Resumen: El presente trabajo contiene la teoría general del Contrato Administrativo, los tipos de contratos y las formas de contratación

administrativa. Es un resumen muy conciso que debe servir como marco referencial a los que quieren obtener una idea de la importancia de la Contratación Administrativa. Se relaciona con legislación nacional que no es excluyente con la que puedan tener otros ordenamientos jurídicos, por lo que será un buen parámetro para la guía del estudio del tema acá expuesto. INTRODUCCIÓN El Estado tiene la obligación de satisfacer las necesidades de sus habitantes, ese es en primer lugar el objetivo del primordial del Estado, al satisfacer tales necesidades garantiza la convivencia y la paz social. La Contratación Administrativa es una herramienta proporcionada al Estado para cumplir con sus fines, decimos que es una herramienta porqué es por medio de ella, que se logra acordar con un particular la prestación de un servicio o la realización de una obra que el Estado no puede realizar puesto que no tiene la capacidad para hacerlas. Lo anterior es una valoración en sentido amplio del objeto de la Contratación Administrativa, pero dicha contratación no llega hasta ahí, podemos afirmar que es vital para el funcionamiento del Estado, que sin ella caeríamos en un estancamiento imposible de revertir. Tan sencillo como se escucha, el Estado necesita combustible para sus vehículos, papelería para abastecer las oficinas de las carteras del Estado y demás entidades que funcionen con fondos públicos, esas entre otras necesidades. Para poder obtener dichas prestaciones el Estado recurre a un particular para que le brinde lo que necesita para subsistir, y lo hace por medio de una figura: El Contrato Administrativo. Debido a la importancia del Contrato Administrativo, éste tiene una regulación especial y más aún porque una de las partes que se presentan en la relación jurídica es la Administración Pública. Este trabajo pretende ser una síntesis general de lo que es el Contrato Administrativo, a modo de ser una guía a seguir para la comprensión de tan importante institución jurídica. Trataremos entre otros temas los elementos del Contrato Administrativo, sus formas y tipos de contratación, las causas que le ponen fin a su existencia, eso sin dejar de lado la importancia de hacer una breve referencia a sus antecedentes históricos y a la regulación que tiene en otras legislaciones. ANTECEDENTES HISTÓRICOS DE LA CONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA Como primera aproximación a la idea de lo que es la contratación administrativa, conviene hacer una breve referencia al proceso evolutivo a través del cual se llega a la Administración Pública actual.

Históricamente, la Administración Pública funciona más bien como un aparto meramente represor y al servicio del monarca absoluto, sin someterse a las normas jurídicas en su funcionamiento. A raíz de la Revolución Francesa (1789), la soberanía de un país deja de residir en el monarca y pasa a ser ostentada por el pueblo, y ello, con una consecuencia fundamental: la Administración pasa a estar al servicio del ciudadano y su funcionamiento queda sujeto a normas jurídicas. Sin embargo, el núcleo esencial de esa primera Administración moderna seguía girando, fundamentalmente, en torno a unas actividades específicamente públicas, sin correspondencia posible con la actividad de los particulares, por lo que las normas jurídicas destinadas a regular su funcionamiento tenían que ser, necesariamente, de exclusiva aplicación a la Administración. Estas normas específicamente públicas, al irse desarrollando e incrementando, con el tiempo dieron lugar al nacimiento de una rama especial del Derecho, el Derecho administrativo, en cuanto Derecho regulador del funcionamiento y de los derechos y obligaciones de la Administración Pública, diferenciado del Derecho privado, cuyo ámbito queda circunscrito exclusivamente a las relaciones entre particulares. En aquellos primeros momentos del Derecho administrativo, no existían los contratos administrativos como figura jurídica peculiar, ya que el aparato administrativo era autosuficiente para atender por sí mismo las necesidades de la sociedad. Entonces, nos hacemos la pregunta ¿cómo nacieron los contratos administrativos como contratos dotados de una regulación distinta a la de los contratos privados? Para ello, fue necesario que se produjera un proceso de profunda evolución en el que, partiendo inicialmente de un grado muy reducido de intervención administrativa, se va evolucionando hacia un volumen muy elevado de actuaciones públicas en todas las áreas que afectan al funcionamiento de la sociedad, y cuyas etapas más significativas fueron las siguientes: Inicialmente, el Estado moderno nacido de la Revolución Francesa era acérrimamente liberal, lo cual suponía la menor injerencia posible de la Administración en los asuntos privados de los ciudadanos. Esto, unido a la Revolución industrial que tuvo lugar a lo largo del siglo XIX, hizo nacer lo que conocemos por capitalismo, que en poco tiempo llevó a extremo la explotación de unos ciudadanos por otros, hasta el punto de generar situaciones sociales insostenibles. El resultado de aquel proceso provocó en la mayoría de países europeos, el surgimiento de focos prerrevolucionarios que, reaccionando contra el liberalismo capitalista, propugnaban el predominio absoluto de los intereses de la sociedad, de lo colectivo y, por tanto, del Estado sobre los intereses particulares de cada individuo. Tras estos estallidos revolucionarios, la concepción del Estado empieza a evolucionar hacia lo que hoy conocemos como Estado Social de Derecho, es decir, un Estado preocupado por el bienestar medio de la mayoría de los ciudadanos y que, para conseguir tal objetivo, fomenta, por una parte, la actividad económica privada, fortaleciendo las

