Resumen: El presente trabajo contiene la teoría general del Contrato Administrativo, los tipos de contratos y las formas de contratación

administrativa. Es un resumen muy conciso que debe servir como marco referencial a los que quieren obtener una idea de la importancia de la Contratación Administrativa. Se relaciona con legislación nacional que no es excluyente con la que puedan tener otros ordenamientos jurídicos, por lo que será un buen parámetro para la guía del estudio del tema acá expuesto. INTRODUCCIÓN El Estado tiene la obligación de satisfacer las necesidades de sus habitantes, ese es en primer lugar el objetivo del primordial del Estado, al satisfacer tales necesidades garantiza la convivencia y la paz social. La Contratación Administrativa es una herramienta proporcionada al Estado para cumplir con sus fines, decimos que es una herramienta porqué es por medio de ella, que se logra acordar con un particular la prestación de un servicio o la realización de una obra que el Estado no puede realizar puesto que no tiene la capacidad para hacerlas. Lo anterior es una valoración en sentido amplio del objeto de la Contratación Administrativa, pero dicha contratación no llega hasta ahí, podemos afirmar que es vital para el funcionamiento del Estado, que sin ella caeríamos en un estancamiento imposible de revertir. Tan sencillo como se escucha, el Estado necesita combustible para sus vehículos, papelería para abastecer las oficinas de las carteras del Estado y demás entidades que funcionen con fondos públicos, esas entre otras necesidades. Para poder obtener dichas prestaciones el Estado recurre a un particular para que le brinde lo que necesita para subsistir, y lo hace por medio de una figura: El Contrato Administrativo. Debido a la importancia del Contrato Administrativo, éste tiene una regulación especial y más aún porque una de las partes que se presentan en la relación jurídica es la Administración Pública. Este trabajo pretende ser una síntesis general de lo que es el Contrato Administrativo, a modo de ser una guía a seguir para la comprensión de tan importante institución jurídica. Trataremos entre otros temas los elementos del Contrato Administrativo, sus formas y tipos de contratación, las causas que le ponen fin a su existencia, eso sin dejar de lado la importancia de hacer una breve referencia a sus antecedentes históricos y a la regulación que tiene en otras legislaciones. ANTECEDENTES HISTÓRICOS DE LA CONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA Como primera aproximación a la idea de lo que es la contratación administrativa, conviene hacer una breve referencia al proceso evolutivo a través del cual se llega a la Administración Pública actual.

Históricamente, la Administración Pública funciona más bien como un aparto meramente represor y al servicio del monarca absoluto, sin someterse a las normas jurídicas en su funcionamiento. A raíz de la Revolución Francesa (1789), la soberanía de un país deja de residir en el monarca y pasa a ser ostentada por el pueblo, y ello, con una consecuencia fundamental: la Administración pasa a estar al servicio del ciudadano y su funcionamiento queda sujeto a normas jurídicas. Sin embargo, el núcleo esencial de esa primera Administración moderna seguía girando, fundamentalmente, en torno a unas actividades específicamente públicas, sin correspondencia posible con la actividad de los particulares, por lo que las normas jurídicas destinadas a regular su funcionamiento tenían que ser, necesariamente, de exclusiva aplicación a la Administración. Estas normas específicamente públicas, al irse desarrollando e incrementando, con el tiempo dieron lugar al nacimiento de una rama especial del Derecho, el Derecho administrativo, en cuanto Derecho regulador del funcionamiento y de los derechos y obligaciones de la Administración Pública, diferenciado del Derecho privado, cuyo ámbito queda circunscrito exclusivamente a las relaciones entre particulares. En aquellos primeros momentos del Derecho administrativo, no existían los contratos administrativos como figura jurídica peculiar, ya que el aparato administrativo era autosuficiente para atender por sí mismo las necesidades de la sociedad. Entonces, nos hacemos la pregunta ¿cómo nacieron los contratos administrativos como contratos dotados de una regulación distinta a la de los contratos privados? Para ello, fue necesario que se produjera un proceso de profunda evolución en el que, partiendo inicialmente de un grado muy reducido de intervención administrativa, se va evolucionando hacia un volumen muy elevado de actuaciones públicas en todas las áreas que afectan al funcionamiento de la sociedad, y cuyas etapas más significativas fueron las siguientes: Inicialmente, el Estado moderno nacido de la Revolución Francesa era acérrimamente liberal, lo cual suponía la menor injerencia posible de la Administración en los asuntos privados de los ciudadanos. Esto, unido a la Revolución industrial que tuvo lugar a lo largo del siglo XIX, hizo nacer lo que conocemos por capitalismo, que en poco tiempo llevó a extremo la explotación de unos ciudadanos por otros, hasta el punto de generar situaciones sociales insostenibles. El resultado de aquel proceso provocó en la mayoría de países europeos, el surgimiento de focos prerrevolucionarios que, reaccionando contra el liberalismo capitalista, propugnaban el predominio absoluto de los intereses de la sociedad, de lo colectivo y, por tanto, del Estado sobre los intereses particulares de cada individuo. Tras estos estallidos revolucionarios, la concepción del Estado empieza a evolucionar hacia lo que hoy conocemos como Estado Social de Derecho, es decir, un Estado preocupado por el bienestar medio de la mayoría de los ciudadanos y que, para conseguir tal objetivo, fomenta, por una parte, la actividad económica privada, fortaleciendo las

infraestructuras y el entramado económico y social del país y, por otra parte, interviene corrigiendo desigualdades y prestando un mayor número de servicios a los ciudadanos. Este progresivo e importante incremento de las actuaciones del Estado provoca que la Administración Pública necesite utilizar, cada vez más, la contratación con particulares para hacer frente a la realización de determinados servicios y, por fin, cuando tales contrataciones se generalizan, surgen definitivamente los contratos administrativos, diferenciados de los contratos civiles, con una regulación específica propia, determinada por una doble exigencia: las peculiaridades funcionales de la Administración como organización, y las peculiaridades derivadas del interés público y de la posición dominante de la Administración. DERECHO COMPARADO Otras legislaciones alrededor del mundo han procurado darle un especial desarrollo en lo que respecta a la contratación realizada por la Administración Publica, creando leyes especiales que regulan que es Contrato Administrativo, las formas en que se celebra. Esto se regula de distintas maneras dependiendo de la legislación de cada país y a continuación se demuestran algunos ejemplos: COSTA RICA El concepto contrato administrativo, para la legislación Costarricense, se refiere a la relación contractual surgida como merito de un procedimiento, sea este ordinario o extraordinario, previsto por la ley, mediante el cual la Administración Pública escoge al contratista, en conjunto con el cual tendrán como fin último satisfacer una necesidad pública. La regulación de los Contratos Administrativos se desarrollan en las siguientes Leyes:
y y

Ley N. 7494 del 2 de mayo de 1995 sobre " Ley de Contratación Administrativa" y su Reglamento General, Decreto Ejecutivo N. 25038-H del 06 de marzo de 1996 Ley N. 7762 del 14 de abril de 1998 sobre " Ley General de Concesión de Obras Públicas con Servicios Públicos"

En dicha legislación existe una dependencia del ministerio de hacienda de Costa Rica, llamada Dirección de Administración de Bienes y Contratación Administrativa, creada con el fin de dar cumplimiento a su función de propiciar la integración de la información de los procedimientos de contratación administrativa del Gobierno Central, y en ejercicio de sus atribuciones de ejecutar las acciones necesarias para establecer políticas en materias propias del sistema regido por ella y requerir información a las instituciones y dependencias del sector público para el cumplimiento de sus fines. CHILE El Derecho Chileno no cuenta, y nunca ha contado con una ley general reguladora de la contratación administrativa, pese a que la Constitución Política de la República regula y categoriza claramente los actos administrativos: decretos y resoluciones, distinguiéndolos de los contratos administrativos, como lo establecen los artículos 32, numeral 8°, 35, 102, 108, 87 y 88 del Código Político, por una parte, al referirse a los

inciso 4°. asistencia y de servicios. sea la ejecución de obras. arrendamiento y demás negocios jurídicos análogos sobre bienes inmuebles. y el Real Decreto 1098/2001. Ante este tipo de vacío normativo. y 62. (Modificado por ley 13/2003) b) Los de objeto distinto a los anteriormente expresados. conjunta o separadamente. los de consultoría y asistencia o de servicios. los de concesión de obras públicas. ESPAÑA El Real Decreto Legislativo 2/2000. de 16 de junio. numeral 3°. que lo hacen respecto a los contratos." Los tipos de contrato reconocidos por la Legislación Española son: y y y y El de Obras De Gestión de servicios públicos De Suministros De Consultaría. de los comprendidos en la categoría 26 del mismo artículo. así como los contratos comprendidos en la categoría 6 del artículo 206 referente a contratos de seguros y bancarios y de inversiones y. en el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas. y los artículos 60. excepto los contratos comprendidos en la categoría 6 del artículo 206 referente a contratos de seguros y bancarios y de inversiones. por el que se aprueba el Reglamento general de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas. el privilegio de inejecutabilidad y la prohibición de . en particular. la gestión de servicios públicos y la realización de suministros. pero que tengan naturaleza administrativa especial por resultar vinculados al giro o tráfico específico de la Administración contratante. en su Art. por la otra. Nos 7 y 9. La Ley de Contratos de las Administraciones Públicas. por satisfacer de forma directa o inmediata una finalidad pública de la específica competencia de aquélla o por declararlo así una ley. los contratos que tengan por objeto la creación e interpretación artística y literaria y los de espectáculos. los contratos que tengan por objeto la creación e interpretación artística y literaria y los de espectáculos. de 12 de octubre. la contractualidad pública se encuentra regulada en las leyes y reglamentos especiales que se ocupan de normar algunos contratos que celebra la Administración del Estado. si bien los contratos celebrados por la Corona Británica están sujetos a las normas de derecho común y a los tribunales ordinarios. de los comprendidos en la categoría 26 del mismo artículo. es lo cierto que sus privilegios como el poder de policía. 5. permuta. donación.actos y a potestad reglamentaria o normativa. establece que "son contratos administrativos: a) Aquellos cuyo objeto directo. propiedades incorporales y valores negociables. INGLATERRA En el derecho inglés. regulan lo relativo a la actuación de la Administración pública en su forma de contratación. los contratos de compraventa. Los restantes contratos celebrados por la Administración tendrán la consideración de contratos privados y.

como hemos visto en los antecedentes históricos. Visto el concepto jurídico de contrato. aunque breve. Dado que. El contrato se configura así como una de las fuentes de las obligaciones jurídicas y. mediante un contrato. cuasicontratos. completan el marco jurídico contractual de los llamados Contratos Administrativos. El contrato. el origen y esencia de los contratos está en el contrato civil o privado. establece unas normas y consecuencias jurídicas. impone deberes al particular más no le otorga derechos. hacer o no hacer alguna cosa". Según nuestro Código Civil. que son aquellos en que las partes intervinientes persiguen intereses meramente particulares y se mantienen en situación de igualdad respecto a los derechos y obligaciones recíprocas que nacen del contrato. jurídicamente. faltas y de la ley. el propio Código Civil. en su art. bien por imposición de una ley. en el Derecho Mercantil y en Derecho Laboral. a dar. En ese sentido en 1968 se creó el "Review Board for Government Contract". cuyas decisiones configuran la base de desarrollo de todo un sistema de poderes exorbitantes de la Administración y de compensaciones económicas al contratista que se pactan mediante la adhesión de éste a un pliego de condiciones. por intervenir como sujeto del contrato una Administración Pública e incidir determinadas circunstancias directamente . o que de serlo. y con carácter especial. o bien por la propia voluntad de una persona de contraer obligaciones respecto de otra. resulta interesante hacer una breve referencia a los dos grandes grupos en los que se suelen englobar las distintas modalidades de contratos. en función de los sujetos que en él intervienen y de la normativa de aplicación. dada su trascendencia social y económica. 1309 lo define diciendo que: " Contrato. Así pues. Teoría General del Contrato Administrativo Desarrollo del Contrato hasta su naturaleza Administrativa. no podemos obviar una referencia. Junto con los contratos privados. lo podemos definir como un acuerdo entre partes del que nacen obligaciones recíprocas y para el que. en este sentido. las obligaciones nacen de los contratos. siendo extremadamente general. Ahí recae la concepción civil del Contrato.dictar contra ella mandamientos de hacer dejaban sin eficacia al contrato y sin garantía al contratista. o recíprocamente. a los que. Tales contratos privados están regulados con carácter general en el Derecho Civil. delitos o cuasidelitos. organismo de arbitraje encargado de decidir todos los conflictos contractuales que se presenten en el ámbito de la Corona y ejercer funciones consultivas. la Ley. Esta particular regulación ha llevado a Doctrinarios como Ariño y Parada a considerar que si bien tales contratos no han sido calificados expresamente por el derecho inglés como "administrativos" la realidad de los casos permite afirmar que se trata de una figura que no es contrato en absoluto. tenemos los contratos privados. por un lado. al concepto de contrato en el Derecho Civil. las obligaciones nacen. en un sentido amplio. es una convención en virtud de la cual una o más personas se obligan para con otra u otras.

y las que. ya que necesita de éstos en virtud de que el Estado no tiene a su alcance todos los bienes o servicios que requiere. dependiendo de la voluntad del legislador la determinación de las modalidades de contratos que. el servicio público como el objeto. y a ellos nos vamos a dedicar. a tal efecto. compraventa. Son entonces los contratos administrativos. Teniendo en cuenta éstos criterios como referencia. se derivan de la posición dominante de la Administración. en general. el objeto de este trabajo. derivadas. además que para que el contrato sea administrativo debe tener por objeto la satisfacción directa de una necesidad pública. con una regulación jurídica específica (caracteres que desarrollaremos con mayor profundidad más adelante). diferenciados de los contratos civiles en función del sujeto. como los de obra pública y suministro (típicos contratos administrativos). del objeto y de la causa del contrato.relacionadas con la satisfacción de necesidades de carácter público. no hay ni puede haber ningún contrato que no se ajuste a los cánones del Derecho Privado. la Administración Pública tiene la necesidad de realizar convenios y contratos que le permitan efectuar acciones que la habiliten para el logro de sus fines. así como garantizar la igualdad de oportunidades entre los ciudadanos. para lo cual es indispensable que entable relaciones con los particulares. La peculiaridades derivadas de la salvaguarda del interés público a la hora de garantizar el bien fin del objeto contractual. etc. Por lo que son elementos característicos del contrato administrativo por un lado el interés general como causa del mismo. b) contratos de Derecho Público. Nace así la figura de los contratos administrativos. interesa resaltar que cuando la Administración necesita contratar con un tercero lo hará mediante un contrato administrativo o mediante un contrato privado. En este sentido. la desigualdad de las partes. vale decir. Se sigue últimamente lo que dice esta corriente. de la necesidad de controlar el gasto público. En resumen de lo anterior. la forma como requisito esencial. Contratos Administrativos. El Contrato típico de Derecho Público es el Contrato Administrativo. por parte de la doctrina. Constituyen éstos últimos. Finalmente hay quienes sostienen la existencia de dos tipos de contrato: a) contratos de Derecho Privado. el celebrado entre la Administración Pública y un particular o entre dos órganos administrativos con personalidad de Derecho Público. tanto en la doctrina como en la jurisprudencia. la jurisdicción especial y la especialidad legal. donación. la Administración Pública realiza una serie de contratos. Debido a la gran cantidad y diversidad de cuestiones que maneja el Estado por la vía de la función administrativa. en un momento social . se les otorga una regulación específica sujeta al Derecho Administrativo. aquellos en que interviene la Administración Pública en cualquiera de sus esferas. ente otros motivos. así como los de arrendamiento. determinada fundamentalmente por una doble exigencia: y y Las peculiaridades de los procedimientos de actuación de la Administración Pública. Éstos últimos se encuentran en el campo del derecho privado.

Son ejemplos de cláusulas exorbitantes: la rescisión unilateral. lo que permite que el ente público tenga una . Ya que la Administración Pública puede celebrar contratos de Derecho Privado. por lo que también ve restringida su libertad contractual. Cláusulas exorbitantes. expuestos para distinguir los contratos administrativos no son los únicos. Mutabilidad del Contrato. Considera que son contratos administrativos los que celebra la Administración Pública o los concluidos por ésta obrando como poder público. por su parte el contratista deberá cumplir con ciertos requisitos y ajustarse también a las disposiciones legales y condiciones impuestas por el ente público. Las ventajas son siempre para el estado. en función de la propia evolución histórica de la actividad administrativa. de tal suerte que su actuación no es enteramente libre y mucho menos arbitraria. sino la disposición expresa de la ley. entre otros. lo cual determina que se rompa el principio de igualdad de partes. g.determinado. sin importar la naturaleza misma del contrato. El de la jurisdicción. Es una característica peculiar de los contratos administrativos el que por motivos de interés público se puedan dar y justificar modificaciones en sus cláusulas. Serán contratos administrativos los concluidos por la Administración Pública siguiendo el procedimiento especial de licitación u otro medio reglado para contratar. El ente público que requiera celebrar un contrato debe constreñirse a acatar todas las disposiciones legales que respecto del caso particular se hayan dictado. los cuales expondremos en breve: d. e. f. adquieran la condición de administrativos. b. h. Del servicio público. La misma evolución de este tipo de instrumentos nos permite ampliar esos criterios o caracteres. Son contratos administrativos. Formal. Cuando exista una norma legal. Los criterios o caracteres como se mencionan por otros sectores. Limitación de la Libertad Contractual de las partes. aquellos cuyo juzgamiento corresponde a la jurisdicción Contencioso ± Administrativa. por tal motivo. por ejemplo la diferencia entre un contrato de suministro y un contrato de compra-venta. Calificación Legislativa. que es fundamental en el Derecho Privado y que en éste daría lugar a la ilicitud o nulidad. Contrato Administrativo es el celebrado por la Administración para asegurar el funcionamiento de los servicios públicos. un problema de difícil solución es el relativo a las características que permiten diferenciar un contrato administrativo de uno de Derecho Privado. Por lo anterior se han señalado los siguientes criterios: a. se sujetarán a un régimen de Derecho Público. Subjetivo. la cual establece que ciertos contratos son de índole administrativa y que. las cláusulas penales y la obligación de ejecución forzosa del contrato. c. "Son estipulaciones cuyo objetivo es conferir a las partes derechos u obligaciones ajenos por su naturaleza a aquellos que son susceptibles de ser libremente consentidos por una persona en el marco de las leyes civiles o comerciales".

