Dirección Técnico Normativa

Opinión

T.D.: 12432017

OPINIÓN Nº 054-2018/DTN

Entidad: Instituto de Investigación de la Amazonia Peruana

Asunto: Causal de contratación directa prevista en el literal i) del

artículo 27 de la Ley

Referencia: Oficio N° 034-2018-IIAP-OGA

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Jefe de la Oficina General de

Administración del Instituto de Investigación de la Amazonia Peruana, formula una
consulta relacionada con la causal de contratación directa prevista en el literal i) del
artículo 27 de la Ley.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las con-
sultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y al-
cance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos
y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de confor-
midad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de Contrataciones
del Estado, Ley N° 30225 (en adelante, la “Ley”), y la Tercera Disposición
Complementaria Final de su Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº
350-2015-EF (en adelante, el “Reglamento”).

En ese sentido, la conclusión de la presente opinión no se encuentra vinculada

necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTAS Y ANÁLISIS

De manera previa, debe indicarse que, con fecha 3 de abril de 2017, entraron en vi-
gencia el Decreto Legislativo N° 1341 -que modifica la Ley N° 30225- y el Decreto
Supremo N° 056-2017-EF -que modifica el Decreto Supremo N° 350-2015-EF-, cu-
yas disposiciones son de aplicación a partir de la fecha mencionada salvo para aque-
llos procedimientos de selección iniciados con anterioridad a ella, los cuales se rigen
por las normas vigentes al momento de su convocatoria1.

En esa medida, tomando en cuenta que de la revisión de los antecedentes de la solici-

tud se infiere que las consultas se encuentran referidas a la aplicación de la Ley N°
30225 y del Decreto Supremo N° 350-2015-EF después de la entrada en vigencia de
sus modificatorias, el análisis de la presente opinión se efectuará en virtud de la nor-
mativa de contrataciones del Estado actualmente vigente.

1
De acuerdo a lo establecido en la Única Disposición Complementaria Transitoria del Decreto Legislativo N°
1341.
 2

Dicho lo anterior, corresponde señalar que la consulta formulada es la siguiente:

“El Instituto de Investigaciones de la Amazonia Peruana. ¿Puede adquirir bienes,

servicios en general y consultorías en general, de conformidad a lo establecido en
el literal i) de la Ley Nº 30225 – Ley de Contrataciones del Estado? (…)” (sic).

2.1 Tal como se ha indicado en los antecedentes de la presente opinión, las

consultas que absuelve el OSCE son aquellas consultas genéricas referidas al
sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado; en esa medida,
en vía de consulta, este Organismo Supervisor no puede opinar sobre la
procedencia de efectuar determinadas contrataciones2 bajo la causal de
contratación directa prevista en el literal i) del artículo 27 de la Ley, pues ello
excede la habilitación establecida en el literal o) del artículo 52 de la Ley.

Sin perjuicio de ello, a continuación se expondrán los alcances genéricos sobre

la causal de contratación directa prevista en el literal i) del artículo 27 de la
Ley.

2.2 Al respecto, debe indicarse que, con la finalidad de lograr el mayor grado de
eficacia en las contrataciones públicas -esto es, que las Entidades obtengan los
bienes, servicios u obras necesarios para el cumplimiento de sus funciones, al
menor precio y con la mejor calidad, de forma oportuna- y la observancia de
principios básicos que aseguren la transparencia en las transacciones, la
imparcialidad de la Entidad, la libre concurrencia de proveedores, así como el
trato justo e igualitario3, el artículo 764 de la Constitución Política del Perú
dispone que la contratación de bienes, servicios u obras con cargo a fondos
públicos se efectúe, obligatoriamente, por licitación o concurso, de acuerdo con
los procedimientos, requisitos y excepciones señalados en la ley.