infraestructuras y el entramado económico y social del país y, por otra parte, interviene corrigiendo desigualdades y prestando un mayor número de servicios a los ciudadanos. Este progresivo e importante incremento de las actuaciones del Estado provoca que la Administración Pública necesite utilizar, cada vez más, la contratación con particulares para hacer frente a la realización de determinados servicios y, por fin, cuando tales contrataciones se generalizan, surgen definitivamente los contratos administrativos, diferenciados de los contratos civiles, con una regulación específica propia, determinada por una doble exigencia: las peculiaridades funcionales de la Administración como organización, y las peculiaridades derivadas del interés público y de la posición dominante de la Administración. DERECHO COMPARADO Otras legislaciones alrededor del mundo han procurado darle un especial desarrollo en lo que respecta a la contratación realizada por la Administración Publica, creando leyes especiales que regulan que es Contrato Administrativo, las formas en que se celebra. Esto se regula de distintas maneras dependiendo de la legislación de cada país y a continuación se demuestran algunos ejemplos: COSTA RICA El concepto contrato administrativo, para la legislación Costarricense, se refiere a la relación contractual surgida como merito de un procedimiento, sea este ordinario o extraordinario, previsto por la ley, mediante el cual la Administración Pública escoge al contratista, en conjunto con el cual tendrán como fin último satisfacer una necesidad pública. La regulación de los Contratos Administrativos se desarrollan en las siguientes Leyes:
y y

Ley N. 7494 del 2 de mayo de 1995 sobre " Ley de Contratación Administrativa" y su Reglamento General, Decreto Ejecutivo N. 25038-H del 06 de marzo de 1996 Ley N. 7762 del 14 de abril de 1998 sobre " Ley General de Concesión de Obras Públicas con Servicios Públicos"

En dicha legislación existe una dependencia del ministerio de hacienda de Costa Rica, llamada Dirección de Administración de Bienes y Contratación Administrativa, creada con el fin de dar cumplimiento a su función de propiciar la integración de la información de los procedimientos de contratación administrativa del Gobierno Central, y en ejercicio de sus atribuciones de ejecutar las acciones necesarias para establecer políticas en materias propias del sistema regido por ella y requerir información a las instituciones y dependencias del sector público para el cumplimiento de sus fines. CHILE El Derecho Chileno no cuenta, y nunca ha contado con una ley general reguladora de la contratación administrativa, pese a que la Constitución Política de la República regula y categoriza claramente los actos administrativos: decretos y resoluciones, distinguiéndolos de los contratos administrativos, como lo establecen los artículos 32, numeral 8°, 35, 102, 108, 87 y 88 del Código Político, por una parte, al referirse a los

" Los tipos de contrato reconocidos por la Legislación Española son: y y y y El de Obras De Gestión de servicios públicos De Suministros De Consultaría. por la otra. Nos 7 y 9. en su Art. inciso 4°. propiedades incorporales y valores negociables. numeral 3°. de 12 de octubre. regulan lo relativo a la actuación de la Administración pública en su forma de contratación. donación. sea la ejecución de obras. Los restantes contratos celebrados por la Administración tendrán la consideración de contratos privados y. 5. que lo hacen respecto a los contratos. la contractualidad pública se encuentra regulada en las leyes y reglamentos especiales que se ocupan de normar algunos contratos que celebra la Administración del Estado.actos y a potestad reglamentaria o normativa. los contratos que tengan por objeto la creación e interpretación artística y literaria y los de espectáculos. de los comprendidos en la categoría 26 del mismo artículo. en el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas. ESPAÑA El Real Decreto Legislativo 2/2000. permuta. en particular. los de consultoría y asistencia o de servicios. por el que se aprueba el Reglamento general de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas. el privilegio de inejecutabilidad y la prohibición de . conjunta o separadamente. La Ley de Contratos de las Administraciones Públicas. los de concesión de obras públicas. INGLATERRA En el derecho inglés. por satisfacer de forma directa o inmediata una finalidad pública de la específica competencia de aquélla o por declararlo así una ley. (Modificado por ley 13/2003) b) Los de objeto distinto a los anteriormente expresados. arrendamiento y demás negocios jurídicos análogos sobre bienes inmuebles. si bien los contratos celebrados por la Corona Británica están sujetos a las normas de derecho común y a los tribunales ordinarios. los contratos que tengan por objeto la creación e interpretación artística y literaria y los de espectáculos. así como los contratos comprendidos en la categoría 6 del artículo 206 referente a contratos de seguros y bancarios y de inversiones y. de los comprendidos en la categoría 26 del mismo artículo. los contratos de compraventa. de 16 de junio. es lo cierto que sus privilegios como el poder de policía. excepto los contratos comprendidos en la categoría 6 del artículo 206 referente a contratos de seguros y bancarios y de inversiones. establece que "son contratos administrativos: a) Aquellos cuyo objeto directo. y 62. asistencia y de servicios. y los artículos 60. pero que tengan naturaleza administrativa especial por resultar vinculados al giro o tráfico específico de la Administración contratante. Ante este tipo de vacío normativo. y el Real Decreto 1098/2001. la gestión de servicios públicos y la realización de suministros.

