer).
En el Estado Servidor El Estado debe satisfacer todas las necesidades comunes de los asociados, se habla del Estado
de bienestar o un Estado servidor.
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En el Estado Social de En la actualidad en un Estado Social de Derecho, el mismo no solo debe vigilar, sino que debe
Derecho intervenir para garantizar unas necesidades comunes de los asociados, además de la garantía
de los derechos de los coasociados.
Del Estado hoy se predican unos fines que van más allá de la intervención del Estado en la
economía.
El artículo 2° de la Carta colombiana de 1991 dice: [s]on fines esenciales del Estado:
- servir a la comunidad,
- promover la prosperidad general y garantizar la efectividad de los principios, derechos y
deberes consagrados en la Constitución;
- facilitar la participación de todos en las decisiones que los afectan y en la vida económica,
política, administrativa y cultural de la Nación;
- defender la independencia nacional,
- mantener la integridad territorial y,
- asegurar la convivencia pacífica y la vigencia de un orden justo.
Las autoridades de la República están instituidas para proteger a todas las personas residentes
en Colombia, en su vida, honra, bienes, creencias, y demás derechos y libertades, y para asegurar
el cumplimiento de los deberes sociales del Estado y de los particulares.
En el neoliberalismo En la doctrina neoliberal se debe dejar todo al libre mercado, se debe reducir todo a una mínima
intervención estatal, y es por eso que actualmente se presentan las privatizaciones. El Estado ya
no necesariamente presta los servicios públicos se puede dejar esto a los particulares, de tal
manera que, se logre asegurar la prestación universal y eficiente de los servicios públicos sin
importar el sujeto que los preste, sin abandonar nunca la función de regulación, vigilancia y
control.
En conclusión, los fines del Estado no han sido los mismos históricamente.
¿Cómo se llega a esos fines? así llegamos a las funciones del Estado, para logar esos fines el estado es el
titular de unos poderes que le permiten precisamente lograr esos fines y lo hace por medio de un conjunto de
actividades que se hacen al interior del mismo.
Las funciones del Estado son todas aquellas actividades encaminadas a garantizar la consecución de
los fines mismos que del Estado se predican, es decir, son las herramientas o modos con los que cuenta el
Estado de Derecho para el logro de sus fines.
Por disposición Constitucional en el Estado colombiano hay unidad de fines, pero separación funcional;
ello se evidencia en el artículo 113 superior que en su inciso primero dispone: “[s]on ramas del poder público,
la legislativa, la ejecutiva y la judicial” es decir, nombra cada una de las tres (3) ramas capitales del poder
público que a su vez son las titulares de la función legislativa, ejecutiva y jurisdiccional respectivamente
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(separación funcional); el inciso final del mismo precepto reza: “los diferentes órganos del Estado tienen
funciones separados pero colaboran armónicamente para la realización de sus fines” (unidad de fines)
Como ya se dijo desde Locke y Montesquieu, se plantea la existencia de tres poderes dentro del Estado, ese
planteamiento se morigeró, ahora, se señala que el poder público es uno solo, pero que se comparte en tres
(3) ramas: ejecutiva, legislativa, judicial.
El Derecho Administrativo tiene que ver con una de esas funciones: la función administrativa del Estado.
Antes debemos hacer ciertas precisiones en materia de función legislativa y judicial.
FUNCIÓN LEGISLATIVA La función legislativa consiste en expedir normas de carácter general, impersonal, y
abstracto que son obligatorias para el Estado, la administración y los coasociados.
- Por regla general, esta es la función del Congreso de la República (arts. 114 y 150
C.P).
FUNCIÓN JUDICIAL La función judicial consiste en administrar justicia, es decir, resolver controversias jurídicas
mediante la aplicación de normas generales a casos concretos, controversias que pueden ser
entre particulares o entre particulares y el Estado.
- Por regla general, esta es la función de las Altas Cortes, La Fiscalía General de la Nación,
los Tribunales y jueces de la República (art. 116 C.P).
FUNCIÓN EJECUTIVA La función ejecutiva consiste en ejecutar la ley ¿qué hace el Estado para ejecutar la ley?
- Presta servicios
- Celebra contratos
- Entre otros…
Por la complejidad que supone definir la función ejecutiva algunos autores optan por definir las
funciones judicial y legislativa, luego y señalan que todo lo demás, dependiendo del momento
histórico, y político, que le corresponda al Estado es función ejecutiva.
- Por regla general, esta es la función del Presidente de la República, los ministros del
despacho, los directores de departamentos administrativos, las gobernaciones, las
alcaldías, las superintendencias, los establecimientos públicos y las empresas industriales
o comerciales del Estado. (art. 115 C.P.)
2. La función administrativa.
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Tradicionalmente se dice que hay tres (3) criterios para distinguir entre las funciones del Estado: 1. El criterio
subjetivo u orgánico, 2. El criterio formal, y 3. El criterio material.
Ej. Se emite una ley por el Congreso, se dice entonces que el Congreso ejerce la función legislativa.
2. Criterio formal: Responde la pregunta: ¿Cuál es la forma de este acto? Todas las funciones del
Estado se concretan en actos de diferente naturaleza, y esos actos son válidos en la medida en que
son expedidos en la forma correcta por la autoridad legitimada para tal fin.
Ej. Las leyes son válidas porque las expide el Congreso, no podría el ejecutivo válidamente expedir
leyes sin previas facultades extraordinarias.
Ej. Se expide un Decreto Ley en virtud de precisas facultades extraordinarias, este acto formalmente
es un acto administrativo y es expedido por el Gobierno Nacional, sin embargo, el contenido de este
acto es una ley.
Hay otros criterios como: el criterio mixto o complementario que mezcla los criterios orgánico y material.
Si bien, estos tres (3) criterios por regla general coinciden, hay complicaciones. Por ejemplo:
- El Presidente de la Republica excepcionalmente expide leyes, actos que materialmente tienen
contenido de ley, ejerce la función legislativa durante un determinado periodo de tiempo, esos son los
Decretos Leyes, formalmente es un Decreto del ejecutivo, pero ese Decreto Ley que fue expedido en
virtud de precisas facultades extraordinarias señaladas por el Congreso.
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- Las Altas Cortes expiden excepcionalmente actos administrativos, actos puramente
administrativos pero que son emitidos por un órgano que normalmente ejerce la función jurisdiccional.
▪ Si se aplicara el criterio subjetivo este acto sería un acto administrativo por ser
emitido por la administración, y si se aplicara el criterio formal este sería también un
acto administrativo, y, sin embargo, la conoce la Corte Constitucional y no el Consejo
de Estado. En perfecta concordancia con ello el art. 237 de la Carta cuando se
refiere a las atribuciones del Consejo de Estado dice: “conocer de las acciones de
nulidad por inconstitucionalidad dictadas por el gobierno nacional cuya competencia
no este asignada a la Corte Constitucional”
- En el art. 113 superior se establece la existencia de las tres ramas del poder público, así dice la
norma que son ramas del poder público la Ejecutiva, Legislativa y la Judicial; más adelante la misma
Constitución señala quienes son los titulares de cada una de las ramas:
o Función ejecutiva: El Presidente de la Republica, los Ministros del Despacho, los Directores
de Departamento Administrativo, etc. (art. 115 C.P)
El esquema constitucional utiliza los criterios subjetivo y material solamente en los casos de excepción (criterio
mixto complementario), es decir, en los casos en que no coinciden los tres criterios, hay que anotar que es la
misma Constitución la que así lo determina. Por ejemplo:
- La norma orgánica del Distrito Capital de Bogotá la constituyente le ordenó al legislador expedirla
en un término de dos años a parir de la expedición de la constitución, pero ¿Qué paso? El Congreso
no lo dictó, y la misma Constitución señalo que si no se expedía en ese plazo lo dictaría el Gobierno
Nacional. El Estatuto de Bogotá regula todo lo relacionado con los impuestos que cobra el Distrito, eso
generó muchas controversias ante los jueces, quienes tenían interés en demandar esas normas, unos
lo demandaron ante la Corte Constitucional (criterio material) y otros ante el Consejo de Estado
(criterios formal y subjetivo u orgánico).
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Este tema se resolvió a través de un acuerdo entre las Cortes, en donde se dispuso que fuera el
Consejo de Estado que conociera de esas demandas con el argumento según el cual el art. 307 señala
que todo lo que no le competa a la Corte Constitucional le compete al Consejo de Estado, y este no
era un caso expresamente atribuido a la Corte.
El tema entonces es complejo, los casos excepcionales deben estar expresamente previstos en la Constitución
y en la ley. Por ejemplo:
- Las demandas contra los nombramientos del Consejo de Estado las conoce la Corte Suprema de
Justicia (parágrafo único art. 111 C.P.A.C.A. -Ley 1437 de 2011-)
- Las demandas contra los nombramientos de la Corte Suprema de Justicia las conoce el Consejo de
Estado.
3.
4.
1.
Función
Estado Estado Administrativa
Ejecutiva
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INMEDIATEZ La función legislativa no es inmediata, las leyes que son La función administrativa es
expedidas por el Congreso deben ser sancionadas y directa, práctica e inmediata, ya
publicadas, una vez surtidos estos trámites la ley entra en que siempre hay un diálogo directo
vigencia. entre la administración y los
administrados.
Incluso, dada la abstracción de la ley para su aplicación y
cumplimiento se requiere generalmente del ejercicio de la
potestad reglamentaria. Entonces, entre la ley y sus
destinatarios no hay una relación directa.
En la función judicial hay controversias, ya sea entre los particulares o entre los particulares y el Estado;
mientras que en la función administrativa no es necesario que exista una controversia para que pueda
ser ejercida, es decir, es una función que ejerce el Estado porque le ha sido atribuida.
El presidente es jefe de Estado, jefe de Gobierno y Suprema Autoridad Administrativa. Dentro de las funciones
del ejecutivo se diferencian aquellas que corresponden como jefe de Estado, pues estas decisiones
fundamentalmente de carácter político y comprometen el rumbo mismo del Estado.
Ej. Relaciones diplomáticas con Venezuela o relaciones internaciones con otros países.
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Pero el Presidente también es Suprema autoridad administrativa y puede hacer cambios dentro de la
administración.
Ej. El nombramiento de un viceministro o de otras personas en unos cargos, son actividades de carácter
típicamente administrativo.
Ej. El presidente tiene la potestad reglamentaria, es decir, fija criterios para la ejecución de la ley y medidas
para su debido cumplimiento. La tiene el Presidente en su calidad de Suprema Autoridad Administrativa.
I. DEFINICIONES DOCTRINALES:
JEAN RIVERO “La función administrativa es la actividad por la cual las autoridades, proveen a la
jurista francés satisfacción de las necesidades de intereses general utilizando, si es el caso, las
prerrogativas del poder público”.
RENATO ALESSI “La función administrativa es la actividad concreta, dirigida a través de una acción positiva a la
jurista italiano realización de los fines concretos de seguridad, progreso y bienestar de la colectividad”.
ZANOBINNI “La función administrativa es la actividad concreta del Estado dirigida a la satisfacción de las
jurista italiano necesidades colectivas de manera directa e inmediata”.
SANTIAGO MARIENHOFF “La función administrativa es la actividad permanente, concreta y practica del Estado que tiende a
jurista argentino la satisfacción inmediata de las necesidades del grupo y de los individuos que la integran”.
VILLEGAS Actividad objetiva encaminada a la satisfacción directa y concreta de necesidades, realizada por
BASAVILBASO medio de actos concretos de acuerdo con los fines de la ley”.
jurista argentino
II. NUESTRA DEFINICIÓN
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2. Busca la satisfacción de las necesidades de los fines del Estado, y los fines de la ley otorgue
una competencia determinada. Toda actividad estatal tiene como finalidad el interés general, para
hacer posible la vida en comunidad. También hay actividades de carácter especial que se especifican.
4. Si es el caso se puede utilizar las prerrogativas del poder público, es decir, para ejecución de la
función administrativa el Estado cuenta con poderes y prerrogativas propios del poder público, como
proferir actos unilaterales que son obligatorios.
5. Está subordinada al orden jurídico: Este es el aspecto fundamental ya que esa actividad está
subordinada al orden jurídico y debe ser ejercida de acuerdo con los fines de la ley que la regula, esto
quiere decir que estamos en un Estado de Derecho, esta función tiene que ejercerse siempre de
conformidad con el ordenamiento jurídico, es decir, enmarcada por el principio de legalidad y eso
implica que las autoridades tienen que actuar de acuerdo con esas normas pre- establecidas.
La función administrativa hay que ejercerla de conformidad con la Constitución, y la ley que la regule
en cada una de las materias respectivas (Ley de Contratación Pública, Ley de Servicios Públicos).
Aquí surge el principio de legalidad según el cual las autoridades solo pueden realizar aquello que les está
expresamente atribuido, por eso está subordinado al ordenamiento jurídico y a los fines del mismo.
La actividad administrativa del Estado se realiza de acuerdo con el ordenamiento jurídico para el logro
de los fines de la ley que la regula, entonces, se hace énfasis en ello porque la función administrativa del
Estado hace parte del Estado y que está regulada por el ordenamiento jurídico.
Por último, se afirma que la función administrativa no es una disciplina jurídica, es una función del Estado que
está regulada por una disciplina jurídica: el Derecho Administrativo.
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IV. COMENTARIO PRELIMINAR.
Hemos dicho aquí que la función administrativa del Estado consiste en ese conjunto disímil1 de actividades
realizadas de manera permanente concreta, práctica e inmediata, con el propósito de satisfacer los intereses
generales de la comunidad, que en ocasiones puede implicar el ejercicio de las prerrogativas del poder público2,
y que está en todo momento subordinada al ordenamiento jurídico cuando otorga determinada
competencia para el logro de los fines del mismo.
Entonces, la actividad administrativa del Estado supone la titularidad y ejercicio de unas actividades que
pueden implicar el ejercicio de las prerrogativas del poder público, ello se explica porque estamos hablando de
una actividad que pertenece al Estado.
✓ ¿Quién es el titular del poder público?
Según el art. 3° Constitucional: “[l]a soberanía reside exclusivamente en el pueblo, del cual emana
el poder público. El pueblo la ejerce en forma directa o por medio de sus representantes, en los
términos que la Constitución establece”, de modo que vale la pena hacer las siguientes precisiones:
1. No obstante, el titular del poder público es el pueblo, el poder público puede ejercerse: (i)
bien directamente, o (ii) bien por intermedio de las autoridades públicas o estatales.
2. Ese ejercicio del poder público debe desempeñarse “en los términos que la Constitución
establece”, o sea, bajo las limitaciones que le impone el orden jurídico.
De lo anteriormente dicho se extrae que según los términos de la regulación respectiva le corresponde
a quien ejerce la función administrativa del Estado, el ejercicio del poder público, y por esa razón que puede
implicar el uso de sus prerrogativas. Por ejemplo:
Ej. La Contratación Pública: La ley 80 de 1993 o Estatuto General de Contratación Estatal consagra
una serie de normas propias de los contratos estatales, por ejemplo, la cláusula de caducidad en
virtud de la cual el Estado puede unilateralmente: (i) interpretar, (ii) modificar, y (iii) dar por terminado
un contrato estatal en los términos de la misma ley.
1 Las actividades que conforman la función -actividad- administrativa de Estado son bastante disimiles o diferentes entre
sí pero que se han tratado de agrupar en el conjunto de actividades que buscan la satisfacción de los intereses generales
de la comunidad. Por ejemplo:
✓ La prestación de servicios públicos domiciliarios en Bogotá o Montería: el correcto y universal acceso a los
servicios públicos domiciliarios es uno de los intereses generales de la comunidad.
✓ La inspección, control y vigilancia y control de las actividades financieras de las entidades bancarias que ejerce
la Superintendencia Financiera de Colombia: es de interés común el correcto funcionamiento del mercado
financiero, por ejemplo, para beneficiar al consumidor financiero.
✓ La acción de subir o bajar las tasas de interés a cargo de la Junta Directiva del Banco de la Republica:
que por mandato de la constitución debe intervenir en la economía.
En síntesis: la actividad administrativa del Estado está conformada por actividades de muy variada naturaleza,
como las anteriormente enunciadas, pero que buscan en todo caso la satisfacción de los intereses generales
de la comunidad.
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Porque el Estado tiene que, por medio del cumplimiento de sus funciones –como la función
administrativa-, alcanzar unos intereses generales de la comunidad.
En el ejemplo que estamos tratando, si los contratos estatales se rigieran los las normas que
rigen la contratación privada –Derecho Civil o Mercantil- habría igualdad entre los contratantes,
y puede suceder que el incumplimiento en la ejecución de una obra pueda implicar un
menoscabo al interés general si se trata de una obra de gran interés. Por tal motivo la Ley 80 de
1993 hace una serie de previsiones y principios especiales para la contratación pública, porque el
Estado tiene que asegurarles a los coasociados la existencia de las condiciones mínimas de la vida
en comunidad.
La actividad administrativa del Estado siempre tiene que buscar los fines del interés general, para lo cual podrá
hacer uso de las prerrogativas del poder público. Eso no significa que el Estado pueda actuar sin ninguna
limitación: el límite es el ordenamiento jurídico, esto es precisamente el contenido del principio de
legalidad, que la actuación administrativa del Estado debe estar permanentemente enmarcada por el
ordenamiento jurídico. Porqué:
1. De un lado cuando es el ordenamiento jurídico mismo el que otorga cierta competencia que hace
parte de la actividad administrativa, y
2. De otro lado cuando es el mismo ordenamiento jurídico el que: 1. Deja discreción de la autoridad el
modo en que realiza su actuación, o 2. Le señala detalladamente como ha de realizar sus funciones;
como se verá más adelante.
La función administrativa del Estado está limitada por el principio de legalidad, porque las autoridades deben
ejercerla de los límites del ordenamiento jurídico, de modo que el principio de legalidad –para el Derecho
Administrativo- puede ser definido como: el sometimiento de la actividad administrativa al Derecho, como
resultado de que no hay poderes ilimitados en un Estado sometido al Derecho.
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leyes. Los servidores públicos lo son A los particulares todo les está permitido hacer,
por la misma causa y por omisión o salvo lo que les este expresamente prohibido.
extralimitación en el ejercicio de sus
funciones” B. Los funcionarios públicos:
Tienen la obligación de ejercer sus funciones, de tal
suerte que deben responder si:
CONSTITUCIÓN
LEYES
REGLAMENTOS
Teniendo claro lo anterior debemos partir de la base que, así como hay jerarquía normativa, las
competencias de los funcionarios públicos también están organizadas de forma jerárquica, de manera
tal que, si queremos establecer la competencia de un determinado funcionario en específico, esa
competencia está regulada por normas que le son superiores en jerarquía al acto administrativo que
expide, es decir, si nos referimos a los actos administrativos que expide el Presidente de la Republica están
está subordinados a la Constitución y a la ley y no a las normas que le son inferiores como por ejemplo un
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acuerdo de un Concejo Municipal; de la misma forma un acto administrativo que emite un Alcalde Municipal
está subordinado a todas las normas que le son superiores como: la Constitución, la ley, los reglamentos del
orden nacional (Decretos del Presidente), las ordenanzas de la Asamblea Departamental y los acuerdos del
Concejo Municipal.
VIII. EXTENSIÓN DEL PRINCIPIO DE LEGALIDAD.
Empecemos con una pregunta ¿en la práctica cuando el ordenamiento jurídico le atribuye a una autoridad
administrativa una determinada competencia, dicha autoridad la ejerce automáticamente? La respuesta es
depende ☺ ¿de qué depende? De la extensión del principio de legalidad y la extensión del principio de
legalidad depende del grado de detalle con que la norma regule esa determinada competencia que hace
parte de la función administrativa del Estado; resulta que las diferentes competencias no están reguladas
con el mismo grado de detalle.
a. Hay casos en que las leyes determinan únicamente un marco general en relación con determinada
actividad que hace parte de la función administrativa del Estado, y deja al ejecutivo para que este a
través de su potestad reglamentaria (art. 189 núm. 11° CP) especifique la forma en que la autoridad
competente deberá ejercer sus funciones: como en las leyes marco.
b. Hay casos en que las leyes regulan determinada actividad que hace parte de la función administrativa
del Estado de una manera precisa y detallada.
En conclusión, la extensión del principio de legalidad no es una sola, el principio de legalidad puede extenderse
más o menos según el nivel de detalle con que el ordenamiento jurídico enmarque la actividad administrativa
del Estado según la competencia de que se trate.
Veamos las REGLAS siguientes:
1. SI LA ACTIVIDAD NO ESTÁ REGULADA DE UNA MANERA DETALLADA.
Cuando el mismo ordenamiento jurídico deja la posibilidad a la autoridad administrativa de analizar el
sentido de su actuación se dice que dicha autoridad cuenta con: discrecionalidad administrativa.
La discrecionalidad administrativa supone que cuando una autoridad administrativa ejerza su
competencia lo haga en los términos que lo considere pertinente, porque puede discrecionalmente -
no arbitrariamente- actuar apreciando su decisión y ciertas circunstancias que la rodean. La ley no le
dice a la autoridad con detalle la respuesta que debe darle al administrado, la autoridad puede
responderle al administrado analizando diferentes variables o circunstancias.
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SÍNTESIS:
1. Todo surge del orden jurídico, la otorgación de una competencia y su regulación, y en su caso el
ordenamiento deja un margen de discrecionalidad; para concluir la extensión del principio de legalidad
varía según el grado de reglamentación de la ley que lo limita y otorga la competencia administrativa,
y ese grado está determinado por el mismo orden jurídico cuando regula la competencia de que se
trate.
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- Es una disciplina jurídica porque no solamente se compone de normas positivas, es una
verdadera disciplina jurídica porque está conformado -desde luego- por normas de Derecho positivo,
pero también por principios y conceptos teóricos que han sido planteados y estructurados por la
jurisprudencia, la doctrina, y en general por los pensadores y estudiosos del Derecho Administrativo,
y que conforman, entonces, una verdadera disciplina jurídica.
▪ En sentido subjetivo u orgánico3: hace referencia a las entidades y/o órganos con
o sin personería jurídica que componen la organización o estructura administrativa
del Estado.
▪ En sentido objetivo o material: hace referencia al conjunto de actividades
prácticas, directas e inmediatas que componen la función o actividad administrativa
del Estado.
Por eso en el Derecho Administrativo se hace la afirmación de que hay dos (2) grandes partes:
1. La parte estática: que regula la actividad administrativa del Estado.
2. La parte dinámica: que regula la función administrativa del Estado.
- Hace parte del Derecho Público, ya que el concepto de administración publica varía dependiendo de
la forma de Estado (Federal o Unitario) o de Gobierno (Parlamentario o Presidencial) de que se trate.
En el Derecho es común hacer la distinción entre normas de Derecho Público y normas de Derecho
Privado, no obstante, hay discusión sobre la existencia de esa distinción.
o Los detractores de esta distinción señalan que todas las normas en algunos aspectos
pueden tener un contenido de interés privado pero que al final terminan por afectar el interés
general -público- de los asociados.
o Los defensores de esta distinción han creado una serie de criterios para distinguir entre las
normas de Derecho Público y las normas de Derecho Privado,
Esos criterios para distinguir las normas del Derecho Privado y del Derecho Público son cuatro (4):
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a. Según la relación jurídica regulada por la norma (sujetos)
b. Según las condiciones en que actúan los sujetos de la relación jurídica
c. Según los intereses de la actividad regulada
d. Según las responsabilidades que la norma regula.
1. LA RELACIÓN Este primer criterio apunta a determinar si la norma es de una u otra naturaleza
JURIDICA REGULADA dependiendo ☺ de la naturaleza de los sujetos de derecho que componen la relación
POR LA NORMA. jurídica regulada por la norma. De tal manera que:
Ej. Cuando hay una controversia entre una Empresa Comercial e Industrial
del Estado y un particular. Es una norma de derecho privado porque este tipo de
relaciones están reguladas por el Código de Comercio, ya que si bien hay presencia
de un sujeto publico este actúa, adquiere derechos y contrae obligaciones como
cualquier otro particular.
2. LAS CONDICIONES EN - Las relaciones entre los particulares normalmente se dan en condiciones de
QUE ACTÚAN LOS igualdad, ya que los mismos por medio de un acuerdo de voluntades ejerciendo la
SUJETOS DE LA autonomía de la voluntad que les es inherente adquieren derecho y contraen
RELACIÓN JURÍDICA. obligaciones.
- Si se trata de un sujeto estatal este -en principio- actúa dentro del marco de la
igualdad, pero puede ejercer -si es preciso- las prerrogativas del poder público
siempre dentro del marco de la ley. Y cuando esto sucede hay un sujeto de derecho
público que no actúa en igualdad de condiciones con el otro sujeto de la relación
obligatoria.