amplitud y flexibilidad en sus relaciones contractuales, situación que no es posible en los contratos de Derecho Privado. Elementos del Contrato Administrativo. El Contrato Administrativo está configurado por una serie de elementos, objetivos, subjetivos y formales, que deben concurrir en debida forma para que el contratos se constituya válido. La Doctrina establece que basta la concurrencia de vicios en uno de los elementos para que el contrato se torne ineficaz. La validez de la relación contractual exige la presencia de determinados elementos esenciales, sin los cuales no habrá contrato. Así como también el Contrato Administrativo esta compuesto por elementos no esenciales, los cuales le son muy característicos. Éstos dos tipos de elementos se desarrollaran a continuación. Elementos Esenciales. Sujetos.Por lógica, los sujetos por una parte, el particular y por la otra, el ente de la administración pública que pretende celebrar un contrato. En lo que respecta al particular, no basta tener la capacidad de ejercicio que señala la legislación civil, sino que además, si se trata de personas jurídicas, sus representantes deben acreditar fehacientemente su personalidad. Es oportuno mencionar que la capacidad del particular se rige tanto por normas de Derecho Privado como de Derecho Público. Con relación a la Administración Pública, su competencia para contratar la reconoce la Constitución en su Artículo 234: " Cuando el Estado tenga que celebrar contratos para realizar obras o adquirir bienes... deberán someterse dichas obras o suministros a licitación pública, excepto en los casos determinados por la ley". Entonces tal elemento parte de que uno de los contratantes debe ser la Administración Pública y el otro una persona natural o jurídica. Consentimiento. Es la manifestación recíproca del acuerdo completo de dos personas con objeto de obligarse cada una a una prestación respecto de la otra u otras. Presupone el acuerdo de voluntades de los contratantes, si bien la forma de manifestarlo es diferente en cada uno, ya que la persona natural o jurídica lo externa en forma simple y llana, como lo haría respetando las normas del Derecho Privado; pero en el caso de la Administración Pública, el consentimiento va precedido de ciertos requisitos legales que debe satisfacer, como la convocatoria y licitación pública, si es el caso. Ahora bien, esa coincidencia de voluntades que ya vimos que es distinta, es más compleja para el lado de la Administración Pública, lo cual explicaremos seguidamente y al momento del perfeccionamiento del contrato. El consentimiento tiene además la siguiente característica: Capacidad. Presupuesto ineludible del consentimiento, la cual implica aptitud para ser sujeto activo o pasivo de relaciones jurídicas. Ahora bien, nos interesa un poco más conocer la capacidad de la Administración, la competencia de la administración es el conjunto de facultades que se le han atribuido; es la competencia para al Administración Pública lo que la capacidad es para los particulares. Esto se explica porque las entidades del Estado no pueden contratar libremente, sino dentro de la esfera señalada por las leyes administrativas, careciendo, por lo tanto, de eficacia aquellos

contratos en que la entidad administrativa contratante no tuviera facultades para conocer lo pactado en los mimos. Existen además un conjunto de circunstancias que pueden alterar las manifestaciones de la voluntad que se expresan en el consentimiento de las partes, privando de validez al mismo al ocasionar la formación de una voluntad distinta a la que debió formarse y que hubiera sido la verdadera voluntad del sujeto. No entraremos en detalle en tales circunstancias, basta por lo avanzado de nuestro nivel, solamente mencionarlas: Error, Violencia o Dolo. Objeto. Todo contrato requiere un elemento objetivo sobre el cual puede recaer la voluntad, el objeto es el propósito de las partes de generar los derechos y las obligaciones, el objeto de los contratos administrativos es un requisito tan esencial, que sin él no se concibe la existencia, ni se pueden tener por consiguiente, eficacia ni validez legal. El contenido de los contratos administrativos está constituido por la prestación o conjunto de prestaciones a que den lugar. El objeto de éstos contratos ha de ser desde la ejecución de obras hasta la gestión de servicios al Estado o la prestación de suministros al mismo; dice la doctrina que el elemento objetivo del contrato viene a estar determinado por todas las finalidades comprendidas dentro de la competencia de la administración y que quedará asegurada la validez de un contrato celebrado por un organismo administrativo, en lo que al objeto corresponde, siempre que dicho organismo sea competente por razón de la materia, para llevar a cabo la actividad a cuyo desarrollo se contrata. Causa. En los contratos administrativos, la idea de causa o motivo determinante tiene más importancia que en los contratos de Derecho Privado, porque presupone que el interés público o el objetivo de la institución a que se refiere es a esos contratos. Es, en fin, en vista del cual una persona se obliga ante otra. Es lógico pensar que cada uno de los contratantes tenga diversas razones para obligarse, por un lado, el particular busca obtener un lucro como causa determinante de su actuación, mientras que la Administración tendrá como causa fundamental alcanzar su cometidos o mejor dicho, el interés público. La causa se encuentra en todas las obligaciones que tienen su fuente en la voluntad del individuo, en efecto, siempre que una persona se obliga lo hace con vistas a un fin inmediato directo, que la determina a establecer la obligación. Manifiesta un sector de la doctrina que la causa para la Administración no existe, o que mejor dicho, se confunde con el objeto del contrato, es decir, que uno y otro los constituye la obra o el servicio público. Tal teoría ha creado divisiones y no se logra crear un consenso, ya que otros manifiestan que objeto y causa son perfectamente separables. Forma.La contratación administrativa obedece en esto a principios diametralmente opuestos a los que rigen en materia civil, en éstos siguiendo la tradición romana, en el cual se reputaba valedera la obligación o el contrato, que fuesen hechos en cualquier manera que parezca que alguno se quiso obligar con otro a realizar un contrato con él. En Derecho Administrativo la situación es muy distinta, los representantes de la Administración son gestores de intereses generales y por ello precisa establecer garantías para evitar abusos, muy posibles cuado las actividades cuyo cuidado se tiene no son las propias, y esas garantías las constituyen los requisitos de forma, los cuales se consideran como los límitesimpuestos a su actividad, que no puede franquear la administración.

Hauriou precisa éstos puntos de vista haciendo constar que la Administración es un organismo en parte automático, en el cual la conciencia central no puede estar siempre despierta, este elemento de la conciencia central es suplido por la multiplicidad de formalidades, por virtud de las cuales entran en el trámite de la operación varios agentes que se controlan unos a otros. Partiendo del criterio anterior, la legislación administrativa salvadoreña ha regulado un sistema de formalidades que constituyen un elemento esencial de la contratación administrativa, las cuales deben ser cumplidas rigurosamente para que el acto administrativo alcance la debida validez. Por tanto, los contratos administrativos, lejos de perfeccionarse a tenor de los preceptos del Código Civil, exigen una determinada forma legal de celebración, de cuyo cumplimiento se hace depender precisamente la validez y existencia misma del contrato por el carácter solemne que los administrativos tienen. Todo contrato administrativo ha de estar forzosamente sometido a normas determinadas en los preceptos legales atinentes. Régimen Jurídico Especial.El contrato administrativo está sometido a un régimen de estricto Derecho Público, solo por excepción debe remitirse al Derecho Privado. Es a través de las cláusulas reglamentarias, como la ley asegura el mantenimiento del interés general, que no puede quedar al arbitrio de los particulares. Elementos no Esenciales. Plazo.El Plazo se determina de acuerdo con la naturaleza del contrato que se celebra. En unos casos los contratos demandan plazos muy amplios para que se pueda operar la amortización de los capitales invertidos y en otros casos, se fijan plazos breves, como la construcción de un edificio. Es frecuente que se señalen diversas sanciones por el incumplimiento del plazo, los contratistas con frecuencia se comprometen a pagar determinadas cantidades por el plazo excedido. En ésta última parte opera el Derecho Administrativo Sancionador. Conmutabilidad. Los contratos administrativos se califican como contratos conmutativos, porque los provechos y gravámenes que corresponden a las partes, son ciertos y conocidos desde la celebración del contrato. Éste elemento es la proporción que debe existir entre las prestaciones que se dan en el contrato, es la proporción que debe existir en los procesos de contratación pública; se considera que se desprende de los principios de igualdad y de justicia. Intransferibilidad.Al celebrarse un contrato administrativo, la administración se cerciora de la idoneidad de su co-contratante, es por ello que en principio se prohíbe el transferir esos contratos a otras personas. Existen excepciones, como en el caso que la ley lo autorice o que se haya pactado expresamente por las partes. En los contratos de obra pública la administración autoriza a los contratistas para que celebren determinados tipos de contratos con otras personas, como puentes, obras de arte (por ejemplo el monumento del boulevard constitución) , jardinería y otros análogos. Licitación. La licitación es el procedimiento legal y técnico que permite a la administración pública conocer quienes pueden, en mejores condiciones de idoneidad y conveniencia, prestar servicios públicos o realizar obras. Este elemento se introduce en

La garantía es sinónimo de obligación y responsabilidad. austeridad. En los contratos es un medio para asegurar el cumplimiento de las obligaciones asumidas. de mayor adelanto y garantía de recuperación en caso necesario. en otro aspecto es la pena que se pacta por el incumplimiento del contrato. o sea. atendiendo criterios técnicos que permitan la objetividad en el tratamiento. Principios que rigen la Contratación Administrativa. Buscar bienes y servicios de precios o costos adecuados. Cualidad de las acciones humanas apreciadas como buenas. . Libre Competencia. Encuentra su justificación en disposiciones legales. Economía. Imparcialidad. más amplia. ya que ante el incumplimiento de las cláusulas contractuales o del contrato mismo. Eficiencia. en adelante LACAP. Además todas las contrataciones deben realizarse sobre la base de criterios y calificaciones objetivas. La licitación es entonces un procedimiento administrativo que consta de varias etapas y por el cual se selecciona la mejor oferta en precio y calidad de un bien o servicio que requiere la administración pública. pluralidad y participación de postores potenciales. Sanciones. Acá es donde en esencia podemos observar el poder sancionador del Estado.los contratos administrativos como un mecanismo de control del gasto que realizan los entes públicos. Es la ley la que ordena una pena contra quienes la violen. Búsqueda y obtención de bienes y servicios de punta. Garantías. para ser exactos el artículo 59 de la Ley de Adquisiciones y Contrataciones de la Administración Pública. sustentadas y accesibles a los postores. Tendencia del Sistema Económico del esto el Estado Social de Mercado. Tratando a todos los postores y personas en igual condiciones. Que los bienes y servicios proporcionados sean de la mejor calidad posible. precio. plazo de ejecución y usando las mejores condiciones para su uso final. y y y y y y y Moralidad. Siguiendo los principios de simplicidad. dentro de la ética. Que todas las actividades y contrataciones sean públicas y siguiendo los procedimientos de la ley y que eso sea claro para los ciudadanos. objetiva e imparcial concurrencia. la licitación pública "es una institución típica de garantía del interés público (moralidad y conveniencia administrativa)". No oculta acciones dudosas. concentración y ahorro en el uso de los recursos en todas las etapas del proceso Vigencia tecnológica.El concepto sanción se emplea como pena o represión. Los acuerdos y resoluciones de los funcionarios y dependencias responsables de las adquisiciones y contrataciones se adoptan de me manera estricta a la Ley de Adquisiciones y Contrataciones de la Administración Pública. cumpliendo los requisitos de calidad. Para Rafael Bielsa. Proceder con rectitud y sin designio anticipado. Los actos referidos a las adquisiciones y contrataciones deben ser ante todo honradas. donde se busca la mayor. Transparencia. la Administración tiene la facultad de unilateralmente disponer de sanciones en perjuicio del que incumple el contrato. Las garantías que se pueden exigir por la administración pueden ser: las que señalan las leyes o las que se pactan en el contrato respectivo.

. en el Capítulo I de su Título VI. en el primero es un particular. y regula la adquisición o arrendamiento de bienes muebles. así como los servicios de vigilancia. además de la responsabilidad por los vicios ocultos que tenga la obra. 109 el cual nos explica que cuando se realicen modificaciones que excedan en un veinte por ciento el monto del contrato ya sea de una sola vez o por la suma de varias modificaciones. Cierto sector de la doctrina. que en virtud de un acuerdo de voluntades con la Administración Pública y a cambio de remuneración realiza el trabajo. profesionales y de mantenimiento en general. por lo que debemos concebir obra pública como toda construcción. como papelería. ventajas o prerrogativas. Esta prohibida la existencia de privilegios. salvo que lo diga la ley. Procesar las posturas con el más amplio criterio de calificación para garantizar la bondad del bien o del servicio. Es el que celebra la Administración Pública con algún particular a efecto de que éste le proporcione de una forma continua ciertos bienes o servicios que el ente administrativo requiere para sus tareas. Es de menor desarrollo que el de Obra Pública. además se rige lo relativo a la suspensión y la ampliación de la obra en casos de fuerza mayor o caso fortuito. La Ley que regula este contrato es la LACAP. la cual no dista de la que anteriormente ofrecimos. 234 de la Constitución. Contrato de Suministro. Es el más usual e importante de los contratos administrativos. se encuentra regulado según lo establecido para el Contrato de Consultoría que veremos más adelante. Este contrato se realiza para la obtención de determinados bienes de uso corriente de la Administración. pero la Ley que regula el Contrato de Obra Pública hace referencia a los bienes inmuebles. El fundamento constitucional del Contrato de Obra Pública se encuentra en el Art. En tal contrato está incluidos los servicios técnicos. cuando hablamos de Obra Pública per se estamos refiriéndonos a la que realiza el Estado por sus propios medios. refacciones. considera que la obra pública puede recaer sobre bienes muebles. los cuales serán imputables según corresponda. al constructor. Contrato de Obra Pública. Tal contrato se encuentra en la LACAP. conservación o mejora que realiza un particular contratista en bienes inmuebles del Estado. limpieza y similares. Una disposición a la que hay que estar atentos es la del inciso final del Art. ya que es mucho menos complejo que el otro. No es lo mismo Contrato de Obra Pública que Obra Pública. Diversos tipos de Contratos Administrativos. el cual. además de los requisitos de la entrega de la obra. ampliación. se considerará como nueva contratación. En las disposiciones finales del capítulo mencionado se explica la terminación de la obra por parte del fiador en el caso que el contratista no la haya podido finalizar. etcétera. en el Capítulo II de su Título VI. relacionados con el patrimonio. asimismo se encuentra el Contrato de Supervisión de la Obra Pública. mobiliario. al supervisor o al consultor.y Trato justo e igualitario. artículos de escritorio. Obra Pública es el trabajo realizado sobre bienes inmuebles con fines de interés público. En las disposiciones contenidas en dicho capítulo se da una definición del Contrato de Obra Pública. estudiados desde la óptica de la Legislación Nacional.

acá se le definen como servicios especializados. el Estado no paga al contratista. siempre se exigirá la garantía de fiel cumplimiento de la obra. La particularidad de este contrato es que son los particulares los que pagan el precio del contrato. En tal legislación establece que los Contratos de Concesión podrán ser: a) De Obra Pública. porque persiguen la satisfacción de intereses generales. Una vez finalizado el plazo de la concesión y no habiendo prórroga se debe entregar las obras e instalaciones a que está obligado el concesionario al Estado. evitando las molestias. además de prohibiciones a realizar las obras para la cual hayan prestado su asesoría. De la misma manera. satisfaciendo necesidades de interés general. está obligado a prestar el servicio público en condiciones de completa normalidad. Se regula como estudiamos en el Contrato de Obra. La LACAP delimita el marco de aplicación de ésta figura. que excluye del rendimiento de la garantía. todos los recursos naturales y bienes arqueológicos que se descubriere como consecuencia de la ejecución de la obra. Contrato de Consultoría. y están debidamente numerados en el Art. b) De Servicio Público. los contratos de supervisión de la misma. disfrutes o aprovechamientos privados en el dominio público. se permiten que los consultores sean personas naturales y jurídicas. No todos los bienes del Estado se pueden concesionar. esto sucede por la enorme cantidad de tareas que el Estado tiene atribuidas para lograr sus fines y es imposible cumplir de manera directa. Consideramos por Concesión el acto jurídico por el cual el Estado confiere a un particular la potestad de explotar a su nombre un servicio o bien público. un contrato para encomendar a los particulares la prestación de determinados servicios públicos. asimismo que se debe establecer un plazo para la duración de la concesión. Podemos obtener de la normativa mencionada que la forma para seleccionar al concesionario es únicamente por medio de la licitación pública. el servicio de carácter intelectual que realiza una persona física o jurídica para proveer al ente administrativo con el mejor consejo calificado respecto de un determinado asunto. 123. bien sea para apropiaciones. y c) De Recursos Naturales y Subsuelo. 119. Es el que otorga la Administración Pública a favor de particulares o de empresas.Una diferencia importante con los Contratos de Obra Pública. quedarán excluidos de la concesión otorgada. a los contratos que consistan en una sola entrega e inmediata. en el otro contrato. El Contrato de Consultoría como los anteriores está contenido en la LACAP. ya que algunos por pertenecer la riqueza del subsuelo al Estado. es el que menciona el Art. en el Capítulo IV de su Título VI. El concesionario. que son de dominio público. El Contrato de Concesión le permite al particular desempeñar actividades que son propias del Estado. El trabajo intelectual que antes mencionábamos. ya que es el concesionario el que presta el servicio y el que se encarga de realizar el cobro respectivo. los bienes vuelven al dominio del Estado. Es además. . incomodidades. Debe entenderse por tal. en el Capítulo III de su Título VI. con requisitos distintos para cada una. inconvenientes o peligro a los usuarios. pero una vez se vence el plazo de la concesión. Contrato de Concesión. al final se establece la responsabilidad de los consultores por la deficiencia en sus servicios.

reglamento. El procedimiento administrativo preparatorio de la voluntad contractual se integra. el de la forma misma que debe revestir el negocio contractual. Ellas.Contrato de Arrendamiento de Bienes Muebles. en el Capítulo V de su Título VI. Se determinan los parámetros para establecer el precio y que los criterios para evaluar las ofertas se seguirán según el proceso de licitación. esto para los que consideran que el contrato se encuentra dentro del Derecho Administrativo. Formas de Contratación de la Administración Pública. las reglas y principios que rigen la intervención de los interesados en la preparación e impugnación de la voluntad administrativa (procedimiento administrativo) son también aplicables a la actividad administrativa precontractual (de preparación de la voluntad) y contractual propiamente dicha (de ejecución de la voluntad). procesos en los cuales puede participar cualquier persona que cumpla las bases y requisitos exigidos por la Ley. son procedimientos públicos por los cuales se realizan los Contratos Administrativos. contractual o no. pues no es lo mismo arrendar 100 sillas para un evento que el arrendamiento de 100 vehículos para distintas labores del Ministerio de Agricultura y Ganadería. pues lo incluye en los contratos de suministro. Este Contrato también se encuentra en la LACAP. además. otros lo ubican dentro de la esfera del Derecho Privado. en el procedimiento administrativo de conformación de la voluntad contractual. hecho o simple acto administrativos. con la actividad que despliega a ese efecto el futuro contratista de la . El Estado como cualquier contratante. las más económicas. lo relativo al problema de la elección de la otra parte contratante y por último. a tenor de nuestra dogmática jurídica. se incorporan unitariamente. de las etapas previas a la preparación del contrato. El procedimiento de contratación administrativa comprende en general. Por ello. son las formas por las cuales se exterioriza toda la actividad administrativa del Estado. las más eficientes y en las que ofrezcan mayores garantías de seriedad en su realización. Las etapas del procedimiento preparatorio y previo a la emisión de la voluntad contractual. reglamentos y simples actos administrativos. Los actos. aunque de manera separable. Los procesos de selección. tiene el derecho legítimo de obtener de los particulares las mejores condiciones en su contratación. sustancialmente adquieren forma de acto. hechos. La actividad administrativa contractual o precontractual no es ajena al régimen jurídico de la función administrativa ni tiene formas jurídicas de manifestación distinta de aquélla. dictados o ejecutados en la preparación de la voluntad administrativa contractual. Simplemente manifiesta que la Administración podrá obtener con o sin opción a compra en calidad de arrendamiento toda clase de bienes muebles.La Doctrina no desarrolla este contrato. Claro todo va a depender de la cantidad o precio de los bienes muebles a arrendar. La actividad preliminar al contrato de la Administración adopta las formas jurídicas propias de la función administrativa.

