TEMA 1.

EL DERECHO DE LIBERTAD SINDICAL

● El derecho de libertad sindical
1. Normativa internacional sobre libertad sindical 7 y 28
Art 7: Los sindicatos de trabajadores y las asociaciones de empresarios contribuyen a la defensa y promoción
de los intereses económicos y sociales propios. Su creación y actividad son libres dentro del respeto a la
Constitución y a la ley. Su estructura interna y funcionamiento deberán ser democráticos.
A. Los tratados internacionales
(Declaración Universal de Derechos Humanos, Pactos Internacionales de la ONU, Convenio Europeo de
Derechos Humanos, etc.) reconocen a toda persona el derecho a fundar sindicatos así como el derecho a
afiliarse a los mismos.

B. OIT
El Convenio n° 87 contiene una serie de garantías frente a los poderes públicos. Reconoce a trabajadores y
empleadores el derecho a constituir organizaciones para la defensa de sus intereses, sin ninguna distinción y sin
autorización previa, así como el derecho a afiliarse a las mismas. A dichas organizaciones les reconoce el
derecho a organizarse libremente y a no ser disueltas por vía administrativa. También contempla el derecho a
crear organizaciones nacionales e internacionales o federaciones y confederaciones.
El Convenio 98 contiene una serie de garantías frente a los empresarios. De un lado, que los trabajadores
deberán tener una protección adecuada frente a toda discriminación en relación con su empleo por razones
sindicales. De otro lado, que toda organización de trabajadores o de empleadores deberá gozar de protección
frente a actos de intervención, entre otras, el sostener económicamente a organizaciones de trabajadores para
controlarlos (los llamados “sindicatos amarillos”).
El convenio 151 de la OIT aplicable a los trabajadores de la administración pública. Contempla el
establecimiento de protección adecuada de los empleados públicos en los mismos términos de los otros
trabajadores, la adopción del procedimiento de negociación colectiva y la solución de conflictos con motivos de
esa determinación.

2. Normativa Española
28.1 establece que: Todos tienen derecho a sindicarse libremente. Es una derecho fundamental.
La libertad sindical comprende el derecho a fundar sindicatos y a afiliarse a su elección, así como el derecho
de los sindicatos a formar confederaciones y a fundar organizaciones sindicales internacionales. Nadie podrá
ser obligado a afiliarse a un sindicato. La ley no puede regular cuántos sindicatos hay pero sí las condiciones
o requisitos que estos tienen que cumplir.

La LOLS resulta aplicable exclusivamente a los sindicatos de trabajadores, no a los empresarios. Su objetivo
es compensar la desigualdad entre trabajadores y empresarios, esto está establecido por el Tribunal
Constitucional.
A quien nos referimos cuando hablamos de trabajadores, es a aquellos que están sometidos a una relación
laboral ordinaria o especial regulada por el Estatuto de los Trabajadores. No obstante la LOLS excluye de su
ámbito a una serie de personas:

1. Los miembros de las Fuerzas Armadas y de los Institutos Armados de carácter militar.
No podrán ejercer el derecho de sindicación y en consecuencia, no podrá fundar ni afiliarse a sindicatos ni
realizar actividades sindicales.

2. Los Jueces y Magistrados y Fiscales en activo,

porque deben ser imparciales y tendría demasiada presión en la sociedad. En todo caso la LO, les
reconocen el derecho de constituir libremente asociaciones profesionales.

3. Los Cuerpos y Fuerzas de Seguridad.

El ejercicio de la libertad sindical de los mismos se rige por una específica LO.
 A. Tienen derecho de LS
Los sindicato LS colectiva.
Los trabajadores y funcionarios LS individual.
Los trabajadores autónomos sin trabajadores a su servicio, los trabajadores en paro y los jubilados pueden
afiliarse a sindicatos de trabajadores, aunque no pueden constituir “sindicatos” exclusivos para tales colectivos.

B. El objetivo o finalidad de la actividad sindical

LOLS del art 7 CE << la promoción y defensa de sus intereses económicos y sociales>>. Puede decirse que la
actividad de los sindicatos queda legitimada en todos aquellos principios propios “económicos y sociales”:
distribución de la renta, empleo, descanso, seguridad social, salud, cultura, medio ambiente, etc.
El reconocimiento de los derechos de la libertad sindical es acompañado de la disposición de medios de tutela
adecuados. Entre los medios de tutela:
1. Es la declaración de nulidad de las conductas antisindicales. La libertad sindical puede quedar lesionada por
las propias leyes, por decisiones de las administraciones públicas, por decisiones del empresario no
relacionadas con el empleo o por el mismo sindicato.
2. Son sanciones administrativas que puede imponer la autoridad laboral conforme a la LISOS (Ley sobre
Infracciones y Sanciones en el Orden Social).
La libertad sindical tiene dos vertientes:
● Positiva: Todos tienen derecho a sindicarse libremente.
● Negativa: Nadie podrá ser obligado a afiliarse a un sindicato.