3. LOS INTERESES DE LA - Si la norma regula intereses individuales será una norma de Derecho Privado.
ACTIVIDAD
REGULADA.
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- Si la norma incluye prerrogativas, y pretende la satisfacción de los intereses
generales de la comunidad, esa relación jurídica está regulada por una norma
que pertenece al Derecho Público.
En suma, el Derecho Administrativo regula una actividad propia del Estado de la que es titular por regla general
la Rama Ejecutiva, el Derecho Administrativo reúne esos criterios aplicados a la administración pública, por
eso: pertenece al Derecho Público.
o En igual sentido la estructura administrativa del Estado hace parte del Estado mismo, y
depende de cada una su definición.
Recodemos que tanto la actividad administrativa del Estado y la estructura administrativa del
Estado son el objeto de regulación del Derecho Administrativo, de tal manera que, el Derecho
Administrativo pertenece al Derecho Público fundamentalmente interno, se dice fundamentalmente
porque tiene excepciones.
EXCEPCIONES.
1. La principal excepción se da por el derecho a la integración y el fenómeno de la
supranacionalidad.
Es común en estos tiempos oír hablar del derecho a la integración y el tema de la
supranacionalidad.
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▪ ¿Qué es la supranacionalidad?
La supranacionalidad se presenta cuando los Estados se integran para el logro de
determinados fines, primordialmente se da para el logro de fines de carácter
económico.
Los Estados son soberanos, pero en ciertos temas –por motivos económicos- se reúnen y establecen
unos órganos u autoridades comunes, que van a regir en esa comunidad (supranacionalidad). El
nivel de integración depende 😊 de cada comunidad en particular, por ejemplo, en la Comunidad
Europea hay ciertos órganos y autoridades comunes, pero también hay una moneda de curso común:
el euro.
Hay por supuesto componentes de carácter político, así, el Grupo Andino estableció órganos u
autoridades comunes, pero por situaciones políticas el mismo se desestructuró.
En la medida en que se hacen acuerdos en ejercicio del Derecho de Integración, hay ciertos temas
que trastocan al Derecho Administrativo y su carácter interno.
Ej. Hay un Tribunal Andino de Justica, que decide todo lo que tiene que ver con los conflictos y
demandas que surgen con ocasión del derecho a la integración.
En síntesis: Por regla general, el Derecho Administrativo pertenece al ámbito interno de cada Estado, pero ello
encuentra excepciones por ejercicio del derecho a la integración y la supranacionalidad.
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IX. ¿QUIENES EJERCEN LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA DEL ESTADO?
Decíamos que el Derecho Administrativo es una disciplina jurídica cuyo contenido es el régimen jurídico de
la función administrativa del Estado, y señalábamos que la misma es ese conjunto de actividades que se
ejercen de manera permanente, directa, practica e inmediata4 por la estructura administrativa del Estado
para el cumplimiento de los fines que de él se predican, haciendo uso si es necesario de las prerrogativas del
poder público, actuando siempre dentro del marco que el ordenamiento jurídico establece.
La función administrativa del Estado es una de las funciones capitales del Estado. ¿Quién es el titular de esta
función? El titular de la función administrativa del Estado es el Estado mismo el cual la ejerce a través de
diferentes entes.
1. LA RAMA EJECUTIVA DEL PODER PÚBLICO: entes con o sin personaría jurídica.
La Rama Ejecutiva es la llamada de manera primaria y originaria a ejercer la función
administrativa del Estado, la Rama Ejecutiva está conformada por diversas entidades con personería
jurídica otorgada por la ley, como se verá más adelante, comenzando por el nivel nacional y llegando
al nivel territorial (entidades territoriales). Así mismo dentro de la Rama hay entidades u órganos que
no son personas jurídicas (carecen de personalidad jurídica propia) pero que son estructuras
previstas en la Constitución a través de las cuales se manifiesta la persona jurídica de la Nación
y por tanto ejercen la función administrativa.
La función administrativa del Estado es ejercida primaria y originariamente por la Rama Ejecutiva por
entes que en la misma cuentan o no con personalidad jurídica.
• Hay órganos que carecen de personalidad jurídica y actúan a través de la personalidad jurídica
de la Nación: estos ejercen la función administrativa por la Nación.
Ej. Los Ministerios: son órganos de creación constitucional que carecen de personalidad jurídica
propia.
• Hay órganos a los que el ordenamiento jurídico les ha otorgado personalidad jurídica y
ejercen actividades administrativas a través de la misma: en lo referente a las personas
4 Características aceptadas por la doctrina. Algunos autores hacen énfasis en unas u otras, pero todas son válidas.
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jurídicas de derecho público expresamente la ley les ha conferido la personería jurídica. Hagamos
un pequeño recuento:
5 Artículo 80 Ley 153 de 1887: “La Nación, los Departamentos, los Municipios (…) son personas jurídicas.”
6 Artículo 5° Decreto - Ley 1050 de 1968: “De los establecimientos públicos. Son organismos creados por la ley, o
autorizados por esta, encargados principalmente de atender funciones administrativas, conforme a las reglas del derecho
público, y que reúnen las siguientes características:
a) Personería jurídica;
(…)“
7 Artículo 6° Decreto - Ley 1050 de 1968: “De las empresas industriales y comerciales del Estado. Son organismos
creados por la ley, o autorizados por esta, que desarrollan actividades de naturaleza industrial o comercial conforme a las
reglas del derecho privado, salvo las excepciones que consagra la ley, y que reúnen las siguientes características:
a) Personería jurídica;
(…)”
8Artículo 98 Decreto - Ley 410 de 1971: “CONTRATO DE SOCIEDAD - CONCEPTO - PERSONA JURÍDICA DISTINTA.
Por el contrato de sociedad dos o más personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes
apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre sí las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social.
La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona jurídica distinta de los socios individualmente
considerados.”
9Artículo 4° Decreto - Ley 3130 de 1968: “De las entidades descentralizadas indirectas. Las personas jurídicas en las
cuales participen la nación y entidades descentralizadas territorialmente o por servicios, asociadas entre ellas o con
particulares, cuando para tal efecto estuvieren debidamente autorizadas, serán clasificadas en el acto de su constitución
dentro de las categorías que establece el decreto 1050 de 1968. (...)”
10Artículo 253 del Decreto 1222 de 1986 -Código del Régimen Departamental-: “(…)
Los establecimientos públicos tienen las siguientes características: personalidad jurídica, autonomía administrativa y
patrimonio independiente, constituido con bienes o fondos públicos comunes o con el producto de impuestos, tasas o
contribuciones de destinación especial.”
11 Artículo 255 del Decreto 1222 de 1986 -Código del Régimen Departamental-: “Las empresas industriales y
comerciales son organismos creados por las asambleas que desarrollan actividades de naturaleza industrial o comercial,
conforme a las reglas del derecho privado, salvo las excepciones derivadas de la ley, y que reúnen las siguientes
características:
a) Personalidad jurídica;
(…)”
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▪ Las entidades descentralizadas municipales (art. 156 del Código de Régimen
Municipal12 )
▪ Las asociaciones de municipios (art. 327 del Código de Régimen Municipal13 )
▪ Las áreas metropolitanas (art. 3° de Ley 1625 de 201314 )
▪ Las regiones administrativas y de planificación -RAP- (art. 306 de la Carta
Política15)
Ej. Un Ministerio emite un Decreto que es contrario a la Constitución ¿a quién se demanda ante el
Consejo de Estado? R/. A la Nación.
Ej. Un funcionario de una persona jurídica de Derecho Público causa un daño antijurídico (art. 91 CP),
o emite un acto administrativo ilegal se demandará a esa persona jurídica.
12 Artículo 156 del Decreto 1333 de 1986 -Código del Régimen Municipal-: “Las entidades descentralizadas
municipales se someten a las normas que contenga la ley y a las disposiciones que, dentro de sus respectivas
competencias, expidan los Concejos y demás autoridades locales en lo atinente a su definición, características,
organización, funcionamiento, régimen jurídico de sus actos, inhabilidades, incompatibilidades y responsabilidades de sus
juntas directivas, de los miembros de éstas y de sus representantes legales ”
13Artículo 327 del Decreto 1333 de 1986 -Código del Régimen Municipal-: “Las Asociaciones de Municipios son
entidades administrativas de derecho público, con personería jurídica y patrimonio propio e independiente de los
Municipios que las constituyen; se rigen por sus propios estatutos y gozarán, para el desarrollo de su objeto, de los mismos
derechos, privilegios, exenciones y prerrogativas acordados por la ley a los Municipios. Los actos de las Asociaciones de
Municipios son revisables y anulables por la jurisdicción contencioso administrativa.”
14 Artículo 3° de la Ley 1625 de 2013: “Naturaleza jurídica. Las Áreas Metropolitanas están dotadas de personería
jurídica de derecho público, autonomía administrativa, patrimonio propio, autoridad y régimen administrativo y fiscal
especial.”
15Artículo 306 de la Constitución Política de 1991-: “Dos o más departamentos podrán constituirse en regiones
administrativas y de planificación, con personería jurídica, autonomía y patrimonio propio. Su objeto principal será el
desarrollo económico y social del respectivo territorio.”
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República es facultado por la ley para celebrar contratos para su propio funcionamiento. Son
actuaciones típicamente administrativas ejercidas por ramas distintas a la ejecutiva del poder público.
POR EJEMPLO:
a. Los tribunales de arbitramento son particulares que transitoriamente para un caso concreto tienen
la facultad de ejercer la función pública de administrar justicia como si fuesen jueces. Los particulares
que forman parte de las listas de arbitramento ejercen una función del Estado. Una vez resuelta la
controversia y se dicta el laudo arbitral, terminan su servicio y seguirán siendo particulares.
En materia de función administrativa, los particulares están investidos de la posibilidad de ejercerla por
expresa habilitación constitucional, en ese sentido, el art. 210 inciso 2° de la Carta reza:
Artículo 210. “Las entidades del orden nacional descentralizadas por servicios sólo pueden ser creadas por
ley o por autorización de ésta, con fundamento en los principios que orientan la actividad administrativa. Los
particulares pueden cumplir funciones administrativas en las condiciones que señale la ley. La ley
establecerá el régimen jurídico de las entidades descentralizadas y la responsabilidad de sus presidentes,
directores o gerentes. (Resaltado Nuestro)
XI. CONCLUSIÓN
La función administrativa del Estado puede ser ejercida por:
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La autorización para que un particular ejerza funciones administrativas puede provenir de:
1. Un contrato estatal, es decir, un acuerdo de voluntades celebrado entre el particular y el Estado o;
2. Un acto unilateral del Estado, es decir, una Ley de la República.
EJEMPLOS:
- Ej. 1. La Federación Nacional de Cafeteros: es una entidad de carácter gremial que tiene como
finalidad realizar actividades en beneficio del gremio cafetero. A esta entidad se le atribuyó la función
administrativa de recaudar los impuestos producto de la exportación del café, esa función fue
atribuida en virtud de un acuerdo de voluntades celebrado entre el gremio cafetero y el Estado. Aquí
hay un particular que cumple una función administrativa en virtud de un contrato estatal.
- Ej. 2. Las cámaras de comercio: que están reguladas en el Código de Comercio tienen su origen en
una asociación gremial, dicho cuerpo normativo las habilita para que cumplan la función de llevar el
registro público mercantil. Por obligación legal todos los comerciantes tienen que estar registrados
como comerciantes, y todo por lo tanto deben tener una matrícula mercantil. Esta función
administrativa, en principio, debería ser cumplida por el Estado, pero en virtud de una habilitación
legislativa la cumplen estas entidades particulares y gremiales llamadas cámaras de comercio.
Aquí hay un particular que cumple una función administrativa en virtud de una ley.
Para concluir, el ejercicio de la función administrativa va un poco más allá de la Rama Ejecutiva, hay
también colaboración de otras Ramas y de los particulares. En este último caso, debe hacer habilitación
estatal ya sea producto de una declaración contractual o unilateral del Estado (ley).
Todas esas actividades que tiene que realizar el Estado para la satisfacción de los intereses generales de la
comunidad, se dan por entidades Estatales y excepcionalmente por los particulares, que tienen un régimen
jurídico propio, y ese es el Derecho Administrativo.
Con relación al Derecho Administrativo tenemos necesariamente que hacer referencia a un tema que es el
de los presupuestos de existencia del mismo.
Para que históricamente se pudiera afirmar que hay una disciplina jurídica que es el régimen jurídico de la
administración pública (en sentido objetivo16 y subjetivo17) fue necesario que se dieran sus presupuestos
de existencia ¿Por qué? Porque entre nosotros ya no hay ninguna duda de que el poder del Estado NO es
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ilimitado, tiene un límite ¿Cuál es ese límite? El sometimiento al ordenamiento jurídico. Como tampoco hay
duda entre nosotros que el poder del Estado no está concentrado en un solo órgano o persona, sino que se
habla de tridivisión o separación del poder público.
En efecto, hay dos (2) grandes presupuestos: un presupuesto jurídico y otro político.
1. PRESUPUESTO DE En los siglos XVIII y XIX cuando se confundían los conceptos de organización estatal
CARÁCTER JURÍDICO DE y las autoridades del mismo, en los tiempos en que se pensaba que el Estado era el
EXISTNECIA DEL mismo Monarca18 por eso se hablaba del absolutismo monárquico. Con el
DERECHO advenimiento de las revoluciones liberales, es decir, la revolución americana y la
ADMINISTRATIVO: el revolución francesa en donde se remplaza el antiguo régimen absolutista, para lo cual
sometimiento del Estado al se fue necesario que se aceptara el sometimiento del Estado al ordenamiento
Derecho. jurídico preestablecido (principio de legalidad).
18 Recordar: El Estado soy yo(traducción de la expresión francesa L'État, c'est moi) es un tópico político atribuido a Luis
XIV de Francia, El Rey Sol, que se interpreta en el sentido de identificar al rey con el Estado, en el contexto de
la monarquía absoluta.
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función ejecutiva del
Estado. La rama ejecutiva del poder público -la que nos interesa para efectos de este curso-
porque tiene que ver con esa disciplina jurídica que enmarca la administración pública,
es decir, regula la actividad y la estructura administrativa del Estado.
Para hablar de esa disciplina jurídica (el Derecho Administrativo) fue
necesario que:
Y entonces, una vez identificadas las funciones del Estado, para el cumplimento de las funciones que
del mismo se predican, es cuando aparecen los dos presupuestos (jurídico y político) y surge el
Derecho Administrativo como disciplina jurídica que regula la administración pública (en sentido
objetivo y subjetivo), que está sometida precisamente al ordenamiento jurídico preestablecido.
Teniendo ya precisado el contenido del Derecho Administrativo, en este momento debemos comenzar a hacer
referencia a las relaciones que tiene el Derecho Administrativo con otras disciplinas jurídicas y no
jurídicas.
Comenzando con las relaciones con otras disciplinas jurídicas y valiéndonos de la tradicional distinción entre
Derecho Público y Derecho Privado veremos las relaciones del Derecho Administrativo con disciplinas
pertenecientes esta y aquella categoría.
Analizaremos la relación del Derecho Administrativo con: 1. El Derecho Constitucional. 2. El Derecho Procesal,
y. 3. El Derecho Penal.
- La forma del Estado, la Carta Política señala que Colombia es una República
unitaria, descentralizada y con autonomía de sus entidades territoriales. Eso lo
desarrolla más adelante: en la estructura de las ramas.
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- Pero además hay una regulación con relación a la organización de las
entidades territoriales (E.E.T.T.)
Hay unos Estado que son Repúblicas unitarias. Pero también hay un Estados federales.
Ambos tienen unas características distintas:
El Derecho Administrativo parte del Derecho Constitucional por ello un autor dice
que en la Constitución están los títulos y el contenido de los mismos está en el Derecho
Administrativo. Y es lógico porque se está regulando una de las ramas del Estado.
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Aquí se regula el procedimiento puramente administrativo (no dentro de un
proceso), en ese procedimiento se consagran principios y regulaciones que
fundamentalmente están sometidos al debido proceso.
Por eso una parte entera del C.P.A.C.A. (la parte primera) regula el
procedimiento administrativo, los tramites a que está sometida la
administración para proferir un acto administrativo. El procedimiento
administrativo es un mecanismo de protección jurídica del administrado, por
ejemplo, cuando la administración emite un acto administrativo debe:
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CONSEJO DE
ESTADO
Tribunales
Administrativos
Jueces
Administrativos
El Título XV del Código Penal tipifica los delitos contra la Administración Pública,
son delitos que buscan proteger al Estado para que si alguien incurre en esas conductas
obtenga la condigna sanción.
Las conductas allí tipificadas atentan contra el buen funcionamiento de los deberes de
los funcionarios, y si esos funcionarios que ejercen la actividad administrativa del Estado
cometen esos delitos obtendrán una sanción penal, el bien jurídico tutelado es que la
función administrativa no se contamine, y si algún funcionario desconoce el
ordenamiento jurídico penal incurrirá en un delito contra la administración pública.
Teniendo en cuenta que la mayoría de los delitos de este título son delitos especiales,
es decir, que solo pueden ser cometidos por un servidor público (sujeto cualificado) para
que estos obtengan las respectivas sanciones.
Encontramos en el Derecho Penal otra disciplina jurídica del Derecho Público que sirve
de respaldo a las instituciones administrativas en tanto tipifica delitos dentro del ejercicio
de la función administrativa estatal, o contra la administración pública en sentido objetivo
porque impiden su correcto funcionamiento.
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XIII. RELACIONES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO CON DISCIPLINAS DEL DERECHO
PRIVADO.
I. ¡COMENTARIO PREVIO!:
Nos preguntamos ¿qué pasa con el Derecho Privado? ¿Qué relaciones existen? Ese tema lo
encontramos en la Doctrina hablando de la autonomía del Derecho Administrativo, este es un tema
que ya poco se discute, pero tiene importancia en cuanto se verifica si el Derecho Administrativo es
autónomo frente al Derecho Privado. Nosotros lo vamos a estudiar bajo el rótulo de las relaciones del
Derecho Administrativo con las disciplinas jurídicas del Derecho Privado.
II. ¡PREMISA!:
Este análisis de las relaciones del Derecho Administrativo con el Derecho Privado únicamente los
vamos a analizar o estudiar cuando quiera que el Estado actúa de manera similar (no idéntica) a
como lo haría un particular aquí nos vamos a preguntar si en esas hipótesis ¿el Derecho
Administrativo tiene normas propias, o acude a normas de otras disciplinas jurídicas?
De manera que, en este acápite NO nos interesa saber si el Derecho Administrativo es autónomo
cuando el mismo regula instituciones propias del Derecho Público. Cuando una norma señala que el
Presidente de la República es jefe de Estado, jefe de Gobierno y suprema Autoridad Administrativa no
hay discusión si el Derecho Administrativo es autónomo o no. Así tampoco se discute, cuando la
administración para el ejercicio de sus funciones hace uso de las prerrogativas del poder púbico, ni se
discute cuando el Presidente de la República ejerce la potestad reglamentaria.
Estos ejemplos nos ayudan a demostrar que este análisis solo lo haremos cuando el Estado actúa en
forma similar a como lo hace un particular:
Vamos a partir de la premisa de que NO se puede afirmar que el Estado se rige en su totalidad por
normas propias de Derecho Administrativo, ni podemos afirmar tampoco que este no acuda a
normas del Derecho Privado: es una cuestión de grado.
- En algunas ocasiones se aplican en un mayor grado las normas de Derecho
Administrativo y un menor grado las normas de Derecho Privado.
En la práctica para resolver ese interrogante la Doctrina ha planteado, fundamentalmente, cuatro (4) temas: 1.
La Contratación Estatal. 2. La responsabilidad civil extracontractual del Estado. 3. Los bienes que son propiedad
del Estado, y. 4. El Derecho Laboral Administrativo.
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En la medida en que hay un Estatuto propio podría pensarse que el Derecho
Administrativo es completamente autónomo en esa materia, a pesar de ello el mismo
Estatuto en ciertos temas remite al Derecho Privado.
1. El artículo 13 de la Ley 80 de 1993 nos indica la Normatividad Aplicable a
los Contratos Estatales dispone que: “[l]os contratos que celebren las
entidades a que se refiere el artículo 2 del presente estatuto se regirán por las
disposiciones comerciales y civiles pertinentes, salvo en las materias
particularmente reguladas en esta Ley.” (negrita fuera del texto). El mismo
estatuto remite a las disposiciones comerciales y civiles (Derecho Privado).
Con esta norma se confirman algunas teorías que criticaban la distinción entre
Derecho Público y Privado.
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Antes de 1991 esa norma no existía, eso no quiere decir que el Estado no respondiera
patrimonialmente por los daños antijurídicos causados por las autoridades públicas;
como no había norma expresa se acudía al artículo 19 de la Constitución Nacional
de 1886 que rezaba: “[l]as autoridades de la República están instituidas para
proteger a todas las personas residentes en Colombia, en sus vidas, honra y bienes, y
asegurar el respeto recíproco de los derechos naturales, previniendo y castigando los
delitos.” (resaltado nuestro)
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3. EL DERECHO resguardo, el patrimonio arqueológico de la Nación y los demás bienes que determine
ADMINISTRATIVO DE la ley, son inalienables, imprescriptibles e inembargables.”
BIENES.
De la misma manera el artículo 674 del Código Civil señala que: “[s]e llaman bienes
de la Unión aquéllos cuyo dominio pertenece a la República. Si además su uso
pertenece a todos los habitantes de un territorio, como el de calles, plazas, puentes
y caminos, se llaman bienes de la Unión de uso público o bienes públicos del territorio.
Los bienes de la Unión cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes, se
llaman bienes de la Unión o bienes fiscales.” Esta norma habla de bienes de uso
público y bienes fiscales. De ahí se colige que los bienes que pertenecen al Estado
son de dos clases: bienes de uso público y bienes fiscales.
- Los bienes de uso público: son aquellos bienes propiedad del Estado que
están afectos al uso de todos los coasociados, y están regulados por normas
del Derecho Administrativo.
- Los bienes fiscales: son aquellos bienes del dominio público en donde
funcionan las Entidades, y los particulares no los podemos usar. Estos bienes
están regulados por normas del Derecho Administrativo, pero por si similitud
con los bienes de cualquier otro particular les pueden ser aplicables las
disposiciones del Derecho Privado.
¡Conclusión!: En punto de los bienes que conforman el patrimonio del Estado hay
entonces un mayor o menor grado de autonomía dependiendo si se trata de bienes de
uso público o bienes fiscales, pues, a estos últimos se les pueden suplicar normas del
Derecho Administrativo y también del Derecho Privado.
4. EL DERECHO Cuando hablamos de los servidores del Estado, nos adentramos a una temática
LABORAL. bastante amplia, por lo tanto, hay diferentes ramas que regulan la vinculación laboral a
nivel de las diferentes ramas del poder público. En todos, encontramos normas propias
del Estado:
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funcionarios que no están vinculados por un contrato, sino mediante una
situación que está regulada en la ley y los reglamentos, no puede discutir su
suerte, ya que si el sujeto cumple con los requisitos que señale la ley (en
cuanto a hoja de vida, profesión, salario) y toma posesión ese funcionario,
estará vinculado por el ordenamiento jurídico, esto es lo que se conoce
como las plantas de personal, porque, los cargos que van a ser ejercidos
por un funcionarios que llegan a serlo por:
- Reunir los requisitos que el orden jurídico exige
- Y su toma de posesión.
Las anteriores entidades son dependencias del Estado que sirven para que el mismo
realice actividades comerciales, por medio de las cuales cumple su función de intervenir
en la economía (art. 334 CP19) ya sea para estimular o desestimular un sector
económico o una de las etapas de un sector económico.
19Artículo 334 de la Constitución Política de 1991: “La dirección general de la economía estará a cargo del Estado.
Este intervendrá, por mandato de la ley (…)”
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Estado tiene un porcentaje de participación mayoritario, pero abrió la compra de
acciones a los particulares. El Estado consideró que desde el punto de vista económico
era mejor que el mismo no asumiera todos los riesgos, la actividad de Ecopetrol se
rige por las normas de Derecho Privado, y antes que era solo una entidad pública
cuando quiera que realizara actividades comerciales también se regía por el Código de
Comercio. Si bien el Estado ya no es el dueño de todo Ecopetrol, se mantiene su
porcentaje mayoritario, lo que aún le permite ello intervenir en el mercado petrolero,
para cumplir con su mandato constitucional.