que reciben concurrencia y colaboración de los particulares por medio de actos y hechos jurídicos privados. ( la compra de las bases de licitación. Por lo tanto. en este caso. declarándose otra vez desierta por la razón . tiende a establecer la mejor oferta. preparatoria o preliminar del contrato administrativo. técnica y financiera de los intervinientes. la primera está destinada a proporcionar bienes. se puede dar el caso que solamente un oferente se presente. licitación privada. Son diversos los tipos de procesos que existen. la solicitud de inscripción en los registros respectivos. contratación directa. por el contrario. así como también del monto del contrato. La LACAP enumera las siguientes formas de contratación: Licitación y Concurso Público. o conveniente. sujetándose a las bases fijadas en el pliego de condiciones. de no cumplir los requisitos la Licitación o Concurso se declarará desierta. por razones de interés público. la licitación publica es "un procedimiento administrativo" de preparación de la voluntad contractual. el precio más conveniente. La Licitación publica abierta es uno de los procedimientos observados para las contrataciones del Estado y otros entes públicos. En tal capítulo se regula la suspensión del concurso cuando por razones de causa mayor. el Titular de la Institución así lo justificare. que sobre la base de una previa justificación de la idoneidad ética. no se agota en un acto administrativo único. siempre que el oferente sea una persona privada. la selección del contratista por cualquier procedimiento (licitación pública. hechos. Asimismo recalca que los oferentes deben llenar todos los requisitos contenidos en las bases de la Licitación o del Concurso. formulen propuestas de las cuales se seleccionará y aceptará (adjudicación) la más ventajosa. Técnicamente. la presentación de la oferta. está dirigido a la prestación de servicios de consultoría. la formulación de observaciones e impugnaciones en el acto de apertura. Es un procedimiento de selección del co-contratante. reglamentos y simples actos administrativos. Licitación pública es un procedimiento administrativo por el cual la Administración invita a los interesados a que. la constitución de la garantía. formulen propuestas de entre las cuales seleccionara la mas conveniente. caso fortuito. encontramos también actos y hechos jurídicos privados o de particulares. para la adquisición o enajenación de bienes. prestación de servicios o ejecución de obras. dependiendo del tipo de bien o servicio que contratar. En nuestra legislación se distingue entre Licitación y Concurso Público en la medida que.Administración Pública. etcétera. libre gestión. de su Capítulo II. y servicios ajenos al de consultoría. concurso). en el Título IV. si llena los requisitos se le adjudicará a éste oferente la contratación de que se trate. sino que es el resultado de varios actos. En la actividad precontractual. o ya sea. sujetándose a las bases fijadas en el pliego de condiciones. Las figuras antes mencionadas se encuentran reguladas en la LACAP. el retiro o desistimiento de la oferta. el Concurso Público. por el que un ente publico en ejercicio de la función administrativa invita a los interesados para que.

Igualdad entre los Ofertantes. porque nadie compareció a presentar ofertas. de la misma forma también puede expresar su deseo de ser seleccionado en el Concurso. Por lo tanto no es . De cualquier manera. el análisis y las notificaciones. En esta forma de contratación podemos observar un cierto parámetro de discrecionalidad de la Administración Pública. la cual estudiaremos más adelante. el procedimiento de Licitación o Concurso. La Ley es la que regula el número mínimo de postores que deben haber (4). hayan establecido algunos "requisitos". adaptable a las distintas actividades del Estado y que disminuya en lo posible los inconvenientes señalados. que hacen a la ratio iuris de la licitación y de los demás procedimientos de selección del co-contratante. Los principios jurídicos esenciales. si bien se requiere una normativa flexible. En los Contratos Administrativos. y evitando tratos preferenciales. Asimismo se determina que se debe dejar constancia de la invitación que se realice. La Administración debe valorar a cada uno de los oferentes de la misma forma y tratarlos en igualdad de condiciones. Que se entiende que toda persona que llene los requisitos. son: y y Libre Concurrencia. y cómo se debe justificar si son menos que los que se establecen. pues es ella la que elige a quiénes van a ser postores. De ahí que la doctrina. lo prueba la circunstancia de su aceptación en todas las legislaciones y en todos los tiempos. Al parecer el único inconveniente es.anterior o bien. la legislación y la jurisprudencia. "principios" o "propios" que hacen a la esencia y la existencia de la licitación y a los cuales deben recurrirse para resolver los problemas concretos de interpretación que la practica administrativa promueve. se procederá a Contratar según las reglas de la Contratación Directa. esto sumado a que se publicará la invitación en los periódicos de mayor circulación. una licitación aparentemente correcta puede encubrir y simular una flagrante desviación de poder. no hacerlo daría lugar a la impugnación del acto administrativo. La finalidad del procedimiento licitatorio es la determinación del proponente que formula la oferta mas ventajosa para el Estado. que sobre la base del principio de concurrencia e igualdad. que a pesar que el procedimiento de las licitaciones este bien reglamentado pueden efectuarse adjudicaciones indebidas pues la inmoralidad puede doblegar las formulas técnicas de rectitud impuestas por el ordenamiento jurídico al proceder administrativo. y de hacer constar la recepción de la misma. el saldo favorable. puede presentarse y emitir su oferta para la Licitación. así por ejemplo. o a un Amparo por violación al principio de Igualdad. pues los pliegos de condiciones pueden haber sido redactados de manera tal que solo la persona a quien se quiere favorecer quede en condiciones de prestar ofertas admisibles. Se establece que se seguirán las mismas reglas que la Licitación o Concurso Público en cuanto a la preparación de las bases. puede hacer real y efectiva la colaboración de los particulares. Licitación y Concurso Público por Invitación. constituye una garantía para los interesados en contratar con el Estado y otros entes públicos.

puja u oposición de oferentes. cuando así convenga a los intereses públicos. Por razones del monto es que se puede dar este contrato. que la Administración puede celebrar este contrato sin seguir las reglas de la licitación o concurso público. la Ley regula que no debe sobrepasar los ochenta salarios mínimos urbanos. no superior a 80 salarios mínimos urbanos para el caso de la libre gestión. Para calificar de urgente las situaciones que motivan la Contratación Directa. será el Concejo Municipal el que conozca y tendrá la competencia para emitir dicha declaración. que manifiesta que son las que realicen las instituciones en operaciones de Bolsas legalmente establecidas.necesario profundizar sobre esta forma de contratación. La LACAP en su Art. sin concurrencia. pero manteniendo los criterios de competencia y tomando en cuenta las condiciones y especificaciones técnicas previamente definidas. en donde hay una insípida cultura de la Bolsa de Valores. pues ya desarrollamos las características y objetos de la licitación. y el . Mercado Bursátil. 40 de la LACAP. por mencionar Japón. por su complejidad no se da en nuestro país. disponibles al público en almacenes. esta forma de contratar se puede observar más que todo en países sumamente desarrollados. 68 lo define como el procedimiento por el que las instituciones adquieren bienes o servicios relativos a sus necesidades ordinarias. siendo un mínimo de seiscientos treinta y cinco salarios mínimos urbanos para la Licitación Pública. Debido a las limitantes en el desarrollo de ésta forma de contratación nos remitiremos a explicar lo que menciona la Ley. es a raíz de esto. Libre Gestión. Contratación Directa. de ochenta a seiscientos treinta y cinco para la Licitación Pública por Invitación. 73 de la LACAP. Estados Unidos. mediante resolución razonada el que emitirá la declaratoria de urgencia. Es el procedimiento por el cual el estado elige directamente al contratista. * Los montos para determinar que forma de contratación se va a utilizar aparecen en el Art. es la invitación particular que hace la Administración Pública a personas Naturales o Jurídicas. Este tipo de contratos. Nuestra ley la define como la forma por la que una institución contrata directamente con una persona natural o jurídica sin seguir el procedimiento establecido en la Ley. fábricas o en centros comerciales. la particularidad de ésta forma de contratación. por un lado será el Consejo de Ministros. si la Institución que va a contratar forma parte del Gobierno Central. Miembros que conforman la Unión Europea. nacionales o internacionales. 72 de la LACAP. en ésta no habrá límite en los montos* por lo extraordinario de las causas que motivan contratar por esta vía. pues no implica un gasto que requiera de tantas formalidades para que se realice. en los casos de los Municipios. según lo dispuesto en el Art. entre otros. Esas causas son las que enumera el Art. A Diferencia de las otras formas de contratación. las cuales no entraremos a ahondar pues el desarrollo de éstas nos alejaría del objeto de estudio de éste trabajo.

Ejecución de los Contratos Administrativos La administración posee prerrogativas para la ejecución del contrato. Posibilidad de mayores penalidades al contratista que incumpla con sus obligaciones A ello se refiere el Capítulo II del Titulo V de la LACAP. A pesar de ello. la exigibilidad de seguro contra riesgos por la obra que se va a realizar y el ajuste de los precios por razones de variación en los costos. quedan subordinados en el contrato administrativo. prevaleciendo siempre el interés público sobre los intereses privados. la aprobación o autorización legislativa o administrativa. las prerrogativas de la Administración se manifiestan en la desigualdad jurídica en relación a sus contratistas y en las cláusulas exorbitantes del derecho común. así como también la prórroga de los mismos. Cuando tal .de la Contratación directa que por lo extraordinario de su existencia no se determina el monto. la libertad de disentir respecto de las condiciones del contrato. y la subordinación del objeto al interés público. En consecuencia. al establecer las condiciones de cumplimiento del contrato. el contratante tiene la obligación de llevar adelante su contrato. La situación es bien diferente a los principios del Derecho Privado. Por fuerza mayor debemos entender aquel acontecimiento exterior que impide la ejecución del contrato. Acontecimientos que se presentan en la Ejecución del Contrato Administrativo. en principio. Entre esas prerrogativa podemos mencionar: y y Ius Variandi: La Administración podrá modificar las condiciones del contrato hasta un punto racional. Éstos acontecimientos las doctrina nos enumera de la siguiente manera: y La Teoría de la Fuerza Mayor. ya que en derecho administrativo estos acontecimientos están determinados por el interés público que exige el funcionamiento de los servicios públicos. En este sentido puede decirse que la libertad de las partes queda circunscripta o limitada por la norma que fija el procedimiento para elegir al contratista. El contratista no tiene. sólo puede aceptarlas o rechazarlas. esto sin dejar de regular lo relativo a la responsabilidad por las omisiones a las cláusulas contractuales y la imposición de multas por mora. también tiene derecho a que le indemnice por todas esas circunstancias que pueden detener el cumplimiento de lo pactado en el contrato.85). ** El Salario Mínimo en El Salvador es de Ciento Cuarenta y Dos Dólares Con Ochenta y Cinco Centavos ($142. por otra parte. Los principios de la autonomía de la voluntad e igualdad jurídica de las partes. Esos hechos pueden ser circunstancias exteriores o hechos de la misma administración. Durante la ejecución de un contrato administrativo pueden sobrevenir acontecimientos que lo impidan o perturben.

pero la doctrina administrativa ha sido precisa en la determinación de éste concepto. Es frecuente el suministro de elementos en malas condiciones. salvo los casos de legítimo incumplimiento vistos anteriormente. c) El acontecimiento debe hacer imposible la ejecución del contrato. unida a la inmoralidad de los contratistas.y acontecimiento se produce tiene por efecto liberar al contratante de su obligación. La Administración. El problema es complejo porque pueden presentarse numerosas variaciones que pueden o no quedar comprendidas en el hecho del príncipe. Éstos acontecimientos no implican que el contratista incurra en quiebra. Podemos pensar en nuevas medidas fiscales que graven en particular el contrato administrativo. Incumplimiento del Contrato Administrativo. origina incumplimiento de los Contratos Administrativos en perjuicio del interés general. que incluso lo pueden llevar a la propia rescisión del contrato. b) que sea Imprevisto e imprevisible. sino que los costos del contrato se incrementan tanto que sería demasiado costoso para él continuar con el cumplimiento de la obligación contractual. Esta teoría surge como consecuencia de acontecimientos económicos imprevisibles. Lo anterior se aplicará si se realizan éstas condiciones: a)Absolutamente independiente de la voluntad del contratante. Normalmente cada dependencia del ejecutivo celebra sus propios contratos bajo la revisión de la Secretaría de Estado correspondiente. o a acontecimientos imprevisibles. que tiene por consecuencia la de hacer más difícil y onerosa la ejecución del contrato por el contratista. no han sido consideradas en los convenios. o nuevos reglamentos que establezcan cargas onerosas para el contratista. después de comprobar técnicamente la ausencia de culpa. A veces se crean grandes inconvenientes que se ven agravados por la falta de legislación administrativa que prevea estas situaciones y establezca sanciones muy severas. pero que en la mayor parte de las veces. La Teoría del Hecho del Príncipe. en lugares diversos a los convenidos o con alteraciones de precios y circunstancias que unas veces se han previsto. El principio general es que la administración debe indemnizar al contratista por éstas nuevas cargas. le otorga una indemnización parcialmente compensadora por la pérdida sufrida durante ese período que se denomina extracontractual. En su sentido amplio se llama hecho del príncipe a toda medida dictada por los poderes públicos. se modifica notablemente. en cantidades menores a las estipuladas. La inmoralidad administrativa. que le dificulten y graven la ejecución del contrato. . Debemos distinguir el cumplimiento normal y regular de un contrato administrativo y las distintas causas que lo alteran o extinguen por violación de su régimen jurídico o de los motivos que señalan las bases de contratación. por los cuales un contratista de la administración sufre pérdidas tales que el equilibrio del contrato en proceso de ejecución. de calidades inferiores. y La Teoría de la Imprevisión.

no pueden ser determinadas por ésta. es decir. Entre esas causas podemos mencionar la falta de prestación de las garantías contractuales. en otros términos. Las partes atenderán a lo que hubieren convenido válidamente. la muerte o incapacidad sobrevenida del contratista individual o la extinción de la personalidad jurídica de la sociedad contratista. Tales formas son: Caducidad. Además de éstas pueden ser las que se determinen en el contrato. que lógicamente deberán de ser explicadas en el procedimiento. por la modificación de las obligaciones contractuales por parte de la Administración y que tales modificaciones . Son causales de la revocación. Por otro lado. Por Mutuo Acuerdo de las Partes Contratantes. en ejercicio de la potestad administrativa. si es por la responsabilidad de quien contrata con la administración. que no es conveniente continuar un contrato. cuando la extinción del Contrato Administrativo no se da por el cumplimiento de éste o por la llegada del plazo podemos hablar de la resolución. etcétera. el Contrato se entenderá cumplido por el contratista cuando éste haya cumplido con los términos y cláusulas que se pactaron y que el resultado goce de la aprobación de la Administración. Revocación. Tal causal solamente procederá por razones de interés público. la declaración de quiebra o el concurso de acreedores. El cumplimiento supone la realización del contrato por el contratista a satisfacción de la Administración. falta de pago por la Administración. el incumplimiento de los plazos por parte del contratista. Esta decisión es unilateral. presupone la aparición de alguna circunstancia en la vida del contrato que impide o hace inconveniente su prosecución hasta su extinción normal. la administración pública puede considerar. por circunstancias extralegales que no obstante estar reguladas en la Ley. se hace obligatoria la indemnización que debe pagar el responsable a la administración pública. pero comporta el pago de indemnización al que resulte afectado. Tales circunstancias están comprendidas en las formas de Extinción de los Contratos Administrativos que señala la LACAP en su artículo 93. La revocación. al referirnos de causas objetivas. Las restricciones a ésta causal es que no concurra otra causa de terminación imputable al contratista. En cambio. por una decisión gubernamental. Los Contratos Administrativos se extinguen por la expiración del plazo pactado para su ejecución y por el cumplimiento de las obligaciones contractuales. contrario a la caducidad se da por causas subjetivas. La revocación implica una terminación del Contrato Administrativo. y que como queda claro. que el interés público no se vea afectado con la no realización del contrato. La caducidad opera por causas objetivas de incumplimiento.Cesación y Extinción de los Contratos Administrativos. La Resolución del Contrato Administrativo. nos estamos refiriendo a aquellas que están determinadas en la Ley.

La caracterización del contrato de la Administración resulta: a) del objeto del contrato. donación. empréstito. Los contratos del Estado. las obras y servicios públicos cuya realización y prestación constituyen precisamente los fines de la Administración. la Administración Pública por cuenta propia prestará el servicio que hasta entonces ha sido defectuoso. Como ya lo señalamos. Así. su intención es la de garantizar que la obra o el servicio se realicen con una calidad que satisfaga al interés público. Contratos de la administración publica Contrato de la Administración. es un acuerdo creador de relaciones jurídicas. están más próximos al derecho civil (más lejanos del derecho administrativo). concesión de servicios públicos. Se rige lo anterior por el principio general de los contratos. sometidos a reglas especiales. todos son de derecho público. pero los hay también regidos en parte por el derecho privado. compraventa. contratos aleatorios. entre otras. El rescate es una forma de extinción de los Contratos Administrativos que consiste en que ante el eventual incumplimiento del contratista en la prestación de calidad y con garantías de un servicio público. permuta. 1. los contratos de cesión. transporte.2 Concepto El contrato público o el negocio jurídico de derecho público. Rescate. mutuo hipotecario. concesión de obras públicas. fianza. están regidos predominantemente por el derecho público y con un régimen jurídico único. 1. utilizando los recursos del contratista. lo pactado por las partes es ley entre ellos "pacta sum servanda". "contratos de la Administración o contratos administrativos". en los casos de fuerza mayor o caso fortuito. depósito. están más cerca del derecho administrativo los contratos de empleo o función pública. es decir. no hay contratos civiles de la Administración. mandato. Así que toda cláusula contractual acordada por las partes que no vaya en contra del interés pública y de las disposiciones de la LACAP será válida. . los contratos de la Administración se rigen predominantemente por el derecho público. Esta figura ha sido creada exclusivamente para los contratos de concesión de obra pública y de servicio público. obra pública y suministro.implique una variación sustancial de las mismas. Por las Demás que se Determinen Contractualmente. en principio. Estrictamente hablando. locación. Por el contrario.

por una parte. inc. por otra. Entre un ente estatal o no estatal en ejercicio de la función administrativa. 3. Cualquiera de los tres órganos (legislativo. de las cuales una está en ejercicio de la función administrativa. 113 y 114 inc. ejecutivo y judicial) puede celebrar contratos administrativos (arts. y de un particular u otro ente público (estatal o no estatal). no una actuación material. productora de efectos jurídicos entre dos personas. 2. En este segundo caso estaríamos ante un contrato interadministrativo. difiere del hecho de la Administración. 100.b) de la participación de un órgano estatal o ente no estatal en ejercicio de la función administrativa. El contratista puede ser un particular (persona física o jurídica) u otro ente público (estatal o no estatal). En tanto es una declaración volitiva. Productora de efectos jurídicos. El contrato de la Administración. 1. CN). 4 y 5. que por esencia es unilateral. Conceptualmente entendemos que contrato administrativo es toda declaración bilateral o de voluntad común. incs. En el sentido de que se requiere la voluntad concurrente del Estado (manifestada a través de un órgano estatal) o de otro ente en ejercicio de la función administrativa. directos e inmediatos (a diferencia de los simples actos de la Administración) y de manera individual para cada una de las partes (por oposición a los reglamentos. y c) de las prerrogativas especiales de la Administración en orden a su interpretación. y en cuanto importa una concurrencia bilateral de voluntades se distingue del acto administrativo. 75. Los órganos estatales intervinientes pueden corresponder a la Administración central o a entes descentralizados. Análisis de la definición. Es un acto bilateral que emana de la manifestación de voluntad coincidente de las partes. Caracteres y régimen jurídicos El contrato administrativo o contrato de la Administración tiene elementos comunes al contrato de derecho privado pero con variantes que dependen de . Y un particular u otro ente público. determina recíprocamente atribuciones y obligaciones con efectos jurídicos propios. que producen efectos jurídicos generales). Veamos analíticamente la definición propuesta: Es una declaración de voluntad común. Pero también celebran contratos administrativos los entes públicos no estatales y los entes privados que ejercen técnicamente la función administrativa por delegación estatal. modificación y resolución.