● Libertad sindical individual (Positiva)

1. Constituir sindicatos -Art. 4 LOLS-
Lo primero que tenemos que analizar es la titularidad de la libertad sindical (Sujeto al que va destinado el
derecho), el titular del derecho a la libertad sindical son los trabajadores.
● Libertad de fundación de los sindicatos (artículo 2 LOLS):
Frente a los empresarios, no deben interferir en esta actividad ni exigiendo que se forme un sindicato que le
pueda interesar o que prohíba que se forme un sindicato que no le conviene.
También frente al Estado, porque no puede imponer la unidad sindical, es decir, que se formen X sindicatos.
Tampoco puede someter el proceso fundación una autorización administrativa.
Cualquier sindicato, una vez constituido (reglamentariamente se exigen al menos tres trabajadores) puede
depositar sus estatutos ante la autoridad laboral competente en función de su ámbito. Estos estatutos deben
tener un cierto contenido:
1. Denominación del sindicato, que no debe prestarse a confusión con otro ya registrado.
2. Sus órganos de representación, gobierno y administración, el funcionamiento de los mismos y su sistema
de elección ajustado <<a principios democráticos>>.
3. Su domicilio y ámbito funcional de actuación.
4. Los requisitos y procedimientos de adquisición y pérdida de la condición de afiliados
5. El régimen de modificación de los estatutos y de fusión y disolución del sindicato.
6. El régimen económico de la organización, sus recursos económicos y los medios a disposición de los
afiliados para conocer la situación económica de aquella.
● Organización:
La constitución del sindicato permite que los trabajadores que quieren formar un sindicato tengan unas reglas
del juego (Estatuto) para que se dé completa libertad. Sin embargo, tiene que registrarse como sindicato en la
administración y esta le de publicidad (en las oficinas públicas). La correspondiente oficina debe en el plazo
de 10 días aceptar el depósito o rechazarlo si observa carencia de alguno de los requisitos mínimos (no entrará
en cuestiones de fondo): Transcurridos 20 días hábiles desde la aceptación del depósito el sindicato adquiere
personalidad jurídica propia y plena capacidad de obrar:
A) Redactar sus estatutos, organizar su administración interna y actividades y formular su programa de acción.
B) Constituir federaciones, confederaciones y organizaciones internacionales, así como afiliarse y retirarse de
las mismas.
 C) No ser suspendidas ni disueltas sino mediante resolución firme de la Autoridad Judicial, fundada en
incumplimiento grave de las Leyes.
D) El ejercicio de la actividad sindical en la empresa o fuera de ella, que comprenderá, en todo caso, el derecho
a la negociación colectiva, al ejercicio del derecho de huelga, al planteamiento de conflictos individuales y
colectivos y a la presentación de candidaturas para la elección de Comités de Empresa y Delegados de Personal,
y de los correspondientes órganos de las Administraciones Públicas, en los términos previstos en las normas
correspondientes.
E) Hacer frente a sus responsabilidades con su propio patrimonio.
Si el Ministerio fiscal o cualquier persona interesada impugnan los estatutos por estimar que no son conformes
a derecho se resuelve por los tribunales laborales, pudiendo llevar a la anulación total o parcial de los estatutos.
Un sindicato puede cambiar sus objetivos y orientación ideológica, modificando sus estatutos, el depósito de los
estatutos sindicales debe realizarse en las oficinas públicas.

2. Afiliarse a sindicatos
La libertad de afiliación defiende la pluralidad sindical y garantiza el derecho libre de afiliación. Por este
motivo no está permitida la unidad sindical impuesta.
El derecho a afiliarse a un sindicato no puede ser vulnerado:
● Por el empleador (no contratando a afiliados, contratando sólo a afiliados a un sindicato determinado, etc.)
● Por los poderes públicos (así, una ley que discrimine a favor de un sindicato limitaría la libertad para
afiliarse a los demás)
● Por el propio sindicato al no admitir indebidamente una afiliación o expulsar sin causa a un afiliado
pudiendo entrar en conflicto el interés del sindicato en no aceptar a determinadas personas -por ejemplo,
militantes de un partido nacionalista xenófobo o de extrema derecha - y el interés del trabajador en afiliarse
a un sindicato (sobre todo si, como sucede en algún país, la afiliación condiciona la consecución de un
empleo).