En la actualidad cuando el Estado no es solo gendarme, sino que tiene que buscar el
bienestar común, garantizar los DDFF, tiene que intervenir en la economía, en esta
última tarea puede realizar actividades comerciales a través de sus propias
entidades o a través de su participación mayoritaria en sociedades de economía
mixta, actividades en las que se aplican las normas del Derecho Privado en
algunos casos.
Es tema de la autonomía del Derecho Administrativo es un tema que busca más es precisar cuáles son las
relaciones del mismo con el Derecho Privado. Porque hay normas propias del Derecho Administrativo que
regulan la administración pública (en sentido objetivo y subjetivo), pero excepcionalmente se acude a las
normas privadas, como:
- Cuando por expresa remisión del Estatuto de Contratación Estatal se señala que los
contratos estatales se regirán por las normas del Derecho Privado exceptuando los casos
expresamente regulados en dicho estatuto.
- Cuando por expresa remisión del Estatuto de Contratación Estatal se acude a las normas
sobre capacidad para contratar, contenidas en el Derecho Civil.
- Cuando se pueden aplicar las normas de Derecho Privado en materia de bienes fiscales.
- Cuando por vacío legal se pueden aplicar las normas del Derecho Privado Laboral a los
vínculos contractuales de los trabajadores oficiales.
- Cuando realiza actividades comerciales para el cumplimiento de su función constitucional
de intervención en la economía estas se rigen por el Derecho Mercantil o Comercial.
-
III. CONCLUSIÓN.
Concluimos entonces que el Derecho Administrativo tiene normas propias cuando actúa de manera similar a
como lo hace un particular, de suerte que, no podemos afirmar que el Derecho Administrativo sea
completamente autónomo, pero tampoco que no sea autónomo, en la práctica se da un mayor grado de
aplicación de las normas propias del Derecho Administrativo, o del Derecho Privado.
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Hay otras disciplinas NO jurídicas que tienen que ver con el Derecho Administrativo. Tales como:
- La ciencia de la administración (en general)
- La sociología
El Estado tiene que manejar personal, tiene administrar recursos y saber invertirlos, y
por supuesto que la disciplina jurídica que regula administración pública (Derecho
Administrativo) tiene que ver con la materia.
2. LA SOCIOLOGIA.
Para que las leyes y las normas de Derecho tengan una debida y cumplida ejecución
tienen que ser reales frente a quienes se van a aplicar. “no puede haber normas para
aplicar en Dinamarca si estamos en Cundinamarca” (Sarria). Por lo anterior, el Derecho
Administrativo tiene que ver con la sociología, porque es la ciencia que estudia en
un momento y comunidad determinado los criterios para que esa sociedad opere. Si el
Derecho Administrativo toma en cuenta a la sociología sus normas tendrán una mejor
aplicación y acogida en la comunidad de que se trate.
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IV. ADENDA 😊.
Se puede hacer referencia a muchos otros temas y disciplinas jurídicas, pero quizás ya con lo que se ha
comentado sabremos la ubicación del Derecho Administrativo en cuanto a sus relaciones con otras
disciplinas jurídicas del Derecho Público y el Derecho Privado, además de su proximidad intrínseca con
otras disciplinas no jurídicas
• EN SU AMPLIO SENTIDO:
• La Constitución
• Los códigos
LA LEY • las leyes ordinarias
• los reglamentos
• Nacional
LA • Extranjera
DOCTRINA
La ley es la fuente más importante para el Derecho Administrativo. ¿Por qué? Porque entre nosotros al
contrario de los sistemas que se basan principalmente en el Derecho Consuetudinario o jurisprudencial,
estamos en un sistema jurídico (Derecho Continental) que se basa en el Derecho Positivo o legislado.
Esta precisión es importante, porque dijimos que el Estado está sometido al Derecho (principio de
legalidad), y la función administrativa del Estado como una función estatal está sometida al ordenamiento
jurídico preestablecido, y no a una interpretación jurisprudencial ¿Por qué?:
*Es el régimen jurídico de la administración pública, tanto en sentido objetivo (actividad administrativa, como en sentido
subjetivo (estructura administrativa estatal)
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- Porque los funcionarios públicos solo pueden hacer lo que el ordenamiento jurídico les
atribuya.
- Porque es el orden jurídico preestablecido el que determina la organización y estructura con
que cuenta el Estado para el cumplimiento de su función administrativa.
- Porque es el Derecho Legislado el que regula la actividad administrativa del Estado.
- Porque no hay poder ni función en un Estado de Derecho que no esté sometido a ese límite
¿Cuál es ese límite? El ordenamiento jurídico preestablecido, es decir, la ley.
Cuando nos referimos al concepto jurídico “ley” hacemos referencia al concepto genérico o amplio, como ese
conjunto de normas obligatorias, imperativas y abstractas (ordenamiento jurídico). Veamos:
A. LA CONSTITUCIÓN POLITICA.
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constitucional competente para ejercer la función legislativa es el
Congreso de la Republica. Las entidades territoriales cuentan con
unas corporaciones21 que cumplen funciones políticas y
administrativas, pero que no ejercen función legislativa. No hay
descentralización legislativa o política.
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es decir, forman parte de la rama ejecutiva? Al respecto hay dos
posturas:
Este tema de las relaciones de la Nación con las entidades territoriales es un tema
sensible, porque en la Carta política hay referencias amplias sobre la autonomía, sobre los
derechos de las entidades territoriales. De modo que este tema funciona a manera de una
vis expansiva que cada vez más se ha ido ampliando y marcando dentro de nuestra
organización administrativa. Por ejemplo:
Ej. Antes los Gobernadores eran nombrados por la Presidencia de la República. Y los
Alcaldes eran nombrados por los Gobernadores; eran funcionarios de libre
nombramiento y remoción. Pero con la Constitución de 1991 se avanzó un poco más en
su autonomía y se les reconoció la posibilidad de gobernarse por sus propias autoridades,
porque los Gobernadores, Alcaldes, Diputados a la Asamblea y Concejales son de elección
popular.
o Descentralizada
o Delegada
o Desconcentrada
Eso quiere decir que NO todas están en un mismo nivel. Los diferentes
niveles están desarrollados legislativamente, fijémonos como la
Constitución es base importantísima para el Derecho Administrativo si
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la Constitución dice que hay descentralización, delegación y
desconcentración va a ser el Derecho Administrativo el que desarrolle
esos conceptos.
✓ El artículo 113 de la Constitución divide el poder público en tres (3) ramas, y los
artículos siguientes definen las autoridades de cada una de las Ramas. El artículo
115 dice:
AL NIVEL DESCENTRALIZADO:
o Las gobernaciones y las alcaldías
o Las superintendencias.
o Los establecimientos públicos.
o Las empresas industriales o comerciales del Estado.
✓ El artículo 150 que es aquel precepto de la Carta magna que establece las
competencias del Congreso Nacional señala en su numeral 7° que este órgano
por medio de leyes ejerce las siguientes cuatro (4) funciones:
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regímenes especiales ya que no son del nivel nacional, y en estos participan
las entidades territoriales y sus autoridades.
B. EL SOMETIMIENTO La Constitución política consagra en su artículo 3° el principio según el cual toda función
DEL ESTADO AL pública ha de ejercerse en los términos que la Constitución lo establece, incluida -
DERECHO (control como es natural- la función administrativa. ¿Quiénes ejercen la función administrativa?
jurisdiccional) Eso ya lo mencionamos: 1. Primaria y originariamente la Rama Ejecutiva. 2. Las demás
ramas del poder público, y. 3. Los particulares en virtud de un acto unilateral del Estado (ley)
o de un acuerdo de voluntades (contrato). Estos sujetos tienen la obligación de actuar
conforme a Derecho.
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de una jurisdicción especial, para cuando una autoridad administrativa -
comenzado por el Presidente de la República que es la Suprema Autoridad
Administrativa- profiera un acto o celebre un contrato ilegal haya una
autoridad que expulse del plano jurídico ese acto.
Estamos ante una figura con rango constitucional que hace efectivo el sometimiento del
Estado al Derecho.
D. EL PRESIDENTE DE LA Nos remitiremos a algunas disposiciones del Título VII de la Constitución que trata
REPÚBLICA. sobre “la rama ejecutiva”:
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✓ El artículo 188 superior nos indica que estamos en una república unitaria,
organizada bajo un régimen presidencial. Dice que “[e]l Presidente de la República”
es quien “simboliza la unidad nacional” y está obligado a “garantizar los derechos
y libertades de todos los ciudadanos” como quiera que jura velar por el estricto
“cumplimiento de la Constitución y de las leyes”
✓ El artículo 200 de la Carta nos trae un concepto que generó controversia, ¿Por
qué? Porque habla del Gobierno en los siguientes términos: “[c]orresponde al
Gobierno, en relación con el Congreso (…)”. La Constitución dice que el presidente
es jefe de gobierno, pero ese concepto es un concepto propio de los regímenes
parlamentarios, en donde hay jefe de Estado y de Gobierno, desde el punto de
vista teórico es un concepto ajeno o exótico a nuestro sistema. ¿Qué hace el
presidente como jefe de gobierno? La Constitución NO lo dice, la Constitución
en sus artículos 200 y 201 habla de las funciones del Gobierno frente a las Ramas
Legislativa y Judicial, la Carta NO le da funciones al jefe de Gobierno, se las da al
Gobierno.
E. LA VICEPRESIDENCIA Luego la Constitución se refiere a la figura del Vicepresidente. Esta reforma fue
DE LA REPÚBLICA importante en 1991 a razón de que esta figura había existido ya en el siglo pasado, no
obstante, había sido suprimida y se había creado la figura del designado a la presidencia
complementado con el ministro delegatario.
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✓ La Constitución habla del Vicepresidencia (autoridad), no de una estructura, pero
la Ley 489 de 1998 si se refiere directamente a una estructura que se denomina:
Vicepresidencia de la República en sus artículos 38 y 56. Esta norma surge de
la CP que consagra la figura del Vicepresidente.
F. LOS MINISTERIOS Y ✓ Señala el artículo 206 constitucional que el número, la denominación y el orden
DEPARTAMENTOS de precedencia de los ministerios y departamentos administrativos serán
ADMINISTRATIVOS. determinados por la ley, esto es, la misma Constitución dice que es el legislador el
que va a determinar lo relacionado con los ministerios y departamentos
administrativos. En efecto el articulo 150 numeral 7° dice que es el legislador el
que determina la estructura de la administración en abstracto, norma especial es
la del artículo 206 que dice que el Congreso respecto de los ministerios y
departamentos administrativos es el que puede crearlos, suprimirlos o
fusionarlos, según lo establecido por la Constitución.
✓ La Constitución en el artículo 203 dice que a falta del Vicepresidente cuando este
estuviere ejerciendo la Presidencia, la Vicepresidencia “será asumida por un
ministro en el orden que establezca la ley”. Esto quiere decir que los ministros
tienen vocación presidencial.
Este es el efecto que tiene ese orden establecido por la ley para los diferentes
ministerios existentes. Este orden NO tiene ninguna otra consecuencia jurídica, es
decir, todos los ministerios tienen la misma categoría y tendrán el mismo nivel con
relación a la Suprema Autoridad Administrativa y con relación a las demás
dependencias de la organización administrativa del Estado. NO hay ningún
ministerio que tenga una categoría diferente a los otros. La única consecuencia
es su vocación presidencial. Esta se va a aplicar en un momento hipotético
determinado para los primeros que aparezcan en el orden establecido legalmente.
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✓ De acuerdo con la Ley 1444 de 2011, el número de ministerios es 16. El número,
denominación y orden de precedencia de los ministerios es el siguiente:
¿Por qué de último el de cultura? Porque el legislador así lo estableció. ¿Por qué de primero
el de interior? Tiene una razón lógica, porque es el ministro de la política. En un
momento determinado, para asumir Presidencia se necesita no sólo de una persona que
conozca del funcionamiento del Estado (la parte técnica), sino que maneje el tema político
y las relaciones con el congreso y por eso es él el primero.
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o Presentan a las cámaras proyectos de ley.
o Atienden a las citaciones de las cámaras.
o Toman parte del debate directamente o por conducto de los
viceministros.
▪ El ministro como funcionario y jefe de su dependencia debe responder
ante el legislador de las acciones del gobierno en la materia que le
corresponde.
H. LAS ENTIDADES DEL ✓ El artículo 210 de la Constitución en su inciso primero dice que: “[l]as entidades
ORDEN NACIONAL, del orden nacional, descentralizadas por servicios solo pueden ser creadas por la
DESCENTRALIZADAS ley o por autorización de esta con fundamento en los principios que orientan la
POR SERVICIOS actividad administrativa (…)”. Este artículo se refiere a que como se habla de
descentralización, pueden existir entidades descentralizadas que NO son las
entidades territoriales (EETT), sino que son entidades funcionalmente o por
servicios descentralizadas. La pauta que da este artículo es que las entidades
descentralizadas que formen parte de la rama ejecutiva, bajo la figura de la
descentralización administrativa, también serán creadas por la ley. Estas
SOLO las va a poder crear el legislador porque así lo dice este artículo.
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▪ La titularidad de la función le corresponde al Estado y de manera
primaria y originaria a su rama ejecutiva. El ejercicio de esa función
administrativa está en los organismos que conforman la rama ejecutiva.
▪ Pero también excepcionalmente puede ser ejercida por las otras
ramas y por los particulares cuando están habilitados para hacerlo ya
sea por habilitación unilateral del Estado como una ley (cámaras de
comercio) o una habilitación contractual (federación de cafeteros).
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o La descentralización territorial consagrada en la organización
administrativa se encuentra en este artículo. El artículo 1° dice que
Colombia es una república unitaria -por supuesto-, con descentralización
y con autonomía de sus entidades territoriales; posteriormente esto se
desarrolla en este título de la Carta.
✓ En el artículo 288 de la Constitución señala que debe existir una ley orgánica
de ordenamiento territorial (LOOT). Y esta establecerá la distribución de
competencias entre la nación y las entidades territoriales. Esta ley es la que
va a determinar esa organización territorial, es decir, organización que va a existir
de acuerdo con el concepto de la descentralización con un criterio territorial. El
capítulo regula todas las entidades, su estructura interna, sus autoridades y demás
regulaciones. Todo esto regulado a nivel legal.
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Si ya no se piensa en la parte estática sino en la parte dinámica de la actividad
administrativa. También en la CP se encuentran normas que son fuente en esta
materia. Como:
✓ El artículo 365 superior dice que: “[l]os servicios públicos son inherentes a la
finalidad social del estado. Es deber del estado asegurar su prestación eficiente a
todos los habitantes del territorio nacional” se colige que:
o El Estado debe asegurar la prestación de servicios
o “Los servicios estarán sometidos al régimen jurídico que fije la ley,
podrán ser prestados por el estado directa o indirectamente, por
comunidades organizadas y por particulares. En todo caso, el estado
mantendrá la regulación, el control y la vigilancia de dichos
servicios”
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o La vigilancia y el control es lo que hace la superintendencia de servicios
públicos. Esta competencia de estas autoridades deriva de la Constitución
cuando dice que el Estado es el responsable de la adecuada prestación
de los servicios.
o El Estado debe regularlo y controlarlo, y si fuere el caso, asumir
directamente la prestación de los servicios (Art. 210 CP).
Las leyes expedidas por el Congreso también son fuente del Derecho Administrativo. Las leyes proferidas
por el Congreso son fuente cuando reglan temas relacionados con la actividad administrativa o con relación
a la estructura y organización de la rama ejecutiva. Las leyes podrán tener carácter de códigos porque
regulan de manera sistemática y compleja una determinada materia.
✓ La ley 1437 de 2011 es la ley por medio de la cual se expidió el Código de Procedimiento
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo (C.P.A.C.A). Esta ley en su primera parte se
refiere a la actividad administrativa del Estado, nos dice cuál es la formación de los actos
administrativos. Aquí se deben respetar los principios constitucionales con relación a la actividad
administrativa del Estado. El Estado debe asegurar y aplicar por ejemplo el debido proceso en
materia administrativa porque así lo manda la Carta.
1. En esta primera parte del C.P.A.C.A NO hay controversia judicial esta es el procedimiento
administrativo que constituye una garantía para los administrados. El Estado deberá cumplir
ese procedimiento para ejercer con sus competencias.
✓ Primero deberá dar la posibilidad a los administrados que van a resultar afectados con su decisión,
de que sean escuchados y presenten sus argumentos (defensa) antes de que se tome la decisión.
✓ Los actos administrativos deben cumplir con un procedimiento que constituye un mecanismo de
protección jurídica para el administrado porque la administración y el administrado previamente
conocen las cuestiones respecto de las peticiones y el procedimiento para resolver la petición. Se
refiere a la formación de la decisión administrativa dando aplicación al debido proceso.
2. La segunda parte también constituye parte de la ley que es fuente del Derecho Administrativo.
Las autoridades administrativas deben actuar de acuerdo el ordenamiento jurídico preestablecido.
Cuando se desconoce el ordenamiento, los particulares tendrán medio de control para acudir ante la
autoridad judicial competente que hace efectiva la existencia del sometimiento del Estado al derecho.
✓ Existe una jurisdicción especial y especializada en materia administrativa ante la cual se acude
para que se asegure que un acto que viola el ordenamiento jurídico preestablecido, sea anulado.
Ante estos jueces se desvirtúa la presunción de legalidad de los actos administrativos, estos
medios de control están en el C.P.A.C.A. en la segunda parte.
La fuente de esta ley es la misma Constitución, ya que está en su artículo 237 regula lo que se llama la
jurisdicción de lo contencioso administrativa y se hace referencia al Consejo de Estado. El Consejo de
Estado es el tribunal supremo de la jurisdicción contencioso administrativa.
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CÓDIGO DE POLICIA La ley que tiene carácter de código y regula lo relacionado con los derechos y obligaciones de los
asociados para una mejor convivencia. Esto es mantener las condiciones necesarias para la
vida en comunidad.
LEY 80 DE 1993 Regula la contratación estatal. Esta es una ley expedida por el congreso que NO es código, fue
reformada por la Ley 1150 de 2007, es fuente del derecho administrativo porque regula los
contratos de la administración para cumplir con sus funciones administrativas.
LEY 489 DE 1998 Esta ley reguló toda la estructura de la administración, es decir, el legislador mediante ella
ejercicio esa primera competencia que el numeral 7° del artículo 150 le otorga que es
determinar la estructura de la rama ejecutiva en el nivel nacional. Esta ley se refiere a muchos
temas tratados por la Carta. Descentralización, desconcentración, delegación de funciones,
concepto de la rama ejecutiva de la administración pública, entidades en abstracto que conforman
la rama ejecutiva (el punto de partida son los artículos constitucionales)
C. DECRETOS.
DECRETOS
Temas de derecho administrativo especifico que, por decisión del Congreso, el ejecutivo de manera
transitoria y en el término preestablecido regula excepcionalmente por ser competencia propia de
carácter legislativo.
Cuando se habla del tema de la estructura administrativa, con mucha frecuencia el legislador NO ha
hecho él mismo la regulación de la administración, sino que, por el contrario, ha concedido facultades
extraordinarias al gobierno para que sea este el que determine la estructura administrativa del estado.
El plebiscito del año 57 que pretendía poner fin a los problemas políticos, consagró normas respecto de la
determinación de partidos y ramas.
En 1958 se expidió la ley 19/58 y en esta se establecieron unos principios generales de organización
administrativa en el nivel nacional en relación con la carrera administrativa, con las entidades nacionales y
locales, se crearon departamentos administrativos y se introdujo el concepto de planeación en la administración
pública.
Esta ley concedió facultades extraordinarias al ejecutivo para que desarrollara esos principios que habían sido
consagrados para desarrollar lo que se había acordado con el plebiscito.
Se quiso tecnificar la carrera administrativa para que estas autoridades llegaran a los cargos por concursos.
Esto implicó un cambio fundamental porque hasta ese momento lo que se hacía es que los funcionarios se
establecían según el partido que estuviera rigiendo en el momento. Y esto implicaba una ruptura en el ejercicio
de las actividades administrativas.
Esta ley da facultades al ejecutivo para que hiciera una reforma administrativa y regulara toda la estructura de
la administración.
Se expidió el decreto que tiene contenido de ley 550/60 en el cual por primera vez se hizo uso de la
facultad de determinar en abstracto la estructura de la administración.
En este decreto se dijo como estaba estructurada la rama por los ministerios, departamentos y demás.
Se definieron las diferentes entidades que conformaban la rama ejecutiva en el nivel nacional. Y se
hizo mediante un decreto con fuerza de ley, esto materialmente es una ley.
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En el año 68 se hizo la reforma constitucional y se hace la reformación de la administración mediante
facultades extraordinarias concedidas por el congreso por la ley 65/67.
En el año 68 se hace una gran reforma administrativa que rigió hasta la ley 489/98.
Esto se hizo mediante el decreto 1050 y 3130/68. En estos decretos se vuelve a encontrar la estructura
en abstracto de la administración pública. Decretos con contenido de ley.
Se deben mencionar los decretos que emita el presidente de la republica mediante los cuales reglamenta
determinadas leyes. Estas son normas de carácter general, cercanas a las leyes que regulan temas
relacionados con la administración pública. Hay decretos reglamentarios que como regulan temas de la
administración y siendo normas de carácter general y abstracto se pueden considerar como fuente del derecho
administrativo.
Los decretos que dicte el gobierno en uso de las facultades que le conceden en los estados de excepción,
es muy difícil que sean fuente del derecho administrativo porque son normas que generalmente tienen una
vigencia limitada en el tiempo. Estas decisiones rigen mientras esté vigente la declaratoria del estado de
excepción. Por esto, los decretos expedidos en los estados de excepción no son fuente del derecho
administrativo.
Los decretos legislativos son actuaciones del ejecutivo que por autorización del legislativo ejercerá
transitoriamente funciones legislativas.
VI. DOCTRINA
Los conceptos, los estudios, los criterios elaborados por los doctrinantes de una disciplina s son fuente del
derecho administrativo y en cada caso en concreto se establece el valor de esta fuente. La elaboración de
estos estudiosos para las diferentes disciplinas jurídicas son la doctrina; las elaboraciones
conceptuales, abstractas y teóricas de quienes hacen en sus investigaciones a través de las obras, se
encuentran las elaboraciones doctrinarias. Cuando se habla del derecho administrativo es necesario
precisar hasta donde la doctrina es fuente del derecho administrativo.
Ciertos conceptos que surgieron en la doctrina, después fueron acogidos en la jurisprudencia y con
posterioridad fueron recogidos en legislaciones positivas. Se dice que cuando el estado actúa, hay
manifestaciones que se denominan actos de poder y hay otras manifestaciones del poder que se llaman
actos de gestión.
Esta es una clasificación que NO está en la legislación positiva, esta surge doctrinariamente de quienes
estudiaron el derecho público.
Las actuaciones genéricas del estado o las manifestaciones de voluntad de este pueden ser
manifestaciones de poder, es decir, manifestación del ejercicio del poder público del estado.
Sin embargo, estas manifestaciones que implican el ejercicio del poder NO recogen la totalidad las
posibilidades de actuaciones porque el estado en ciertas circunstancias y en materia administrativa
tiene que realizar lo que la doctrina denomina los actos de gestión.
Estos últimos son por ejemplo la celebración de un contrato para la construcción de una obra pública. Está
utilizando el acuerdo de voluntades como fuente de obligaciones para cumplir con su actividad administrativa.
✓ Allí aparece una manifestación del estado como más de gestión para poder cumplir con su función
de asegurar la debida prestación de los servicios públicos o para asegurar las condiciones
necesarias para la vida en comunidad.
✓ Un típico ejercicio del poder público o de una potestad publica es un decreto reglamentario en
donde se define la interpretación de las leyes, este último es una manifestación de una potestad
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publica que le corresponde a la rama ejecutiva y al presidente que es reglamentar las leyes; esta
es una facultad especialísima de una autoridad pública porque la interpretación es la que define
los criterios de aplicación de esas normas abstractas y generales contenidas en las leyes.
✓ En cambio, cuando el estado celebra un contrato a través de las entidades que actúan en el campo
comercial como, por ejemplo, la sociedad Transmilenio para la adecuada prestación del servicio
de trasporte habrá una manifestación especial del Estado.
✓ Se está ante una situación de gestión comercial para que a través de un concesionario se preste
un servicio público.
✓ La distinción entre actos de poder y actos de gestión fue una elaboración doctrinaria que fue
planteada en el derecho francés.
Esta clasificación nos llevaba a que los actos de poder se regían por normas de derecho público mientras que
los otros se regían por normas de derecho privado fue sustituida por otra teoría clásica del derecho
administrativo.