En los contratos administrativos desaparece el principio de igualdad entre las partes. cuando las necesidades públicas lo exijan (rescisión contractual). se imponen ciertas prerrogativas y condiciones que subordinan jurídicamente al contratista. de los distintos intereses que afecta y de su régimen jurídico propio. dentro de los límites de la razonabilidad. porque cede ante el interés público. JA. y que son obligatorias. en forma directa. 22/12/93. Formalismo En los contratos administrativos se supedita su validez y eficacia al cumplimiento de las formalidades exigidas por las disposiciones vigentes en cuanto a la forma y procedimientos de contratación. 30). variando dentro de ciertos límites las obligaciones del contratista (modificación unilateral. con quien celebra un contrato. "Espacio S. v. en caso de incumplimiento o mora del contratista. en la medida en que somete la celebración del contrato a las formalidades preestablecidas para cada caso y el objeto del acuerdo de partes a contenidos impuestos normativamente. Esta subordinación o desigualdad jurídica del contratista respecto de la Administración Pública. Cuando una de las partes contratantes es la Administración. 17/8/94. Es decir. p.2 Desigualdad jurídica. que es uno de los elementos básicos de los contratos civiles. unilateral y por cuenta de éste (ejecución con sustitución del contratista). La Administración aparece en una situación de superioridad jurídica respecto del contratista. de su fin. tiene su origen en la desigualdad de propósitos . Estas formalidades discurren a través de una serie de actos preparatorios del contrato. para el contratista.Dejar unilateralmente el contrato sin efecto en caso de incumplimiento. 2.A. cuya virtualidad propia es la de desplazar la plena vigencia de la regla de la autonomía de la voluntad de las partes. .Adaptar el contrato a las necesidades públicas.894. sino que cede ante el ius variandi que tiene la Administración a introducir modificaciones en ellos. Esta desigualdad jurídica se traduce en la competencia que tiene la Administración para: .Ejecutar el contrato por sí o por un tercero. Las partes contratantes están en un plano desigual. mutabilidad del contrato).1. 2.su contenido. que el contrato administrativo carece de la rigidez e inmutabilidad del contrato civil. El principio de la inalterabilidad de los contratos no puede ser mantenido. Ferrocarriles Argentinos". . En tal sentido la Corte Suprema ha señalado que: "en materia de contratos públicos la administración y las entidades y empresas estatales se hallan sujetas al principio de legalidad. los cuales las personas públicas no se hallan habilitadas para disponer sin expresa autorización legal" (CSJN. nº 5.

Empero. Celebrado el contrato. transferir o negociar el mismo. Derechos y obligaciones personales En principio. Cláusulas exorbitantes . Dada la calidad esencial del contratante originario y la prohibición legal o convencional de subcontratación. Igual prohibición rige respecto de la subcontratación. salvo autorización o pacto expreso. pues al fin económico privado se opone y antepone un fin público o necesidad pública colectiva que puede afectar su ejecución. porque pertenecen a la esencia o naturaleza de él y su derogación sólo procede por texto expreso. 2. la Administración se resguarda de la insolvencia económica. ni menos aún una cesión. Así. la transferencia de los derechos contractuales. no son subcontratos los acuerdos que el contratista realice con terceros para proveerse de fondos que faciliten la ejecución del contrato.5. La subcontratación o contratación derivada. implica un subcontrato.4. por la que un tercero ejecuta el contrato por cuenta y orden del contratista. respecto del cumplimiento del contrato principal. Esta autorización no exime al contratista de sus responsabilidades.3.perseguidos por las partes en el contrato. o con las personas que trabajan a destajo. otorga al subcontratista acción directa contra ella. se prohíbe todo nuevo contrato por el cual una persona extraña a la relación contractual asuma facultades concernientes a la posición de una de las partes por vía de sucesión constitutiva. intuitu personae. existen por sí. aunque los hay también intuitu rei. los derechos y obligaciones emergentes del contrato administrativo respecto del contratista. No todo convenio celebrado por el contratista con un tercero. la subcontratación autorizada por la Administración. 2. en principio. por ejemplo. prohibiendo. 2. moral y técnica de su contratista. respectivamente. Estas prohibiciones de ceder y subcontratar. pactado en sentido contrario. son de carácter personal. sin que para ello sea necesario incluirlas expresamente en el contrato. o con sus proveedores. en materia de contratos de empleo público es obvia la imposibilidad de ceder. sin que se extinga la primitiva relación. No puede el contratista realizar subcontratación sin la previa autorización de la Administración.

o a dar instrucciones a su contratista. . es decir. Formación El contrato se forma por la concurrencia de dos voluntades. la Administración puede ejercer sobre su contratista un control de alcance excepcional. declarar extinguido el contrato por sí y ante sí. Procedimientos administrativos de contratación El contrato es una de las formas jurídicas de la función administrativa.Son cláusulas derogatorias del derecho común. En virtud de estas cláusulas. 3. ejemplo de las primeras son las que autorizan a la Administración a rescindir o modificar unilateralmente el contrato. imponer sanciones contractuales. 3. por su naturaleza. Las cláusulas exorbitantes pueden ser virtuales o implícitas y expresas o concretas. La libre selección del contratista es una excepción. digamos que son inusuales o inhabituales en derecho privado. encontramos el procedimiento administrativo. etcétera. Ejemplificando. por exceder el ámbito de la libertad contractual y contrariar el orden público. porque rompen el principio esencial de la igualdad de los contratantes y de la libertad contractual que prima en la contratación civil. cumplidas por distintos órganos. o que la Administración quede exenta de responsabilidad por mora en los pagos. tanto en su aspecto reglado como en el discrecional. en el régimen jurídico de tal función. por una relación de especie a género. En su consecuencia. dar directivas a la otra parte. una de ellas la de la Administración. a dirigir y controlar su ejecución. Son cláusulas expresas las incluidas concretamente en el texto de un contrato. Estas estipulaciones tienen por objeto crear en las partes derechos y obligaciones extraños. La formación de la voluntad de la Administración Pública recorre una serie de etapas. las cláusulas que facultan a la Administración Pública a rescindir el contrato por sí y ante sí. Ahora bien. son cláusulas inusuales en el derecho privado. a los cuadros de las leyes civiles o comerciales. Los límites de estas cláusulas están señalados por la juridicidad de la actividad administrativa. en la preparación y ejecución de los contratos de la Administración se aplica el régimen jurídico de la función administrativa. como principio de ella. sujeto imprescindible en el contrato administrativo. o que incluidas en un contrato de derecho común resultarían "ilícitas". La selección del contratista de la Administración está sujeta a las normas que instauran distintos procedimientos especiales y reglados a tales fines. inadmisibles en los contratos privados. En otros términos.1. modificar unilateralmente las condiciones del contrato.

la presentación de la oferta.gr. además. El vínculo contractual nace cuando se enlazan la voluntad de la Administración Pública y la del contratista. por el procedimiento legal previsto al efecto. Por todo ello hay que aplicar en la contratación administrativa las normas del procedimiento administrativo. el procedimiento de contratación administrativa es un procedimiento administrativo especial. Procedimiento de preparación del contrato La actividad preliminar al contrato de la Administración adopta las formas jurídicas propias de la función administrativa. hecho o simple acto administrativos. previo al contrato. dictados o ejecutados en la preparación de la voluntad administrativa contractual. aunque de manera separable. v. reglamentos y simples actos administrativos. El procedimiento de formación de la voluntad administrativa contractual (precontractual) no se confunde con el contrato. contractual o no.las reglas que rigen la intervención de los administrados interesados en la preparación e impugnación de la voluntad administrativa. Los actos. reglamento. la . las reglas y principios que rigen la intervención de los interesados en la preparación e impugnación de la voluntad administrativa (procedimiento administrativo) son también aplicables a la actividad administrativa precontractual (de preparación de la voluntad) y contractual propiamente dicha (de ejecución de la voluntad). en el procedimiento administrativo de conformación de la voluntad contractual. En la actividad precontractual. preparatoria o preliminar del contrato administrativo. estatal o no estatal).2. Por ello. hechos. son las formas por las cuales se exterioriza toda la actividad administrativa del Estado. Más aún. de formación o preparación del contrato. por tanto. y un procedimiento contractual o de ejecución.. privada o pública. encontramos también actos y hechos jurídicos privados o de particulares. con la actividad que despliega a ese efecto el futuro contratista de la Administración Pública. a tenor de nuestra dogmática jurídica. sustancialmente adquieren forma de acto. El procedimiento administrativo preparatorio de la voluntad contractual se integra. Las etapas del procedimiento preparatorio y previo a la emisión de la voluntad contractual. se incorporan unitariamente. Tenemos que distinguir. La actividad administrativa contractual o precontractual no es ajena al régimen jurídico de la función administrativa ni tiene formas jurídicas de manifestación distinta de aquélla. el retiro o desistimiento de la oferta. un procedimiento precontractual. 3. la compra del pliego. Ellas. que es el resultado del encuentro de aquélla con la voluntad del contratista (persona física o jurídica.

un vínculo regulado por el derecho. 432202/98.gr. presentación y recepción de oferta. Esta es la cuestión de la denominada culpa "in contrahendo". que reciben concurrencia y colaboración de los particulares por medio de actos y hechos jurídicos privados.. crean de suyo un vínculo jurídico obligacional como alternativa previa al contrato. reglamentos y simples actos administrativos. o sea la regulación de las responsabilidades derivadas de las tratativas previas al contrato. El período preliminar al contrato. contratación directa. reconocer que una de las partes tenga un derecho ilimitado a retirar su oferta. . no se agota en un acto administrativo único.gr. Expte. y no confundibles con los derechos y deberes derivados del contrato. exteriorizada por manifestaciones volitivas de las partes que anticipan un contrato futuro. etcétera. Ministerio del Interior.constitución de la garantía. Por lo tanto. los gastos e "intereses negativos" que se originen con motivo de una ruptura intempestiva o arbitraria separación de la negociación." (Dict. generan una relación jurídica.3. etcétera. exclusión de oferente.. Así lo ha expresado la Procuración del Tesoro: "El mero hecho de presentarse a una licitación engendra un vínculo entre el oferente y la Administración y lo supedita a la eventualidad de la adjudicación lo que presupone una diligencia del postulante que excede la común y su silencio hace presumir lisa y llanamente la aceptación de los términos fijados por la Administración. Dictámenes. Actividad precontractual. y más aún para una concepción del contrato en función social. o que el Estado licitante revoque. 17/2/98. 3. concurso). Si bien aún no puede calificárselas de voluntades contractuales (v. etc. remate público. v. licitación privada. precontractualmente. Estas negociaciones preliminares no son ya indiferentes para el derecho: crean una "vinculación jurídica especial" que origina derechos y deberes anteriores al contrato. siempre que el oferente sea una persona privada. A) Precontrato administrativo. la selección del contratista por cualquier procedimiento (licitación pública. hechos. nº 16/98. Es sin duda arbitrario. 224:119). sino que es el resultado de varios actos..). por razones de oportunidad. se celebre éste o no. la solicitud de inscripción en los registros respectivos. un llamado a licitación después de que el oferente irrogó a su costa todos los gastos que genera presentar una oferta. rechazo de oferta. Por ello creemos que no puede negarse fuerza vinculante a la actividad precontractual.. la formulación de observaciones e impugnaciones en el acto de apertura. retiro de oferta. supone una comunicación recíproca entre los futuros contratantes. más allá de las meras negociaciones previas. con efectos jurídicos recíprocos. o deje sin efecto un concurso de anteproyectos cuando los terceros concursantes han concluido el trabajo.

Licitación privada: Es un procedimiento de contratación en el que intervienen como oferentes solo las personas o entidades expresamente invitadas por el estado. económico-financiera. puja u oposición de oferentes. contradiciendo una conducta suya anterior y válida que ha generado la confianza de la otra parte. Remate publico: Consiste en la compra y venta de bienes en publico. y de orden técnico-personal. Etapas. sujetados a las bases fijadas . con base estimada o sin ella a favor del precio mas elevado que se ofrezca. sin limitaciones de concurrencia y al mejor postor. Principios jurídicos. o por el precio. La Administración no puede incurrir en la doctrina de los actos propios. invita a los interesados a que. difiere de ella en que la oposición emergente de la concurrencia tiene en vista la totalidad de las condiciones de orden económico-financiero. en la medida en que el oferente no provocó ni motivó el vicio. Posee competencia para rechazar la oferta de contratación directa por precio inconveniente. La adjudicación se hace en el mismo acto. en el caso de mediar un comportamiento antijurídico del licitante. y no se efectúa sólo por las ventajas de la oferta económica. El procedimiento es facultativo. Concepto. Diferentes procedimientos: Libre elección: Concurso: Es un procedimiento de selección del contratista en razón de la mayor capacidad técnica. El estado esta obligado a requerir ofertas a tres casas del ramo de la que decida contratar.B) Responsabilidad precontractual. 4. científica. previa publicidad del llamado. Si bien el concurso tiene el sustrato común de la licitación pública. en publico. cultural o artística entre los presentantes o intervinientes. Selección de co/contratantes. Fases separables. 5.1 Concepto Licitación publica: es el procedimiento administrativo por el cual la administración. sin concurrencia. En tal sentido debe advertirse que si bien el oferente no tiene un derecho subjetivo a ser adjudicatario. Fases del procedimiento. Contratación directa: Es el procedimiento por el cual el estado elige directamente al contratista. vulnerando la buena fe. Licitación publica. tiene derecho a ser resarcido de los perjuicios derivados de la relación jurídica precontractual que lo liga al Estado. ante una concurrencia indiscriminada. El concurso puede dirimirse sobre la base de los antecedentes o por una prueba de oposición. 5.

Comprende. perfeccionado en la forma en que el derecho positivo lo prevea: notificación de la adjudicación. Por último. la preadjudicación y la adjudicación. 5. la existencia de créditos y su asignación presupuestaria.2 Fases del procedimiento Las fases del procedimiento de la licitación pública son: a) preparatoria b) esencial c) integrativa. económica y política de la obra o servicio objeto de la futura contratación. aprobación de la adjudicación. instrumentación escrita. Es un conjunto de actos. formulen propuestas de las cuales se seleccionara y aceptara (adjudicación) la más ventajosa. beneficios y posibilidad de realización del objeto del contrato. respecto del costo del contrato. a lo largo del procedimiento. la admisión de oferentes. exteriorizada a través de las formas jurídicas siguientes: . y se desarrolla a través del llamado a licitación. un procedimiento administrativo especial que tiene que ver con la formación del vínculo jurídico. las relaciones que se entablan son bilaterales. sin intervención ni participación de los administrados. Así. En ella se cumplen los presupuestos que tornan jurídicamente posible la manifestación de voluntad contractual administrativa. la fase integrativa da lugar a la voluntad objetiva y a su exteriorización en un contrato. Comprende la licitación propiamente dicha. financiera. b) Fase esencial. Actos separables La licitación no es ni un contrato. la publicación del anuncio. c) Fase integrativa. contable. los actos dirigidos a lograr la manifestación de voluntad común del ente público licitante y de un tercero contratista. etcétera. la apertura de las ofertas. 5. se realizan los proyectos de orden técnico en cuanto a las ventajas. jurídica. en suma. en la licitación pública. tenemos concurrencia y participación de la voluntad administrativa del licitante con la voluntad particular del licitador. el estudio de las propuestas. como en la siguiente. o conveniente. la imputación previa de conformidad al crédito presupuestario y la preparación del pliego de condiciones. pues. Una vez que se adopta la decisión de contratar. a) Fase preparatoria. o sea. ni un acto. con la forma de celebrar los contratos. afectan o pueden afectar a terceros.en el pliego de condiciones. oferentes o terceros interesados. Es puramente interna de la Administración. y económicos. En esta fase.3. los estudios de factibilidad física.

Después. 16) notificación y aprobación de la adjudicación (acto administrativo). ya que no son partes en el contrato. Los oferentes no adjudicatarios no pueden impugnarlo. pues sólo será impugnable el contrato. estarán legitimados sustancial y procesalmente para impugnarlo.gr. todo el procedimiento de la licitación pública. o sea el ente público licitante y el adjudicatario (no los demás oferentes). rescisión unilateral de la Administración. sanciones administrativas (multa. 12) desistimiento del licitador (acto jurídico privado) 13) desistimiento del licitante (acto administrativo) 14) preadjudicación (simple acto de la Administración). en suma. v. públicas y privadas. por ello sólo las partes contratantes. certificado de obra pública. ni independientes entre sí.1) pliego de condiciones generales (reglamento administrativo) 2) pliego de especificaciones técnicas (acto administrativo) 3) llamado a licitación o concurso (acto administrativo) 4) publicaciones (hecho administrativo) 5) solicitud de inscripción registral. no . ni autónomos. se reduce. se restringe en grado sumo la protección jurídica de los oferentes. en la etapa contractual o de ejecución pueden también existir actos separables que adopten forma de acto administrativo. intereses. componentes e integrativos. 15) adjudicación (acto administrativo). Si se afirma que los actos integrativos del procedimiento licitatorio no son separables. recargos. haciéndolo ante el juez del contrato. (acto jurídico privado) 6) exclusión de oferente (acto administrativo) 7) recepción de ofertas (acto administrativo) 8) negativa a recibir oferta (acto administrativo) 9) apertura de ofertas (hecho administrativo) 10) observaciones e impugnaciones al acto de apertura (acto jurídico privado 11) admisión (acto administrativo). sino que se encuentran incorpora dos al contrato de manera unitaria. preliminares. no sus actos preparatorios. A esas formas jurídicas. etcétera).. constitución de garantía y presentación de propuesta.