por un lado. resulta interesante hacer una breve referencia a los dos grandes grupos en los que se suelen englobar las distintas modalidades de contratos. la Ley. siendo extremadamente general. tenemos los contratos privados. Visto el concepto jurídico de contrato. o que de serlo. por intervenir como sujeto del contrato una Administración Pública e incidir determinadas circunstancias directamente . es una convención en virtud de la cual una o más personas se obligan para con otra u otras. Según nuestro Código Civil. lo podemos definir como un acuerdo entre partes del que nacen obligaciones recíprocas y para el que. no podemos obviar una referencia. en su art. mediante un contrato. organismo de arbitraje encargado de decidir todos los conflictos contractuales que se presenten en el ámbito de la Corona y ejercer funciones consultivas. al concepto de contrato en el Derecho Civil. Teoría General del Contrato Administrativo Desarrollo del Contrato hasta su naturaleza Administrativa. cuyas decisiones configuran la base de desarrollo de todo un sistema de poderes exorbitantes de la Administración y de compensaciones económicas al contratista que se pactan mediante la adhesión de éste a un pliego de condiciones. En ese sentido en 1968 se creó el "Review Board for Government Contract". establece unas normas y consecuencias jurídicas. Ahí recae la concepción civil del Contrato. las obligaciones nacen. como hemos visto en los antecedentes históricos. impone deberes al particular más no le otorga derechos. Dado que. o recíprocamente. a dar. aunque breve. o bien por la propia voluntad de una persona de contraer obligaciones respecto de otra. Tales contratos privados están regulados con carácter general en el Derecho Civil. Esta particular regulación ha llevado a Doctrinarios como Ariño y Parada a considerar que si bien tales contratos no han sido calificados expresamente por el derecho inglés como "administrativos" la realidad de los casos permite afirmar que se trata de una figura que no es contrato en absoluto. faltas y de la ley. que son aquellos en que las partes intervinientes persiguen intereses meramente particulares y se mantienen en situación de igualdad respecto a los derechos y obligaciones recíprocas que nacen del contrato. en el Derecho Mercantil y en Derecho Laboral. en un sentido amplio. a los que. El contrato.dictar contra ella mandamientos de hacer dejaban sin eficacia al contrato y sin garantía al contratista. las obligaciones nacen de los contratos. El contrato se configura así como una de las fuentes de las obligaciones jurídicas y. Junto con los contratos privados. y con carácter especial. dada su trascendencia social y económica. hacer o no hacer alguna cosa". completan el marco jurídico contractual de los llamados Contratos Administrativos. Así pues. en función de los sujetos que en él intervienen y de la normativa de aplicación. en este sentido. el origen y esencia de los contratos está en el contrato civil o privado. cuasicontratos. el propio Código Civil. bien por imposición de una ley. jurídicamente. 1309 lo define diciendo que: " Contrato. delitos o cuasidelitos.

se derivan de la posición dominante de la Administración. en general. Se sigue últimamente lo que dice esta corriente. Teniendo en cuenta éstos criterios como referencia. y las que. b) contratos de Derecho Público.relacionadas con la satisfacción de necesidades de carácter público. el objeto de este trabajo. de la necesidad de controlar el gasto público. Constituyen éstos últimos. además que para que el contrato sea administrativo debe tener por objeto la satisfacción directa de una necesidad pública. tanto en la doctrina como en la jurisprudencia. En resumen de lo anterior. Nace así la figura de los contratos administrativos. Debido a la gran cantidad y diversidad de cuestiones que maneja el Estado por la vía de la función administrativa. compraventa. determinada fundamentalmente por una doble exigencia: y y Las peculiaridades de los procedimientos de actuación de la Administración Pública. donación. a tal efecto. el celebrado entre la Administración Pública y un particular o entre dos órganos administrativos con personalidad de Derecho Público. por parte de la doctrina. del objeto y de la causa del contrato. Son entonces los contratos administrativos. El Contrato típico de Derecho Público es el Contrato Administrativo. diferenciados de los contratos civiles en función del sujeto. y a ellos nos vamos a dedicar. ya que necesita de éstos en virtud de que el Estado no tiene a su alcance todos los bienes o servicios que requiere. la forma como requisito esencial. en un momento social . En este sentido. derivadas. el servicio público como el objeto. no hay ni puede haber ningún contrato que no se ajuste a los cánones del Derecho Privado. interesa resaltar que cuando la Administración necesita contratar con un tercero lo hará mediante un contrato administrativo o mediante un contrato privado. vale decir. así como los de arrendamiento. la desigualdad de las partes. Éstos últimos se encuentran en el campo del derecho privado. se les otorga una regulación específica sujeta al Derecho Administrativo. así como garantizar la igualdad de oportunidades entre los ciudadanos. como los de obra pública y suministro (típicos contratos administrativos). Contratos Administrativos. aquellos en que interviene la Administración Pública en cualquiera de sus esferas. Por lo que son elementos característicos del contrato administrativo por un lado el interés general como causa del mismo. dependiendo de la voluntad del legislador la determinación de las modalidades de contratos que. la jurisdicción especial y la especialidad legal. con una regulación jurídica específica (caracteres que desarrollaremos con mayor profundidad más adelante). para lo cual es indispensable que entable relaciones con los particulares. La peculiaridades derivadas de la salvaguarda del interés público a la hora de garantizar el bien fin del objeto contractual. ente otros motivos. la Administración Pública tiene la necesidad de realizar convenios y contratos que le permitan efectuar acciones que la habiliten para el logro de sus fines. etc. la Administración Pública realiza una serie de contratos. Finalmente hay quienes sostienen la existencia de dos tipos de contrato: a) contratos de Derecho Privado.