• Teoría clásica del servicio público fue la que originó y dio un gran impulso al derecho
administrativo porque en vez de hablar del concepto de estado servidor y estado como
responsable de la adecuada prestación de servicios públicos, se habló de que la existencia del
estado se justificaba porque este debía satisfacer las necesidades de la comunidad mediante
la prestación de servicios públicos.
• La teoría de los servicios públicos justificaba la existencia de un régimen jurídico propio de
derecho público pues este iba a regular la prestación de los servicios públicos.
Justificó la existencia del derecho administrativo porque planteaba la necesidad de la existencia de
una disciplina que regulara las actividades del estado que era el encargado de prestar los servicios
públicos.
Todo esto ha ido evolucionando, esta teoría clásica no opera como opero en la segunda mitad del siglo 20 y
quizás desde la primera mitad. En el derecho francés hay una decisión jurisprudencial que acogió esta
teoría y a la cual se le conoce como el fallo blanco. Esta decisión establece que hay un régimen jurídico
especial que es el derecho administrativo.
Esta teoría clásica fue recogida jurisprudencialmente y posteriormente se elaboró la teoría general de los
servicios públicos y los diferentes regímenes que se aplican a estos servicios.
La doctrina tanto en el tema de los actos de poder y de gestión, como en la teoría clásica de servicios
públicos fue fuente del derecho administrativo que se tuvo en cuenta para justificar la existencia de este
derecho. Hoy NO se tiene en cuenta con ese alcance porque actualmente ya se han incorporado los servicios
públicos en la legislación positiva. La Carta establece que el Estado es el responsable de asegurar la adecuada
prestación de los servicios públicos. Ya no es solo doctrina o jurisprudencia porque de hecho hay una norma
constitucional que lo establece; esta norma estable que el Estado prestará los servicios directa o indirectamente
pero el Estado siempre tendrá la regulación, la vigilancia y el control de lo relacionado con los servicios públicos.
✓ No se puede decir que la doctrina es una fuente igual que la ley, pero sus elaboraciones
conceptuales y teóricas van avanzando y se van desarrollando para ser adoptadas por la
jurisprudencia y la legislación positiva.
✓ Por esto se puede mencionar la doctrina dentro de las fuentes subsidiarias del derecho
administrativo.
El articulo 230 Constitución se refiere a los jueces y dice: “Los jueces en sus providencias solo están
sometidos al imperio de la ley. La equidad, la jurisprudencia, los principios generales del derecho y la doctrina
son criterios auxiliares de la actividad judicial”
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✓ Entonces la doctrina es un criterio auxiliar para que, en un momento determinado, quien tiene que
tomar una decisión y tiene unas elaboraciones de unos estudiosos de la disciplina jurídica, pueda
usar estos conceptos para fundamentar y complementar su decisión y establecer los fundamentos
de la decisión.
VII. JURISPRUDENCIA
La norma del articulo 230 Carta dice que los jueces no están obligados sino a lo que diga la ley. Este artículo
además dice que la jurisprudencia también hace parte de los criterios auxiliares
✓ La norma se refiere a la actividad judicial porque la norma es para los jueces. Obligatoria la ley y
los demás son criterios auxiliares.
La misma jurisprudencia es la que ha desarrollado cual es el alcance de ese criterio auxiliar que ese artículo
230 incluye sobre la jurisprudencia
La sentencia C-816/11 juzgaba la constitucionalidad del artículo 102 del CPACA. Este artículo fue demandado
y al juzgar este articulo la corte constitucional se pronunció sobre ese tema del precedente judicial.
El artículo 102 de la ley dice: “Extensión de la jurisprudencia del consejo de Estado a terceros por parte de las
autoridades. Las autoridades deberán extender los efectos de una sentencia de unificación jurisprudencial
dictada por el Consejo de Estado en la que se haya reconocido un derecho a quienes lo soliciten y acrediten
los mismos supuestos facticos y jurídicos”
Esta norma dice que una sentencia de unificación del Consejo de Estado es obligatoria para las autoridades
cuando se estén discutiendo unos derechos con los mismos fundamentos facticos de hecho y los mismos
fundamentos jurídicos de derecho.
✓ Para las autoridades administrativas para un ministro, para un director, para un superintendente
si hay una decisión del Consejo de Estado que se pronunció sobre un acto suyo que reconoció
un derecho y hay otra persona que está en las mismas condiciones de aquel al cual se le reconoció
el derecho, este podrá solicitar que se aplique la sentencia de unificación del Consejo de Estado
porque es obligatoria para la autoridad administrativa.
✓ La Corte Constitucional declaró que el inciso 1 y 7 del artículo 102 eran exequibles. La Corte dijo
que se debía entender que las autoridades al extender los efectos de la sentencia de
unificación del consejo e interpretar las normas constitucionales, base de sus decisiones,
deben observar con preferencia los precedentes de la corte constitucional que interpreten
las normas constitucionales aplicables a la resolución de los asuntos de su competencia
Las autoridades están obligadas a cumplir lo dicho en las sentencias del consejo de Estado, sino que
también a cumplir lo que ha dicho la corte constitucional de que se deben interpretar las normas
constitucionales.
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providencias solo están sometidos a la ley, sin embargo las decisiones de la CSJ, del consejo de
Estado, de la sala disciplinaria del consejo superior de la judicatura autoridades de cierre de las
respectivas jurisdicciones y de la corte constitucional en todos los casos como guardián de la
constitución tienen valor vinculante por emanar de órganos diseñados para la unificación de la
jurisprudencia y en virtud de principios de igualdad, buena fe y seguridad jurídica, articulo 13 y 83
CP, excepcionalmente el juez puede apartarse del precedente judicial vinculante de los órganos
jurisdiccionales de cierre, con argumentación explicita y razonada de su apartamiento y en
reconocimiento de la autonomía inherente a la administración de justicia y al ejercicio de la función
judicial.
La sentencia C-588/12 de la misma Corte Constitucional se vuelve a referir al tema del precedente judicial en
relación con el mismo artículo de la Ley 1437 que había sido demandado por un motivo diferente. La Corte dijo:
“Con base en lo expuesto, la decisión del legislador de limitar las sentencias de unificación jurisprudencial, al
mecanismo de extensión de jurisprudencia adoptada en el amplio ámbito de su potestad normativa, no viola
preceptos de la CP. Por el contrario, al precisar la naturaleza, el sentido y el alcance de esas sentencias de
unificación, al igual que los eventos de aplicación señalando en detalle el procedimiento que debe seguirse para
su trámite, está otorgando igualdad de trato a todos los que concurran a su aplicación; además con su
consagración no se desconoce lo prescrito en el artículo 93 respecto de las reglas de estándares de las cortes
internacionales cuyo mandato como criterio hermenéutico relevante se impone a las autoridades así la
constitución no lo mencione expresamente”.
La jurisprudencia antes se consideraba como un criterio auxiliar sin obligatoriedad para las autoridades. Del
230 y las interpretaciones dadas por el legislador en el CPACA y que ha dado la jurisprudencia del a
corte constitucional al interpretar la Constitución y la ley, la jurisprudencia, esta última tiene carácter
vinculante para los jueces y para las autoridades administrativas porque si hay sentencia de unificación del
Consejo de Estado es el mejor argumento para acudir a la administración para que se aplique esa jurisprudencia
y el código establece un procedimiento expedito para que se aplique esa jurisprudencia.
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situación límite, nada frecuente, pero demandante de una previsión del propio ordenamiento. El nuestro, lo
autoriza a recurrir a contenidos extra sistemáticos, a los que el propio sistema refiere formalmente V.gr.: el
derecho natural, la equidad, los "principios generales del derecho", expresiones todas que claman por una
concreción material que sólo el juez puede y debe llevar a término. Se trata entonces de principios que no
satisfacen las condiciones de la regla de reconocimiento y, por ende, no hacen parte del ordenamiento pues no
son materialmente reductibles a la Constitución. Ahora bien: cuando se trata no de integrar el ordenamiento
sino de optar por una entre varias interpretaciones posibles de una norma que se juzga aplicable, entran a jugar
un importante rol las fuentes jurídicas permisivas (en el sentido de que no es obligatorio para el juez observar
las pautas que de ellas se desprenden) tales como las enunciadas por el artículo 230 Superior como criterios
auxiliares de la actividad judicial”
IX. COSTUMBRE
La Corte dice: “[p]odría discutirse en teoría si el artículo 13 de la Ley 153 de 1887 resulta compatible con la
carta del 91 pero esta corporación puso fin a ese cuestionamiento al declararla exequible. Está vigente en
nuestro derecho la costumbre praeter legem como fuente formal, subsidiaria y elemento integrador del
ordenamiento. El juez que acude a ella a falta de legislación funda también su fallo en el derecho positivo pero
esta vez en una norma de carácter consuetudinario”.
La Corte es la que establece que, de acuerdo con la ley, la costumbre es fuente subsidiaria y como elemento
integrador del ordenamiento. Esta no tiene el mismo alcance a diferencia de la ley, de la jurisprudencia y de la
doctrina.
X. TRATADOS INTERNACIONALES
El tratado internacional NO ingresa él solo a nuestra legislación positiva, sino que requiere ser probado por el
congreso. Aquí viene la discusión si la fuente es el tratado o la ley que lo aprueba y al aprobarlo lo incorpora
dentro de la legislación nacional.
Los temas propios del derecho administrativo NO son propiamente objeto de manera general (puede
que excepcionalmente lo sean) de tratados internacionales el derecho administrativo se refiere a una
disciplina jurídica del derecho público, pero del ámbito interno de cada uno de los Estados; con
excepción al derecho de la integración y especialmente al de la integración económica.
Habíamos mencionado y precisado que el Derecho Administrativo tiene dos (2) grandes partes:
1. UNA PARTE DINÁMICA: que se refiere al conjunto de actividades que conforman la actividad
administrativa el Estado.
2. UNA PARTE ESTÁTICA: que se refiere a la parte del Derecho Administrativo que estudia y regula lo
relacionado con la organización con que cuenta el Estado para el cumplimiento de su función ejecutiva,
se le denomina estática no porque no cambie -quizás es lo que más se modifica-
Cuando hablamos de la organización con que cuenta el Estado para el cumplimiento de su actividad
administrativa (parte estática), necesariamente tenemos que recurrir al tema de tres (3) ramas del poder
público. Y a las fuentes constitucionales en donde se hace referencia que entre nosotros existe una rama
ejecutiva del poder público consagrada en la Constitución en el artículo 113. Y así mismo al artículo 115
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superior que nos dice además qué otras autoridades o dependencias forman parte de la rama ejecutiva. El
tema de la organización administrativa es un tema cercano, sabemos que existen los ministerios, por ejemplo.
Pasemos a plantearnos la siguiente pregunta:
A. PRIMERA TEORIA: los adscritos a esta teoría dicen que el Estado es una organización social y de poder,
pero que NO tiene el carácter de persona jurídica porque no la necesita, porque el Estado, por ejemplo,
contrae obligaciones en ejercicio de sus poderes y para el logro de los fines que de él se predican.
B. SEGUNDA TEORIA: Los adscritos a esta otra corriente defienden el carácter de persona jurídica del
Estado, este segundo grupo está conformado a su vez por diferentes teorías y planteamientos para decir
sí, que el Estado tiene personería jurídica.
Cabe señalar que tenemos unos artículos vigentes, uno de la Ley 153 de 1887, que es el artículo 8022, que
fue después recopilado por el Código de Régimen Municipal en su artículo 4°23. Disposiciones en las que
se dice que la Nación, los Departamentos y los Municipios son personas jurídicas.
¿Qué explicación tiene esta norma? La Constitución Nacional de 1886 estableció la centralización política y
la descentralización administrativa, ese fue el lema de la Constitución de 1886 ¿Cuál fue la importancia? pues
22 Artículo 80 Ley 153 de 1887: “La Nación, los Departamentos, los Municipios (…) son personas jurídicas.”
23 Artículo 4° Decreto - Ley 1333 de 1986: “La Nación, los Departamentos (…) y los Municipios son personas jurídicas.”
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que puso fin a esa Constitución de 1863 que tenía un Régimen Federal, entonces, era importante precisar
que entre nosotros había una Nación (República Unitaria) y al interior de la misma existían diferentes
personas jurídica que tienen sus competencias, en cambio cuando estábamos en el régimen federal era
distinto.
Cuando se aprueba la Constitución de 1886 se vio la necesidad de que quedara claro que la Republica Unitaria
era una sola, y que contaba con entidades descentralizadas. Así mismo de que quedara claro que la entidad
central del Estado era una persona jurídica, como también los Departamentos y los Municipios y desde
ahí entonces tenemos esa norma que nos dice que estas son personas jurídicas.
En la Constitución de 1991 NO encontramos ninguna norma que nos hable directamente de ese carácter del
Estado con relación a su personalidad jurídica.
Cuando se hace referencia a la personalidad jurídica del Estado esta personalidad va a permitir explicar
porque la Constitución habla de los bienes del Estado ¿Quién es el titular de esos bienes? Las personas
capaces de adquirir derechos y contraer obligaciones, entonces, hay quienes dicen que el Estado es la suma
de los intereses individuales de los asociados que se agrupan bajo esa forma de sociedad, pero si bien es cierto
esto, resulta que cuando nos encontramos con el Estado este es el titular de unos intereses superiores a los
intereses individuales “los intereses individuales ceden al interés público” ¿Quién es el titular de esos intereses
públicos? Esta es una de las teorías que se plantean para justificar la personalidad jurídica del Estado, es
persona jurídica porque es el titular de los intereses generales de la comunidad.
Se debe que tener entones en cuenta que cuando hablamos de la organización con que cuenta el cumplimiento
de su actividad administrativa, es importante el tema de si el Estado es persona jurídica o no lo es, porque en
la organización administrativa tiene efectos la personalidad jurídica para la celebración de contratos, para ser
titular de un patrimonio (patrimonio público) ¿Quién es el titular del patrimonio? Los sujetos de derecho y el
estado es un sujeto de derecho con personería jurídica y por yanto es titular de ese patrimonio público.
Cuando aceptamos que el Estado si tiene personalidad jurídica viene entonces la siguiente pregunta
¿Cómo se hace la manifestación de la voluntad del Estado? la repuesta es: a través de personas físicas
que entran a desempeñar funciones públicas y que se vinculan laboralmente al Estado y entran a desempeñar
unas actividades que son las competencias del Estado; entonces, la doctrina se pregunta ¿hay mandato o
representación? En el caso del Estado no se presenta esta situación no hay mandato ni representación y aquí
hay otra teoría: desarrollada fundamentalmente por el derecho uruguayo por el Dr. Aparicio Méndez que dice
que el Estado actúa a través de sus órganos. Los ministerios no son personas jurídicas, pero cuando actúa un
ministro y firma un decreto un ministro está actuando el Estado mismo, se está comprometiendo el Estado ¿Por
qué? Porque allí se presenta esa figura de un órgano. El órgano tiene dos (2) elementos:
1. ELEMENTO SUBJETIVO Que es una persona física que entra a desempeñar un cargo del Estado, y una vez
posesionada esta persona está habilitada para ejercer las funciones propias del
cargo que desempeña y cuando las ejerce sirve como instrumento para que se
manifieste la voluntad del Estado.
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2. ELEMENTO OBJETIVO Corresponde a las funciones del cargo que está desempeñando.
El Estado para poder actuar en el mundo jurídico debe tener unos servidores
(personas físicas) que se pongan al servicio de la persona del Estado, esto no
quiere decir que estas personas físicas no tengan su propia voluntad, estas pueden
actuar jurídicamente a su nombre, pero cuando actúan en virtud de las competencias
que se le otorga con el cargo actúa en nombre del Estado. Y la competencia es título
jurídico que le permite comprometer al Estado.
¿Qué es? En términos generales una organización es la ordenación de instituciones, entidades y órganos a
través de los cuales se realiza una determinada actividad para logro de unos determinados fines. Partiendo de
ahí definamos la organización administrativa del Estado.
Para poder entender la anterior definición hay que recordar que con relación al Estado hay que tener en cuenta
que hay unos conceptos que inciden en esa organización administrativa, como:
✓ La organización política, es decir, si estamos en un régimen presidencial o parlamentario.
✓ La forma del Estado: la organización administrativa varía dependiendo de la forma como se
organiza el Estado, si estamos en un Estado centralizado organizado en forma de república
unitaria o en un Estado federal, en uno u otro caso dicha organización va a ser diferente ¿Por
qué? Porque:
▪ EN UNA REPÚBLICA UNITARIA la administración tiene una organización que
corresponde a una concepción previa de que es centralizada. La determinación
de la estructura administrativa en esta forma de Estado corresponde al
ordenamiento jurídico, comenzando con la misma Carta Política; ya hemos
mencionado como nuestra Constitución en su artículo 1° dice que somos una
república unitaria, descentralizada y con autonomía de sus entidades
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territoriales, y a partir de allí la misma Constitución establece otras normas que
constituyen el régimen de las entidades territoriales, y como en ellas se realiza
la descentralización territorial. Todo eso va a ser desarrollado a nivel del
ordenamiento jurídico en un Estado de Derecho.
Cuando hablamos de que entre nosotros el ordenamiento jurídico es el que nos dice que instituciones, entidades
y órganos ejercen la actividad administrativa del Estado, ese ordenamiento debe definir unos aspectos.
1. Define cuales son los poderes y potestades que tiene cada una de las instituciones, entidades y
órganos que conforman la organización administrativa.
2. Delimita el ámbito de competencia dentro del cual se van a ejercer esos poderes y potestades.
Ej. cuando se habla de los poderes y potestades de los Ministros sabemos que son de ámbito
territorial porque son autoridades de alcance nacional, pero si nos ubicamos en la organización
territorial hay autoridades administrativas como los Gobernadores que para ejercer poderes y
libertades que el ordenamiento jurídico les asigna, y se limitan al Departamento se va viendo toda
una organización, pero además su ámbito de competencia para ejercer esos poderes y potestades
.
3. Nos explica las relaciones que existen entre las diferentes entidades, dependencias u órganos
que conforman la organización administrativa del Estado (relaciones interroganticas), es decir,
cuáles son las relaciones que se dan entre esas organizaciones, si se trata de una organización de
carácter jerárquico propia de las organizaciones centralizadas, o si es una relación de carácter
descentralizado lo que va a existir es una relación con autonomía cuyo límite es el que normas
denominan un control de tutela.
Esto nos hace caer en el tema de los dos (2) grandes sistemas que dentro del Derecho Público se plantean
como las dos (2) únicas posibilidades de organización administrativa.
Estos dos (2) grandes sistemas son a saber: la centralización administrativa y la descentralización
administrativa.
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Normalmente oímos hablar de la descentralización, pero ¿qué es? Todos tenemos un concepto, talvez en forma
muy simple descentralizar es “sacar del centro” pero es un concepto de un idioma NO jurídico, sin embargo,
la descentralización es un concepto o construcción teóricos del Derecho Administrativo que cuenta con unos
elementos, y características propias que lo diferencian de otros conceptos como desconcentración; en un
idioma NO jurídico desconcentrar también es “sacar del centro”. Pero jurídicamente no son lo mismo, son
unos conceptos jurídicos precisados por el Derecho Administrativo con características y elementos
propios que los diferencian.
La centralización y la descentralización NO son figuras que las encontremos puras, es decir, como las vamos
a definir teóricamente, de suerte que, no hay un Estado totalmente centralizado ni totalmente descentralizado.
La organización de cada Estado debe necesariamente acoger la centralización o la descentralización
administrativa ¿Por qué hacemos énfasis en esas dos posibilidades? Porque los órganos del Estado que
cumplen la actividad administrativa o están indicados: 1. Los poderes y potestades que tiene cada una de las
instituciones, entidades y órganos. 2. el ámbito de competencia dentro del cual se van a ejercer esos poderes
y potestades. 3. las relaciones interroganticas, a través de la descentralización o de la centralización.
F. CENTRALIZACIÓN ADMINISTRATIVA.
En la centralización administrativa hay un solo nivel de decisión, que es un nivel superior, que está
agrupado de tal manera que hay un solo nivel de decisión en materia administrativa. Digamos desde ya
que esto NO se da en la realidad, pues hay una suprema autoridad administrativa, que es el Presidente, pero
el Presidente no tiene todas las decisiones administrativas a su cargo porque las competencias administrativas
que le corresponden al Estado están repartidas en unos casos en unos órganos que tienen una subordinación
con el Presidente, y en ciertas materias tienen autonomía en algunas materias ¿Cuáles? Las que están
descentralizadas en virtud del ordenamiento jurídico.
✓ CARÁCTERISTICAS DE LA CENTRALIZACIÓN.
1. Hay un (1) solo nivel decisión con la capacidad para dar órdenes, instrucciones con el objeto
de dirigir y decidir todo los relacionado con la administración del Estado y todos los órganos
están organizados jerárquicamente.
2. Implica para el superior: 1. El poder de mando. 2. El poder para dar instrucciones. 2. imponer
sanciones. 3. para revisar las actuaciones de los subordinados (como sucede en materia
procesal en la apelación). 4. Manejo administrativo del personal, etc.
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G. DESCENTRALIZACIÓN ADMINISTRATIVA.
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En ambos sistemas encontramos respuesta a los tres (3) aspectos que deben ser tocados en
toda estructura u organización administrativa.:
A. EN LA CENTRALIZACIÓN ADMINISTRATIVA.
B. EN LA DESCENTRALIZACIÓN ADMINISTRATIVA.
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1. PODERES Y En la descentralización los poderes y
POTESTADES potestades están repartidos en los diferentes
niveles de la organización administrativa estatal,
es decir, entre el nivel central y las entidades
descentralizadas que gozan de autonomía.
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Precisemos los elementos de la descentralización administrativa, pues esto nos servirá a la postre para
diferenciar este concepto de la desconcentración y de la delegación.
24 Artículo 210 de la Constitución Política de 1991-: “Las entidades del orden nacional descentralizadas por
servicios sólo pueden ser creadas por ley o por autorización de ésta, con fundamento en los principios que orientan la
actividad administrativa.
Los particulares pueden cumplir funciones administrativas en las condiciones que señale la ley.
La ley establecerá el régimen jurídico de las entidades descentralizadas y la responsabilidad de sus presidentes, directores
o gerentes.”
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DESCENTRALIZACIÓN
Descentralización territorial
ADMINISTRATIVA
(EETT)
Descentralización por
colaboración
Las entidades territoriales (EETT) hacen parte del Estado, no obstante, tienen su propia
personalidad jurídica porque son entidades descentralizadas territorialmente a través de
las cuales se realiza la descentralización administrativa que consagra la Constitución Política
en su artículo 1°, donde también está consagrada su existencia concretamente en su artículo 286,
cuerpo normativo en el que también se dispone que las mismas hacen parte de la Rama Ejecutiva
de Poder Público. En las entidades territoriales (EETT) no hay organización jerárquica, sino que
rige es la autonomía.
Definamos los tres (3) aspectos propios de toda organización administrativa en la
descentralización por el factor territorial:
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✓ Las competencias de la
administración municipal se ejercen
dentro de los límites del municipio.
26 ¡OJO!: Cuando una función típicamente administrativa es ejercida, o un servicio publico es prestado por un particular se
llama descentralización por colaboración NO por servicios o funcional.
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Ej. Al ICFES se le descentralizó una función típicamente administrativa
consistente en ejercer control sobre la educación superior, su competencia es a nivel
nacional, pero se circunscribe en los términos de dicha función en específico.
El artículo 210 superior dice “Las entidades del orden nacional descentralizadas por servicios
sólo pueden ser creadas por ley o por autorización de ésta, con fundamento en los principios que
orientan la actividad administrativa (…).” Allí se consagra la existencia de unas entidades
descentralizadas (EEDD) del orden nacional en las que se descentralizan ya actividades
típicamente administrativas (funcional) ora la prestación de un servicio público (por servicios). La
Constitución asimismo señala que la ley establecerá el régimen jurídico de las entidades
descentralizadas.
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2. POR EL USO DE atribuidas por el ordenamiento jurídico: particulares se asocian para
PRERROGATIVAS O LA realizar una actividad de carácter común, es decir, tiene su origen en la
IGUALDAD DE CARGAS. voluntad de los particulares: es una persona jurídica pública.
4. POR LA FINALIDAD QUE ▪ Si la persona jurídica ejerce sus actos con la finalidad de satisfacer el
PERSIGUE. interés general o superior: es una persona jurídica pública.
5. Sí HACE PARTE DEL ▪ Si la persona jurídica hace parte del Estado: es una persona jurídica
ESTADO. pública.