. y luego los estados y su co-contratante o adjudicatario de aquella. será factible su impugnabilidad directa por todos los oferentes durante la sustanciación del procedimiento precontractual y aun después de celebrado el contrato. Una vez aprobado el pliego de condiciones por la autoridad competente se invita a los interesados a presentar su oferta: esto es lo que tradicionalmente se denomina ³llamado a licitación´. Una vez finalizado el acto se pasan las propuestas a estudio de organismos técnicos encargados de asesorar a la autoridad que ha de adjudicar la licitación. se procede a la apertura de los sobres a través de un procedimiento formal y actuado. sino que. Además. son ajenos a la negociación administrativa. Las propuestas se formulan por escrito y en sobre cerrado. El procedimiento no es siempre exactamente igual ya que a veces la adjudicación tiene lugar de inmediato. al terminar la apertura de las propuestas. a través de recursos administrativos y acciones procesales administrativas. etcétera. si se separa el contrato de los actos administrativos previos que contribuyen a su constitución y se confiere individualidad y autonomía jurídica a esos actos integrativos del procedimiento licitatorio preparatorio de la voluntad contractual. v. hora y lugar indicados. declarándose adjudicatario a quien cotizo el precio mas bajo o menor. como medios idóneos de impugnación de los actos administrativos separables: llamado a licitación. adjudicación. Por el contrario. en presencia de los intervinientes y de los órganos competentes. por el contrario. el adjudicatario rara vez tendrá interés en atacar el procedimiento previo al nacimiento del contrato. exclusión de oferentes. desistimiento del licitante.intervienen en el vínculo jurídico bilateral. a cuyo efecto confecciona un pliego de condiciones. pues puede que a él no le haya ocasionado ningún perjuicio. un adjudicatario no inscripto en el registro respectivo. Las personas interesadas que estén en condiciones de efectuar el suministro o realizar la obra. será más amplia la protección jurídica de los oferentes. Entonces. prestan sus ofertas ante la autoridad administrativa correspondiente. Después la actividad licitatoria pertenece casi exclusivamente al dominio de los órganos administrativos.gr. en el se especifica el objeta de la contratación y se prescriben los derechos y obligaciones del licitante y los licitadores. admisión. . Forma en que se realiza la licitación publica Cuando la administración resuelve contratar.4. recepción. se favorezca con el vicio de ilegitimidad. En el día. 5. o puede ser que él mismo lo hubiere provocado.

Pero además de esta capacidad genérica.Puede procederse de ese modo en las licitaciones en las que están predeterminadas de manera absoluta todas las condiciones del suministro. la adjudicación no puede hacerse de inmediato por cuento se requiere un minucioso estudio de todas las ofertas. la Administración puede exigir en los pliegos de bases y condiciones. etc. Principios jurídicos y Libre concurrencia y Igualdad entre los ofertantes y Publicidad y transparencia a) Libre concurrencia. Si esta no merece observaciones y se halla en un todo de acuerdo con lo estipulado en el pliego de condiciones es ³aceptada´ a través de la adjudicación. etc. la exigencia de honorabilidad profesional y comercial del proponente (se excluyen los fallidos no rehabilitados. y la exigencia de honorabilidad civil.. plazas de entrega. Dichas limitaciones o restricciones son por ejemplo la exclusión de oferentes jurídicamente incapaces. La normativa jurídica impone ciertas limitaciones. Pero cuando. obra o servicio requerido. Posteriormente se perfecciona la voluntad contractual y el contrato mismo con la notificación de la adjudicación. la exclusión de oferentes condenados penalmente o de funcionarios públicos incompatibles por su empleo para intervenir como proponentes. aprobación. lo que se traduce en una etapa preliminar de ³preadjudicación´. el principio no es absoluto. dado que el interés público exige un control de la capacidad de los concurrentes. esto no ocurre y deben establecerse en las propuestas algunas condiciones del negocio. .5. limitándose los proponentes a fijar el precio. El principio jurídico de la libre concurrencia afianza la posibilidad de oposición entre los interesados en la futura contratación. al preverse en los pliegos de condiciones o reglamentos de contrataciones. homologación. e implica la prohibición para la Administración de imponer condiciones restrictivas para el acceso al concurso. como es frecuente. formalización escrita. se llega a la conclusión que tal o cual propuesta es la más ventajosa. como ser: características técnicas del producto a suministrar. forma de pago. Del estudio que hacen los organismos técnicos. o los anteriores adjudicatarios que no ejecutaron correctamente el contrato o si éste se rescindió por su culpa). de acuerdo con las particularidades de cada ordenamiento jurídico. No obstante. 5.

6) acceso a las actuaciones administrativas en las que se tramita la licitación 7) conocimiento de las demás ofertas después del acto de apertura 8) indicación de las deficiencias formales subsanables que pueda contener su oferta 9) invitación a participar en la licitación que se promoviera ante el fracaso de otra anterior. Por último. b) Igualdad entre los oferentes. la concurrencia no sería libre. el mismo debe ser igual para todos los concurrentes 3) cumplimiento por parte de la Administración y de los participantes de las normas positivas que rigen el procedimiento de elección del contratista 4) inalterabilidad en lo esencial de los pliegos de condiciones 5) respeto del secreto de las ofertas hasta el acto de apertura de los sobres. Es. la publicidad del llamado a licitación es una consecuencia obligada del principio jurídico de la libre concurrencia. asimismo. Tampoco pueden fijarse cláusulas determinantes de circunstancias subjetivas. Son nulas las cláusulas que impliquen monopolio. ni señalar marcas de fábricas o rótulos comerciales preferenciales. nula toda fórmula de tanteo. en suma. salvo excepciones previstas por la ley. deben establecer reglas generales e impersonales que mantengan fielmente el principio de igualdad. como es el caso del "empate de ofertas". lo cual no excluye que se establezcan otras preferencias en favor de determinadas categorías de oferentes. . El trato igualitario se traduce en una serie de derechos en favor de los oferentes: 1) consideración de su oferta en competencia con la de los demás concurrentes 2) respeto. de los plazos establecidos para el desarrollo del procedimiento. retracto o mejora de proposición una vez conocidas las de los demás concurrentes.determinados recaudos de capacidad técnica y de solvencia económico financiera. si así lo hiciera. La igualdad exige que todos los licitadores u oferentes se encuentren en la misma situación. contando con las mismas facilidades y haciendo sus ofertas sobre bases idénticas. Por tanto. si es necesario modificar un plazo. que le aseguren un contratista idóneo. salvo excepción normativa expresa. Los pliegos de condiciones. cabe señalar que la Administración no puede elegir individualmente a sus proponentes. dentro de lo posible.

y a los licitadores en particular. publicidad. como principio rector de la licitación pública. gran parte de los actos y hechos del procedimiento licitatorio son abiertos al público en general. el de igualdad en la licitación no posee un carácter absoluto. razonabilidad. En este sentido. En cambio. y la eficiencia. La equidad. moralidad. que simultáneamente no haya sido dada en beneficio de los demás oferentes. responsabilidad y control. Si se lo hace. procedimiento administrativo especial. como todo principio. participación real y efectiva. son dos nuevos principios rectores que se suman a los ya mencionados del procedimiento licitatorio. como moderación en el precio de las cosas que se compran. d) Transparencia. Además. Etapas y Partida presupuestaria y Pliegos . Durante el desarrollo del procedimiento. si después de concluido el contrato se elevaran los precios a favor del adjudicatario por razón de mayores costos posteriores. abarca respecto del actuar administrativo el cumplimiento irrenunciable de los principios de legalidad. no pudiendo después de ella realizar alguna modificación de la oferta aceptada ni del pliego de condiciones sobre el que se hizo la licitación. e) Equidad y eficiencia. en tanto virtud y facultad para seleccionar el mejor contratista posible. ampliando así su concurrencia y competencia. pudiendo admitir excepciones por motivos racionales c) Publicidad. o en las condiciones que se estipulan para los contratos. Se manifiesta en un doble sentido en la licitación pública. es ilegal y viola el principio de igualdad. y asegurar así el bien común. Desde el llamado a licitación. no resultaría afectado en modo alguno el principio de igualdad. competencia. pues si alguno de ellos hubiese ganado la licitación también habría tenido que recurrir a la teoría de la imprevisión.Consecuentemente. Sin embargo. lesiona o infringe también el principio de igualdad. toda ventaja concedida por el licitante en favor de un licitador. La transparencia. la publicidad implica que la licitación debe efectuarse en forma pública. la publicidad significa la posibilidad de que el mayor número de interesados tome conocimiento del pedido de ofertas de la Administración. Con ello en nada se perjudican los demás proponentes. la adjudicación o la formalización del contrato respectivo debe hacerse exacta y precisamente sobre las bases del pliego de condiciones que determinaron la adjudicación.

locación y otros Los presupuestos fácticos y jurídicos requeridos para la viabilidad de la excepción. son los siguientes: . La procedencia de la causal exige algunos presupuestos esenciales (fáctico-legales). No toda urgencia admite la excepción procedimental. De conformidad con el derecho positivo vigente. concreta. actual. también pueden contratarse directamente. la urgencia. c) Adicionales. Las excepciones al procedimiento de la licitación pública se fundan en razones de imposibilidad legal. de naturaleza. Los trabajos adicionales complementarios y accesorios de una obra en curso de ejecución. Tanto la ley de obras públicas como la de contabilidad autorizan a contratar directamente por razones de urgencia. al monto menor.y Recepción de ofertas y Apertura y Ordenamiento de mérito y Adjudicación (inicio de la etapa contractual) Excepciones a la licitación pública. La urgencia debe ser concreta. probada y objetiva. b) Urgencia. Las excepciones al procedimiento licitatorio deben ser interpretadas en forma estricta y restrictiva. atendiendo al fundamento con que se las ha acordado. los trabajos adicionales. inmediata. la regulación indica que estará exceptuado en razón del "monto menor". la reserva o secreto de Estado. Se indican como causas que las justifican. no así para los contratos de suministro. Esta excepción sólo la prevé nuestro ordenamiento jurídico para los contratos de obras públicas. que debe ser debidamente acreditada y fundada en los pertinentes estudios técnicos. a) Monto menor. La urgencia es una cuestión de hecho. etcétera. Cuando la norma jurídica obliga a la licitación pública para las contrataciones administrativas. el cumplimiento de esa formalidad asume carácter ineludible. Sólo puede prescindirse de dicha forma procedimental en los casos enumerados taxativamente por la ley. de hecho. por razones de conveniencia administrativa. y verificada por la autoridad competente. por atendible "razón de Estado" y por "seguridad pública". las excepciones a la licitación pública están taxativamente señaladas. Cuando el monto del contrato no alcanza la base o tope fijado para la realización del procedimiento licitatorio. imprevista.

Se trata del suministro de productos o prestación de trabajos "poseídos sólo por una persona o entidad". es decir. servicio. trabajo. d) Reserva o secreto de Estado. objetos o productos de distinta clase no sujetos a marca o patente. Exceptúase también de la licitación pública la contratación en que resulta decisiva la capacidad artística. personas o artistas especializados La explicación de la excepción resulta de la propia naturaleza del contrato en que la especial profesionalización del contratista torna imposible recurrir a la licitación. que no hubieran podido incluirse en el contrato por circunstancias de hecho o de derecho 4) que el importe de los trabajos adicionales no exceda del límite porcentual acumulativo fijado en la escala legal. cualquiera que haya sido el procedimiento por el que se la contrató 2) que la obra pública principal esté en curso de ejecución. g) Monopolio. de acuerdo con el régimen de ellas en cuanto a exclusividad.1) que se trate de trabajos adicionales. f) Marca o privilegio. o la adquisición de bienes cuya fabricación o venta sea exclusiva La tutela de la propiedad intelectual del oferente o de un privilegio otorgado expresamente. entidad o empresa que posee el privilegio de invención o fabricación. etcétera 2) que la necesidad de la Administración no pueda ser satisfecha igualmente con otros artículos. la destreza o habilidad o la experiencia particular del sujeto. técnica o científica. hacen imposible el proceder por licitación.) se halle amparada legalmente por marca o patente. que lleve a cabo de hecho su . que la obra se haya iniciado. duración. en razón de que su ejecución sólo puede ser realizada por empresas. ya que sólo la persona. y no haya concluido ni esté paralizada 3) que los trabajos no hubiesen sido previstos en el proyecto y en caso de haber sido previsibles. respecto del costo original de la obra contratada. Son condiciones para la excepción: 1) que la prestación (obra. pues si eso fuera posible el precepto no sería aplicable. podrá presentarse formulando ofertas. etc. Se autoriza la contratación directa "cuando la seguridad del Estado exija garantía especial o gran reserva o "cuando las circunstancias exijan que las operaciones del gobierno se mantengan secretas e) Capacidad especial. Las leyes prevén también la excepción para la ejecución de trabajos amparados por patente o privilegio. indispensables de una obra pública. suministro.

dado que se requiere una elemental pero siempre compleja infraestructura física.354/56. La falta o ausencia de ciertos bienes en un momento determinado o su poca existencia. por su tramitación no permite contratar con la premura que el hecho suele requerir. Su regulación normativa no deja de ser un caso más de urgencia. e. art. cuando sea indispensable. i) Escasez. En cuanto a la reparación de vehículos y motores. Esa circunstancia tiene que ser notoria. es decir. El monopolio de hecho. art 56. justifica que se obvie el procedimiento licitatorio que.fabricación. y RCE. entendemos que se debe facultar la realización de contratación directa para la adquisición de material docente. el desarme total o parcial del vehículo o motor para determinar las reparaciones necesarias. la exclusividad es conferida por el derecho que le otorga el monopolio. es la venta de productos perecederos y de elementos destinados al fomento de las actividades económicas del país o para satisfacer necesidades de orden sanitario k) Reparaciones. Exceptúase también de la licitación pública el supuesto de notoria escasez en el mercado local de los bienes a adquirir. pública. Ambas circunstancias deben ser acreditadas y probadas concretamente por las oficinas técnicas competentes. entendiendo por tal el mercado interno o nacional. Además. Otro caso de excepción al procedimiento de la licitación pública. de "plaza" o "zona". j) Productos perecederos. En el caso de marcas. si carecen de título jurídico justificativo de la exclusividad. l) Material docente y científico. Cuando el contratista de la Administración es otro ente público estatal o no estatal supuesto de los . contemplado en la normativa vigente como supuesto particular de urgencia. conocida. 12). sabida. científico y bibliográfico. cuyos principios son aplicables extensivamente (decr. sólo se autoriza como excepción. 56. venta y explotación exclusiva. la falta de bienes tiene que referirse al "mercado local". Si bien la normativa no contempla este supuesto como excepción a la licitación pública. no el mercado "regional". material y humana. Las compras y locaciones que sea menester efectuar en países extranjeros. ap. siempre que no sea posible realizar en ellos licitación. h) Contratos en otros Estados. no reservada. inc. 3. pueden hacerse por contratación directa La causa habilitante es la "imposibilidad de hecho". en que tiene su radicación física el licitante. ley 23. caracterizada por las dificultades e inconveniencias prácticas de realizar el procedimiento licitatorio en otro Estado. además de provocar costos a cargo del ente público licitante. por sí solo no es suficiente para autorizar la excepción en los casos en que los objetos a adquirirse sean poseídos exclusivamente por personas determinadas. patentes y privilegios. m) Contratos interadministrativos.

admisibles. Esto es. Voluntad 3. Elementos En los contratos administrativos hallamos los mismos elementos que en los actos administrativos: 1. ajustadas a las bases.. financiación. ofertas presentadas. Ello habilita a contratar directamente o a efectuar un nuevo llamado a licitación privada. " Las diferencias que existen responden principalmente a la naturaleza bilateral de los contratos. Se denomina así a la licitación pública a la que no se ha presentado ningún proponente. . según la Administración lo estime conveniente o) Licitación pública fracasada por inadmisibilidad de las ofertas.contratos interadministrativos. conveniente o no. Pero como jurídicamente los actos preparatorios del contrato (actos. sino una oferta que. ñ) Licitación pública desierta. La normativa no contempla como excepción los contratos administrativos celebrados por un ente público estatal con otro ente público no estatal. cláusulas y condiciones del pliego y al objeto solicitado. no se ajusta a los requisitos de los pliegos y bases de la licitación. etc. Estos son los elementos esenciales que atañen a la existencia y validez del contrato. Objeto 4. la ley admite la contratación directa como procedimiento para su elección n) Contratos de entes públicos no estatales. Sujetos (competencia y capacidad) 2. 6. simples actos. Forma. hechos y reglamentos) son separables. Se trata de una oferta que no ofrece exactamente lo solicitado o no lo ofrece en las condiciones o con los requisitos requeridos. son rechazadas. También es posible que el procedimiento licitatorio público fracase por ofertas inconvenientes. La normativa en materia de contrataciones administrativas también prevé como causal de contratación directa la licitación pública fracasada por inadmisibilidad de las ofertas Oferta inadmisible no es oferta inconveniente. p) Licitación pública fracasada por inconveniencia de las ofertas. pero que por razones de inconveniencia de precio. cabe aplicarles las normas propias contenidas en las respectivas leyes de procedimiento.

etc. Competencia y capacidad. consorcios públicos. corporaciones públicas. las reglas son análogas. pues la voluntad estatal debe expresarse según las formas especiales que el derecho público prevé. municipios. 54. b) Los contratistas. es decir: Estado Nacional. se exige la capacidad jurídica del contratista de la Administración y la competencia del órgano estatal o del ente que ejerce la función administrativa. CC) y los incapaces relativos en los casos en que les está prohibido (art. aunque nada obsta para que sea una persona física.1. las personas jurídicas privadas y las personas jurídicas públicas. juntas vecinales públicas. pues siempre será parte un órgano estatal o no estatal en ejercicio de la función administrativa. como presupuestos del consentimiento.. Los sujetos de los contratos públicos son la Administración Pública en cualquiera de sus grados o clases y los particulares. provincias. nacionales o extranjeras. La formación de la voluntad contractual se produce al otorgar los contratantes su consentimiento mediante el procedimiento legal y reglamentario correspondiente. pues se exige que los sujetos contratantes tengan aptitud legal para celebrar y ejecutar el contrato. domiciliadas dentro o fuera del territorio de la República. El art. individual o colectivamente. las personas públicas estatales y las personas públicas no estatales. En síntesis. obra pública. Los conceptos "competencia" y "capacidad" integran el elemento sujeto. 1160 del CC establece expresamente quiénes no pueden contratar. o también la Administración. estatales o no estatales. 1. pueden ser sujetos de la contratación administrativa: las personas físicas o naturales. En el contrato de empleo público será siempre una persona física. generalmente se tratará de una persona jurídica. y también las personas privadas. a) Capacidad jurídica del contratista. . empresas del Estado. a) La Administración. Pueden ser sujetos de los contratos de la Administración todas las personas públicas. Pueden ser contratistas de la Administración Pública. las personas privadas físicas o jurídicas. Por lo tanto. En todos los casos los principios aplicables son los mismos. Así carecen de capacidad los incapaces absolutos (art. Podrán ser contratistas las personas naturales o jurídicas que se hallen en plena posesión de su capacidad jurídica y de obrar. suministro. Ambos atañen a la validez del contrato. que en el caso ejerzan función administrativa por delegación estatal. 55. Sujetos: Las partes del contrato. entidades autárquicas. en el contrato de concesión de servicios públicos.