2
Adicionalmente a su consulta, el Instituto de Investigación de la Amazonia Peruana, detalla los siguientes
ejemplos:
- Camionetas 4x4 para realizar actividades de investigación y transferencia de tecnología, así como traslado de
equipos insumos e investigadores al centro de investigación y a los diferentes lugares donde se realizan
actividades de campo.
- Equipos computacionales y periféricos.
- Servicios de previsión de una solución de mensajería electrónica (correo electrónico y colaboración en la
nube).
- Consultorías de productos específicos que contribuyan a la investigación.
- Consultorías para la elaboración de perfiles y expedientes técnicos para proyectos de inversión pública con
fines de investigación científica y tecnológica.
- Servicio de seguridad y vigilancia para la protección del patrimonio institucional (equipos altamente
sofisticados que son utilizados para investigación científica).
- Servicio de limpieza e higiene para el patrimonio institucional.
- Otros bienes, servicios en general o consultorías en general solicitados por los diferentes programas de
investigación del Instituto de Investigaciones de la Amazonia Peruana.

3
De conformidad con lo indicado en la sentencia del Tribunal Constitucional recaída sobre el Expediente Nº
020-2003-AI/TC.

4
“Artículo 76.- Las obras y la adquisición de suministros con utilización de fondos o recursos públicos se
ejecutan obligatoriamente por contrata y licitación pública, así como también la adquisición o la enajenación
de bienes.

La contratación de servicios y proyectos cuya importancia y cuyo monto señala la Ley de Presupuesto se hace
por concurso público. La ley establece el procedimiento, las excepciones y las respectivas responsabilidades.”
(El subrayado es agregado).
 3

En ese contexto, la Ley es la norma que desarrolla el citado precepto

constitucional, la cual, conjuntamente con su Reglamento y las demás normas
de nivel reglamentario emitidas por el OSCE, constituye la normativa de
contrataciones del Estado.

2.3 Así, el artículo 3 de la Ley delimita el ámbito de aplicación de la normativa de

contrataciones del Estado, teniendo en consideración dos criterios: uno subjeti-
vo, referido a los sujetos que deben adecuar sus actuaciones a las disposiciones
de dicha normativa; y otro objetivo, referido a las actuaciones que se encuen-
tran bajo su ámbito de aplicación.

Cabe precisar que el citado artículo establece en su numeral 3.1, un listado de

organismos -bajo el término genérico de 'Entidades'- que se encuentran en la
obligación de aplicar la normativa de contrataciones del Estado.

Por su parte, el numeral 3.3 del referido dispositivo señala que la normativa de
contrataciones del Estado se aplica a las contrataciones que deben realizar las
Entidades, organismos y órganos, así como otras organizaciones que, para pro-
veerse de bienes, servicios u obras, asumen el pago de la contraprestación con
fondos públicos.

De esta manera, las contrataciones que se encuentran bajo el ámbito de

aplicación de la normativa de contrataciones del Estado son aquellas que
realizan las Entidades comprendidas en el artículo 3 de la Ley, las cuales, para
proveerse de bienes, servicios u obras, efectúan el pago de la retribución
correspondiente con cargo a fondos públicos5.

2.4 Ahora bien, de conformidad con lo establecido en el artículo 21 de la Ley

“Una Entidad puede contratar por medio de licitación pública, concurso
público, adjudicación simplificada, selección de consultores individuales,
comparación de precios, subasta inversa electrónica, contratación directa y
los demás procedimientos de selección de alcance general que contemple el
reglamento (…)”. (El subrayado es agregado).

En esa medida, se puede apreciar que la contratación directa es uno de los

métodos de contratación previstos por la Ley, la cual puede ser empleada por
las Entidades para proveerse de los bienes, servicios u obras necesarias para el
cumplimiento de sus fines y objetivos.