PRECEPTO ANALISIS
“En el ejercicio de las facultades que se le otorgan por medio Aquí el artículo no hace más que reiterar lo dicho por el artículo 1° de
de esta Ley y en general en el desarrollo y reglamentación de la Carta, y le da un buen consejo al Gobierno consistente en decir que
la misma el Gobierno será especialmente cuidadoso en el este debe ser especialmente cuidadoso. ¿Qué pasa si no es
cumplimiento de los principios constitucionales y legales cuidadoso? Nada, el ordenamiento jurídico consagra la posibilidad de
sobre la descentralización administrativa y la autonomía de acudir ante los Tribunales a controvertir la legalidad o
las entidades territoriales”. constitucionalidad de los actos administrativos, pero el Consejo de
Estado no puede decir si fue cuidadoso o no.
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“En consecuencia procurará desarrollar disposiciones y Esta disposición también es un buen consejo en sí mismo porque dice
normas que profundicen en la distribución de competencias que el Gobierno debe procurar desarrollar disposiciones y normas que
entre los diversos niveles de la administración siguiendo en lo profundicen en la distribución de competencias entre los diversos
posible el criterio de que la prestación de los servicios niveles de la administración ¿Qué pasa si no procura? Nada, de nuevo.
corresponda a los municipios, el control sobre dicha
Además, el Gobierno no puede descentralizar quien descentraliza es
prestación a los departamentos y la definición de planes,
políticas y estrategias a la Nación.” el ordenamiento jurídico.
“Igualmente al interior de las entidades nacionales Aquí el legislador está fijando unos criterios, pero es un legislador
descentralizadas el gobierno velará porque se establezcan temeroso, no es imperativo.
disposiciones de delegación y desconcentración de
funciones, de modo tal que sin perjuicio del necesario control
administrativo los funcionarios regionales de tales entidades
posean y ejerzan efectivas facultades de ejecución
presupuestal, ordenación del gasto, contratación y
nominación, así como de formulación de los anteproyectos de
presupuesto anual de la respectiva entidad para la región
sobre la cual ejercen su función.”
El artículo 209 superior y la doctrina administrativa se refiere a otros dos (2) conceptos: la desconcentración
administrativa y la delegación administrativa de funciones, sin embargo, ninguno de estos constituye
formas o sistemas de organización administrativa del Estado27 ¿Por qué? Porque la descentralización y la
centralización son los dos (2) únicos que responden los tres (3) aspectos propios de toda organización
administrativa.
Hay autores que dicen que la desconcentración administrativa es un sistema intermedio entre la centralización
y la descentralización, esto NO es correcto porque como los veremos más adelante la desconcentración parte
de una relación de carácter jerárquica (centralización) y pretende que se atenué su rigidez. Tan es así que en
la práctica no vamos a encontrar un régimen en que todas las decisiones sean tomadas en un solo nivel, y en
donde todos los órganos estén jerárquicamente subordinados, y no haya mecanismos de reparto de las
competencias para atenuar su rigidez.
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H. DESCONCENTRACIÓN ADMINISTRATIVA DE FUNCIONES.
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desconcentración tienen recurso o no ante el superior jerárquico28 ¿todas esas
decisiones tienen recurso? la respuesta no se puede dar de manera abstracta,
eso depende de lo que se establezca en el ordenamiento jurídico cuando se hace
esa desconcentración, de modo que, hay casos en que el orden jurídico establece
que habrá recurso de apelación ante el superior jerárquico o no. No se puede decir
que no exista el recurso o sí.
a. CARACTERISTICAS DE LA DESCONCENTRACIÓN.
1. Es una atenuante de la rigidez de los dos sistemas teóricos de organización administrativa del
Estado, y concretamente de la centralización que es el que se fundamenta en una relación jerárquica.
2. Es una atribución de competencias que hace el ordenamiento jurídico, esa atribución la hace a
una dependencia jerárquicamente subordinada que no necesariamente tiene el carácter de persona
jurídica.
4. El superior jerárquico NO responde por las decisiones tomadas con ocasión de la desconcentración
de funciones es lógico porque no tiene el poder decisorio.
b. CLASES DE DESCONCENTRACIÓN.
En materia de descentración se habla de unas clases de desconcentración administrativa. Estas clases son:
1. DESCONCENTRACIÓN CENTRAL: es aquella en que la atribución de una competencia se da a un
órgano jerárquicamente subordinado al nivel central de la administración, órgano que extiende su
competencia en todo el territorio nacional, regional o local.
- ¡OJO!: entre nosotros esto está regulado por la Ley 489 de 1998.
28 * si tienen recurso: hay una mayor subordinación en caso contrario esa subordinación se debilita.
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Nos remitimos directamente al artículo 8° de la Ley 489 de 1998 que reza: “La desconcentración es la
radicación de competencias y funciones en dependencias ubicadas fuera de la sede principal del organismo o
entidad administrativa, sin perjuicio de las potestades y deberes de orientación e instrucción que corresponde
ejercer a los jefes superiores de la Administración, la cual no implica delegación y podrá hacerse por territorio
y por funciones.
Parágrafo. En el acto correspondiente se determinarán los medios necesarios para su adecuado cumplimiento.
Los actos cumplidos por las autoridades en virtud de desconcentración administrativa sólo serán susceptibles
del recurso de reposición en los términos establecidos en las normas pertinentes.”
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hacer uso de la desconcentración en la medida en que se mantienen en materias específicas vínculos
jerarquizados que requieren cierta atenuación.
Cuando se habla de delegación el funcionario NO puede trasladar esa competencia. ¿Por qué?
Porque eso lo tiene que hacer el ordenamiento jurídico y el ordenamiento se la atribuyó al cargo que
está desempeñando. ¿Qué es lo que se presenta en la delegación? Aquí se vuelve a distinguir el
concepto de la titularidad y el ejercicio29. Se afirma, entonces, que la titularidad no puede ser delegada
porque esta es atribuida por el ordenamiento jurídico, lo que se puede delegar es su ejercicio ¿Por
qué? Porque por eficiencia o por mayor cercanía con los administrativos considera que es mejor que
no las ejerza él, sino que las ejerza otro funcionario.
Ello implica que en cualquier momento también puede recoger la delegación, porque el
funcionario sigue siendo el titular. Pero, para hacerlo se requiere que esté expresamente autorizado
por el ordenamiento jurídico ¿Por qué? Porque es el ordenamiento jurídico que tiene la posibilidad de
darle esa facultad a un determinado funcionario, y el funcionario no puede hacer sino lo que le atribuye
el ordenamiento jurídico, tal y como lo establece el principio de legalidad.
29Hablábamos que el titular de la función administrativa es el Estado en la Rama Ejecutiva a través de entes con o sin
personalidad jurídica, pero veíamos como la ejercen otros entes que no son Estado que pueden ser particulares que están
habilitados para ello.
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El artículo 9° de la Ley 489 de 1998 define la delegación dice que: “[l]as autoridades administrativas, en virtud
de lo dispuesto en la Constitución Política y de conformidad con la presente Ley, podrán mediante acto de
delegación, transferir el ejercicio de funciones a sus colaboradores o a otras autoridades, con funciones afines
o complementarias.” Ahí está la definición en nuestro Derecho Positivo.
Continua la norma diciendo: “[s]in perjuicio de las delegaciones previstas en leyes orgánicas, en todo caso, los
ministros, directores de departamento administrativo, superintendentes, representantes legales de organismos
y entidades que posean una estructura independiente y autonomía administrativa podrán delegar la atención y
decisión de los asuntos a ellos confiados por la ley y los actos orgánicos respectivos, en los empleados públicos
de los niveles directivo y asesor vinculados al organismo correspondiente, con el propósito de dar desarrollo a
los principios de la función administrativa enunciados en el artículo 209 de la Constitución Política y en la
presente Ley.” ¿Qué hace la ley? Autoriza a todas esas autoridades de la administración para que deleguen
sus funciones en los empleados públicos de los niveles directivo y asesor de la respectiva entidad.
El parágrafo de este artículo 9° dice que “[l]os representantes legales de las entidades descentralizadas
podrán delegar funciones a ellas asignadas, de conformidad con los criterios establecidos en la presente Ley,
con los requisitos y en las condiciones que prevean los estatutos respectivos” aquí el legislador dice que las
entidades descentralizadas (EEDD) haciendo uso de su autonomía administrativa pueden en sus estatutos
delegar funciones. La Corte Constitucional en sentencia de C-727 del 2000 dicha disposición fue declarada
exequible.
XXII. REQUISITOS DE LA DELEGACIÓN.
El artículo 10 de la Ley 489 de 1998 dispone que: “[e]n el acto de la delegación, que siempre será escrito, se
determinará la autoridad delegataria y las funciones o asuntos específicos cuya atención y decisión se
transfieren. El Presidente de la República, los ministros, los directores de departamento administrativo y los
representantes legales de entidades descentralizadas deberán informarse en todo momento sobre el desarrollo
de las delegaciones que hayan otorgado e impartir orientaciones generales sobre el ejercicio de las funciones
delegadas.”
1. La norma exige que la delegación sea por escrito, y que se determine claramente a quien se le
atribuye el ejercicio de esa competencia administrativa en virtud de la delegación. Y esto es en
garantía de los administrados. Porque los administrados tenemos derechos a conocer que autoridad
es la competente para tomar decisiones que nos afectan. El funcionario que tiene la competencia en
virtud del ordenamiento jurídico, para decidir una petición que se podrá haber presentado ante la
administración. Y no sería correcto que, con una delegación interna, de pronto, el particular, estuviera
actuando ante un funcionario que no fuera el competente, eso pasaría si pudiera hacerse sin constar
por escrito, y sin que se precisará propiamente dicho, por lo que el Particular no se enterara que le
funcionario ha tomado esa decisión. Por esto, la Ley exige que sea por escrito, y se establezca a quien
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se delega, y se deben establecer la función específica que se lega para que sea ejercida por otro
funcionario.
2. El hecho de que se haya delegado el ejercicio de una función administrativa no implica que el
titular, que sigue siendo el titular que ha establecido el ordenamiento jurídico, olvide esa
actividad a cargo de la administración. El titular mantiene la responsabilidad sobre el desarrollo de
esta delegación, es decir, sobre cómo el funcionario que la está ejerciendo lo está haciendo de
conformidad por la Ley. Si es el caso, simplemente reasumir el ejercicio, porque el sigue siendo el
titular de la competencia administrativa. Entonces, se entiende que la norma en este punto va
precisando muchos aspectos con relación a la delegación. El titular, quien delega, sigue teniendo esa
responsabilidad de vigilar cómo se está ejerciendo la competencia delegada.
De conformidad con el artículo 11 de la Ley 489 de 1998 no podrán ser delegadas las siguientes funciones:
1. La expedición de reglamentos de carácter general, salvo en los casos expresamente
autorizados por la ley: esto se refiere a que el Presidente de la Republica no puede delegar su
potestad reglamentaria porque es lo que confirma su calidad de suprema autoridad administrativa. El
presidente, por ejemplo, si puede delegar la firma de contratos y la delega en los términos que lo
autoriza al Ley de la Contratación Estatal porque es una actuación concreta.
3. Las funciones que por su naturaleza o por mandato constitucional o legal no son susceptibles
de delegación: aquellas funciones que corresponden al Presidente con relación al orden público no
las puede delegar porque este es el responsable de mantenerlo en todo el territorio nacional, y las
autoridades de las entidades territoriales tienen también competencia en materia de orden público pero
subordinadas a lo que diga el Presidente. Entonces, hay competencias que no se pueden delegar por
su naturaleza, y esta es una prohibición bastante amplia que dejó el legislador en el último normal.
El artículo 12 de la Ley 489 de 1998 dispone que: “[l]os actos expedidos por las autoridades delegatarias
estarán sometidos a los mismos requisitos establecidos para su expedición por la autoridad o entidad delegante
y serán susceptibles de los recursos procedentes contra los actos de ellas.
La delegación exime de responsabilidad al delegante, la cual corresponderá exclusivamente al delegatario, sin
perjuicio de que en virtud de lo dispuesto en el artículo 211 de la Constitución Política, la autoridad delegante
pueda en cualquier tiempo reasumir la competencia y revisar los actos expedidos por el delegatario, con
sujeción a las disposiciones del Código Contencioso Administrativo.
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Parágrafo. - En todo caso relacionado con la contratación, el acto de la firma expresamente delegada, no exime
de la responsabilidad legal civil y penal al agente principal.”
En este artículo la Ley regula lo referido al régimen de los actos del delegatorio, y se dice:
- Que estos estarán sometidos a los mismos requisitos que para su expedición se exige como
si fuese expedido por su titular.
- Que serán susceptibles de los recursos procedentes contra los actos de ellas. En este punto
se cuestiona la última parte, porque una función que esta delegada, es susceptible de un
recurso de apelación, entonces hay quienes afirman que será nugatoria la figura de la
delegación, si el legatario profiere un acto, y se puede cuestionar la ante su superior, pues
no hay delegación en sí misma. Pero así lo establece la norma, y en estos términos está
vigente.
En este punto tenemos que mirar en la Constitución el artículo 211 que en su inciso segundo dispone lo
siguiente: “[l]a delegación exime de responsabilidad al delegante, la cual corresponderá exclusivamente al
delegatario, cuyos actos o resoluciones podrá siempre reformar o revocar aquel, reasumiendo la
responsabilidad consiguiente.“ y el artículo 12 de la Ley 489 de 1998 que dice: “[l]a delegación exime de
responsabilidad al delegante, la cual corresponderá exclusivamente al delegatario, sin perjuicio de que en virtud
de lo dispuesto en el artículo 211 de la Constitución Política, la autoridad delegante pueda en cualquier tiempo
reasumir la competencia y revisar los actos expedidos por el delegatario, con sujeción a las disposiciones del
Código Contencioso Administrativo. ”Aunque, a simple vista pareciera que hay contradicción entre lo dicho por
la norma legal y la constitucional, no existe esa contradicción porque la norma lo que hace es repetir la
disposición superior.
Entonces:
- La delegación exime de toda responsabilidad (civil, penal, etc.) al delegante, y es ahora
responsable el delegatario.
- El delegante mantiene esa responsabilidad cuando tenga la posibilidad de vigilar las
actuaciones de quien ejerce la competencia delegada porque tiene además la posibilidad de
reasumir esa competencia, con la finalidad de responder por esa responsabilidad que le
mantiene el ordenamiento jurídico; tanto Constitucional, como Legal. Pero la
Responsabilidad Civil, o la Responsabilidad Penal, está ubicada en el funcionario que ejerce
la competencia delegada.
El artículo 211 superior dice: “[l]a ley establecerá los recursos que se pueden interponer contra los actos de
los delegatarios.”
El parágrafo del artículo 12 de la Ley 489 de 1998 dice que: “[e]n todo caso relacionado con la contratación,
el acto de la firma expresamente delegada, no exime de la responsabilidad legal civil y penal al agente principal.”
Esto lo vamos a entender cuando estudiemos lo relacionado con la Contratación Estatal, y es que en ocasiones
respecto de los representantes legales de ciertas entidades se presenta la situación de que hay inhabilidades
por el parentesco conforme a las cuales no puede celebrar contratos con un familiar y entonces lo que busca
esta norma es que el funcionario no burle las inhabilidades delegando su firma, por eso se dice que en materia
de firma de contratos estatales aunque los firma otro funcionario delgado sigue respondiendo aquel que debía
haberlo firmado.
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XXV. DELEGACIÓN DEL EJERCICIO DE FUNCIONES PRESIDENCIALES.
El artículo 211 de la Constitución dice que: “[l]a ley señalará las funciones que el Presidente de la República
podrá delegar en los ministros, directores de departamentos administrativos, representantes legales de
entidades descentralizadas, superintendentes, gobernadores, alcaldes y agencias del Estado que la misma ley
determine. Igualmente, fijará las condiciones para que las autoridades administrativas puedan delegar en sus
subalternos o en otras autoridades.”, pues bien, el artículo 13 de la Ley 489 de 1998 modificado por el
Decreto 19 de 2012 cumplió con ese mandato, es decir, es una autorización al Presidente para que delegue
las funciones constitucionales encuentran en el Estatuto Superior ¿Cuáles puede delegar? Las que
taxativamente diga La Ley. Veámoslas:
- Numeral 13°: este es el de nombramiento de funcionarios: “Nombrar a los presidentes, directores
o gerentes de los establecimientos públicos nacionales y a las personas que deban desempeñar
empleos nacionales cuya provisión no sea por concurso o no corresponda a otros funcionarios o
corporaciones, según la Constitución o la ley.
En todo caso, el Gobierno tiene la facultad de nombrar y remover libremente a sus agentes.”
- Numeral 18° (el único que se agregó por el Decreto 19 de 2012): consiste en conceder permiso a los
empleados públicos nacionales que lo soliciten, para aceptar, con carácter temporal, cargos o
mercedes de gobiernos extranjeros, esto tiene que ver con el artículo 129 que dice que: “[l]os
servidores públicos no podrán aceptar cargos, honores o recompensas de gobiernos extranjeros u
organismos internacionales, ni celebrar contratos con ellos, sin previa autorización del Gobierno.”. de
manera que, antes del 2012 el Presidente debía hacer la autorización de los funcionarios de todos los
niveles.
- Numeral 20: “velar por la estricta recaudación y administración de las rentas y caudales públicos y
decretar su inversión de acuerdo con las leyes.
- Numeral 23: “Celebrar los contratos que le correspondan con sujeción a la Constitución y la ley.”
- Numeral 24: “Ejercer, de acuerdo con la ley, la inspección, vigilancia y control sobre las personas que
realicen actividades financiera, bursátil, aseguradora y cualquier otra relacionada con el manejo,
aprovechamiento o inversión de recursos captados del público. Así mismo, sobre las entidades
cooperativas y las sociedades mercantiles.”
- Numeral 26: “Ejercer la inspección y vigilancia sobre instituciones de utilidad común para que sus
rentas se conserven y sean debidamente aplicadas y para que en todo lo esencial se cumpla con la
voluntad de los fundadores.”
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Esta es una figura especial que está regulada en el artículo 14 de la Ley 489 de 1998 que preceptúa: “[l]a
delegación de las funciones de los organismos y entidades administrativos del orden nacional efectuada en
favor de entidades descentralizadas o entidades territoriales deberá acompañarse de la celebración de
convenios en los que se fijen los derechos y obligaciones de las entidades delegante y delegataria. Así mismo,
en el correspondiente convenio podrá determinarse el funcionario de la entidad delegataria que tendrá a su
cargo el ejercicio de las funciones delegadas.
Estos convenios estarán sujetos únicamente a los requisitos que la ley exige para los convenios o contratos
entre entidades públicas o interadministrativos.”.
La delegación entre entidades públicas implica que el nivel superior delega unas competencias a las
entidades territoriales (EETT), o a las entidades descentralizadas (EEDD) del orden nacional. Pero, ahí, lo que
aparece es una figura diferente, porque la Ley exige que exista un acuerdo de voluntades. ¿Entre quienes?
Entre el Delegante, y el Delegatario. Lo que hay es un acuerdo. Hay un convenio. Hasta ahora, la Delegación
se da normalmente en funcionarios o dependencias jerárquicamente subordinadas. El Ministerio delega
internamente en sus funcionarios. O delega en los Superintendentes. Pero, delega en los términos que la Ley
lo autoriza. En este caso el nivel nacional autoriza a una entidad territorial o descentralizada para que ejerza
una determinada función, en los términos que lo establece el convenio. Entonces, nuestra ley prevé una figura
especial de delegación, entre entidades públicas que se hace en virtud de un convenio; y los términos son los
que en cada concepto se establezca entre el delegante y el delegatario, en los términos que autoriza el artículo
14 de la presente ley.
Entonces, se entiende la existencia de la regulación que la Constitución y la Ley le da a la figura de la Delegación
Administrativa, y se puede decir que existen unas diferencias propiamente dicha entre diferentes conceptos. y
por supuesto, que la delegación, también se dará en un sistema centralizado, o en un sistema descentralizado,
porque se está consagrado expresamente en la Constitución; y está regulada a nivel legal.
Terminamos de estudiar la parte general en materia de la organización administrativa con que cuenta el Estado
para el cumplimiento de su función administrativa, es decir, lo referente a los diferentes sistemas o formas de
organización que adoptan los Estados en relación con los órganos y entidades que tienen a su cargo el
cumplimiento de la función administrativa. Precisamos como estos son conceptos teóricos que se ven en la
práctica debidamente combinados y atenuados por mecanismos como la desconcentración y delegación
administrativa de funciones. Ahora, podemos descender a estudiar de manera concreta como está
organizada la administración pública o la rama ejecutiva del poder público en el Derecho Colombiano,
es decir, la organización administrativa del Estado Colombiano de acuerdo con la Constitución y la Ley.
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Lo que hoy tenemos es el resultado de una evolución que se dio en el tema de la organización administrativa.
Pero primero revisemos ciertos aspectos:
El primer aspecto es que la descentralización tiene como punto de partida la Constitución, ya hemos dicho
como la Constitución nos habla de la descentralización desde su artículo 1°, luego en el artículo 209 y también
cuando en un título completo regula el tema de las entidades territoriales (EETT). La Carta Política NO habla
de una definición de la descentralización administrativa ni nos dice detalles, pero si a partir de allí podemos
afirmar que entre nosotros se adopta la descentralización lo que no quiere decir que no haya ciertas
relaciones de carácter jerárquico propias del sistema centralizado ¿Por qué? Porque nuestra Constitución
así lo consagra de esa mezcla o combinación; la Constitución dice que el Presidente es la suprema autoridad
administrativa, o sea, si la Constitución dice eso, quiere dignificar que tiene una relación de jerarquía con
ciertos niveles de la organización administrativa. No obstante, la Constitución habla de descentralización, con
un componente de autonomía administrativa en relación sobre todo con las entidades territoriales (EETT),
señalábamos como esta autonomía se ha ido ampliando con el tiempo respecto de la Constitución de 1886
donde se habló de la centralización política y la descentralización administrativa.
Para continuar debemos hacer referencia a cómo ha evolucionado esa organización administrativa entre
nosotros. Porque es obvio que las entidades descentralizadas no aparecen de un momento a otro. Para precisar
esos antecedentes es necesario aclarar que no vamos a ser taxativos porque ese es un tema que cada vez que
hay cambio de Gobierno se hace una reforma administrativa, de manera que, cada Gobierno introduce cambios
sobre el particular. Vamos a referir solo a las reformas fundamentales que son pauta en relación con la
organización administrativa. En ese sentido:
1. En 1957 se hizo un plebiscito con el interés de acabar con vicios de la influencia de los factores
políticos con relación a la administración administrativa del Estado. Allí se hizo una reforma en donde
se estableció la paridad política para que no pasara lo que venía pasando en el sentido de que si el
Gobierno era conservador había funcionarios conservadores y lo propio pasaba si el Gobierno era
liberal; eso implicaba que las obras públicas que duraban más de un periodo de Gobierno quedaban
inconclusas y NO había continuidad en el manejo de asuntos administrativos a cargo del Estado. En
el plebiscito se estableció que debía haber igual número de funcionarios conservadores y liberales
en todas las ramas, como es natural en la rama ejecutiva del poder público. Luego de la paridad
política hubo un proceso de las instituciones de la vida Estatal.
2. La Ley 19 de 1958 le concedió autorizaciones al ejecutivo para hacer una reforma administrativa que
adecuara la organización administrativa del Estado Colombiano después del plebiscito de 1957 en
donde se pactó una reforma política que garantizará la continuidad en la administración a través de:
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haya Planes Nacionales de Desarrollo, y ya vimos como la Constitución regula el tema del
trámite, la iniciativa, y como hay una comisión permanente en el Congreso encargada de
tramitarlo para que ese plan culmine siendo expedido en una Ley. Todo lo anterior surgió
con base en esta norma para que la planeación fuese un sano principio de
administración pública como consecuencia de la paridad política.
✓ La Ley 19 de 1958 también dijo que debía haber estabilidad y capacitación en relación
con los funcionarios públicos.
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oficiales, semi oficiales y mixtas. En 1960 se empezaron a precisar desde el punto de vista
conceptual las diferentes clases de entidades que conformaban la rama ejecutiva del poder
público. Se definió qué era y la estructura de un Ministerio y un Departamento Administrativo,
se estableció que era una Superintendencia. Antes de esta primera gran reforma no había en
la Ley ningún concepto que diferenciara las entidades que conforman el nivel nacional de la
administración, lo que pasaba, es que se iban creando entidades para cumplir la función
administrativa del Estado sin que existiera un marco general de referencia.
o El Decreto-Ley 550 de 1960 nos dice, por ejemplo, que en cada Ministerio hay un
Ministro, un Secretario General y un Director General del Ministerio, es decir, a partir de
esa reforma se reestructuraron entidades y se definieron esos conceptos que hoy están claros
que están en la Ley 489 de 1998. Pero en 1960 no había norma ni conceptos tan precisos
como hoy, eso fue la primera gran reforma después del plebiscito.