● Libertad sindical individual (Negativa)

1. El derecho negativo a no afiliarse
● El art. 28.1 CE reconoce expresamente:
El derecho negativo a no afiliarse. La segunda manifestación que protege es la libertad de afiliación implica
el derecho a afiliarse con la única condición de observar sus estatutos. La empresa puede atentar contra este
derecho ya sea mediante decisiones discriminatorias o favorables. El negar a una persona afiliarse por unos
motivos concretos se consideraría discriminatorio y antisindical.Es posible exigir la exclusividad de la
afiliación rechazando la doble militancia en diferentes asociaciones sindicales.
Libertad de no afiliación/libertad sindical negativa. No afiliarse a un sindicato o salirme del sindicato, es
decir, no ejercer el derecho de afiliación.
En nuestro país no son admisibles la cláusulas de taller cerrado o taller sindicado: En ocasiones se realizan
prácticas de contratación preferente de afiliados o las de reserva de ventajas o beneficios reservados a los
afiliados al sindicato. Todas ellas resultan inconstitucionales e ilegales en nuestro ordenamiento.

2. La LOLS
● La LOLS únicamente admite y regula dos tipos de cláusulas que favorecen al Sindicato:
● Art. 11.2, el descuento de cuotas sindicales. Si un sindicato lo solicita, el empresario debe descontar del
salario del afiliado su cuota sindical y entregarla al sindicato. Se requiere el consentimiento del afiliado.
● Art. 11.1, el llamado canon por negociación. Se parte de la premisa de que, puesto que el convenio estatutario
se aplica a todos los trabajadores, todos ellos deben contribuir a los gastos ocasionados por su negociación.

● Libertad sindical colectiva (Interna)

Forma parte de la libertad sindical el derecho de los sindicatos a redactar sus estatutos, organizar su
administración y sus actividades y programar su acción. También el derecho de los sindicatos a constituir
federaciones, confederaciones y organizaciones internacionales, así como afiliarse a ellas y retirarse de las
mismas.
 Sirve para constituir las propuestas (intereses económicos y sociales) del sindicato. Estas propuestas son
reconocidas por el Tribunal Constitucional y reconocen la acción política dejando que los sindicatos se
pronuncian fuera del marco laboral (si afecta a los trabajadores, es decir, a las personas) siempre y cuando no
hayan acciones ilegales.

● Libertad sindical colectiva (Externa)

1. La actividad sindical: Tipos de sindicatos en el ordenamiento español
Jurídicamente lo que identifica al sindicato es la representatividad. En virtud de ella, según lo representativo
que sea un sindicato, la ley tiene la posibilidad de modelizar o regular el ejercicio de la acción sindical. Existe
una pluralidad sindical y según la representatividad de los sindicatos, la ley puede otorgar más derechos a unos
sindicatos que a otros. Para que se admita un trato desigual el TC exige una justificación objetiva y razonable.
Para que la justificación sea objetiva debe basarse en audiencia electoral, es decir mediante votaciones. Esta
votación se hace a través de elecciones en las empresas y el grado de representatividad esta en base a los
representantes unitarios que haya en cada empresa.

A. Los sindicatos más representativos (SMR)

Aquellos que obtienen un mayor índice de audiencia electoral. Pueden ser 2:
○ Estatales los que en ese ámbito cuenten con una audiencia electoral del 10% o más del total de
representantes de los trabajadores (comités de empresa, delegados de personal, juntas de personal)
elegidos en el conjunto de empresas y administraciones públicas CONFEDERACIÓN: por ejemplo,
UGT O CCOO, suma de federación de distintos sectores, pero con ideologías similares.
○ Comunidad Autónoma los que en ese ámbito tengan una audiencia electoral igual o superior al 15%.
Además, ese porcentaje debe suponer al menos 1.500 representantes. Y se debe tratar de organizaciones
sindicales que no estén integradas en una organización sindical estatal. FEDERACIÓN: agrupación de
sindicatos de distintos lugares que se han creado independientemente y que se unen a otros del mismo
sector y la misma ideología. ELA y LAB en el País Vasco, ELA en Navarra y CIG en Galicia.

B. La representatividad por irradiación.

Los sindicatos afiliados a los sindicatos más representativos a nivel estatal aunque tenga 0 votos podrá estar
dentro de la negociación colectiva ya que tendrá voz pero no voto.