Con relación a ello, debe señalarse que la normativa de contrataciones del

Estado establece los supuestos en los que carece de objeto realizar un
procedimiento de selección, toda vez que por razones coyunturales,
económicas o de mercado, la Entidad requiere contratar directamente con un
determinado proveedor para satisfacer su necesidad. Dichos supuestos se
5
Según el artículo 15 de la Ley Nº 28112, Ley Marco de la Administración Financiera del Sector Público, son
fondos públicos los ingresos de naturaleza tributaria, no tributaria o por financiamiento que sirven para
financiar todos los gastos del Presupuesto del Sector Público. De manera complementaria, el Anexo - Glosario
de Definiciones de la Ley Nº 28112, precisa que fondos públicos son los recursos financieros del Sector Público
que comprende a las entidades, organismos, instituciones y empresas. Finalmente, el artículo 10 del Texto
Único Ordenado de la Ley Nº 28411, Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto, aprobado por Decreto
Supremo Nº 304-2012-EF, señala que los fondos públicos se orientan a la atención de los gastos que genere el
cumplimiento de sus fines, independientemente de la fuente de financiamiento de donde provengan.
 4

encuentran establecidos en el artículo 27 de la Ley, y constituyen las causales

de contratación directa.

En este punto, es importante indicar que, entre las causales de contratación

directa se encuentra la prevista en el literal i) del artículo 27 de la Ley, en
virtud de la cual la Entidad “puede” contratar directamente “(…) los bienes y
servicios con fines de investigación, experimentación o desarrollo de carácter
científico o tecnológico, cuyo resultado pertenezca exclusivamente a la
Entidad para su utilización en el ejercicio de sus funciones.”. (El resaltado es
agregado).

En tal sentido, se advierte que una Entidad puede contratar directamente

bienes, servicios en general o consultorías en general con fines de
investigación, experimentación o desarrollo de carácter científico o
tecnológico, que se encuentren vinculados con las funciones u objeto propios
que por Ley le corresponde a la Entidad contratante, siempre que los resultados
pertenezcan exclusivamente a esta.

2.5 Ahora bien, a efectos de determinar el alcance de la causal de contratación di-

recta prevista en el literal i) del artículo 27 de la Ley, es importante observar
las condiciones señaladas en el numeral 9 del artículo 85 del Reglamento; esto
es, i) que los bienes o servicios a contratar tengan fines de investigación, expe-
rimentación o desarrollo de carácter científico o tecnológico; ii) que estos se
encuentren vinculados con las funciones u objeto que por Ley le corresponde a
la Entidad; y, iii) que los resultados le pertenezcan exclusivamente a esta; con-
diciones que deben presentarse de manera concurrente.

En esa línea, para determinar si los bienes o servicios tienen fines de investiga-
ción, experimentación o desarrollo de carácter científico o tecnológico, corres-
ponde a la Entidad analizar las disposiciones establecidas en la norma especial
sobre la materia6; toda vez que la normativa de contrataciones del Estado no
aborda dicho aspecto.
6
Al respecto, debe indicarse que, de conformidad con lo establecido en el inciso a) del artículo 3 de la Ley N°
30309 - Ley que Promueve la Investigación Científica, Desarrollo Tecnológico e Innovación Tecnológica,
“Los proyectos de investigación científica, desarrollo tecnológico e innovación tecnológica deben ser
calificados como tales, por las entidades públicas o privadas que, atendiendo a la naturaleza del proyecto
establezca el reglamento.
Para tales efectos, se considerarán las definiciones sobre proyectos de investigación científica, desarrollo
tecnológico e innovación tecnológica previstas en el inciso a.3) del artículo 37 de la Ley del Impuesto a la
Renta.”. (El subrayado es agregado).

Por su parte, el inciso a.3) del artículo 37 de la Ley del Impuesto a la Renta define lo siguiente:

 Investigación científica: Es todo aquel estudio original y planificado que tiene como finalidad obtener
nuevos conocimientos científicos o tecnológicos, la que puede ser básica o aplicada.
 Desarrollo tecnológico: Es la aplicación de los resultados de la investigación o de cualquier otro tipo de
conocimiento científico, a un plan o diseño en particular para la producción de materiales, productos,
métodos, procesos o sistemas nuevos, o sustancialmente mejorados, antes del comienzo de su producción o
utilización comercial.
 Innovación tecnológica: Es la interacción entre las oportunidades del mercado y el conocimiento base de la
empresa y sus capacidades, implica la creación, desarrollo, uso y difusión de un nuevo producto, proceso o
servicio y los cambios tecnológicos significativos de los mismos. Se considerarán nuevos aquellos productos
o procesos cuyas características o aplicaciones, desde el punto de vista tecnológico, difieran sustancialmente
de las existentes con anterioridad. Consideran la innovación de producto y la de proceso.
 5

Así, en el supuesto que los bienes o servicios cumplan con tener los fines y ca-
racteres antes señalados, éstos -además- deberán encontrarse vinculados con
las funciones u objeto de la propia Entidad, lo cual podrá verificarse de la revi-
sión de la normativa que establezca el marco de competencias y funciones de la
misma.