Hay otras reformas, en 1963 se hizo una reforma tratando de incluir unas normas de carácter
presupuestal, pero no fue tan importante. Vino la segunda gran reforma administrativa entre
nosotros.
3. En la administración del Dr. Carlos Lleras Restrepo se hizo dos (2) grandes reformas: 1. UNA
REFORMA CONSTITUCIONAL EN 1968: que si recordamos que en ese año se planteó una reforma
y que hubo una gran crisis del Gobierno porque el Congreso Nacional se negaba a aprobar la reforma,
y el Presidente Lleras amenazó con renunciar, sin embargo, se llegó a negociaciones y se aprobó la
reforma. 2. LA SEGUNDA GRAN REFORMA ADMINISTRATIVA: también se hizo una gran reforma
administrativa a través de la Ley 65 de 1967 por la cual el Congreso Nacional le confiere facultades
extraordinarias al ejecutivo para que ajustara la administración pública nacional. Con base en esa ley:
o Se creó una comisión para que apoyara esas reformas y es la encargada de aprobar los
proyectos de los entes descentralizados (EEDD) en frente de las entidades territoriales
(EETT). Desde aquella ley se estableció que la descentralización se da en esas dos clases
de personas jurídicas. Desde esta ley, entonces, se habla de las entidades
descentralizadas (EEDD) que -como su nombre lo indica- descentralizadas; lo cual no
implica que las entidades territoriales (EETT) no sean descentralizadas, lo que pasa es
que estas últimas son de creación constitucional.
o Esta ley, de igual manera, le da facultades al ejecutivo para hacer una reestructuración de la
administración.
o Modificar las relaciones interinstitucionales.
o Le otorga la facultad para expedir un estatuto de personal de la administración pública.
.
En ejercicio de todas esas facultades, el Gobierno de la época hizo una gran reforma administrativa
que, entre otras cosas, reguló el tema de las entidades que conforman la reama ejecutiva del
poder público en el nivel nacional. Para citar dos Decretos tenemos que mencionar, por una parte,
el Decreto-Ley 1050 de 1968, y el Decreto-Ley 3130 de 1968 proferidos con base en esas facultades
de la ley 65 de 1967.
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a. EL DECRETO-LEY 1050 DE 1968 Y EL DECRETO-LEY 3130 DE 1968:
4. Este cuerpo normativo determinó la estructura de la rama ejecutiva del poder público al nivel nacional,
hace una reforma más técnicamente estructurada de que la que se podía hacer en el año 1960, ya
que la ciencia del Derecho Administrativo había avanzado. En ese momento el director jurídico de la
presidencia era el Dr. Jaime Vidal Perdomo quien pensó y planteó esta reforma, dentro de la segunda
gran reforma administrativa el Decreto 1050 fue la norma general o marco.
El tema de las entidades descentralizadas en la reforma de 1960 era un tema más atrasado y en el
que poco se había avanzado, este tema no se reguló en el marco general del Decreto 1050, ya que
fue el Decreto-Ley 3130 de 1968 fue el estatuto de las entidades descentralizadas (EEDD) que
eran aquellas personas jurídicas de derecho público en quienes se realiza la descentralización
administrativa funcionas o por servicios. Lo anterior perfectamente concordado con lo dicho en el
Decreto 1050, en el que se dijo que es un establecimiento público, que es una Empresa Comercial e
Industrial del Estado, que es una sociedad de economía mixta y las sociedades públicos. En 1968
encontramos un antecedente fundamental de ese tema de la estructura con que cuenta el
Estado para el cumplimiento de su función administrativa.
A partir de 1968 se hicieron otras reformas, pero solo vamos a mencionar las fundamentales, fijémonos
que saltándonos algunas llegamos a la Constitución Política de 1991.
Aquí lo que se hace no es una reforma constitucional, aquí hay es una nueva Constitución. Por
nuestras clases de Derecho Constitucional ya tenemos claro lo que cambió La nueva Carta de 1991
respecto de la de 1886. Obviamente el cambio de una Constitución Política necesariamente
implica cambios y reestructuraciones en el tema de la organización administrativa del Estado.
Si en la Constitución se consagra un cambio de una democracia representativa por la democracia
participativa, allí hay modificaciones que inciden en la estructura administrativa del Estado y la función
administrativa del Estado. El artículo 40 de la Constitución Política trae el cambio fundamental en
esa materia que nos dice en su numeral séptimo (7°) “(…) 7. Acceder al desempeño de funciones y
cargos públicos, salvo los colombianos, por nacimiento o por adopción, que tengan doble nacionalidad.
La ley reglamentará esta excepción y determinará los casos a los cuales ha de aplicarse.
Las autoridades garantizarán la adecuada y efectiva participación de la mujer en los niveles decisorios
de la Administración Pública. (…)”
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Después de la Constitución Política era necesario que se hiciere otra reforma administrativa, en donde
se adaptara a la nueva Constitución Política la estructura y funcionamiento de la administración
pública, podríamos mencionar otros ejemplos, pero es clara la influencia en esta materia de la nueva
carta. Desde 1991 el legislador se demoró hasta 1998 en expedir dicha reforma, antes de 1998,
regían los Decretos anteriores que no estaban adecuados a la nueva Carta ¿Por qué esta
demora? Por problemas políticos y cambios de Gobierno. Finalmente, en 1998 se expidió la Ley 489,
que regula un conjunto de facultades, a las cuales se le ha hecho una serie de reformas adiciones, y
pronunciamientos de la Corte Constitucional sobre algunos artículos y eso es lo que nos corresponde
estudiar a partir de ahora dentro del programa.
Ya habiendo estudiado este pequeño recuento histórico en cuanto a las más grandes reformas en materia de
organización administrativa del Estado, pasaremos a recordar las competencias de los poderes constituidos en
relación con la definición de la estructura de la administración pública, nosotros habíamos mencionado estas
normas como fuente, pero ahora vamos a responder ¿Quién dentro de nuestro Estado de Derecho, de
acuerdo con la Constitución Politice, determina la estructura administrativa?
Habíamos anteriormente estudiado algunas normas constitucionales en esta materia en el capítulo de las
fuentes del Derecho Administrativo. ¿Quién dentro de nuestro Estado de Derecho de acuerdo con la
Constitución determina la estructura de la administración? Veamos:
ORDEN COMPETENCIA
PRIMERA (1ª) Determinar la estructura de la administración nacional.
SEGUNDA (2ª) Crear, suprimir o fusionar ministerios, departamentos
administrativos, superintendencias, establecimientos
públicos y otras entidades del orden nacional, señalando
sus objetivos y estructura orgánica
TERCERA (3ª) Reglamentar la creación y funcionamiento de las
Corporaciones Autónomas Regionales dentro de un
régimen de autonomía
CUARTA (4ª) Crear o autorizar la constitución de empresas industriales
y comerciales del estado y sociedades de economía mixta.
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1. Lo primero que determina es que corresponde al Congreso Nacional ejercer, por medio de leyes, la
función de DETERMINAR LA ESTRUCTURA DE LA ADMINISTRACIÓN NACIONAL (Estatuto
abstracto de la Administración Nacional). Aquí aparecen detalles y precisiones que es necesario
tener claro:
Tan es así que esta Ley NO nos habla de un ministerio específicamente considerado,
nos dice ¿Qué es un ministerio? ¿Cuál es su estructura? ¿Cuáles son las funciones de
los ministros? Es decir, la ley determina en abstracto la estructura de la administración.
La ley nos habla de la rama ejecutiva. Nos habla de que hay un sector central y uno
descentralizado. En suma, lo que hace la Ley es determinar en abstracto lo que la
Constitución dice.
2. Esa competencia está presente en el mismo numeral, y consiste en CREAR, SUPRIMIR O FUSIONAR
MINISTERIOS, DEPARTAMENTOS ADMINISTRATIVOS, SUPERINTENDENCIAS,
ESTABLECIMIENTOS PÚBLICOS Y OTRAS ENTIDADES DEL ORDEN NACIONAL, SEÑALANDO
SUS OBJETIVOS Y ESTRUCTURA ORGÁNICA, competencia a través de la cual el Congreso llena
ese esquema abstracto que este mismo ha definido previamente.
3. Hay unas entidades que forman parte de la rama ejecutiva pero que no encajan dentro de esas
primeras que ha numerado la Constitución, por eso este mismo numeral le otorga al Congreso la
competencia de REGLAMENTAR LA CREACIÓN Y FUNCIONAMIENTO DE LAS
CORPORACIONES AUTÓNOMAS REGIONALES DENTRO DE UN RÉGIMEN DE AUTONOMÍA.
Existen unas entidades corporativas que tienen unas funciones propias de proteger el medio ambiente
en determinada región, su competencia no está restringida a un Departamento, sino a un grupo de
departamentos (región). Por lo que hay varios entes que ahí participan, fundamentalmente los
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Departamentos, su creación no le puede corresponder solo al Congreso, sino que la ley establece el
marco general de las corporaciones autónomas regionales. El Congreso NO las crea directamente
el Congreso reglamenta su creación y funcionamiento.
4. Este numeral 7° dice que también es competencia del Congreso CREAR O AUTORIZAR LA
CONSTITUCIÓN DE EMPRESAS INDUSTRIALES Y COMERCIALES DEL ESTADO Y
SOCIEDADES DE ECONOMÍA MIXTA. Esta competencia implica:
ORDEN COMPETENCIA
PRIMERA (1ª) Suprimir o fusionar entidades u organismos
administrativos nacionales de conformidad con la ley.
SEGUNDA (2ª) Modificar la estructura de los Ministerios, Departamentos
Administrativos y demás entidades u organismos
administrativos nacionales, con sujeción a los principios y
reglas generales que defina la ley.
¿Por qué? Porque si acabamos de decir que el Congreso tiene también la competencia para crear,
suprimir o fusionar entidades del orden nacional ¿la competencia es del Congreso o del Presidente?
Hay esa inquietud. Esto fue objeto de una preocupación que fue resuelta por la Ley 489 de 1998 y por
la jurisprudencia que se produjo con ocasión de su expedición. Saquemos las siguientes conclusiones:
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✓ No hay duda que la CREACIÓN de estas entidades y órganos corresponde al Congreso
Nacional mediante leyes. Podrá excepcionalmente ejercerla el ejecutivo en virtud de precisas
facultades extraordinarias, ley que es de iniciativa privativa del Gobierno.
✓ En relación con la SUPRESIÓN y FUSIÓN la facultad del Presidente está limitada por lo que
dice la ley. La Constitución dice que la función del Presidente en específico que está limitada
por la ley, es decir, ejercerla de acuerdo con lo que diga la ley.
Por tal motivo se expidió el artículo 52 de la Ley 489 de 199830 en el cual se dice que el
Presidente de la República puede suprimir o disponer la disolución y la consiguiente
liquidación de entidades y organismos administrativos del orden nacional que integran la rama
ejecutiva del poder pública31
La sentencia C – 702 de 1999 avala constitucionalmente esta interpretación, ya que dice, que
no es necesario que el Congreso haga una reforma cada vez que se requiera suprimir o
fusionar una determinada entidad, es más fácil que, el Presidente ejerza esas competencias
con base en el artículo 52 de la Ley 489 de 1998.
30 Artículo 52 Ley 489 de 1998: “De la supresión, disolución y liquidación de entidades u organismos administrativos
nacionales. El Presidente de la República podrá suprimir o disponer la disolución y la consiguiente liquidación de entidades
y organismos administrativos del orden nacional previstos en el artículo 38 de la presente Ley cuando:
1. Los objetivos señalados al organismo o entidad en el acto de creación hayan perdido su razón de ser.
2. Los objetivos y funciones a cargo de la entidad sean transferidos a otros organismos nacional o a las entidades del
orden nacional.
3. Las evaluaciones de la gestión administrativa, efectuadas por el Gobierno Nacional, aconsejen su supresión o la
transferencia de funciones a otra entidad.
4. Así se concluya por la utilización de los indicadores de gestión y de eficiencia que emplean los organismos de control y
los resultados por ellos obtenidos cada año, luego de realizare el examen de eficiencia y eficacia de las entidades en la
administración de los recursos públicos, determinada la evaluación de sus procesos administrativos, la utilización de
indicadores de rentabilidad pública y desempeño y la identificación de la distribución del excedente que éstas producen,
así como de los beneficiarios de su actividad o el examen de los resultados para establecer en qué medida se logran sus
objetivos y cumplen los planes, programas y proyectos adoptados por la administración en un período determinado.
5. Exista duplicidad de objetivos y/o de funciones esenciales con otra u otras entidades.
6. Siempre que como consecuencia de la descentralización de un servicio la entidad pierda la respectiva competencia”
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2. El artículo 189 numeral 16 de la Constitución dice que es función del Presidente de la República
MODIFICAR LA ESTRUCTURA DE LOS MINISTERIOS, DEPARTAMENTOS ADMINISTRATIVOS
Y DEMÁS ENTIDADES U ORGANISMOS ADMINISTRATIVOS NACIONALES, CON SUJECIÓN A
LOS PRINCIPIOS Y REGLAS GENERALES QUE DEFINA LA LEY. Nuevamente, cuando salió la
Constitución surgió la preocupación de si había una contradicción entre el numeral 7° del artículo
150 y este numeral del artículo 189.
¿Por qué? Porque si acabamos de decir que el Congreso tiene la facultad de crear, suprimir o fusionar
entidades del orden nacional, señalando sus objetivos y estructura orgánica, y el artículo ¿la
competencia es del Congreso o del Presidente? Esta preocupación fue también resuelta por la Ley
489 de 1998 y por la jurisprudencia que se produjo con ocasión de su expedición ¿Cómo es la regla?
✓ El Legislador tiene la competencia para crear las entidades del orden nacional definiendo su
estructura orgánica, sin embargo, el Presidente con sujeción a los principio y reglas generales
definidas en la ley puede modificar la estructura de los Ministerios, Departamentos
Administrativos y demás entidades u organismos administrativos nacionales. ¿Dónde están
contenidos esos principios y reglas generales? En el artículo 54 de la Ley 489 de 199832. Es
decir, el legislador si fijó unos límites dentro de locales el Presidente de la República puede
reestructurar o modificar la estructura de las entidades del orden nacional.
Cuando estudiamos las fuentes del Derecho Administrativo vimos el artículo 115 el cual señala que además
del Presidente de la Republica, los Ministerios, los Departamentos Administrativos, etc.; también hacen parte
de la Rama Ejecutiva del Poder Público las Alcaldías y las Gobernaciones, comentamos que NO era una
norma con técnica, porque habló de Gobernaciones-Alcaldías que en realidad son unas autoridades y no las
32 Artículo 54 Ley 489 de 1998: “Principios y reglas generales con sujeción a las cuales el Gobierno Nacional puede
modificar la estructura de los ministerios, departamentos administrativos y demás organismos administrativos del orden
nacional. Con el objeto de modificar, esto es, variar, transformar o renovar la organización o estructura de los ministerios,
departamentos administrativos y demás entidades u organismos administrativos nacionales, las disposiciones aplicables
se dictarán por el Presidente de la República conforme a las previsiones del numeral 16 del artículo 189 de la Constitución
Política y con sujeción a siguientes principios y reglas generales:
a. Deberán responder a la necesidad de hacer valer los principios de eficiencia y racionalidad de la gestión pública, en
particular, evitar la duplicidad de funciones;
e. Se deberá garantizar que exista la debida armonía, coherencia y articulación entre las actividades que realicen cada
una de las dependencias, de acuerdo con las competencias atribuidas por ley, para efectos de la formulación, ejecución y
evaluación de sus políticas, planes y programas, que les permitan su ejercicio sin duplicidades ni conflictos;
f. Cada una de las dependencias tendrá funciones específicas pero todas ellas deberán colaborar en el cumplimiento de
las funciones generales y en la realización de los fines de la entidad u organismo;
j. Se podrán fusionar, suprimir o crear dependencias internas en cada entidad u organismo administrativo, y podrá
otorgárseles autonomía administrativa y financiera sin personería jurídica;
k. No se podrán crear dependencias internas cuyas funciones estén atribuidas a otras entidades públicas de cualquier
orden;
l. Deberán suprimirse o fusionarse dependencias con el objeto de evitar duplicidad de funciones y actividades;
m. Deberán suprimirse o fusionarse los empleos que no sean necesarios y distribuirse o suprimirse las funciones
específicas que ellos desarrollaban. En tal caso, se procederá conforme a las normas laborales administrativas;”
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entidades territoriales (EETT) con personería jurídica propia que fundamentara la existencia de una
descentralización administrativa por el factor territorial. Recordemos que las competencias administrativas se
descentralizan NO en las autoridades sino en personas jurídicas públicas. Es decir, la Constitución dice que de
la Rama Ejecutiva forman parte Gobernaciones-Alcaldías y no Departamentos-Municipios, además de esta
imprecisión que causó críticas, se creó un interrogante y es ¿hasta dónde llega la Rama Ejecutiva? ¿Por qué
surge esta duda? Porque el artículo 113 superior consagra la división del poder del Estado en tres (3) ramas,
y la misma Constitución dice que la Rama Ejecutiva no se queda en el nivel nacional cuando incluye las
Gobernaciones-Alcaldías que no son del nivel nacional. Esto generó comentarios entre los estudiosos del
Derecho Administrativo erigiéndose unas teorías:
“En lo que quiero llamar la atención es en la parte final del art. 115 donde se repite que forman
parte de la Rama Ejecutiva las gobernaciones y las alcaldías (…) puede existir, sin embargo,
una equivocación teórica en esa ubicación (…) Dichos funcionarios no pueden pertenecer a
una jerarquía burocrática puesto que ellos no son autoridad subordinada en lo nacional sino
jefes de las administraciones departamental y municipal (…) En realidad la Rama Ejecutiva
propiamente dicha no cubre sino lo nacional, puesto que es una división del poder público a
ese nivel. No desciende esa línea directa de autoridad jerárquica hacia gobernaciones y
alcaldías porque se interpone el concepto de descentralización (…)” (subrayas nuestras)
2. Las entidades territoriales (EETT) forman parte de la Rama Ejecutiva del Poder Público así sea
con descentralización. Ya que si no forman parte a esa rama ¿entonces a cuál? Teniendo en cuenta
que realizan funciones administrativas.
Procederemos a estudiar el marco conceptual de la estructura y organización de la administración pública. A
partir de ahora nuestra principal fuente de estudio va a ser, además de los preceptos constitucionales, la Ley
489 de 1998.
Se titula “por la cual se dictan normas sobre la organización y funcionamiento de las entidades del orden
nacional, se expiden las disposiciones, principios y reglas generales para el ejercicio de las atribuciones
previstas en los numerales 15 y 16 del artículo 189 de la Constitución Política y se dictan otras
disposiciones.”
Fijémonos como la Ley 489 de 1998 sigue el criterio del Profesor Vidal Perdomo ya que “se dictan normas
sobre la organización y funcionamiento de las entidades del orden nacional” ¿y las entidades territoriales
(EETT)? Ellas determinan sus propias entidades ¿Por qué? En virtud de la descentralización que prevé
que las estructuras y órganos de la administración territorial son determinadas por las entidades territoriales
(EETT) de manera autónoma, obviamente siguiendo los parámetros de la Constitución Política.
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XXXIV. OBJETO DE LA LEY.
El artículo 1° se titula objeto y dispone que: “[l]a presente Ley regula el ejercicio de la función administrativa,
determina la estructura y define los principios y reglas básicas de la organización y funcionamiento de la
Administración Pública.”
Parágrafo. - Las reglas relativas a los principios propios de la función administrativa, sobre delegación y
desconcentración, características y régimen de las entidades descentralizadas, racionalización administrativa,
desarrollo administrativo, participación y control interno de la Administración Pública se aplicarán, en lo
pertinente, a las entidades territoriales, sin perjuicio de la autonomía que les es propia de acuerdo con la
Constitución Política.”. de lo anterior nos permitimos analizar:
✓ La Ley crea una distinción porque dice: “de la Rama Ejecutiva del Poder Público y de la
Administración Pública”, es decir, para el legislador los conceptos de Rama Ejecutiva del
Poder Público y de Administración Pública NO son sinónimos. Resumámoslo así: hay unos
organismos que forman parte de la Administración Pública pero NO de la Rama
Ejecutiva. Veamos:
▪ El artículo 38 de la Ley habla de la integración de la Rama Ejecutiva en el
orden nacional. Y el artículo 39 Ley habla de la integración de la
Administración Pública. La Ley hace esa distinción, porque no todo lo que
es Administración Pública es Rama Ejecutiva. Sin embargo, conforme al
artículo 2°, a ambos se les aplica la Ley 489 de 1998.
La Ley menciona los principios y finalidades de la función administrativa (artículos 3° y 4° de la Ley) estos
conceptos hacen parte del estudio de la parte dinámica del Derecho Administrativa, es decir, la que se refiere
a la actividad administrativa misma, por ahora vamos a señalar que, la Ley reitera los principios de rango
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constitucional como aquellos que enmarcan siempre la actividad administrativa del Estado. Empero, eso NO
lo estamos estudiando, ya que entramos a estudiar la organización administrativa, y no la función
administrativa. Esos principios los vamos a estudiar cuando terminemos el estudio de toda la parte
estática.
La Ley en su artículo 5° consagra un principio muy importante, este apartado se titula competencia
administrativa y dice: “Los organismos y entidades administrativos deberán ejercer con exclusividad las
potestades y atribuciones inherentes, de manera directa e inmediata, respecto de los asuntos que les hayan
sido asignados expresamente por la ley, la ordenanza, el acuerdo o el reglamento ejecutivo. Se entiende que
los principios de la función administrativa y los principios de coordinación, concurrencia y subsidiaridad
consagrados por el artículo 288 de la Constitución Política deben ser observados en el señalamiento de las
competencias propias de los organismos y entidades de la Rama Ejecutiva y en el ejercicio de las funciones de
los servidores públicos”. Ahí se está desarrollando el principio de legalidad que ya estudiamos cuando
veíamos el concepto abstracto de la función administrativa del Estado; según el cual las autoridades NO pueden
hacer sino aquello que les está expresamente asignado, siempre actuando de conformidad con el ordenamiento
jurídico preestablecido.
Luego la Ley hace referencia a unos principios constitucionales que se aplican más para la actividad que la
para la estructura administrativa del Estado, que están previstos en el artículo 288 de la Constitución para las
entidades territoriales (EETT). También hace referencia a unos principios adicionales consagrados en la Carta
en su artículo 209.
Posteriormente la Ley luego precisa los conceptos de descentralización administrativa, desconcentración
administrativa y delegación administrativa de funciones. Normas que ya analizamos desde el punto de
vista teórico conceptual. (artículos 7° al 14 de la Ley)
Luego la Ley se refiere a temas y asuntos internos de la administración pública, que son más de gestión pública
que del régimen jurídico de la organización administrativa con que cuenta el Estado para el cumplimiento de su
función administrativa. Hay un capítulo entero que se titula “sistema de desarrollo administrativo”, sin embargo,
esto forma parte de los principio y normas que regulan la gestión pública y de cómo se debe trabajar por el
mejoramiento de las entidades y su desarrollo administrativo. Nuevamente esto no hace referencia a la
organización administrativa sino a la gestión pública que hacen esas entidades. Luego el capítulo 5° de la Ley
habla de los incentivos a la administración pública, incentivos que consisten en premios.
Luego la Ley habla de un sistema nacional de control interno, y señala que en todas las entidades que
conforman la Rama Ejecutiva debe haber mecanismos de control interno diferentes de las entidades que prevé
la Constitución Política. Según la Ley debe haber una escuela del alto gobierno, eso como desarrollo de la
participación efectiva de los coasociados en las actividades de la administración pública. Y la Ley termina
hablando del sistema general de información administrativa. Las anteriores son normas que en la práctica
no han tenido una implementación completa para una mejor gestión de la Rama Ejecutiva.
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“La Rama Ejecutiva del Poder Público en el orden nacional, está integrada por los siguientes
organismos y entidades:
1. Del Sector Central:
a. La Presidencia de la República;
b. La Vicepresidencia de la República;
c. Los Consejos Superiores de la administración;
d. Los ministerios y departamentos administrativos;
e. Las superintendencias y unidades administrativas especiales sin
personería jurídica.