Las ventajas son siempre para el estado. Serán contratos administrativos los concluidos por la Administración Pública siguiendo el procedimiento especial de licitación u otro medio reglado para contratar. Subjetivo. lo cual determina que se rompa el principio de igualdad de partes. por lo que también ve restringida su libertad contractual. aquellos cuyo juzgamiento corresponde a la jurisdicción Contencioso ± Administrativa. g. por su parte el contratista deberá cumplir con ciertos requisitos y ajustarse también a las disposiciones legales y condiciones impuestas por el ente público. las cláusulas penales y la obligación de ejecución forzosa del contrato. lo que permite que el ente público tenga una . El de la jurisdicción. El ente público que requiera celebrar un contrato debe constreñirse a acatar todas las disposiciones legales que respecto del caso particular se hayan dictado.determinado. la cual establece que ciertos contratos son de índole administrativa y que. de tal suerte que su actuación no es enteramente libre y mucho menos arbitraria. los cuales expondremos en breve: d. Ya que la Administración Pública puede celebrar contratos de Derecho Privado. Calificación Legislativa. expuestos para distinguir los contratos administrativos no son los únicos. sin importar la naturaleza misma del contrato. Los criterios o caracteres como se mencionan por otros sectores. "Son estipulaciones cuyo objetivo es conferir a las partes derechos u obligaciones ajenos por su naturaleza a aquellos que son susceptibles de ser libremente consentidos por una persona en el marco de las leyes civiles o comerciales". Del servicio público. Cláusulas exorbitantes. Contrato Administrativo es el celebrado por la Administración para asegurar el funcionamiento de los servicios públicos. sino la disposición expresa de la ley. f. Es una característica peculiar de los contratos administrativos el que por motivos de interés público se puedan dar y justificar modificaciones en sus cláusulas. Por lo anterior se han señalado los siguientes criterios: a. Formal. h. en función de la propia evolución histórica de la actividad administrativa. e. Cuando exista una norma legal. La misma evolución de este tipo de instrumentos nos permite ampliar esos criterios o caracteres. por ejemplo la diferencia entre un contrato de suministro y un contrato de compra-venta. entre otros. Limitación de la Libertad Contractual de las partes. Considera que son contratos administrativos los que celebra la Administración Pública o los concluidos por ésta obrando como poder público. Son contratos administrativos. que es fundamental en el Derecho Privado y que en éste daría lugar a la ilicitud o nulidad. por tal motivo. adquieran la condición de administrativos. Son ejemplos de cláusulas exorbitantes: la rescisión unilateral. c. un problema de difícil solución es el relativo a las características que permiten diferenciar un contrato administrativo de uno de Derecho Privado. se sujetarán a un régimen de Derecho Público. b. Mutabilidad del Contrato.