3º y 4º. inc. 3) adjudicar 4) acordar la recepción definitiva 5) disponer la resolución y rescisión contractual. económicas (quebrados. Las restricciones sobre la capacidad jurídica del contratista se deben a diversas razones: penales (procesados y condenados). por un lado. concursados. El consentimiento como expresión de la voluntad válida común. Es la resultante negocial unitaria de manifestaciones provenientes de dos o más partes. Consentimiento. hace a la existencia del contrato. es la declaración de voluntad común o negocial. En síntesis. Además. las personas físicas o jurídicas en estado de concurso. 61. incs. administrativas (culpables de la rescisión de contratos administrativos). Competencia y capacidad atañen a los sujetos contratantes y son presupuestos de validez del contrato. 825/88) y especifica quiénes pueden contratar aun sin ciertos requisitos y quiénes no podrán hacerlo (art. Es decir que se exige para la validez del contrato. 56. Estos incapaces pueden contratar a través de sus representantes legales (art. el Reglamento de Contrataciones del Estado (RCE) determina los requisitos para poder contratar con el Estado (art. la competencia del órgano que ejerce la función administrativa. los condenados en causa criminal.CC). Para que haya contrato se requieren dos voluntades válidas y opuestas que concurran a su formación. CC). según decr. los evasores y deudores morosos impositivos o previsionales. quiebra o liquidación. entre otros imposibilita a los agentes y funcionarios públicos y a las firmas integradas por los mismos. como recaudo existencial del acto. según decr. El consentimiento es la conjunción de la declaración o exteriorización de la voluntad unilateral de cada uno de los contratantes. 61. 825/88). Así. éticas (participación de funcionarios públicos). . los inhibidos. interdictos). 2) suspender el procedimiento de selección. El contrato es negocio bilateral. 2. y por otro. La competencia del órgano estatal para contratar se extiende a las siguientes facultades: 1) aprobar y modificar los pliegos de condiciones. la capacidad del contratista. importa la manifestación de voluntad coincidente de las partes. 2º.Voluntad. b) Competencia de la Administración contratante: alcance. Una de ellas es la de la Administración y la otra la del contratista.

sin embargo. En relación al consentimiento en los actos jurídicos. habilitándola para celebrar el contrato. CC). el consentimiento tácito. conformando un verdadero contrato. pero las modalidades propias del derecho administrativo y la finalidad de la actividad de la Administración Pública. En el primer caso la ley simplemente levanta el obstáculo jurídico que impide actuar a la Administración. b) Aprobación o autorización administrativa o legislativa del contrato. cuando el orden jurídico expresamente lo prevé. consentimiento tácito. o por la omisión de los actos que debiera emitir si su voluntad fuera contraria a lo actuado por el contratista. La Administración puede necesitar la autorización legislativa para celebrar determinado contrato o requerir la inversión de fondos que sólo el Congreso puede acordar. 2) cláusulas para contratos en general. En tales supuestos. a) Voluntad contractual tácita. En el segundo caso. A través de dicha ley el Congreso presta su asentimiento o da su consentimiento para que la Administración celebre el contrato. hasta la concurrencia de cierta suma. El silencio administrativo sólo vale como conducta positiva o asentimiento por parte de la Administración. que es admisible en los contratos privados (arts.Puede que el consentimiento o lazo jurídico vinculativo resulte de la libre discusión entre la Administración y el contratista. en el caso de los contratos administrativos el consentimiento de la Administración debe ser expreso. La falta de discusión de las cláusulas del contrato no impide que éste exista. otorga los recursos para hacer frente a las obligaciones derivadas del contrato (crédito presupuestario o autorización de gastar con determinado objeto. no es factible. pliego de condiciones). En ciertas circunstancias la manifestación de la voluntad contractual de la Administración requiere una ley autorizante que concurra a la formación jurídica de la voluntad. Estas cláusulas de adhesión se destacan por ser: 1) pre-redactadas. ya sea autorizándolo a priori o aprobándolo a posteriori. . es decir. durante determinado tiempo). La voluntad de la Administración puede manifestarse tácitamente cuando así ha sido pactado por las partes en el contrato y éste se halle en vías de ejecución. en principio. 1145 y 1146. la fusión de voluntades se opera sin discusión. por adhesión del administrado (contratante adherente). de convenciones propuestas a cualquier destinatario. aunque en él prevalezcan cláusulas reglamentarias (por ejemplo. quien se limita a "aceptar" las cláusulas contractuales preparadas y redactadas por el Estado (predisponente). Control. hacen que la conjunción de voluntades generalmente se opere adhiriéndose el administrado contratista a cláusulas prefijadas por el Estado para los respectivos casos. éste puede ser expreso o tácito.

o contrario a normas imperativas. esto es. determinable o determinado y lícito. CC). El objeto del contrato es la obligación que por él se constituye. La aprobación es. una necesidad colectiva. la constitución de un usufructo sobre bienes del dominio público sin ley que autorice a hacerla (art. es satisfacer un fin público. una concesión de uso especial de la dominialidad pública. dentro de ciertos límites. por tanto. el contrato prohibido. el motivo o la razón determinante de los contratos de la Administración. pero sí pueden serlo de los contratos de la Administración. o un reñidero. o contrario a las buenas costumbres (arts. puede variar unilateralmente. Objeto. Obligación que tiene por contenido una prestación de dar. Los contratos de la Administración pueden tener por objeto una obra o servicio público y cualquier otra prestación que tenga por finalidad el fomento de los intereses y la satisfacción de las necesidades generales. El objeto del contrato. la intervención del órgano superior es a fin de completar e integrar la voluntad administrativa. debiendo el objeto ser cierto. durante la ejecución de él. por ejemplo. es la consecuencia que se persigue al celebrarlo como factor determinante de la voluntad de las partes (art.La aprobación legislativa supone la participación directa del órgano legislativo en la celebración del contrato. Cláusula abierta ésta. 21 y 953. una etapa en el proceso de formación de la voluntad administrativa y el contrato no estará perfeccionado sino con ella. como ocurre con los bienes del dominio público. CC). querida por las partes. el objeto del contrato. y el contrato inmoral. o cláusulas por las que se renuncia contractualmente a los llamados "poderes de poli cía". o contrario al orden público. cuando el contrato debe ser aprobado por ley. Es independiente del móvil que induce a contratar al contratista y del móvil que pueda determinar el contrato en la mente o en la . El contrato que contenga un objeto ilícito es nulo. CC). El contenido del contrato debe ajustarse estrictamente a las normas del derecho objetivo. hacer o no hacer. 3. por ejemplo.. y en razón del interés público. el llamado a licitación para construir una plaza de toros. 1169. La causa. posible. Las cosas que no están en el comercio no pueden ser objeto de los contratos privados. que convierte al objeto de la contratación administrativa en prácticamente ilimitado. estando prohibidas las corridas. 2839. El contrato ilícito por razón del objeto comprende tres especies diferentes: el contrato ilegal. estando prohibidas las riñas. Cuando se requiere la aprobación de otro órgano administrativo para la perfección del contrato. pero el contrato es siempre un acto distinto de la ley misma. En el contrato administrativo la Administración. un servicio público. en otros términos.

Las formalidades son los recaudos que han de observarse para la celebración del contrato. No hacemos distinciones metodológicas entre causa. inc. exterioriza o instrumenta el vínculo contractual. La formalización escrita o la instrumentación del acuerdo de voluntades suscripto por las partes es requerida. 7º. concomitantes (acto de adjudicación) o posteriores (aprobación). incs. esa motivación. La forma escrita puede consistir en una escritura pública o en un instrumento público.intención del funcionario. la forma escrita debe reputarse indispensable y condiciona su validez. Mientras que estas dos últimas son esencialmente subjetivas. En virtud del principio de libertad formal. el art. aunque en nuestro derecho no existe reglamentación sobre el particular. Si la normativa establece que el contrato de la Administración conste por escrito. Generalmente se requiere la forma escrita. por la actuación del funcionario administrativo competente (art. Pueden ser anteriores (pliego de condiciones). La Administración debe cuidar de establecer expresamente los motivos determinantes de su obrar. por ejemplo. La forma es uno de los elementos esenciales. como en nuestro caso. 1. que están comprendidas en el objeto y en la voluntad contractual de la Administración. del interés público. e y f de la LNPA incorpora la causa. a falta de texto expreso que se exija una forma determinada. corresponden al yo. su omisión provoca la nulidad del acto o contrato que realice o ejecute. que los interesados usen la forma que juzguen más conveniente. está ontológicamente comprendida en el objeto y en la voluntad. b . Tenemos que distinguir entre formalidades y forma. motivación y finalidad. Tampoco hay formas especiales genéricas para la contratación administrativa. 2. la causa del contrato administrativo es siempre objetiva. al encuentro de ambas voluntades. 979. la motivación y la finalidad como elementos esenciales del acto administrativo. . CC). Forma. y de suyo del contrato administrativo. En nuestro derecho positivo nacional. cualquiera que sea la especificidad de éste. nada impide. para el contrato de obra pública . Se refiere al modo concreto de cómo se materializa. que expresa o ejecuta la voluntad de la Administración Pública. porque no creemos en la autonomía de uno y otro término. al fuero interno de los sujetos físicos que participan en su formación. La causa o motivación y la finalidad son siempre la satisfacción de un fin público. Cuando la ley exige.

los terceros pueden invocar el contrato administrativo. En derecho privado. por parte de la Administración. ser opuestos a terceros. de imponer servidumbres administrativas. o de la obra.Las reglas sobre instrumentación del contrato configuran un régimen específico de contenido administrativo. por el cual pueden exigir que el concesionario preste el servicio correspondiente en la forma pactada. Lo convenido entre la Administración Pública y el contratista es la ley. Podemos señalar las siguientes formas: a) la manifestación recíproca de voluntad de los contratantes. La verificación o demostración de la relación jurídica depende de que los contratos tengan o no una forma determinada. A su vez. en las concesiones de obra pública. CC).499. vicia de invalidez a éstos. ley 21.gr. 2039/90). Por ejemplo. Por el contrario. c) la formalización escrita o instrumentación. el concesionario tiene derecho a exigir de ciertos terceros el pago proporcional de la obra (contribuciones de mejoras).. b) la notificación o comunicación fehaciente de la aceptación. Efectos respecto de terceros. en derecho público. derecho de expropiar (art. en ciertos casos. tienen efectos que se extienden a terceros que no son partes. El Código Civil. El perfeccionamiento de los contratos depende del derecho positivo.1. se aplica supletoriamente. no se juzgarán probados si no estuvieren formalizados en la forma prescripta . etc. todo lo cual incide respecto de terceros. La no observancia respecto de las formas prescriptas por leyes y reglamentos para instrumentalizar los contratos administrativos. los contratos de la Administración pueden. d) la autorización o aprobación del contrato por otro órgano administrativo o por el órgano legislativo. art 6º. según los casos. 1199. por ejemplo en la concesión de servicio público. 6. En ese caso. adjudicación. . 2º. v. o los contribuyentes beneficiarios de ella. a la cual habrán de sujetarse los usuarios del servicio. en las concesiones de servicio público el concesionario puede adquirir atribuciones de carácter policial. decr. los contratos no pueden ser ni opuestos a terceros ni invocados por ellos (art.

y los usuarios del servicio están obligados no sólo a ajustarse a él. 6. la aprobación o autorización legislativa o administrativa. podrá modificar las condiciones del contrato hasta un punto racional. 1. y la subordinación del objeto al interés público. Esta denominación se acuñó en los albores de la formación del derecho público en la Europa del absolutismo y ha sido mantenida y repetida mecánicamente hasta nuestros días. en principio. sólo puede aceptarlas o rechazarlas. da lugar al denominado hecho del príncipe.3. El acto lesivo emanado de cualquier órgano o repartición estatal. sea o no de la autoridad pública que celebró el contrato. Prerrogativas de la Administración Los principios de la autonomía de la voluntad e igualdad jurídica de las partes. Hecho o acto del Estado (hecho del príncipe) Cuando la ecuación económico-financiera del contrato administrativo se altera por un acto imputable al Estado.El precio del servicio público concedido se fija también en el contrato. Para configurarse la decisión debe provenir de cualquier autoridad pública y afectar el desarrollo del contrato. la libertad de disentir respecto de las condiciones del contrato. sino también a soportar las variaciones que la Administración Pública autorice a introducir en él posteriormente. de indudable tradición republicana. quedan subordinados en el contrato administrativo. 2. prevaleciendo siempre el interés público sobre los intereses privados. Ejecución de los contratos La administración posee prerrogativas para la ejecución del contrato. Ius Variandi: la adm. nos impone ser consecuentes y por ello se propone denominar a esta teoría en forma acorde con lo que en realidad ocurre: se trata de hechos o actos del Estado. Así lo ha considerado la .2. En este sentido puede decirse que la libertad de las partes queda circunscripta o limitada por la norma que fija el procedimiento para elegir al contratista. habilita al contratista para requerir una reparación integral. Posibilidad de mayores penalidades al contratista que incumpla con sus obligacones 6. Nuestro país. El contratista no tiene. 7. las prerrogativas de la Administración se manifiestan en la desigualdad jurídica en relación a sus contratistas y en las cláusulas exorbitantes del derecho común. En consecuencia. invocando para ello la teoría del hecho o acto del Estado.

Esta teoría se aplica a toda clase de contrato administrativo. En el supuesto en que el acto lesivo a los derechos del contratista. ya que los de alcance particular dan lugar a la responsabilidad contractual del Estado. un contrato celebrado por una provincia que se vea alterado por resoluciones emitidas por la autoridad nacional. estaremos en presencia de la imprevisión. 17 de la Constitución. pero solamente en los casos de alteración contractual por actos de alcance general. 16 y 17 de la Constitución.. pues el acto de poder normal u ordinario. para responsabilizar al Estado.gr. Por otro lado. El hecho o acto del Estado se manifiesta a través de decisiones jurídicas o acciones materiales que pueden modificar las cláusulas contractuales o las condiciones objetivas o externas del contrato. a la que el contratista no puede renunciar anticipadamente. es un caso de responsabilidad extracontractual del Estado. a consecuencia de una norma o disposición de carácter general que altere la economía del contrato. Como señaláramos la responsabilidad del Estado por hecho del príncipe se funda en el art. queda a cargo del contratista. Los principios que fundamentan la responsabilidad del Estado en este caso. por ser el acto lesivo ajeno o extraño a la autoridad estatal que celebró el contrato. hay que diferenciar entre responsabilidad por hechos o actos del Estado y responsabilidad contractual del Estado. circunstancia que torna aplicable la teoría de la imprevisión. La primera supone una norma general emanada de la autoridad pública. Sólo el acto de poder anormal o extraordinario que afecte la ecuación financiera del contrato da lugar a la aplicación de la llamada teoría del hecho del príncipe. que sólo tornen un poco más gravoso el contrato. y de acuerdo a los principios que rigen . v. 17). lesionando los derechos del contratista. Por ello. es que procede la indemnización pertinente en los casos de lesión patrimonial al particular. en especial la inviolabilidad de la propiedad (art. proviene de actos o hechos de los órganos estatales y justifica una reparación integral. en tanto garantizan la protección a los derechos. La aplicación de estos principios obliga a la Administración Pública. radican en los arts. provenga de una autoridad pública de una esfera de competencia distinta de la que celebró el contrato. a indemnizar íntegramente al contratista por los perjuicios que el acto estatal le haya causado al alterar el contrato. por lo cual el contratista no podrá ver menoscabado su derecho o interés en función del interés público. aun en el caso de disposiciones generales.Procuración del Tesoro expresando que el hecho del príncipe se funda en el álea administrativa. por ello es que la responsabilidad por hecho del príncipe es indirecta o refleja. la segunda supone una disposición o resolución específica relacionada con el contrato administrativo. al Estado.

por ejemplo medidas adoptadas por la Nación que . en el caso de resolución del mismo. respectivamente). en definitiva. una circunstancia administrativa. el pago de éste no siempre es reconocido por las leyes que rigen la expropiación. siempre que pertenezca a la misma esfera de competencia. La imprevisión es. en mérito a que: a) el daño se haya producido imprevistamente. el límite del deber del Estado de indemnizar íntegramente a su contratista en estos casos en relación al lucro cesante. Es la aplicación de la teoría de la imprevisión a los contratos administrativos.1. dependerá del régimen específico que se aplique. La imprevisión Ante circunstancias extraordinarias anormales e imprevisibles. que alteran la ecuación económico-financiera en perjuicio del contratista. según el caso. acrece en gran proporción las cargas del contratista y afecta profundamente la economía del contrato. en el caso de revisión o reajuste del contrato. Es un acontecimiento ajeno a la Administración que no ha podido preverse en el momento de celebrar el contrato. El acto del Estado puede producir los efectos propios de la fuerza mayor. o la liberación de la obligación directamente. En cuanto al lucro cesante. Para la procedencia de la indemnización se exige que el perjuicio exista efectivamente. un dispositivo jurídico que permite al contratista obtener un reajuste obligacional y/o la resolución del contrato. 7. como remedios tendientes a reducir su onerosidad a los límites previstos por los contratantes en el momento de la celebración del acto. a la rescisión del contrato o a que se determine la suspensión o paralización de su ejecución. a) Concepto y requisitos. sin que pudiera razonablemente haberlo tenido en cuenta en el momento de celebrar el contrato b) que la medida estatal determinante del daño haya sido de carácter general c) que tal medida provenga de cualquier autoridad pública. dando lugar. pero de otra autoridad pública. Por lo tanto. y que tal perjuicio sea resarcible. Puede ser. y sobrevinientes a la celebración de un contrato administrativo. La circunstancia que causa el desequilibrio económico es ajena a la voluntad de las partes. y que si bien no hace imposible la ejecución del mismo. o sea que pueden ser definitivos o provisionales (resolutorios o dilatorios.la expropiación. incluso. posteriores. pero temporarias o transitorias. el contratista tendrá siempre derecho a que se le restituya el valor del daño emergente. es obligación del Estado asistirlo para que pueda cumplir el contrato.