2. Del Sector descentralizado por servicios:
a. Los establecimientos públicos;
b. Las empresas industriales y comerciales del Estado;
c. Las superintendencias y las unidades administrativas especiales con
personería jurídica;
d. Las empresas sociales del Estado y las empresas oficiales de servicios
públicos domiciliarios;
e. Los institutos científicos y tecnológicos;
f. Las sociedades públicas y las sociedades de economía mixta;
g. Las demás entidades administrativas nacionales con personería jurídica
que cree, organice o autorice la ley para que formen parte de la Rama
Ejecutiva del Poder Público.
Parágrafo 1º.- Las sociedades públicas y las sociedades de economía mixta en las
que el Estado posea el noventa por ciento (90%) o más de su capital social, se
someten al régimen previsto para las empresas industriales y comerciales del
Estado.
Parágrafo 2º.- A demás de lo previsto en el literal c) del numeral 1 del presente
artículo, como organismos consultivos o coordinadores, para toda la administración
o parte de ella, funcionarán con carácter permanente o temporal y con
representación de varias entidades estatales y, si fuere el caso, del sector
privado, los que la ley determine. En el acto de Constitución se indicará al Ministerio
o Departamento Administrativo al cual quedaren adscritos tales organismos. Frases
subrayadas EXEQUIBLES Sentencia C - 702 de 1999 Corte Constitucional.” (negrita
fuera del texto)”
Este artículo señala el catálogo de entidades que integran la Rama Ejecutiva en el orden nacional, también
mencionado en el artículo 115 superior. Además, la Ley también enuncia las entidades descentralizadas
(EEDD) que hacen parte del sector descentralizado funcionalmente o por servicios.
¿Qué más nos dice el artículo? El mismo tiene dos parágrafos:
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- Respecto del parágrafo 1° el mismo señala que las sociedades públicas y las sociedades de
economía en los que el estado posea al menos el 90% de su capital, es decir, una participación
absolutamente mayoritaria del Estado se regirán por el régimen previsto para las Empresas
Industriales y Comerciales del Estado.
- Respecto del parágrafo 2° debemos hacer antes la siguiente explicación. En la Administración Pública
nos encontramos con que la función administrativa se ejerce por las diversas entidades con un criterio
de especialidad. Por ejemplo, existe el sector de educación, el sector de las comunicaciones, etc.
Diferentes sectores administrativos dentro de los cuales se cumple la actividad administrativa. Lo
propio sucede con los Ministerios. La función administrativa está repartida en los Ministerios con unos
criterios de especialización.
La misma Ley en su artículo 42 dice que: “[e]l Sector Administrativo está integrado por el Ministerio o
Departamento Administrativo, las superintendencias y demás entidades que la ley o el Gobierno
Nacional definan como adscritas o vinculadas a aquéllos según correspondiere a cada área”. Es decir,
dentro de esas áreas hay unos organismos principales y unas entidades adscritas y vinculadas a los
mismos.
Cuando en el parágrafo 2° se dice que los Consejos Superiores de la Administración son unos
consejos coordinadores y asesores de la actividad administrativa del respectivo Sector Administrativo,
y que ese sector está presidido por el Ministro del ramo, y que participan los diferentes directores de
las entidades que están adscritas o vinculadas, eso quiere decir, que es una organismo consultivo y
coordinador de un sector administrativo en los términos del artículo 42 de la Ley. ¡OJO!: El parágrafo
2° dice que además de esos Consejos Superiores de la Administración hay otros Consejos dentro
de la estructura de la administración que van a tener el carácter de organismos consultivos
para toda la administración o para parte de ella, con las funciones que les asigne la ley.
Por ejemplo, el Consejo Nacional de Política Económica y Social (CONPES) es precisamente uno
de esos organismos consultivo del Gobierno. El CONPES es coordinador de todo el sector económico
y social. Y el Presidente de la República lo dirige y lo consulta para coordinar las actividades del mismo
como Suprema Autoridad Administrativa. ¿Qué naturaleza jurídica tiene el CONPES? Ninguna de los
enumerados, es la del parágrafo 2°.
EN CONCLUSIÓN: La Rama Ejecutiva del Poder Público está integrada por las siguientes entidades:
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▪ Las Superintendencias y Unidades Administrativas ▪ Las Superintendencias y las Unidades Administrativas
especiales sin personería jurídica. Especiales con personería jurídica.
▪ Las Empresas Sociales del Estado y las Empresas
*este catálogo es taxativo. Oficiales de Servicios Públicos Domiciliarios;
▪ Los Institutos Científicos y Tecnológicos;
▪ Las demás entidades administrativas nacionales con
personería jurídica que cree, organice o autorice la ley
para que formen parte de la Rama Ejecutiva del Poder
Público.
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Derecho Administrativo I
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EJ. El Banco de la República que lo citábamos anteriormente, el Bando de la República NO encaja
en ninguna de las entidades del artículo 38. El Banco de la República tiene un régimen jurídico propio,
tiene unas competencias atribuidas por la Constitución y otras en esa ley especial.
Además, hay otros organismos que en el nivel territorial les están adscritos o vinculados a esos
organismos principales, cumplen sus funciones bajo su orientación, coordinación y control en los
términos que señalen la ley, las ordenanzas y los acuerdos, según el caso.
5. la norma indica que las Asambleas Departamentales y los Concejos Distritales y Municipales son
corporaciones administrativas de elección popular que cumplen las funciones que les señalan la
Constitución Política y la Ley.
¿el nivel territorial hace parte de la ap y no de la rej?
XXXIX. RETOMEMOS:
Estamos estudiando las normas de la Ley 489 de 1998 que nos indican la estructura administrativa del
Estado Colombiano. Para tal fin estudiamos:
1. Las competencias que en esta materia tiene el Congreso de la Republica (art. 150 núm. 7° C.P.) y el
Presidente de la República como suprema autoridad administrativa (art. 189 núms.15 y 16 C.P.).
2. Concluimos que a la luz de la Constitución Política de 1991 nos encontramos en una organización
administrativa que utiliza la figura de la descentralización administrativa territorial, por funciones, por
servicios y por colaboración, esto sin duda está consagrado en el artículo 1°, el artículo 210 inciso
primero, y en un título entero dedicado a regular las entidades territoriales (EETT).
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Sin embargo, la administración NO está totalmente descentralizada porque se mantienen unas
relaciones jerárquicas, debidamente atenuadas a través de la desconcentración y la delegación
administrativa de funciones, conceptos teóricos también regulados en la Constitución y en la Ley.
3. Recordemos que el artículo 38 de la Ley 489 de 1998 nos dice de manera expresa como está
integrada la Rama Ejecutiva del Poder Público, y eso es lo que nos corresponde estudiar.
Dentro del catálogo enunciado, en el primer lugar tenemos a La Presidencia de la República regulado en el
artículo 56 de la Ley 489 de 1998.
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entidades administrativos, al - Si el Presidente es Suprema Autoridad Administrativa le
tenor del artículo 189 de la corresponde la suprema dirección y la coordinación y control
Constitución Política.” de la actividad de los organismos y entidades
administrativos.
- No hace más que desarrollar esta calidad que atribuye la misma
Carta. Sin embargo, aun no habla de la Presidencia de la
República (estructura)
“La Presidencia de la En este inciso la Ley 489 de 1998 SI nos habla de una estructura
República estará integrada por administrativa, de una entidad dentro de la organización administrativa en
el conjunto de servicios el nivel nacional que se denomina: Presidencia de la República. La Ley
auxiliares del Presidente de la señala que esta entidad tiene el carácter de ser un Departamento
República y su régimen será el Administrativo.
de un Departamento
Administrativo.” Hagamos las siguientes precisiones:
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auxiliares que señale el
Presidente de la República.”
El artículo 56 de la Ley 489 de 1998 dispuso que la Presidencia de la República (entidad) tiene la categoría
de Departamento Administrativo, y lo dispuso, porque así lo habían venido diciendo varias leyes, entre ellas la
Ley 55 de 1990 que señalaba que el Presidencia de la República es un Departamento Administrativo, calidad
que fue reiterada por la Ley 489 en 1998.
La Presidencia de la República es el conjunto de servició auxiliares del Presidente de la República que
este necesita para cumplir con las funciones que le asigna la Constitución y la ley, ya que el Presidente
necesita por ejemplo un secretario jurídico, un asesor económico, necesita quien maneje su correspondencia,
quien maneje le personal, etc. También se necesita alguien que sea el jefe de empleados de la Presidencia
de la República ese es el Secretario General, según las normas vigentes estaba previsto que el Secretario
General del Presidente de la República ejercía el cargo de Director del Departamento Administrativo de la
Presidencia de la República ¿Cuál es esa figura? El Presidente cuando firma un decreto el mismo tiene que ir
también formado por el Secretario General de la Presidencia, a menos que, haya se haya formado el concepto
de Gobierno, es decir, que vaya acompañado con la forma de su Ministro o Ministros según el tema especifico.
Sin embargo surgió una modificación, apareció la figura del Ministro de la Presidencia ¿Cuál es esa figura?
¿ese Ministerio fue creado por la ley?. Se dictó el Decreto 1649 del 2014 “[p]or el cual se modifica la
estructura del Departamento Administrativo de la Presidencia de la República” en el que se señaló que
“[c]orresponde al Departamento Administrativo de la Presidencia de la República asistir al Presidente de la
República en su calidad de Jefe de Estado, Jefe de Gobierno y Suprema Autoridad Administrativa en el ejercicio
de sus atribuciones constitucionales y legales y prestarle el apoyo administrativo necesario para dicho fin.” (art.
1° D 1649/2014) además se dijo que su naturaleza es una “naturaleza especial y en consecuencia, una
estructura y una nomenclatura de sus dependencias y empleos acordes con ella, de conformidad con lo
establecido en la Ley 55 de 1990.” (art. 2° D 1649/2014). Ese mismo Decreto en su artículo 4° creó lo que
llamó el sector administrativo y señaló todas las entidades que le están adscritas o vinculadas. Finalmente el
artículo 8° indicó en su parágrafo que:”[a] partir de la fecha, el cargo de Director del Departamento
Administrativo de la Presidencia de la República dejará de denominarse "Secretario General" y se denominará
Ministro de la Presidencia.” En realidad, no era un Misterio, solo se le dio ese nombre al que anteriormente
fuere el Secretario General de esta entidad. Posteriormente el 4 de noviembre del 2015 se profirió el Decreto
2145 de 2015 “[p]or el cual se modifica la estructura del Departamento Administrativo de la Presidencia de la
República” en la estructura se habló del “Despacho del Director del Departamento” desapareciendo la figura
del Ministro de la Presidencia, hoy existe es el Director del Departamento Administrativo de la Presidencia.
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la tendencia doctrinal, en el sentido que se dice que las calidades del Presidente se encuentran recogidas en
grandes poderes jurídicos que le corresponden de conformidad con la Constitución y la Ley. Es decir, en lugar
de estudiar el artículo 189 y las previsiones de otras normas que establecen competencias para la Suprema
Autoridad Administrativa vamos a hacer referencia a los grandes poderes que conforman su calidad de
Suprema Autoridad Administrativa.
Ejecutar la ley
Potestad reglamentaria
PODERES DEL
PRESIDENTE COMO
SUPREMA AUTORIDAD
ADMINISTRATIVA Nomblar y remover los
funcionarios de la Rama
Ejecutivo
Mantener y restablecer el
orden público
1. EJECUCIÓN DE LA LEY.
El primer gran poder es el que le corresponde como máxima autoridad de la Rama Ejecutiva del Poder
Público y es el de: ejecutar la ley.
Una vez el Congreso Nacional aprueba una ley, el Presidente la revisa y tiene la facultad para
sancionarla o para objetarla. Hay un trámite respectivo si se trata de la sanción, o de una objeción
por inconveniencia o por inconstitucionalidad. Lo que es importante señalar es que el primero que
revisa la Ley es el Presidente de la República. Esto está consagrado en el numeral 9° del artículo
189 superior que dice: “[c]orresponde al Presidente de la República (…) 9. Sancionar las leyes (…)”
El mismo artículo 189 constitucional en su numeral 10° dispone que: “[c]orresponde al Presidente
de la República (…) 9. Promulgar las leyes, obedecerlas y velar por su estricto cumplimiento (…)”
o La promulgación consiste en que al momento en que se sanciona una ley, hay una parte
que dice: “publíquese y cúmplase”, es decir, la promulgación consiste en la publicación en el
Diario Oficial.
o El deber de obedecer las leyes se hace presente una vez es sancionada y promulgada la
ley, una vez se surten dichos tramites el Presidente de la República tiene que obedecerla
¿Por qué? Porque la Suprema Autoridad Administrativa está subordinada al principio de
legalidad, el ordenamiento jurídico preestablecido.
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o El velar por el estricto cumplimiento de las leyes implica que el Presidente de la República
tiene que tomar todas las medidas necesarias desde el punto de vista de sus competencias
administrativas para que la decisión del Congreso ya promulgada se ejecute.
EJ. Si se expide una ley que requiere financiación estatal el Presidente tiene que hacer el
traslado presupuestal, o por ejemplo, puede que se necesite la celebración de un contrato,
eso depende 😊 del contenido de cada ley en particular.
Lo anterior también es recogido en el artículo 56 de la Ley 489 de 1998 cuando dice:” Corresponde
al Presidente de la República la suprema dirección y la coordinación y control de la actividad de los
organismos y entidades administrativos, al tenor del artículo 189 de la Constitución Política.”
Para el sector de la doctrina que considera que la potestad reglamentaria hace parte del concepto de
ejecución de las leyes señalan que lo primero que se requiere para su ejecución es que se
reglamente, ya que es una norma general, impersonal, abstracta, teórica, sin soluciones
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concretas y muchas veces se requiere para que sean ejecutadas que se reglamenten. No
obstante, otros autores dicen que es una competencia aparte.
a. ¿POR QUÉ ESTA COMPETENCIA ES TAN IMPORTANTE?: es importante porque implica que
la primera autoridad que se acerca a la ley para entenderla y reglamentarla es el Presidente de la
República y el primer contenido de la ley es el que está en su decreto reglamentario. El que
interpreta y fija los criterios básicos para la cumplida ejecución de una ley es su decreto
reglamentario.
De la misma manera el Consejo de Estado consideraba que ciertas leyes por su contenido no
podían ser objeto de reglamentación por el ejecutivo, por ejemplo, las leyes que regulan el
estado civil de las personas, estas no podían ser reglamentadas.
Empero, es tan importante esta potestad que poco a poco la doctrina y la jurisprudencia
entendieron que el Presidente de la República tiene la facultad para reglamentar todas las
leyes bajo la condición de que lo necesiten o requieran para su cumplida ejecución. La
evolución fue en ese sentido, a tal punto que la Constitución dice: “[e]jercer la potestad
reglamentaria, mediante la expedición de decretos, resoluciones y ordenes necesarios para la
cumplida ejecución de las leyes (…)”
i. Si es una ley marco, es decir, aquella que solo fija unos principios y criterios
generales: va a ser mayor la necesidad de reglamentación y los reglamentos serán
más extensos.
ii. Si es una ley de detalle que regula una materia de manera integral y/o
sistemática: la extensión del reglamento es limitada, ya que no hay necesidad de
reglamentación.
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- Es aquella que tiene el Presidente para por medio
POTESTAD de decretos, resoluciones y ordenes reglamentar
REGLAMENTARIA todas las leyes, es decir, es un poder especial para
interpretarla y fijar los criterios necesarios para su
ejecución. Su extensión debe ser proporcional a la
de la ley (art. 189 núm.11 C.P.)
o El numeral 1° del artículo 189 señala que: “[c]orresponde al Presidente de la República (…)
1. Nombrar y separar libremente a los Ministros del Despacho y a los Directores de
Departamentos Administrativos (…)”, es decir, la Constitución le permite al Presidente
nombrar y remover a aquellos funcionarios que son sus inmediatos colaboradores: los
Ministros y los Directores de Departamentos Administrativos ¿Cuál es la importancia de
esta norma? No es tanta la importancia política y del manejo de los asuntos políticos, allí hay
una razón jurídica y es que el Ministro y el Director de Departamento Administrativo tiene que
estar de acuerdo con la Suprema Autoridad Administrativa porque el Presidente es el que
orienta la administración y así lo define la ley en su artículo 56 cuando dice que le
corresponde al Presidente de la República la suprema dirección y la coordinación y
control de la actividad de los organismos y entidades administrativos, al tenor del
artículo 189 de la Constitución Política. El Presidente no puede tener un ministros que no
este de acuerdo con las decisiones que toma la Suprema Autoridad Administrativa y si se
llega en esa situación el Ministro va a tener que renunciar y si el Ministro NO renuncia el
Presidente tiene la facultad de desvincularlo ¿Por qué? porque tiene la facultad para nombrar
y separar libremente a los Ministros y a los Directores de Departamento Administrativo.
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Esta facultad confirma su calidad de Suprema Autoridad Administrativa, sin embargo, el
Presidente tendrá que respetar aquellos cargos de funcionarios que de acuerdo con la ley
están en carrera administrativa y por lo tanto gocen de estabilidad. Este poder solo incluye el
nombramiento de sus agentes que son de libre nombramiento y remoción.
¿Qué es el orden público? Desde el punto de vista político se puede tener un concepto, pero desde
el punto de vista jurídico hace referencia a todas aquellas condiciones necesarias para la vida en
comunidad, es decir, esas condiciones que le permiten a los coasociados ejercer sus derechos
y libertades con la protección de las autoridades el Estado. Eso NO significa que otras autoridades
no tengan facultades de policía para regular el orden público, pues, al nivel territorial los alcaldes y los
Gobernadores tienen esas facultades, pero tienen que actuar dentro de las orientaciones que en esa
materia fije el Presidente de la República.
Tan es así que la misma Constitución prevé la figura de los estados de excepción ¿Por qué?
Porque en dichos estados se le confieren facultades especiales para tomar medidas de excepción
para mantener el orden público y restablecerlo si no son suficientes los mecanismos ordinarios
previstos en la Constitución.
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Son medidas de orden público no solo la seguridad, sino la salubridad, la tranquilidad la movilidad. Por
ejemplo, en materia de movilidad si no se regula el ejercicio de la libertad de locomoción se puede
llegar al momento en que nadie la pueda ejercer, por eso se toman medidas como el pico y placa, que
es una medida de orden público.
Dentro del artículo 189 hay unas competencias del Presidente que NO son por su calidad de Suprema
Autoridad Administrativa, por ejemplo, dirigir las relaciones internacionales, esa es una función que ejerce como
Jefe de Estado porque son las relaciones con los otros Estados, lo que sucede es que el artículo 189 NO
distingue al enunciarlo, y no nos dice cuales responden a su calidad de Jefe de Estado y cuales como Suprema
Autoridad Administrativa. Hemos mencionado las que recogen los grandes poderes que confirman tal calidad
según la doctrina. El Presidente también tiene las funciones de: (i) ejercer la inspección y vigilancia de la
enseñanza conforme a la ley. (ii) ejercer la inspección y vigilancia de la prestación de los servicios públicos. (iii)
celebrar los contratos que le correspondan con sujeción a la Constitución y la ley. (iv) ejercer, de acuerdo con
la ley, la inspección, vigilancia y control sobre las personas que realicen actividades financiera, bursátil,
aseguradora y cualquier otra relacionada con el manejo, aprovechamiento o inversión de recursos captados del
público. Así mismo, sobre las entidades cooperativas y las sociedades mercantiles. (v) ejercer la inspección y
vigilancia sobre instituciones de utilidad común para que sus rentas se conserven y sean debidamente aplicadas
y para que en todo lo esencial se cumpla con la voluntad de los fundadores. (vi) conceder patente de privilegio
temporal a los autores de invenciones o perfeccionamientos útiles, con arreglo a la ley. (vii) expedir cartas de
naturalización, conforme a la ley. Estas son competencias más concretas que la doctrina no se detiene a
revisar pero los grandes poderes del Presidente que confirman su carácter de Suprema Autoridad
Administrativa son los que hemos analizado.
El artículo 38 de la ley 489 de 1998 en su numeral primero literal b habla de la Vicepresidencia de la
República.
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La Constitución nos está diciendo que: (i) la figura del Vicepresidente consiste en que haya un
funcionario o persona que esté disponible para cuando falte el Presidente ya sea de forma
temporal o de forma definitiva, y (ii) La norma también nos está diciendo que el Presidente
puede confiar al Vicepresidente encargos o misiones especiales o nombrarlo en cualquier
cargo de la Rama Ejecutiva del Poder Público ¿eso qué significa? Eso significa que el
Vicepresidente NO tiene funciones propias porque la Constitución solamente lo crea
para remplazar el Presidente cuando este falte.
El artículo 38 de la Ley 489 de 1998 en el literal b del numeral 1° habla de la Vicepresidencia de la República
como entidad, aquí surge una pregunta ¿si el Vicepresidente no tiene funciones para qué una dependencia que
haga parte de la estructura administrativa que se llama la Vicepresidencia de la República? O ¿para que una
dependencia llamada Vicepresidencia de la República si el Vicepresidente esta nombrado por ejemplo
embajador?, la respuesta no es unánime, muchos lo critican, sin embargo, otros dicen que se justifica en la
medida en que el Presidente puede hacerle encargos y en virtud de esos encargos necesita de un conjunto de
servicios auxiliares para darle cumplimiento a los mismos. Demos el siguiente ejemplo:
EJ. En la Vicepresidencia del Dr. Vargas Lleras. El Presidente expidió el Decreto 0210 de 2015 en ejercicio
de las facultades que le confiere el artículo 202 de la Constitución en el cual resolvió: “Confiar al Vicepresidente
de la República la misión de coordinación interinstitucional e intersectorial que contribuya al desarrollo de
aquellos proyectos relacionados con los sectores de vivienda e infraestructura, proyectos especiales de
renovación urbana. Igualmente coordinará los planes de atención especial a ciertas regiones del país.
Asimismo, ejercer la Presidencia de la Comisión Intersectorial del Océano directamente o a través de su
delegado.” Y en ese sentido se justificaría la existencia de una dependencia llamada Vicepresidencia de la
República, sin embargo, la entidad que actúa en materia de infraestructura es la Agencia Nacional de
Infraestructura (ANI) y no la Vicepresidencia, así como el Ministerio de Vivienda y de Transporte, etc., según
el caso. Dicha dependencia existe pero hay que recalcar esos cuestionamientos. Esto a la final es un
desarrollo en la práctica de lo que dispone el artículo 202 de la Carta.
¿QUÉ OCURRE EN LA PRÁCTICA? En la práctica encontramos que junto a la Presidencia de la Republica se
encuentran la residencia y las oficinas de la Vicepresidencia de la República. Otro cuestionamiento que surgió
fue el de ¿si las personas que trabajan en la Vicepresidencia de la República son empleados públicos? Y si ¿el
Vicepresidente es un funcionario público?, sobre esto último hay jurisprudencia encontrada (choque de trenes)
CONSEJO DE ESTADO CORTE CONSTITUCIONAL
El Consejo de Estado mediante sentencia del veintinueve La Corte Constitucional mediante sentencia C – 594 de 1995
(29) de julio de mil novecientos noventa y ocho (1998). se refirió al tema de su el Vicepresidente es un funcionario
Expediente AI042, demandante Juan Lara se refiere al tema público.
de si el Vicepresidente es un funcionario público.
La Corte Constitucional SI considera el Vicepresidente de la
El Consejo de Estado NO considera el Vicepresidente de la República es un funcionario público.
República sea un funcionario público. ¿Por qué? El Tribunal Constitucional dice: “En primer término
observa la Corte que el cargo de Vicepresidente de la
¿Por qué? Dice esta corporación que el parágrafo 2° del República es empleo público, como se deduce del contenido
Decreto 795 de 1997 dice que: “ (…) [c]uando el normativo de los artículos 123 y numeral 1 del 173, que señalan:
Vicepresidente de la República de Colombia ejerza un cargo
público y requiera (…)” dice el Consejo de Estado en la citada "Son servidores públicos los empleados y trabajadores del
sentencia que: “[e]l texto del parágrafo transcrito indica con Estado" (art. 123)
claridad que Vicepresidente de la República no es en dicha "Son atribuciones del Senado: (…) admitir o no las
calidad un empleado público, ya que allí se prevé la renuncias que hagan de sus empleos el Presidente de la
hipótesis de que "...ejerza un cargo público...", lo cual República o el Vicepresidente" (art. 173, numeral 1).
significa que la norma no lo considera funcionario
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público. Por no ser funcionario público en su condición de Igualmente, la noción responde a la definición que el legislador
Vicepresidente de la República, puede éste ejercer cargos ha hecho en diferentes oportunidades, en el sentido de que el
públicos o desempeñar algunas funciones públicas y en dicha empleo público comprende el conjunto de funciones, deberes y
calidad recibir el reconocimiento de gastos con cargo al responsabilidades confiados a una persona natural, en forma
presupuesto del Departamento Administrativo de la subordinada y bajo un régimen jurídico especial, con el fin de
Presidencia de la República.” (subrayado nuestro) satisfacer necesidades permanentes, vinculadas al cumplimiento
de las funciones públicas estatales.