amplitud y flexibilidad en sus relaciones contractuales, situación que no es posible en los contratos de Derecho Privado. Elementos del Contrato Administrativo. El Contrato Administrativo está configurado por una serie de elementos, objetivos, subjetivos y formales, que deben concurrir en debida forma para que el contratos se constituya válido. La Doctrina establece que basta la concurrencia de vicios en uno de los elementos para que el contrato se torne ineficaz. La validez de la relación contractual exige la presencia de determinados elementos esenciales, sin los cuales no habrá contrato. Así como también el Contrato Administrativo esta compuesto por elementos no esenciales, los cuales le son muy característicos. Éstos dos tipos de elementos se desarrollaran a continuación. Elementos Esenciales. Sujetos.Por lógica, los sujetos por una parte, el particular y por la otra, el ente de la administración pública que pretende celebrar un contrato. En lo que respecta al particular, no basta tener la capacidad de ejercicio que señala la legislación civil, sino que además, si se trata de personas jurídicas, sus representantes deben acreditar fehacientemente su personalidad. Es oportuno mencionar que la capacidad del particular se rige tanto por normas de Derecho Privado como de Derecho Público. Con relación a la Administración Pública, su competencia para contratar la reconoce la Constitución en su Artículo 234: " Cuando el Estado tenga que celebrar contratos para realizar obras o adquirir bienes... deberán someterse dichas obras o suministros a licitación pública, excepto en los casos determinados por la ley". Entonces tal elemento parte de que uno de los contratantes debe ser la Administración Pública y el otro una persona natural o jurídica. Consentimiento. Es la manifestación recíproca del acuerdo completo de dos personas con objeto de obligarse cada una a una prestación respecto de la otra u otras. Presupone el acuerdo de voluntades de los contratantes, si bien la forma de manifestarlo es diferente en cada uno, ya que la persona natural o jurídica lo externa en forma simple y llana, como lo haría respetando las normas del Derecho Privado; pero en el caso de la Administración Pública, el consentimiento va precedido de ciertos requisitos legales que debe satisfacer, como la convocatoria y licitación pública, si es el caso. Ahora bien, esa coincidencia de voluntades que ya vimos que es distinta, es más compleja para el lado de la Administración Pública, lo cual explicaremos seguidamente y al momento del perfeccionamiento del contrato. El consentimiento tiene además la siguiente característica: Capacidad. Presupuesto ineludible del consentimiento, la cual implica aptitud para ser sujeto activo o pasivo de relaciones jurídicas. Ahora bien, nos interesa un poco más conocer la capacidad de la Administración, la competencia de la administración es el conjunto de facultades que se le han atribuido; es la competencia para al Administración Pública lo que la capacidad es para los particulares. Esto se explica porque las entidades del Estado no pueden contratar libremente, sino dentro de la esfera señalada por las leyes administrativas, careciendo, por lo tanto, de eficacia aquellos

contratos en que la entidad administrativa contratante no tuviera facultades para conocer lo pactado en los mimos. Existen además un conjunto de circunstancias que pueden alterar las manifestaciones de la voluntad que se expresan en el consentimiento de las partes, privando de validez al mismo al ocasionar la formación de una voluntad distinta a la que debió formarse y que hubiera sido la verdadera voluntad del sujeto. No entraremos en detalle en tales circunstancias, basta por lo avanzado de nuestro nivel, solamente mencionarlas: Error, Violencia o Dolo. Objeto. Todo contrato requiere un elemento objetivo sobre el cual puede recaer la voluntad, el objeto es el propósito de las partes de generar los derechos y las obligaciones, el objeto de los contratos administrativos es un requisito tan esencial, que sin él no se concibe la existencia, ni se pueden tener por consiguiente, eficacia ni validez legal. El contenido de los contratos administrativos está constituido por la prestación o conjunto de prestaciones a que den lugar. El objeto de éstos contratos ha de ser desde la ejecución de obras hasta la gestión de servicios al Estado o la prestación de suministros al mismo; dice la doctrina que el elemento objetivo del contrato viene a estar determinado por todas las finalidades comprendidas dentro de la competencia de la administración y que quedará asegurada la validez de un contrato celebrado por un organismo administrativo, en lo que al objeto corresponde, siempre que dicho organismo sea competente por razón de la materia, para llevar a cabo la actividad a cuyo desarrollo se contrata. Causa. En los contratos administrativos, la idea de causa o motivo determinante tiene más importancia que en los contratos de Derecho Privado, porque presupone que el interés público o el objetivo de la institución a que se refiere es a esos contratos. Es, en fin, en vista del cual una persona se obliga ante otra. Es lógico pensar que cada uno de los contratantes tenga diversas razones para obligarse, por un lado, el particular busca obtener un lucro como causa determinante de su actuación, mientras que la Administración tendrá como causa fundamental alcanzar su cometidos o mejor dicho, el interés público. La causa se encuentra en todas las obligaciones que tienen su fuente en la voluntad del individuo, en efecto, siempre que una persona se obliga lo hace con vistas a un fin inmediato directo, que la determina a establecer la obligación. Manifiesta un sector de la doctrina que la causa para la Administración no existe, o que mejor dicho, se confunde con el objeto del contrato, es decir, que uno y otro los constituye la obra o el servicio público. Tal teoría ha creado divisiones y no se logra crear un consenso, ya que otros manifiestan que objeto y causa son perfectamente separables. Forma.La contratación administrativa obedece en esto a principios diametralmente opuestos a los que rigen en materia civil, en éstos siguiendo la tradición romana, en el cual se reputaba valedera la obligación o el contrato, que fuesen hechos en cualquier manera que parezca que alguno se quiso obligar con otro a realizar un contrato con él. En Derecho Administrativo la situación es muy distinta, los representantes de la Administración son gestores de intereses generales y por ello precisa establecer garantías para evitar abusos, muy posibles cuado las actividades cuyo cuidado se tiene no son las propias, y esas garantías las constituyen los requisitos de forma, los cuales se consideran como los límitesimpuestos a su actividad, que no puede franquear la administración.