Llegado a este punto, cabe aclarar que aun cuando una Entidad tenga como
funciones u objetivos la investigación científica y/o tecnología en determinada
materia, no todas las contrataciones que ésta realice pueden ser consideradas
dentro de los alcances de la causal de contratación directa prevista en el literal
i) del artículo 27 de la Ley, puesto que antes deberá evaluarse si las referidas
contrataciones tienen como finalidad directa la investigación, experimentación
o desarrollo de carácter científico o tecnológico, de acuerdo a lo señalado en la
normativa de la materia; o si por el contrario, están dirigidas a dar continuidad
a las actividades administrativas u operativas que realiza toda Entidad o a satis-
facer otro tipo de necesidades ajenas a la investigación, experimentación o de-
sarrollo de carácter científico o tecnológico, en cuyo caso corresponderá utili-
zar el método de contratación que corresponda.

Adicionalmente y de conformidad con las disposiciones normativas citadas,

para que se configure, el supuesto de contratación directa materia de análisis,
los resultados derivados de la ejecución del contrato deberán pertenecer exclu-
sivamente a la Entidad contratante, para lo cual corresponderá que esta efectúe
las gestiones necesarias de acuerdo a sus normas de organización interna, bajo
su propia responsabilidad.

En esa medida, una vez que la Entidad hubiera efectuado la verificación del
cumplimiento de las condiciones previstas en el Reglamento -conforme a lo se-
ñalado en el contenido del numeral 2.5 de la presente Opinión- para determi-
nar la configuración de la causal establecida en el literal i) del artículo 27 de la
Ley, para cada caso en concreto, corresponderá a ésta decidir si aprobará la
contratación directa, bajo su responsabilidad7.

3. CONCLUSIONES

3.1 A efectos de determinar el alcance de la causal de contratación directa prevista

en el literal i) del artículo 27 de la Ley, es necesario observar las condiciones
señaladas en el numeral 9 del artículo 85 del Reglamento; esto es, i) que los
bienes o servicios a contratar tengan fines de investigación, experimentación o
desarrollo de carácter científico o tecnológico; ii) que estos se encuentren
vinculados con las funciones u objeto que por Ley le corresponde a la Entidad;
y, iii) que los resultados le pertenezcan exclusivamente a esta; condiciones que
deben presentarse de manera concurrente.

7
Sobre este último punto, la Opinión Nº 099-2017/DTN ha establecido que “…sobre la base de un sustento
técnico y legal, la Entidad debe evaluar, previamente, la necesidad y procedencia de contratar directamente
bajo algunas de las causales previstas en el artículo 27 de la Ley; precisándose que, el sólo hecho que se
configure una causal de contratación directa, no implica que la Entidad se encuentre obligada a contratar
directamente, pues ésta -en una decisión de gestión de su exclusiva responsabilidad- puede determinar la
utilización de otro método de contratación.” (El subrayado y resaltado es agregado).
 6

3.2 Una vez que la Entidad hubiera efectuado la verificación del cumplimiento de
las condiciones previstas en el Reglamento -conforme a lo señalado en la
presente Opinión- para determinar la configuración de la causal establecida en
el literal i) del artículo 27 de la Ley, para cada caso en concreto, corresponderá
a ésta decidir si aprobará la contratación directa, bajo su responsabilidad.

Jesús María, 23 de abril de 2018

PATRICIA SEMINARIO ZAVALA

Directora Técnico Normativa

RMPP.