PRECEPTO ANALISIS
“Artículo 56. (…) - El inciso primero del parágrafo reitera lo dicho por el artículo 202
de la Carta en el sentido de que el Vicepresidente ejercerá las
Parágrafo. - El Vicepresidente misiones o encargos especiales que le confíe el Presidente.
de la República ejercerá las
misiones o encargos - El segundo inciso dice que la Vicepresidencia está integrada
especiales que le confíe el por el conjunto de servicios auxiliares que señale el
Presidente de la República, de Presidente. Eso no indica que NO se trata de otra entidad, el
conformidad con lo establecido artículo 56 define el Departamento Administrativo de la
en la Constitución Política. Presidencia de la República, es decir, que dentro del mismo el
Presidente puede determinar un conjunto de servicios auxiliares
La Vicepresidencia de la para que apoyen al Vicepresidente según la menor o mayor
República, estará integrada cantidad de encargos o misiones que este le haya encargado a
por el conjunto de servicios aquel. En los Decretos que fijan la estructura de la Presidencia se
auxiliares que señale el incluye la Vicepresidencia como una dependencia de la misma.
Presidente de la República.”
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Un Sector Administrativo está conformado por un organismo principal (Ministerio o Departamento
Administrativo) y por las entidades descentralizadas (EEDD) adscritas o vinculadas al mismo. De forma que el
Consejo Superior de la Administración es la reunión de la suprema autoridad administrativa del respectivo
sector (Ministro o Director de Departamento Administrativo) con los directores de las entidades, que se hace
con el fin de coordinar las acciones administrativas especializadas de cada sector.
Recordemos que en el artículo 38 de la Ley 489 de 1998 vimos como su parágrafo segundo (2°) dice que:
“[a]demás de lo previsto en el literal c) del numeral 1o. del presente artículo, como organismos consultivos o
coordinadores, para toda la administración o parte de ella, funcionarán con carácter permanente o temporal y
con representación de varias entidades estatales y, si fuere el caso, del sector privado, los que la ley determine.
En el acto de constitución se indicará el Ministerio o Departamento Administrativo al cual quedaren adscritos
tales organismos.”, esto es, consagra la existencia de unos Consejos Coordinadores o Consultivos de la
Administración.
Los Consejos Coordinadores o Consultivos de la Administración los crea la ley para que ejerzan funciones
de coordinación y asesoría en acciones de carácter administrativos. Por ejemplo el Consejo Nacional de
Política Económica y Social (CONPES) que fue creado por la ley incluso antes de 1998 y está encargado de
dirigir todo lo relacionado con los económico y lo social, es a través del documento CONPES que se fijan unas
políticas integradas con relación a un determinado tema, es un Consejo que asesora, coordina acciones de
carácter administrativo.
Consejos Superiores
de la Administración
CONSEJOS DE LA
ADMINSITRACIÓN Consejos
Consultivos o
Asesores de la
Administración
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A nivel constitucional NO encontramos una regulación, ni precisión del número, denominación, ni del
orden de precedencia de los Ministerios. Lo que dispone el artículo 206 es que eso será determinado
por la ley.
Entonces, cuando vemos la estructura administrativa hay unas entidades que tienen unas
funciones que les asigna el ordenamiento jurídico con criterios de especialidad. Por tal motivo,
existe el Ministerio de Salud, de Educación, de Tecnologías de la Información y la Comunicación, de
Agricultura, todos con criterios de especialidad. Lo que diferencia a un Ministerio de otro son esas
funciones especializadas porque todos están en el mismo nivel de la organización administrativa frente
a la Suprema Autoridad Administrativa que es el Presidente, el orden de precedencia solo tiene que
ver con la vocación presidencial.
Esto ha llevado ha llevado a que la misma ley hable de Sectores Administrativos que son la
consagración a nivel legal de esos criterios de especialización. El articulo 42 de la Ley 489 los define
en los siguientes términos: “[e]l Sector Administrativo está integrado por el Ministerio o Departamento
Administrativo, las superintendencias y demás entidades que la ley definan como adscritas o
vinculadas a aquéllos según correspondiere a cada área.” ¿Qué es cada área? El tema especializado
que les corresponde. El contenido es los temas relacionados con la actividad administrativa del Estado,
que tiene que ver con esa especialidad. Por ejemplo, el sector salud, servicio que puede ser prestado
por el Estado o por los particulares, pero en todo caso su prestación tiene que ser vigilada y controlada
por el Estado.
La Ley 489 de 1998 dice que en esos Sectores Administrativos: (i) hay una organismo o entidad de
carácter principal, y (ii) las entidades que están adscritas o vinculadas al mismo, que son entidades
descentralizadas (EEDD) funcionalmente o por servicios. ¿con cuál criterio se organizan esos
Sectores? Con un criterio de especialidad.
- Los Ministerios dirigen y orientan cada uno de los Sectores Administrativos de acuerdo con su
especialidad.
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II. ¿CÓMO ESTAN REGULADOS LOS MINSITERIOS A NIVEL DE LA LEY 489 DE 1998?
Recordemos que la Ley 489 de 1998 desarrolla la estructura administrativa con que cuenta el Estado
para el cumplimiento de su función administrativa, y que lo hace fijando un marco teórico, conceptual
o abstracto. Veamos que dice dicha ley con relación a los Ministerios:
- El artículo 57 de la Ley 489 de 1998 dispone que: “[d]e conformidad con el artículo 206 de la
Constitución Política, el número, denominación y orden de precedencia de los ministerios y
departamentos administrativos serán determinados por la ley. Compete al Presidente de la República
distribuir entre ellos los negocios según su naturaleza.” Aquí la Ley no hace más que reiterar lo que
dispone la Constitución en esta materia.
Los Ministerios son las entidades más importantes dentro de la estructura de la administración
nacional, lo afirmamos por sus objetivos y sus funciones.
PRECEPTO ANALISIS
Artículo 58º.- Objetivos de los - Los objetivos primordiales de los Ministerios son la formulación y adopción
ministerio y departamentos de las políticas, planes generales, programas y proyectos del Sector
administrativos. Conforme a la Administrativo que dirigen, que finalmente se verán reflejados en el
Constitución, al acto de creación y a presupuesto.
la presente Ley, los ministerios y los
departamentos administrativos - ¿Cuál es la importancia?
A través de una política se elabora un plan para lograrla y una vez formulados
tienen como objetivos primordiales
esos planes y programas hay que señalar ¿Cómo? ¿Cuándo? ¿con qué
la formulación y adopción de las recursos? se van a ejecutar esos planes y programas, y allí, se realiza la
políticas, planes generales, actividad administrativa específica a través de la cual el Ministerio va a
programas y proyectos del Sector lograr el cumplimiento de esa función especializada que le ha sido
Administrativo que dirigen..” asignada por la Ley en su acto de creación.
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IV. FUNCIONES DE LOS MINISTERIOS.
Están contenidas en el artículo 59 de la Ley 489 de 1998. Son once (11):
2. Preparar los proyectos de decretos y resoluciones ejecutivas que deban dictarse en ejercicio
de las atribuciones que corresponden al Presidente de la República como suprema autoridad
administrativa y dar desarrollo a sus órdenes que se relacionen con tales atribuciones.
Es en el Ministerio en donde se identifican la necesidad de que el Presidente de la República expida
un decreto reglamentario respecto de una ley general para su debida ejecución, y donde se elabora el
respectivo proyecto que finalmente es llevado ante el Presidente quien como Suprema Autoridad
Administrativa tiene la facultad para expedirlo. Con el objeto de que las decisiones de la Suprema
Autoridad Administrativa que implican la ejecución de planes y el desarrollo de las políticas se
desarrollen y se ejecuten.
3. Cumplir con las funciones y atender los servicios que les están asignados y dictar, en
desarrollo de la ley y de los decretos respectivos, las normas necesarias para tal efecto.
A los Ministerios NO solo les corresponde fijar el marco general de cómo se van a desarrollar esas
específicas y especializadas actividades administrativas, sino que, les corresponde cumplir esas
funciones específicas y dictar las normas necesarias para tal efecto, pueden ser normas de carácter
técnico en relación con los servicios que tiene a su cargo, esta función es bastante genérica.
5. Coordinar la ejecución de sus planes y programas con las entidades territoriales y prestarles
asesoría, cooperación y asistencia técnica.
Los Ministerios son entidades que tienen competencia nacional deben coordinar la ejecución de sus
planes y programas en el nivel territorial (EETT). Así como prestarles apoyo, cooperación y asistencia
técnica a las mimas.
6. Participar en la formulación de la política del Gobierno en los temas que les correspondan y
adelantar su ejecución.
Por el criterio de especialidad los Ministerios son los que pueden y deben aportar información para
que la Suprema Autoridad Administrativa con el respectivo Ministro conformen el Gobierno y se fijen
las políticas que deben incluir dentro de los planes y programas que orientan la actividad administrativa
del Estado.
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7. Orientar, coordinar y controlar, en la forma contemplada por las respectivas leyes y estructuras
orgánicas, las superintendencias, las entidades descentralizadas y las sociedades de economía
mixta que a cada uno de ellos estén adscritas o vinculadas.
Aquí se confirma la existencia del respectivo Sector Administrativo y es que el Ministerio debe orientar,
coordinar y controlar a las entidades descentralizadas (EEDD) que le estén adscritas o vinculadas.
Aquí aparece el concepto de descentralización administrativa funcional o por servicios que ya
conocemos que implica el traslado de unas precisas competencias administrativas para asignarlas a
una persona jurídica pública creada por la ley, competencias que ejercerá con autonomía ¿Cuál es el
límite de dicha autonomía? Es el control de tutela que ejerce la entidad del sector central.
11. Velar por la conformación del Sistema Sectorial de Información respectivo y hacer su
supervisión y seguimiento.
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El artículo 207 superior señala que: “[p]ara ser ministro (…) se requieren las mismas calidades que para ser
representante a la Cámara”, es decir, ser ciudadano en ejercicio y tener más de veinticinco años de edad en la
fecha del nombramiento (art. 177 C.P.).
El artículo 208 superior desarrolla el tema de los ministros aquellos que según la Ley conforman el nivel
directivo, el cual se resaltan cuatro (4) aspectos que vamos a estudiar:
✓ Los ministros los directores de departamentos administrativos son los jefes de la
administración en su respectiva dependencia, lo que implica la existencia de un poder de mando,
es decir el poder de dar órdenes, revisar las actuaciones de sus subordinados en los términos del
ordenamiento jurídico, desde luego. Bajo la dirección del Presidente de la República, les corresponde
formular las políticas atinentes a su despacho, dirigir la actividad administrativa y ejecutar la ley. Estas
son funciones genéricas del Ministro.
✓ Los ministros, en relación con el congreso, son voceros del gobierno: 1. Presentan a las cámaras
proyectos de ley. 2. atienden las citaciones que aquellas les hagan y 3. Toman parte en los debates
directamente o por conducto de los viceministros.
o Estas son funciones de carácter político, puesto que los Ministros son los que manejan
las relaciones del Ejecutivo con el Congreso Nacional, cuando el Congreso cita a un
Ministro está citando al Gobierno. Los ministros tienen dos clases de funciones: unas
de carácter de carácter administrativas y otras de carácter político. Los ministros
presentaran al congreso informe sobre el estado de los negocios adscritos y sobre las
reformas que consideren pertinentes, las cámaras pueden requerir la presencia de los
ministros.
✓ Las cámaras pueden requerir la asistencia de los ministros. Las comisiones permanentes,
además, la de los viceministros, los directores de departamentos administrativos, el Gerente del Banco
de la República, los presidentes, directores o gerentes de las entidades descentralizadas del orden
nacional y la de otros funcionarios de la rama ejecutiva del poder público.
o Esto tiene que ver con funciones de carácter político porque son las relaciones del
poder legislativo que ejercer la función legislativa y ejerce el control político y el
Presidente que ejerce la función administrativa y ejecuta la ley, es decir, cuando se
va a hacer un debate político, se piden informes, se controvierten las decisiones que toma
el Gobierno, y los Ministros son el medio de comunicación entre el Congreso y el
Gobierno.
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o Los Ministros son normalmente citados a las plenarias porque allí se hace el debate
político, y si es un debate técnico podrán citar las comisiones permanentes, sin embargo,
quien normalmente va a este tipo de citaciones es el Viceministro.
Los Directores de Departamento Administrativo SI pueden ser citados a las comisiones permanentes,
pero no a las plenarias. ¿de dónde surge esto? Del tenor del artículo 208 cuando en su último inciso
dice que las cámaras pueden citar a debate a los Ministros, y luego dice que las comisiones pueden
citar entre otros a los Directores de Departamento Administrativo.
Hasta aquí la regulación Constitucional, ahora veamos que más dice la Ley 489 de 1998 después de que dice
en el artículo 60 que los Ministros dirigen el respectivo Ministerio con la inmediata colaboración de su
Viceministro o Viceministros.
VIII. FUNCIONES DE LOS MINISTROS.
En el artículo 61 de la Ley 489 de 1998 hacer una enumeración de las funciones de los Ministros. Eso
concuerda con el art 208 cuando dice que son los jefes en su respectiva dependencia. La ley dice:
a. Ejercer, bajo su propia responsabilidad, las funciones que el Presidente de la
República les delegue o la ley les confiera y vigilar el cumplimiento de las que por
mandato legal se hayan otorgado a dependencias del Ministerio, así como de las que
se hayan delegado en funcionarios del mismo;
Es una función muy amplia:
✓ El Ministro también debe vigilar el cumplimiento de las funciones que por mandato
legal se hayan otorgado a dependencias del Ministerio ¿Por qué? Porque el
responsable del funcionamiento del Ministerio, ya sea de las funciones relegadas, o
las que asigna el ordenamiento jurídico es el Ministro. El Ministro es el que debe
dirigir el cumplimiento de la actividad administrativa que le corresponde el Ministerio
y a sus autoridades.
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g. Dirigir las funciones de administración de personal conforme a las normas sobre la
materia;
¿Y eso qué es? Que el Ministro es el superior jerárquico del Ministerio, y es el que vigila la
ejecución del personal, es el que impone las respectivas sanciones en caso de infracciones
¿Por qué? Porque allí hay una relación de carácter jerárquico, pero el Ministro debe dirigir el
personal en los términos que la Constitución y la ley lo establecen, de modo que, tendrá que
respetar las normas que consagran la estabilidad de los funcionarios de carrera
administrativa.
Hasta aquí llega la Ley 489 de 1998 con relación a las funciones genéricas aplicables a todos
los Ministros, ya en las normas orgánicas de cada Ministerio encontraremos unas funciones
específicas.
En la Ley 489 de 1998 esto se cambió y sólo se habla del Ministro y del Viceministro o Viceministros ¿Por qué
Viceministros? Porque en las normas orgánicas de los Ministerios en particular se fueron creando varios, y en
1998 la Ley 489 estableció la posibilidad de que en el nivel directivo de los Ministerios hubiere varios
Viceministros, y esto en la práctica es así. Los Viceministros le prestan inmediata colaboración a los Ministros,
y dicha función le corresponde en los términos de la Constitución y de la Ley.
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a. Suplir las faltas temporales del Ministro, cuando así lo disponga el Presidente de la
República.
Esta es una función que en la práctica se ve con frecuencia porque cuando viaja un Ministro el
Presidente emite un decreto por el cual dispone que el Viceministro supla al Ministro. ¿el
Viceministro remplaza al Ministro automáticamente cuandoquiera que este falte temporalmente?
No, no es una función automática, no lo remplaza siempre, hay casos en que a falta de un Ministro
el Presidente encarga de ese Ministerio a otro Ministro de otra cartera y lo puede hacer porque es
su funcionario de libre nombramiento y remoción, entonces, el Presidente tendrá que disponerlo
en el caso concreto. Es por esto que la norma dice: “cuando así lo disponga el Presidente de la
República”
f. Estudiar los informes periódicos u ocasionales que las distintas dependencias del
Ministerio y las entidades adscritas o vinculadas a éste deben rendir al Ministro y
presentarle las observaciones pertinentes;
El Viceministro puede estudiar los informes que el Ministerio va a presentar ante el Congreso, ya
sea aquellos obligatorios y cualquiera que las cámaras requieran.
g. Dirigir la elaboración de los informes y estudios especiales que sobre el desarrollo de los
planes y programas del ramo deban presentarse;
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Como es el funcionario técnico debe dirigir los informes y estudios de los planes y programas de
su Sector.
h. Velar por la aplicación del Plan de Desarrollo Administrativo específico del sector
respectivo;
i. Representar al Ministro, cuando éste se lo solicite, en las juntas, consejos u otros cuerpos
colegiados a que deba asistir;
¡En síntesis!: lo que las normas confirman es que el Viceministro es el inmediato colaborador del Ministro,
figura que está debidamente delimitada. En materia de nivel directivo la norma no trae ninguna norma aplicable
a los Ministerios, ya la ley de cada uno de los Ministerios en particular podrá determinar otra cosa.
La Ley 489 de 1998 estableció una norma para las unidades ministeriales. En la reforma administrativa de
1968 se hizo toda una regulación de la estructura interna de los Ministerios, lo cuales contaban con un nivel
asesor compuesto por asesores, y un nivel ejecutor, compuesto por direcciones, ejecuciones y grupos. El
artículo 63 de la Ley 489 de 1998 dispuso:
PRECEPTO ANALISIS
Artículo 63º.- La nomenclatura y - La Ley 489 de 1998 NO estableció ninguna pauta general con relación a la
jerarquía de las unidades estructura interna del Ministerio, lo que dice la ley es que dicha estructura la
ministeriales será establecida en el vamos a encontrar en la ley que crea el respectivo Ministerio.
acto que determine la estructura del
correspondiente Ministerio, con - La Ley 489 de 1998 parte de la base en que para cada Ministerio la ley va a
sujeción a la presente Ley y a la fijar su estructura interna. Sin embargo, cuando hablamos de la delegación
reglamentación del Gobierno34 administrativa de funciones, en el artículo 9 de la misma norma en su inciso
segundo dice: “[s]in perjuicio de las delegaciones previstas en leyes orgánicas,
en todo caso, los ministros, directores de departamento administrativo (…)
podrán delegar la atención y decisión de los asuntos a ellos confiados por la ley
y los actos orgánicos respectivos, en los empleados públicos de los niveles
directivo y asesor vinculados al organismo correspondiente (…)” aquí al
legislador se le olvidó que el mismo no había señalado la estructura interna del
Ministerio, dice que los niveles directivo35 y asesor, nadie sabe cuál es el nivel
asesor, por lo menos a la luz de esta ley.
34 la Corte Constitucional mediante Sentencia C-727 de 2000 declarado INEXEQUIBLE el aparte tachado bajo el entendido
de que el acto a que se refiere, que determina la estructura del correspondiente ministerio y en el cual señala la
nomenclatura y jerarquía de las unidades ministeriales, es únicamente la ley
35 Ministo, Viceministro o Viceministros.
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Artículo 64º.- Funciones de los jefes o directores de las unidades ministeriales. Son funciones de los
jefes o directores de las distintas unidades ministeriales, además de la que les señalan la Constitución
Política, el acto de creación y las disposiciones legales especiales, las siguientes:
a. Ejercer las atribuciones que les ha conferido la ley o que les han sido delegadas;
e. Proponer las medidas que estime procedentes para el mejor despacho de los asuntos del
Ministerio.
Hasta aquí la regulación de los Ministerios: 1. Son los órganos principales de la administración. 2. Son los
organismos principales encargados de coordinar, orientar y controlar su correspondiente Sector Administrativo.
I. ANTECEDENTES.
A raíz de la introducción de la planeación entre nosotros y de ciertos manejos técnicos al interior de
la administración pública se consideró que era imperativo que ciertas funciones administrativas
estuvieran sustraídas de los problemas políticos que se presentaban en los Ministerios. Y más en el
momento en que se estableció la paridad política y evitar que cuando se presentara una crisis se
paralizaran las actividades administrativas. Eso hizo que se creara el Departamento Administrativo
Nacional de Planeación, y el Departamento Administrativo Nacional de Estadística (DANE) para que
hubiese criterios estadísticos para orientar la actividad administrativa, y que no siguiera siendo una
dependencia del Ministerio de Hacienda. Se tomó el tema de seguridad y se creó el Departamento
Administrativo de Seguridad (DAS), también el tema de la identificación de las personas y la
dactilografía y se creó un Departamento Administrativo que es una entidad diferente del Ministerio,
otro tanto sucedió con el tema de la aviación civil y se creó el Departamento Administrativo de
Aeronáutica Civil que ahora es una Unidad Administrativa Especial.
- ¡Precisión!: los Directores de Departamento Administrativo no pueden ser citados a debates políticos
en las plenaria, solo a las comisiones permanentes.
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de creación y organización. Habrá, en cada uno, un Director del Departamento y un Subdirector que
tendrán las funciones, en cuanto fueren pertinentes, contempladas para el Ministro y los viceministros,
respectivamente. Lo que nos dice esta ley es que:
XIII. ANTECEDENTES.
Estas entidades tienen su antecedente en la misión Kemmerer en 1925, cuando dicha misión fue traída al
país para que asesorara al Gobierno Nacional en asuntos del sector financiero y bancario. Esa misión dejó un
informe en el que se recomendó que hubiese una dependencia que vigilara al sistema financiero, que vigilara y
controlara a los bancos, hoy esa entidad es la Superintendencia Financiera.
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En la reforma administrativa de 1968 se trató de sistematizar las entidades existentes en el Rama Ejecutiva
al nivel nacional, para ese momento ya existía la Superintendencia de Sociedades, en ese año se definió lo que
era una Superintendencia y se dijo en ese momento que eran entidades que ejercían actividades
administrativas de inspección y vigilancia.
¿Cómo cumplen las Superintendencias esa función si está atribuida esa función si está atribuida de acuerdo
con la Constitución al Presidente? A través de la delegación.
- Las Superintendencias pueden cumplir sus funciones de inspección y vigilancia ya sea por: (i) una
atribución expresa por parte del ordenamiento jurídico como es la Superintendencia de Servicios
Públicos, la que era la Superintendencia de Cooperativas, o la Superintendencia de Salud, ya sea por
(ii) delegación del Presidente de la República.
XIV. ANTECEDENTES
Estas entidades tienen su antecedente en los años 60´s cuando se presentaba en el país una epidemia de
Malaria enfermedad que es trasmitida por una especie de mosquito. Para ese entonces la Organización
Panamericana de la Salud hizo que se le entregaran unos recursos a Colombia para que hiciera unas campañas
contra dicha enfermedad y para fumigar las zonas más afectadas (las zonas de frontera). Esa era una actividad
administrativa que le correspondía al Ministerio de Salud, pero, como eran actividades muy específicas y
localizadas en la práctica se suscribía contratos de trabajo con vigencia de tres (3) meses para que esas
personas fumigaran; era una actividad que no justificaba empleados permanentes, pero la Organización
Panamericana de la Salud exigía que esos auxilios no se transfieran al Ministerio de Salud porque corrían riesgo
de dispersarse. Por esa razón se integró una Unidad Administrativa Especial que administrara esos
fondos, y contrataban las personas a través de la delegación y desconcentración. Y esa Unidad cumplía esas
funciones de NO de acuerdo con el Régimen Administrativo Ordinario, sino que tenían un Régimen
Administrativo Especial.
Esa figura de una Unidad Administrativa Especial luego se fue ampliando y utilizando con la finalidad
de tener mayor grado de autonomía para ciertas entidades de la administración.
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El legislador creó y determinó la estructura orgánica de la Superintendencia de Notariado y Registro señaló que
es una Superintendencia con carácter de Unidad Administrativa Especial con personería jurídica propia. Se
creó ahí una figura diferente. La Corte Constitucional la declaró ajustada a la Carta, esto hizo que se creara una
confusión entre una Superintendencia y una Unidad Administrativa Especial. Y entre una Superintendencia con
personería jurídica propia y un Establecimiento Público, a pesar de que el Consejo de Estado define estas
entidades en términos precisos y concretos.
- La Ley 489 de 1998 las reguló a las Superintendencias y Unidades Administrativas Especiales sin
personería jurídica como dos (2) figuras diferentes.
Entonces con esto terminamos el estudio del Sector Central de la Rama Ejecutiva del Poder
Público.
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