Hauriou precisa éstos puntos de vista haciendo constar que la Administración es un organismo en parte automático, en el cual la conciencia central no puede estar siempre despierta, este elemento de la conciencia central es suplido por la multiplicidad de formalidades, por virtud de las cuales entran en el trámite de la operación varios agentes que se controlan unos a otros. Partiendo del criterio anterior, la legislación administrativa salvadoreña ha regulado un sistema de formalidades que constituyen un elemento esencial de la contratación administrativa, las cuales deben ser cumplidas rigurosamente para que el acto administrativo alcance la debida validez. Por tanto, los contratos administrativos, lejos de perfeccionarse a tenor de los preceptos del Código Civil, exigen una determinada forma legal de celebración, de cuyo cumplimiento se hace depender precisamente la validez y existencia misma del contrato por el carácter solemne que los administrativos tienen. Todo contrato administrativo ha de estar forzosamente sometido a normas determinadas en los preceptos legales atinentes. Régimen Jurídico Especial.El contrato administrativo está sometido a un régimen de estricto Derecho Público, solo por excepción debe remitirse al Derecho Privado. Es a través de las cláusulas reglamentarias, como la ley asegura el mantenimiento del interés general, que no puede quedar al arbitrio de los particulares. Elementos no Esenciales. Plazo.El Plazo se determina de acuerdo con la naturaleza del contrato que se celebra. En unos casos los contratos demandan plazos muy amplios para que se pueda operar la amortización de los capitales invertidos y en otros casos, se fijan plazos breves, como la construcción de un edificio. Es frecuente que se señalen diversas sanciones por el incumplimiento del plazo, los contratistas con frecuencia se comprometen a pagar determinadas cantidades por el plazo excedido. En ésta última parte opera el Derecho Administrativo Sancionador. Conmutabilidad. Los contratos administrativos se califican como contratos conmutativos, porque los provechos y gravámenes que corresponden a las partes, son ciertos y conocidos desde la celebración del contrato. Éste elemento es la proporción que debe existir entre las prestaciones que se dan en el contrato, es la proporción que debe existir en los procesos de contratación pública; se considera que se desprende de los principios de igualdad y de justicia. Intransferibilidad.Al celebrarse un contrato administrativo, la administración se cerciora de la idoneidad de su co-contratante, es por ello que en principio se prohíbe el transferir esos contratos a otras personas. Existen excepciones, como en el caso que la ley lo autorice o que se haya pactado expresamente por las partes. En los contratos de obra pública la administración autoriza a los contratistas para que celebren determinados tipos de contratos con otras personas, como puentes, obras de arte (por ejemplo el monumento del boulevard constitución) , jardinería y otros análogos. Licitación. La licitación es el procedimiento legal y técnico que permite a la administración pública conocer quienes pueden, en mejores condiciones de idoneidad y conveniencia, prestar servicios públicos o realizar obras. Este elemento se introduce en

austeridad. En los contratos es un medio para asegurar el cumplimiento de las obligaciones asumidas. pluralidad y participación de postores potenciales. Las garantías que se pueden exigir por la administración pueden ser: las que señalan las leyes o las que se pactan en el contrato respectivo. Tendencia del Sistema Económico del esto el Estado Social de Mercado. dentro de la ética. Economía. Tratando a todos los postores y personas en igual condiciones. Búsqueda y obtención de bienes y servicios de punta. Cualidad de las acciones humanas apreciadas como buenas. La garantía es sinónimo de obligación y responsabilidad. plazo de ejecución y usando las mejores condiciones para su uso final. la Administración tiene la facultad de unilateralmente disponer de sanciones en perjuicio del que incumple el contrato. la licitación pública "es una institución típica de garantía del interés público (moralidad y conveniencia administrativa)". Los actos referidos a las adquisiciones y contrataciones deben ser ante todo honradas. Eficiencia. para ser exactos el artículo 59 de la Ley de Adquisiciones y Contrataciones de la Administración Pública. Los acuerdos y resoluciones de los funcionarios y dependencias responsables de las adquisiciones y contrataciones se adoptan de me manera estricta a la Ley de Adquisiciones y Contrataciones de la Administración Pública. sustentadas y accesibles a los postores.El concepto sanción se emplea como pena o represión. en adelante LACAP. . Proceder con rectitud y sin designio anticipado. Acá es donde en esencia podemos observar el poder sancionador del Estado. más amplia. Encuentra su justificación en disposiciones legales. Que todas las actividades y contrataciones sean públicas y siguiendo los procedimientos de la ley y que eso sea claro para los ciudadanos. No oculta acciones dudosas. Buscar bienes y servicios de precios o costos adecuados. precio. concentración y ahorro en el uso de los recursos en todas las etapas del proceso Vigencia tecnológica. Imparcialidad.los contratos administrativos como un mecanismo de control del gasto que realizan los entes públicos. y y y y y y y Moralidad. La licitación es entonces un procedimiento administrativo que consta de varias etapas y por el cual se selecciona la mejor oferta en precio y calidad de un bien o servicio que requiere la administración pública. en otro aspecto es la pena que se pacta por el incumplimiento del contrato. Transparencia. cumpliendo los requisitos de calidad. Principios que rigen la Contratación Administrativa. Siguiendo los principios de simplicidad. atendiendo criterios técnicos que permitan la objetividad en el tratamiento. ya que ante el incumplimiento de las cláusulas contractuales o del contrato mismo. o sea. Es la ley la que ordena una pena contra quienes la violen. objetiva e imparcial concurrencia. de mayor adelanto y garantía de recuperación en caso necesario. Que los bienes y servicios proporcionados sean de la mejor calidad posible. Además todas las contrataciones deben realizarse sobre la base de criterios y calificaciones objetivas. donde se busca la mayor. Sanciones. Para Rafael Bielsa. Garantías. Libre Competencia.