ley 19. La imprevisión es de orden público. Opera como principio contractual implícito que se aplica de pleno derecho y no requiere ser pactada expresamente (arts. no requiere de una ley formal que la declare vigente o aplicable. Aplicaciones. de suyo.349/46).gr. desvalorización de la moneda. ley 15. Tampoco puede ser objeto de renuncia por parte del contratante. decr. CC). parece que también podría invocarla el Estado. Interpretado literalmente el art. La imprevisión para su aplicación en el derecho administrativo. CN. Trátase de comportamientos reflejos. en el principio de igualdad de todos ante las cargas públicas y en la obligación de indemnizar los menoscabos al patrimonio o propiedad. Se pueden pactar fórmulas de reajustes. aun en ausencia de cualquier ley formal. El fundamento constitucional radica en los arts. No obstante.afectan a un contrato de una provincia. 308 a 314. pues surge de la Constitución su plena vigencia y aplicación.550. el enriquecimiento sin causa. En tal sentido. la buena fe. alza de precios. 1198 del CC parece obvio que cualquiera de las partes contratantes puede invocar la teoría de la imprevisión. dado que se trata de una categoría general del derecho y. pues si lo fuera. sociedades anónimas con participación estatal mayoritaria. es un principio general para todo contrato conmutativo. y sociedades de economía mixta. en última instancia la regulación civilista es subsidiariamente aplicable en el derecho público. 1198. pero nunca renunciar a la aplicación de la ley que. art. 16 y 17.. tendría vigencia el hecho del príncipe. La exclusión no comprende a las modalidades societarias mixtas. Esos principios son operativos por sí mismos. dado que la ratio iuris de la imprevisión no condice con las cláusulas exorbitantes del derecho privado. El acontecimiento causante no debe serle imputable al Estado. en cualquiera de sus modalidades de organización centralizada o descentralizada. por lo demás. la doctrina en materia de derecho público entiende que sólo puede hacerlo el contratista del Estado. . Además. derivados de las fluctuaciones del mercado. en tanto es un medio de asegurar en beneficio del interés público el cumplimiento de los contratos administrativos. En cuanto a su fundamento se parte de la equidad. la previsión normativa del art. es irrenunciable. restricción en los gastos o consumos. ni tampoco con la lesión general o indeterminada a un patrimonio del Estado. aumentos salariales. que suele titularizar la Administración. en que tienen participación sujetos no estatales (v. arts. que incorpora el instituto a nivel legal y no sólo en el ámbito del derecho privado. pero no el Estado. etcétera. 16 y 17. que es el de la representación figurada del interés público. 1198 del Código Civil.

decrs. 48. hechos del príncipe y hechos de la Administración u otras causas frustrantes de la ejecución normal del contrato. se encontraba expresamente contemplado en las leyes 12. previsto unas veces accidentalmente y otras veces establemente. 1096/85. por el cual las partes se hacen mutuas concesiones a fin de arribar a la transacción.285. arts. desagio y convertibilidad. Intereses. caso fortuito. Otra vía procesal por la que se aplica la imprevisión y otras causales frustrantes o interruptivas del contrato. e incluso por las llamadas entidades descentralizadas "no .696. 2347 y 2348/76. CC. Este acuerdo deberá celebrarse dentro del plazo de 180 días prorrogable por igual período. a través de un acuerdo entre comitente y contratista. a pesar de la emergencia que la misma ley declara.696 de reforma del Estado. de la obra. leyes 21. la imprevisión en general tiene varias aplicaciones procesales específicas a fin de restablecer el equilibrio de la ecuación financiera del contrato. o la ejecución del contrato. prórrogas de plazo y otras medidas". La imprevisión está contemplada en el derecho sustantivo (art. que se ha canalizado a través de un derecho adjetivo (mayores costos. El art. 3772/64). de suyo. 1198.910 y 15. y principios de los arts. ante procesos económicos distorsionados que quiebran virtualmente la economía y el equilibrio del contrato. que permitan la viabilidad de la ejecución del contrato y.). La imprevisión es aplicable a todos los contratos administrativos en tanto concurran los requisitos necesarios que la habiliten procesal y sustancialmente. desagio.064. 2) Actualización.285. leyes 12.391.392. 16 y 17. ley 13. se aplica a los contratos celebrados por el Estado (nacional. 48 y 49. art. Así. Renegociación. intereses. reajuste de precio y condiciones. En consecuencia. etc.En materia de contratos administrativos. en los casos de obras que se encontrasen total o parcialmente paralizadas. generalmente. 14 a 17. extinción y recomposición. es el procedimiento de la renegociación. actualización. arts. decr.391 y 21. 9º. Las fluctuaciones en el valor de la moneda traen como consecuencia alteraciones en el valor de las prestaciones de los contratos administrativos que. se ha previsto la posibilidad de su prosecución mediante "modificaciones en la estructura técnica. ley 21. Si no fueren viables algunos de esos remedios o no se acordase la renegociación.910 y 15. el que ha previsto la mecánica procedimental en los casos de fuerza mayor. ley 21. establece que en aquellos casos en que sea posible la continuación de la obra. 1) Mayores costos. provincial y municipal) y por sus entidades descentralizadas. inspirado en el principio que la norma denomina "del sacrificio compartido por ambos contratantes". CN). 3772/64 y 4124/64.250 y decrs. 49 de la ley 23. ley 23. En materia de obras públicas el cobro de los mayores costos determinados por el hecho del príncipe o por circunstancias económicas (teoría de la imprevisión). se podrá arribar a una recomposición del contrato. la "rescisión" o "resolución" del contrato sin penalidades (art. renegociación. decr. de no ser previstas y reguladas por el Estado. impondrían como resultado el imperio de la iniquidad. se ha dispuesto.

1. Esta colaboración se obtiene de dos modos: Compulsivo: El Estado impone por su propia decisión. la satisfacción de su función específica.Problemática doctrinaria acerca de su existencia El Estado requiere prestaciones y necesita de bienes (cosas y derechos) pero. la relación nacida en virtud de la colaboración voluntaria de los sujetos privados con el Estado constituye un contrato con peculiaridades esenciales que lo diferencian y distinguen de los contratos privados. O sea que el Estado necesita de la colaboración de otros sujetos. el bien común. aportes obligatorios. de no hacer o de dar (Vg. consorcios. prestaciones de hacer.estatales" (corporaciones. DOCTRINAS 14. A continuación analizaremos ambas posturas. A su vez. pueden ser procurados de entes con personalidad jurídica distinta de la Administración Pública Central (entidades autárquicas. 4023 del CC de aplicación analógica. colegios. La opción de uno u otro modo dependerá de las circunstancias de hecho o de la naturaleza de la prestación. Para otros. empresas y sociedades del Estado) o bien de los particulares (personas físicas o jurídicas). etc. reclama prestaciones de actividades.) dentro del plazo de prescripción previsto por el art. Teorías Negativas . para su eficacia jurídica. su actuación se concreta a través de personas que integran su planta orgánica (o sea funcionarios y agentes públicos). ¿ Cuál es la naturaleza de la relación que se configura? Al respecto existen dos posiciones: Para unos la relación en cuestión es insusceptible de ser aprehendida como contrato. Se trata de relaciones jurídicas que se constituyen y perfeccionan por la voluntad unilateral del Estado Colaboración requerida: Presupone un acto jurídico negocial. o sea que la relación jurídica que se entabla exige. la voluntad del sujeto pasivo. tratándose de un ente moral. la no compulsiva). expropiaciones). Naturaleza Jurídica. para la satisfacción de sus cometidos. estatales o privados. Estas actividades y bienes. Teorías El tema que nos ocupa se relaciona con el supuesto de la colaboración que el Estado obtiene mediante la libre aceptación por parte del requerido (es decir. las cuales precisan de cosas y derechos.

no configura contrato administrativo. 2. Se trata de una especie del acto unilateral que para producir efectos. Así. conforme a las corrientes de opinión negativistas. Entre los autores que se enrolaron en esta posición encontramos a Duguit. A partir de esta toma de conciencia. En una primera etapa. las relaciones de la comunidad política con los particulares adquieren entidad jurídica por cuanto tanto el Estado como el particular que con él se relaciona. al no percatarse de las peculiaridades que singularizaban a las relaciones que vinculaban al Estado con los particulares y se las subsumían en determinadas figuras de los contratos civiles. La cuestión recién deviene en problemática cuando los autores toman conciencia que ciertos fenómenos jurídicos administrativos no coinciden con la caracterización que se tenía por configurativa del contrato. requiere de la voluntad del administrado.Encuadran en las relaciones contractuales de índole administrativa en los tipos de los contratos civiles (Vg. son sujetos de derecho. Como estos tres caracteres no concurrían respecto a las relaciones entre Estado y particulares. Limitación respecto a las partes de los efectos jurídicos del objeto contractual. Para valorar las teorías negativas. El error de esta teoría se proyectaba en la práctica en una equivocada regulación normativa. Los contratos administrativos (en los que cuenta la voluntad del administrado y de la administración) que no se ajusten al esquema del contrato del Código de Napoleón. a Fernández de Velazco y a Mayer. conviene mirar el fenómeno de la vida jurídica al que califican como contrato. ya que no hay subordinación. . Para esta postura doctrinaria eran tres los caracteres que debían concurrir para conformarse la figura jurídica del contrato: 1. y ni siquiera contrato. la problemática no fue advertida. se explicaba así la negación de esta teoría. Conclusiones La vida jurídica presenta un fenómeno que. Igualdad y libertad de las partes contratantes. son actos unilaterales de la Administración Pública con la peculiaridad que para que éstos actos sean eficaces y puedan producir efectos. se requiere de la voluntad del administrado. Teoría Alemana. En los llamados contratos administrativos no hay contrato cuando la relación se da entre la administración y el particular. Teoría Italiana. Inmutabilidad del objeto o contenido del contrato. 3. se suscitan diferentes respuestas doctrinarias que conforman una posición negadora del carácter contractual de las relaciones vinculantes del Estado con los particulares. no pudiendo extenderse a terceros. incompatible con la verdadera naturaleza jurídica de los fenómenos reglados. pero sí cuando se entabla entre entes estatales. el contrato de obra pública se lo conformaría como contrato de locación de obra).

Así. nace por una decisión libre por parte del Estado y por parte de los particulares. contratos de adhesión). hay que recordar que las objeciones que se realizaban a los contratos administrativos eran: 1. es una relación esencialmente contractual. el particular comercializa que ponen en peligro la salubridad de la población. la administración tiene en vista el interés general. Que los efectos desbordan a las partes incidiendo sobre terceros: En el ámbito del Derecho Privado también aparecen ciertos contratos con iguales características (Vg. en tanto que el particular tendrá en vista un interés patrimonial. el bien común. la construcción de una obra pública. El acuerdo produce efectos jurídicos. un interés privado. o cuando el Estado necesita de un bien que le pertenece a un particular y no cuenta con su consentimiento. el Estado no sólo impone el derecho a los particulares. O sea que esa igualdad no existía de un modo absoluto. Los caracteres verdaderamente relevantes son otros: Acuerdo de voluntades libremente concertado. por ejemplo. Por otra parte. sino que también se sujeta a ese ordenamiento jurídico. . La colaboración que requiere el Estado de los particulares necesitaría del consentimiento libre del particular o administrado y solo excepcionalmente será obtenida de modo compulsivo. de intereses contrapuestos. en cuyos casos el Estado se apropia de esos bienes mediante un modo compulsivo como lo es el decomiso. Además de esto. contratos colectivos de trabajo). por ejemplo. las que imponían el contenido del contrato a la otra parte (Vg. Esta es una situación muy distinta de la que sucede cuando. Inexistencia de igualdad entre los sujetos: Con posterioridad el liberalismo provocó la concentración del poder económico en pocas manos. 3. cuyo objeto es. ninguno de los tres elementos mencionados constituyen notas definitivas del contrato. La inmutabilidad del objeto contractual: También en el ámbito privado esa inmutabilidad ha dejado de ser absoluta. Teorías Contractualistas Como vimos. aunque la libertad signifique para uno de los contratantes tan sólo el arbitrio de contratar o no contratar. Así la realidad de la vida jurídica demuestra que esa relación jurídica entre el Estado y un particular.En el Estado de Derecho. Esas voluntades libres persiguen la satisfacción. 2. o sea que genera derechos y obligaciones para ambas partes. Esta observación de la realidad jurídica nos muestra el error de las Teorías Negatorias por que una relación jurídica que para existir supone la libertad de los sujetos. recurriendo entonces a la expropiación por causa de utilidad pública. intereses contrapuestos y que producen consecuencias y efectos jurídicos. lo que determina la existencia de partes en la relación contractual. es posible hablar de partes que tienen intereses contrapuestos. en este tipo de relaciones. a través del acuerdo.

la Administración Pública también sigue el procedimiento licitatorio. Servicio Público Que el objeto tenga directa e inmediata relación con la prestación de un servicio público. Tampoco esta teoría es satisfactoria. sino también contratos de derecho privado. el contrato será administrativo. Además. porque el concepto de servicio público es contingente y estaríamos buscando como criterio definitorio algo imprevisto. sin tener en cuenta el que prestan los particulares. actuando como poder público. Este criterio es inaceptable. Lo único rescatable de esta teoría es que para que haya contrato administrativo una de las partes necesariamente debe ser el Estado. He aquí la importancia práctica de la problemática propuesta: a la luz de su solución podremos saber cuando estamos frente a un contrato administrativo y cuando frente a un contrato de derecho privado. contingente. porque hay contratos administrativos en los cuales no ha mediado el procedimiento licitatorio. Distintos criterios para especificar a un contrato como administrativo El Estado no sólo celebra contratos administrativos. Además se restringe el concepto de servicio público a aquel que presta el Estado en forma directa o indirecta a través de los concesionarios. mutable. Cuando hablamos de Estado nos referimos a la administración centralizada y descentralizada. por voluntad de las partes o por la naturaleza propia del contrato. Si encontramos en ese procedimiento una licitación. Formalista Debemos analizar el procedimiento seguido por el Estado para la celebración y formalización de ese contrato. Objetiva El contenido será administrativo cuando una de las partes es el Estado. Además. . Se han desarrollado diferentes teorías.No obstante los intereses distintos y contrapuestos. Competencia Jurisdiccional El contrato será administrativo cuando la resolución de los conflictos que esa relación contractual suscite. competa a la jurisdicción contencioso administrativa. ya que es impensable un contrato administrativo entre particulares. Utilidad Pública Habrá contrato administrativo toda vez que la prestación a cargo del cocontratante sea de utilidad pública. sea por expresa disposición de la ley. porque en los contratos de derecho privado. No podemos dilatar la definición de la naturaleza jurídica de un contrato a la espera que se produzca un conflicto. no obstante que encontremos en uno y otro al Estado como una de las partes contratantes. la naturaleza de un instituto es tema de la ciencia y no del derecho positivo o de la voluntad de los contratantes. a través del acuerdo de voluntades se armonizan para producir determinados efectos jurídicos mediante los cuales se satisfacen aquellos intereses.

patentizan la situación de subordinación jurídica en la que se encuentra el cocontratante respecto al Estado. para su existencia y eficacia resulta irrelevante la voluntad del administrado. del interés general. régimen del contrato de obra pública). es decir. O sea que debemos atender ciertas características relevantes: a.Aún cuando la utilidad pública sea un concepto más amplio que el de servicio público. c. a los entes descentralizados autárquicamente. por otra. Sujeción del contrato a un régimen jurídico exorbitante del derecho privado. colectivo o general. otras veces. si bien por su naturaleza no son contratos administrativos porque no se dan ninguno de los señalados criterios relevantes. puesto que existen contratos administrativos en los que no encontramos cláusulas exorbitantes y. entendiendo como tal a los tres órganos supremos del Estado. sujetarlos a un régimen jurídico exorbitante del derecho privado que coloca al cocontratante en una situación de subordinación jurídica frente a la Administración Pública. Contrato administrativo y acto administrativo El acto administrativo es una decisión unilateral de la Administración Pública.Definición del contrato administrativo Aquellos contratos celebrados por la Administración Pública que en razón de que las prestaciones a cargo del cocontratante satisfacen un fin público que su ejecución potencialmente afecta la satisfacción de una necesidad colectiva. la Administración Pública puede.2. mediatamente. pero en relación de la desigual jerarquía de los intereses en juego. Aquellos son los contratos administrativos por naturaleza. que la acción de contratar tendrá como causa motivo por parte de la administración el alcanzar un fin público. d. . b. habrá satisfacción de un interés individual y. existen otros contratos que. a los municipios y comunas. Esta teoría también resulta insuficiente. a pesar de que el contrato no se celebra en miras a un fin público (Vg. Situación jurídica de subordinación en que se encuentre el cocontratante con la Administración Pública. por expresa decisión del ordenamiento jurídico. quedan sujetos a reglas de derecho público exorbitantes del derecho privado. Presencia de la Administración Pública como una de las partes. 14. hay contratos que celebra la administración con los particulares que no son contratos administrativos y en los que aparecen cláusulas exorbitantes. Presencia de una finalidad pública a satisfacer. pero no de utilidad pública. por una parte. por ejemplo. Así. El contrato administrativo es un acto jurídico negocial. en un contrato de concesión de uso de una sepultura. sin embargo. Cláusula exorbitante (Doctrina Francesa) Exige la presencia en el texto del contrato de las cláusulas exorbitantes del derecho privado. del cual está munido el Estado cuando celebra un contrato administrativo ya demás. ya que hay contratos administrativos en los cuales su contenido no tiene ninguna relación con la utilidad pública. conferir al cocontratante derechos y obligaciones respecto de terceros y. cuya existencia presupone el acuerdo de partes. a las empresas y sociedades del Estado. colocando al cocontratante en una situación de subordinación jurídica frente a la Administración Pública. Esas cláusulas exorbitantes materializan el poder público. podemos hacerle algunas críticas. o sea satisfacer el bien común.

al extremo que pueden desaparecer antes del vencimiento del plazo contractual. o sobrevivir a la extinción del contrato. para lograr ese fin. tornándolo un instrumento jurídico idóneo para reglar determinados intereses. existen y desaparecen con él. se hacen una sola cosa. influyen decisivamente en su formación y existencia. actuando munido de su poder público. Requisitos presupuestos Sujetos Por lo menos uno de los sujetos debe ser el Estado. Contratos administrativos y actos administrativos colectivos Los actos administrativos colectivos son aquellos en los que intervienen varios órganos estatales que persiguen fines coincidentes. unificación o fusión de voluntad de dos o más órganos administrativos.Contrato administrativo y reglamento Los contratos administrativos se distinguen de los reglamentos porque estos son una declaración de voluntad unilateral. los cuales suponen intereses contrapuestos que se armonizan para producir efectos jurídicos de contenido patrimonial. con total independencia y aún en contra de la voluntad de los administrados. donde no hay intereses contrapuestos. se unifican. El otro sujeto. pero subsistiendo autónomamente respecto al contrato. que es el particular o administrado lo llamamos cocontratante. Resaltamos que en los contratos administrativos hay fines e intereses contrapuestos. Se clasifican en requisitos presupuestos y requisitos elementos: Requisitos presupuestos: Son aquellos que existiendo en forma independiente al contrato. Requisitos presupuestos y requisitos elementos para su configuración. Contrato administrativos y actos administrativos complejos Los actos administrativos complejos expresan la conjunción. con la característica que éstas voluntades no sólo persiguen un único y mismo fin. Si los hay en los contratos administrativos. que nacen a la vida jurídica. de contenido general. Efectos Requisitos Es todo aquello que resulta necesario para la validez del contrato administrativo. es decir competencia del órgano institución. El sujeto Administración Pública debe revestir la aptitud legal para contratar. Caracteres y régimen jurídico. sino que además. A veces hay contratos administrativos (interadministrativos) donde ambos sujetos son órganos estatales. Requisitos elementos: Son aquellos que estructurando intrínsecamente al contrato. y el órgano persona debe tener capacidad. .