C. Los sindicatos SUFICIENTEMENTE representativos (SR).

Sindicatos que, sin ser más representativos tienen una audiencia electoral igual o superior al 10% en ámbito
territorial y funcional específico (Ej en la educación). En estos casos no se produce irradiación de
representatividad, aunque una federación sea representativa en el ámbito del sector comercio en todo el
Estado, ello no supone que un sindicato provincial federado a ella lo sea en su propio ámbito provincial.

D. Los sindicatos representativos por implantación.

No tienen apenas representantes unitarios pero que en un conflicto comienzan a tener afiliados puesto que
su propuesta tiene más peso.

REPRESENTANTE UNITARIO: representan a toda la plantilla de trabajadores.

REPRESENTANTE COLECTIVO: representan al sindicato.
Cuando no hay representatividad, las competencias son las del artículo 2.2 de la ley orgánica de libertad sindical.
Cuando si tienen representatividad, las competencias están establecidas en los artículos 6.3 y 7.2 de la ley
orgánica de libertad sindical. Forma parte del contenido adicional. Es importante saber que el legislador tiene
potestad de modificar el contenido de la ley. Competencias: negociar con eficacia general, posibilidad de
convocar elecciones sindicales, derecho a la representación institucional.

● Derechos reconocidos a todos los sindicatos

Cuando una persona decide fundar un sindicato empieza a tener el derecho sindical, no se tiene este derecho
cuando se está afiliado a un sindicato. Desde el primer momento es derecho fundamental porque si no habían
diversas consecuencias en cuanto a la realización sindical. Son los instrumentos que defienden las propuestas de
los sindicatos y así poder actuar externamente (fuera del sindicato). ¿Que instrumentos?:
 1. Contenido esencial del derecho de LS
Directamente reconocidos en la CE, explícita o implícitamente, el legislador no tiene potestad de privar el
derecho. todos tienen derecho:
1. Fundación, federación, confederación
2. La negociación,
3. La huelga,
4. Plantear conflictos colectivos del trabajo y
5. Todos los sindicatos tienen derecho a plantear candidaturas al procedimiento laboral a la
representación unitaria de los trabajadores

2. Contenido adicional del derecho de LS

Parte del derecho regulada por la ley, es el legislador el que regula ese derecho en función de sus potestades
legislativas, puede otorgar a unos sujetos unos derechos y a otros no. Sin embargo, el Tribunal Constitucional
respecto al sindicato, es que todos los sindicatos sin excepción en base al artículo 28.1 CE tienen derecho al
contenido esencial de la libertad sindical. Son aquellos derechos que le concede la ley a los sindicatos en
virtud de determinadas características.
1. Participación institucional.
2. Promoción y participación en elecciones
3. Derecho a disponer de delegados sindicales; de la empresa, y que solo sean afiliados.
4. Derecho a la participación institucional; solo algunos sindicatos tienen derecho a la participación, es
un derecho de configuración legal.
*El contenido esencial de un derecho no se puede vulnerar pero el contenido adicional sí.*

● Responsabilidad del sindicato

1. El sindicato puede incurrir en responsabilidad por diversas razones (entre otras, derivadas de sus
actuaciones laborales: declaración de una huelga ilegal, daños causados por un piquete, expulsión de un
afiliado, etc.).

2. Como persona jurídica el sindicato únicamente responde por los actos o acuerdos de sus órganos estatutarios
Por los actos individuales de sus afiliados el Sindicato responde si éstos actúan en representación del
sindicato o por su cuenta.
3. Las cuotas sindicales no pueden ser objeto de embargo. La inembargabilidad sólo se refiere a las cuotas
devengadas y no percibidas por el sindicato y a las no devengadas, estimando embargables las ya percibidas
e ingresadas. La finalidad de la norma es declarar inembargables las cuotas, incluso y precisamente después
de ingresadas.

4. Los sindicatos pueden incurrir en responsabilidades de todo tipo: civil, administrativa o penal.

Artículo 5 LOLS regula los supuestos de responsabilidad del sindicato y el alcance de la misma.

1. El sindicato es responsable de sus propios actos. De las decisiones de sus órganos, solamente si estos
órganos actúan en la esfera de sus respectivas competencias.

2. Es igualmente responsable por los actos de sus afiliados, únicamente cuando el afiliado que tenga poder
para actuar, otorgado por el sindicato, y que lo haga dentro de los límites de ese poder, se pruebe que
actuaba por cuenta del sindicato.

3. Organizaciones complejas responderán de los actos de las organizaciones inferiores a ellas afiliadas, en
los términos antes señalados.

4. En el caso de las secciones sindicales, podrá haber responsabilidad, en la medida en que se demuestre
que actuaron por cuenta del mismo.