además se rige lo relativo a la suspensión y la ampliación de la obra en casos de fuerza mayor o caso fortuito. en el primero es un particular. mobiliario. Diversos tipos de Contratos Administrativos. Una disposición a la que hay que estar atentos es la del inciso final del Art.y Trato justo e igualitario. además de la responsabilidad por los vicios ocultos que tenga la obra. En tal contrato está incluidos los servicios técnicos. profesionales y de mantenimiento en general. La Ley que regula este contrato es la LACAP. Es el más usual e importante de los contratos administrativos. Contrato de Obra Pública. se considerará como nueva contratación. ventajas o prerrogativas. Cierto sector de la doctrina. refacciones. Este contrato se realiza para la obtención de determinados bienes de uso corriente de la Administración. 234 de la Constitución. Esta prohibida la existencia de privilegios. considera que la obra pública puede recaer sobre bienes muebles. pero la Ley que regula el Contrato de Obra Pública hace referencia a los bienes inmuebles. ya que es mucho menos complejo que el otro. artículos de escritorio. al constructor. el cual. cuando hablamos de Obra Pública per se estamos refiriéndonos a la que realiza el Estado por sus propios medios. 109 el cual nos explica que cuando se realicen modificaciones que excedan en un veinte por ciento el monto del contrato ya sea de una sola vez o por la suma de varias modificaciones. En las disposiciones finales del capítulo mencionado se explica la terminación de la obra por parte del fiador en el caso que el contratista no la haya podido finalizar. No es lo mismo Contrato de Obra Pública que Obra Pública. al supervisor o al consultor. conservación o mejora que realiza un particular contratista en bienes inmuebles del Estado. la cual no dista de la que anteriormente ofrecimos. se encuentra regulado según lo establecido para el Contrato de Consultoría que veremos más adelante. asimismo se encuentra el Contrato de Supervisión de la Obra Pública. salvo que lo diga la ley. por lo que debemos concebir obra pública como toda construcción. en el Capítulo I de su Título VI. relacionados con el patrimonio. así como los servicios de vigilancia. estudiados desde la óptica de la Legislación Nacional. En las disposiciones contenidas en dicho capítulo se da una definición del Contrato de Obra Pública. Contrato de Suministro. que en virtud de un acuerdo de voluntades con la Administración Pública y a cambio de remuneración realiza el trabajo. Es el que celebra la Administración Pública con algún particular a efecto de que éste le proporcione de una forma continua ciertos bienes o servicios que el ente administrativo requiere para sus tareas. etcétera. Procesar las posturas con el más amplio criterio de calificación para garantizar la bondad del bien o del servicio. los cuales serán imputables según corresponda. El fundamento constitucional del Contrato de Obra Pública se encuentra en el Art. . como papelería. ampliación. limpieza y similares. además de los requisitos de la entrega de la obra. Es de menor desarrollo que el de Obra Pública. en el Capítulo II de su Título VI. Obra Pública es el trabajo realizado sobre bienes inmuebles con fines de interés público. y regula la adquisición o arrendamiento de bienes muebles. Tal contrato se encuentra en la LACAP.