técnica. económica y financiera del cocontratante. técnica y moral. por el cual la administración puede imponer sanciones pecuniarias. etc. la existencia del contrato ya que individualiza el sujeto con el cual la administración va a contratar. si el cocontratante actúa conforme a derecho. Esa extinción puede motivarse en razones no imputables al cocontratante (oportunidad. . Esta preeminencia luego se traducirá en la vida del contrato. debiendo tener capacidad o competencia. colectiva. mérito o conveniencia) o bien. La administración. a satisfacer y responde al por qué de la acción de contratar por parte de la Administración Pública. El presupuesto "causa" determina la acción de contratar del Estado y su permanencia condiciona la existencia del contrato a tal extremo que. desaparecida aquella. Por esto para poder contratar con la Administración Pública se debe estar inscripto en registros especiales (Vg. Esa potestad exorbitante de dirección y contralor exhibe correlativamente el poder disciplinario. Procedimiento (selectivo del cocontratante) Es un requisito precontractual que determina desde fuera y con anterioridad. Con relación al otro sujeto. llegando incluso a sustituir temporal o definitivamente al cocontratante en la ejecución del contrato.La competencia del órgano institución se rige por el Derecho Administrativo y la capacidad del órgano persona se rige por el Derecho Privado (derecho civil). registros de contratistas. lo cual es característico de los contratos de derecho privado. se extingue también el contrato. constituye el motivo determinante de la acción de contratar. o sea que se celebran teniendo en cuenta la idoneidad moral. es decir. financiera. en razones imputables al cocontratante. ni respecto del cocontratante ni respecto de la administración. la cual es un conjunto de actos tendientes a determinar el sujeto cocontratante de la administración. procurando que reúna las condiciones óptimas de idoneidad económica. en su situación de preeminencia jurídica con relación al cocontratante. Esa dirección y control abarcan tanto la calidad de la prestación a cargo del cocontratante como el aspecto técnico de dicha prestación. en un poder de dirección y control exorbitante. puesto que en algunos casos la administración requiere de previa autorización legislativa. Los contratos administrativos son intuito personae. Se denomina causa al conjunto de circunstancias de hecho y de derecho que se traducen en una necesidad pública. registro de proveedores del Estado. Este procedimiento selectivo se denomina "licitación". respectivamente. Esa necesidad pública (colectiva) existe con anterioridad e independencia del contrato. En los contratos administrativos no se da la absoluta libertad de las partes contratantes. Esa preeminencia jurídica del sujeto Administración Pública se traduce en el poder de una extinción unilateral del contrato. el cocontratante puede ser un particular o un organismo administrativo. se entiende también al aspecto financiero del contrato e incluso al aspecto legal. Causa Con relación a los contratos administrativos.). actúa munida del poder público en razón de la finalidad pública que persigue.

el hecho de que un particular se presente a licitación. obligaría a la administración a adjudicar. Especies de la licitación: 1. Preparación de pliegos. 4. No integra la acción de contratar porque si la constituyera. En cuanto al consentimiento del cocontratante. 5. Acto de apertura de las ofertas. 3. 2. pero no al contenido del contrato. Adjudicación. 6. En razón del objeto de los contratos administrativos se clasifican en: . no obstante el cumplimiento de todos los requisitos exigidos en los pliegos por parte de los oferentes. la administración puede rechazar todas las ofertas o aceptarlas parcialmente. Debe ser física y jurídicamente posible. Objeto Es el conjunto de prestaciones a cargo de ambas partes. 3. Se perfecciona con la orden de provisión en los contratos de suministro y con la firma del contrato. Ver cada una de las etapas y las especies en las páginas 44 a 47. siempre debe ser expreso. Restringida. También debe ser adecuado e idóneo respecto al fin público que determina la acción de contratar del Estado (causa). Previsión presupuestaria. Requisitos elementos Consentimiento Respecto al consentimiento de la Administración Pública. Privada. 7. Publicación. 2. 8. dolo o violencia. cierto y determinado. en los de obra pública. Pública. Estudio de las ofertas. Las siguientes son las etapas del procedimiento licitatorio: 1. ya que los contratos administrativos son del tipo contratos de adhesión. se reduce a contratar o no contratar. Los vicios pueden ser error. siempre que el oferente se ajuste a las bases.Licitación es el procedimiento a través del cual la administración invita a los particulares a formular ofertas. Sin embargo. Llamado a licitación. Presentación de ofertas.

). son relaciones jurídicas transitorias y que están destinadas a extinguirse. estaría librado al uso común y general. que por su naturaleza. Finalidad La finalidad constituye el para qué de la acción de contratar.y y Contratos administrativos de colaboración: La prestación fundamental está a cargo del cocontratante. El objeto puede ser ampliado. Diferentes supuestos Los contratos administrativos. la finalidad será siempre un interés patrimonial. puede disminuir su cantidad. incluimos el caso de un objeto que por su naturaleza jurídica sea un bien que está fuera del comercio. es decir. Revocación: 1. Son los típicos contratos de concesión de uso del dominio público. No rige la regla "non adimpleti contractus". como así también los efectos que en cada supuesto se producen. el que está colaborando con la Administración en la satisfacción de una necesidad pública o fin público (Vg. Relativos al cocontratante. al extremo que desapareciendo ella. Rescisión: 1. Cuando hablamos de idoneidad del objeto. que el objeto en los contratos administrativos es mutable. sin perjuicio de la indemnización que le pudiera corresponder al cocontratante. mérito o conveniencia. alegando la excepción de incumplimiento por parte de la Administración.3. Ilegitimidad. contrato de obra pública. ya que se atribuye a un particular el uso exclusivo y excluyente sobre una porción del dominio público. .Extinción. Varias circunstancias son las que pueden finiquitar esa relación contractual. Este elemento debe subsistir durante toda la vigencia del contrato. B. Contratos administrativos de atribución: La prestación fundamental está a cargo de la Administración. puede cambiarse su calidad. Para el cocontratante. en el sentido que el Estado en toda su actuación debe cumplir ciertos procedimientos que se instrumentan por escrito. o sea que el incumplimiento por parte de la Administración no libera al cocontratante. Oportunidad. Normal Anormal: A. etc. Ninguno de los contratos requiere de forma ad solemnitatem. Los modos de extinción pueden ser: I. de servicios públicos. mientras que para la Administración será siempre un fin público. II. salvo el contrato de obra pública que sí o sí debe hacerse por escrito. se configura una causal de extinción unilateral. Forma Los contratos administrativos son formales. Hechos y actos: a. como todo contrato. 2. 14.

No podrá. sea por razones de ilegitimidad. forma u objeto del contrato administrativo. Tratándose de contratos administrativos de colaboración. o sea antes de que la obra sea concluida o de que los bienes sean provistos integralmente o de que expire el plazo estipulado para el desarrollo de la actividad convenida. Imputables al cocontratante. Anulación Extinción normal Se opera por el cumplimiento de todas las prestaciones que configuran el objeto del contrato administrativo o por la satisfacción de vida de las mismas al vencer el término del plazo contractual. Mutuo acuerdo. no obstante ello. pasa a revistar en una situación de hecho y como tal. sólo puede reclamar una compensación por las erogaciones causadas por las prestaciones cumplidas. obedece a situaciones sobrevinientes. 4. Opera para el futuro y genera a favor del cocontratante el derecho a ser indemnizado por daños y perjuicios irrogados por la extinción anticipada del contrato administrativo. siempre que éstas hayan sido útiles al Estado. plantea la cuestión de los efectos jurídicos en el caso de que el cocontratante. mérito. 3.C. la revocación procede cuando: 1. en estos casos. Renuncia. continúe desarrollando la actividad objeto del contrato. el ex cocontratante. 2. La extinción normal de un contrato administrativo por el vencimiento del pertinente plazo. oportunidad o conveniencia. Extinción anormal Los contratos administrativos pueden extinguirse anticipadamente. La extinción. Revocación. 5. en cambio. Decidida unilateralmente por el Estado. en virtud del principio del enriquecimiento sin causa. mérito o conveniencia. Revocación unilateral por razones de oportunidad. extrañas a la finalidad perseguida por las partes en el momento de entablar la relación contractual. En este caso. Pedida por el cocontratante. reclamar el reconocimiento de los beneficios (utilidad) que pudo producirle la actividad contractual. es que el mismo se extinga una vez que se hayan satisfecho integralmente las prestaciones convenidas dentro del período temporal acordado. 2. en razón de vicios que afectan la competencia. extinguida la relación. Tiene efectos retroactivos. Revocación unilateral por razones de ilegitimidad Procede toda vez que el contrato es nulo de nulidad manifiesta. El objeto concertado resulta inadecuado para la satisfacción de la causa. La causa determinante de la contratación desapareció. Caso fortuito o fuerza mayor. . Son normales porque lo buscado por las partes al celebrar el contrato. b. que por sí y ante sí extingue el vínculo contractual sin necesidad de recurrir a la justicia.

extinguido el contrato. la exoneración o la destitución. esas voluntades pueden legítimamente extinguirlo de forma anticipada. Este tipo de extinción anticipada. Estos modos de rescisión denotan una sanción al cocontratante. Es causal de rescisión unilateral por parte del Estado sin necesidad de concurrir a la justicia. Renuncia . se denomina caducidad. Tratándose de contratos de empleo público. objeto del contrato de concesión. en el caso de que el cocontratante sea persona de existencia visible. se torna incompatible con la finalidad pública del bien dominical. en el caso de que sea persona jurídica. sino que deberá ser éste quien compensará al Estado por los daños irrogados. Caso fortuito o fuerza mayor Su configuración exige la concurrencia de extremos que para tal situación ya esclareció la doctrina civilista. la revocación procede cuando el uso especial del dominio público. resulta conveniente que la prestación pase a ser realizada por el Estado (rescate). se extingue el contrato pero las prestaciones continúan siendo cumplidas por el Estado. Sea que haya incurrido en inhabilidad sobreviniente por propia responsabilidad o porque ha incumplido con la prestación a su cargo. Mutuo acuerdo Así como todo contrato nace por el acuerdo de partes expresado en el consentimiento. intransferibles. Tratándose de concesiones de servicios públicos. disolución o retiro de personería. cesan las prestaciones. encontramos la cesantía.3. Su fundamento radica en la circunstancia de que los contratos administrativos son intuito personae y por ende. Se opera la extinción del contrato por decisión unilateral de la Administración sin derecho a indemnización alguna. En 1) y 2). tampoco genera derecho a indemnización. quiebra. Por hechos imputables al cocontratante. Tratándose contratos administrativos de atribución. Cuando por razones de fin público. Rescisión Por hechos y actos Por hechos relativos al cocontratante Muerte o inhabilidad. y esa extinción anticipada no genera derecho indemnizatorio para el cocontratante. En 3).

La demanda judicial de invalidez (anulación) extingue el contrato para el futuro. no autoriza al Estado contratante a disponer por sí y ante sí la extinción del contrato. Por violación del contrato o incumplimiento del Estado de las obligaciones contractuales a su cargo. 2. De acuerdo al criterio subjetivo. que hagan imposible su cumplimiento por variar lo pactado. sino que debe solicitarlo al Estado. Es necesario que el contrato esté enervado por vicio cuya existencia y entidad requiera una investigación de hecho (anulable) que. Bercaitzt. Resume Bercaitz. por ser tal.Este derecho no puede ejercitarse por sí y ante sí. ¿Cuál es la diferencia entre los contratos civiles y los contratos administrativos? En realidad la categoría de los contratos administrativos no es muy antigua. y éste es el criterio seguido por'el antiguo profesor francés Laferriere en su obra Tratado de la Jurisdicción Administrativa". el cocontratante tendrá que demandar judicialmente la rescisión. Por hechos de la Administración graves e imprevisibles posteriores a la celebración del contrato. basta dicha condición para que se produzca la contratación administrativa. quien analiza los distintos criterios de diferenciación y las teorías elaboradas para distinguir los contratos administrativos de los contratos civiles. Aparece en el siglo pasado dentro del Derecho francés: la contractation administrative o sea la teoría de los contratos administrativos. por ende. En el supuesto de que éste no acepte. salvo que el vicio no aparente conculcara el orden público (caso de nulidad absoluta). único supuesto en que la extinción operará retroactivamente al momento de la contratación. los siguientes criterios y teorías: a) Criterio Subjetivo. lo que tiene el cocontratante es el derecho a solicitar compensación. Por vicios que afecten la validez jurídica del contrato. . Hoy en día esta teoría es universalmente aceptada. 3. demandada por el Estado. y también por el profesor brasilero Brandao Calvalcanti. No se requiere necesariamente que sea el Poder Central del Estado. Para explicarla han surgido varios criterios que han sido agrupados por el tratadista Miguel A. es privativa de la actividad jurisdiccional y. b) Criterio de la Jurisdicción. por que si sólo vuelven más oneroso el cumplimiento. En los 3 supuestos se requiere que los mismos coloquen al cocontratante en la imposibilidad de cumplir las prestaciones a su cargo. sino una persona jurídica pública perteneciente a la Administración Pública. Las siguientes son las causas por las que se puede reclamar la rescisión: 1. El criterio subjetivo consiste en comprobar si en el contrato es parte la Administración del Estado. Anulación En sede judicial.

por ejemplo. por sus modalidades propias. el contrato comercial con el contrato civil y manifiesta que la diferencia formal y de otro orden no es mayor. pues debemos recordar que Gastón Jeze es quien sostiene. pero sí en cuanto al fin. evidentemente hay un contrato comercial diferenciado de la contratación civil. Similarmente pasa. Sin embargo. a) Teoría por el fin de la utilidad pública. con el contrato de carácter administrativo en el cual el fin es el servicio público. El criterio formal: se ha sustentado ciñéndose al procedimiento empleado por la administración pública para su concertación. que es la ciencia relativa a los servicios públicos. que corresponde a la Jurisdicción administrativa. como ejemplo. por consiguiente. como definición delDerecho Administrativo. e) Teoría del Contrato Administrativo por su naturaleza. Dice. León Duguit. y que. que no basta este elemento sino que es indispensable que las partes contratantes hayan querido someterse a un régimen del Derecho Público. para él.El criterio de la jurisdicción (sostenido por Adolfo MerkI en su obra: Teoría General del Derecho Administrativo"): consiste en establecer que hay contratación administrativa en aquellos casos en que compete conocer a la jurisdicción administrativa por disponerlo un precepto legal. o sea que. el servicio público agota la noción de Derecho Administrativo (tesis criticada por distinguidos y variados autores). por haberse pactado o por decidirse jurisdiccionalmente. León Duguit compara. sea de ésos que sólo pueda concluir una persona pública". sostiene que lo que importa es el fin. . Gastón Jeze tiene algunas salvedades a la teoría del servicio público. c) Criterio Formal. agrega que cuando el fin es comercial. dice. como explica el profesor Fernández de Velasco. d) teoría del servicio público. La teoría de los contratos administrativos por su naturaleza: León Blum sienta la doctrina de los contratos administrativos por su naturaleza: "Es necesario que ese contrato por sí mismo y por su naturaleza propia. pues allí hay contratación administrativa. si el contrato tiene como fin un servicio público o contribuye a un servicio público. La teoría del servicio público: su más importante y conocido sustentador. De esta teoría no podía dejar de participar Gastón Jeze.

han sentado las bases de esta teoría de la cláusula exorbitante. Por lo pronto. cuando no concurren esas condiciones. puede no existir ninguna cláusula exorbitante expresa en determinada contratación de la Administración Pública y. La diferencia. Reúne. A mi juicio. para establecer la contratación administrativa. exorbitantes del Derecho Privado que testimonian un régimen jurídico especial de derecho público". algunos de los más importantes e indispensables. y. En realidad. la contratación administrativa. Varios fallos del famoso Consejo de Estado de la Justicia Administrativa Francesa. luego el de! 23 de julio de 1925 y el del 21 de enero de 1938. es decir. se da una contratación privada. seda una contratación administrativa.La teoría del fin de utilidad pública: coincide en algo con la teoría del servicio público. en realidad. como la intervención de un sujeto de derecho público y la posibilidad de que la administración pueda variar unilateralmente el convenio". Esta teoría es también de Gabino Fraga. el fallo del 23 de diciembre de 1921. deben conjugarse los diversos conceptos y criterios que acabamos de mencionar o por lo menos. será necesario un procedimiento formal. a la inversa. según los sostenedores de esta teoría. Cario Ferrar! manifiesta: "que lo determinante del contrato administrativo es una prestación de utilidad pública. atribuciones especiales de la entidad que representa a la Administración como sujeto de la relación. sin perjuicio de otros elementos que lo integran. "estriba en la existencia de cláusulas especiales insertadas. en las cuales se expresa que allí donde se encuentran poderes. el conocido maestro de la Universidad de México. la intervención de un sujeto de derecho público y además que la administración pueda variar unilateralmente el convenio. esta interesante teoría no explica tampoco. g)Teoría de la cláusula exorbitante del derecho común. el que haya contratación administrativa si uno de los sujetos representa a la Administración Pública. sin embargo haber un contrato administrativo sujeto al derecho público. facultades. requisitos más completos como son el fin de utilidad pública o sea una prestación de utilidad pública. Luego. la teoría de la cláusula exorbitante establece que en la contratación administrativa hay cláusulas espaciales que exorbitan el Derecho Privado. pero la descarta. Por ejemplo. h) Nuestro Criterio.- En nuestra opinión sostenemos un criterio integral porque. lo cual es un aporte del criterio subjetivo. Por ejemplo. un mínimo de requisitos o procedimientos que no se hacen en la contratación . por sí sola.

y Bercaitz obra citada. . El criterio de la jurisdicción es de menor importancia ya que el sistema peruano es siempre judicialista. lo cual comporta el contrato administrativo. en el año 1967. Tomo I pág. que pueden ser expresas o implícitas. 354 y 355). que presentamos al Congreso de Abogados del Cuzco en enero de 1968. algunos de los cuales no se cumplieron. primera edición. Fatalmente una Ley 16732 autorizó unas modificaciones. empero. que fue muy bien recepcionado en esa reunión profesional. obran las teorías del servicio público y de la utilidad pública que ayudan a definir la naturaleza del contrato dentro de los parámetros del Derecho Administrativo. soslayándose la solución jurídica de la nulidad. En dicho contrato estaba en Juego la utilidad pública. 565. Esto comportaba la nulidad del contrato. e inclusive procedimientos de estudios e informes precontractuales. Nosotros aplicamos el criterio integral en un estudio sobre el Contrato de Toquepala. que puede declararla la Administración Pública. obra citada. cuando es nulidad absoluta (Sayagués Laso. que aunque no estén escritas deben operar otorgando prerrogativas a la Administración Pública. y finalmente la teoría de las cláusulas exorbitantes. págs. Sin la menor duda. las minas que son del Estado (mejor dicho del pueblo administradas por el Estado) y que se otorgan en concesión bajo obligaciones y deberes que se resumen en la explotación racional.privada. podrá estar presente el requisito del agotamiento de la vía administrativa. pensando por nuestra parte.

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