. Una vez finalizado el plazo de la concesión y no habiendo prórroga se debe entregar las obras e instalaciones a que está obligado el concesionario al Estado. y c) De Recursos Naturales y Subsuelo. No todos los bienes del Estado se pueden concesionar. a los contratos que consistan en una sola entrega e inmediata. Consideramos por Concesión el acto jurídico por el cual el Estado confiere a un particular la potestad de explotar a su nombre un servicio o bien público. se permiten que los consultores sean personas naturales y jurídicas. En tal legislación establece que los Contratos de Concesión podrán ser: a) De Obra Pública. El trabajo intelectual que antes mencionábamos. El concesionario. De la misma manera. los contratos de supervisión de la misma.Una diferencia importante con los Contratos de Obra Pública. El Contrato de Consultoría como los anteriores está contenido en la LACAP. asimismo que se debe establecer un plazo para la duración de la concesión. Es el que otorga la Administración Pública a favor de particulares o de empresas. satisfaciendo necesidades de interés general. Se regula como estudiamos en el Contrato de Obra. el Estado no paga al contratista. al final se establece la responsabilidad de los consultores por la deficiencia en sus servicios. el servicio de carácter intelectual que realiza una persona física o jurídica para proveer al ente administrativo con el mejor consejo calificado respecto de un determinado asunto. es el que menciona el Art. en el Capítulo IV de su Título VI. inconvenientes o peligro a los usuarios. los bienes vuelven al dominio del Estado. quedarán excluidos de la concesión otorgada. siempre se exigirá la garantía de fiel cumplimiento de la obra. disfrutes o aprovechamientos privados en el dominio público. además de prohibiciones a realizar las obras para la cual hayan prestado su asesoría. en el Capítulo III de su Título VI. 123. El Contrato de Concesión le permite al particular desempeñar actividades que son propias del Estado. está obligado a prestar el servicio público en condiciones de completa normalidad. ya que algunos por pertenecer la riqueza del subsuelo al Estado. todos los recursos naturales y bienes arqueológicos que se descubriere como consecuencia de la ejecución de la obra. b) De Servicio Público. en el otro contrato. acá se le definen como servicios especializados. 119. esto sucede por la enorme cantidad de tareas que el Estado tiene atribuidas para lograr sus fines y es imposible cumplir de manera directa. un contrato para encomendar a los particulares la prestación de determinados servicios públicos. ya que es el concesionario el que presta el servicio y el que se encarga de realizar el cobro respectivo. Contrato de Consultoría. y están debidamente numerados en el Art. porque persiguen la satisfacción de intereses generales. Debe entenderse por tal. Es además. Contrato de Concesión. con requisitos distintos para cada una. pero una vez se vence el plazo de la concesión. que son de dominio público. incomodidades. Podemos obtener de la normativa mencionada que la forma para seleccionar al concesionario es únicamente por medio de la licitación pública. La LACAP delimita el marco de aplicación de ésta figura. evitando las molestias. bien sea para apropiaciones. que excluye del rendimiento de la garantía. La particularidad de este contrato es que son los particulares los que pagan el precio del contrato.

El procedimiento de contratación administrativa comprende en general. las más eficientes y en las que ofrezcan mayores garantías de seriedad en su realización. Formas de Contratación de la Administración Pública. Simplemente manifiesta que la Administración podrá obtener con o sin opción a compra en calidad de arrendamiento toda clase de bienes muebles. aunque de manera separable. procesos en los cuales puede participar cualquier persona que cumpla las bases y requisitos exigidos por la Ley. Claro todo va a depender de la cantidad o precio de los bienes muebles a arrendar.La Doctrina no desarrolla este contrato. pues lo incluye en los contratos de suministro. lo relativo al problema de la elección de la otra parte contratante y por último. Los procesos de selección. se incorporan unitariamente. esto para los que consideran que el contrato se encuentra dentro del Derecho Administrativo. en el Capítulo V de su Título VI. Este Contrato también se encuentra en la LACAP. El Estado como cualquier contratante. a tenor de nuestra dogmática jurídica. otros lo ubican dentro de la esfera del Derecho Privado. el de la forma misma que debe revestir el negocio contractual. las reglas y principios que rigen la intervención de los interesados en la preparación e impugnación de la voluntad administrativa (procedimiento administrativo) son también aplicables a la actividad administrativa precontractual (de preparación de la voluntad) y contractual propiamente dicha (de ejecución de la voluntad). las más económicas. Las etapas del procedimiento preparatorio y previo a la emisión de la voluntad contractual. Los actos. reglamentos y simples actos administrativos.Contrato de Arrendamiento de Bienes Muebles. hechos. de las etapas previas a la preparación del contrato. hecho o simple acto administrativos. contractual o no. reglamento. Ellas. La actividad administrativa contractual o precontractual no es ajena al régimen jurídico de la función administrativa ni tiene formas jurídicas de manifestación distinta de aquélla. son las formas por las cuales se exterioriza toda la actividad administrativa del Estado. La actividad preliminar al contrato de la Administración adopta las formas jurídicas propias de la función administrativa. Se determinan los parámetros para establecer el precio y que los criterios para evaluar las ofertas se seguirán según el proceso de licitación. sustancialmente adquieren forma de acto. Por ello. El procedimiento administrativo preparatorio de la voluntad contractual se integra. en el procedimiento administrativo de conformación de la voluntad contractual. con la actividad que despliega a ese efecto el futuro contratista de la . tiene el derecho legítimo de obtener de los particulares las mejores condiciones en su contratación. pues no es lo mismo arrendar 100 sillas para un evento que el arrendamiento de 100 vehículos para distintas labores del Ministerio de Agricultura y Ganadería. son procedimientos públicos por los cuales se realizan los Contratos Administrativos. además. dictados o ejecutados en la preparación de la voluntad administrativa contractual.

por el que un ente publico en ejercicio de la función administrativa invita a los interesados para que. si llena los requisitos se le adjudicará a éste oferente la contratación de que se trate. el precio más conveniente. hechos. técnica y financiera de los intervinientes. prestación de servicios o ejecución de obras. concurso). está dirigido a la prestación de servicios de consultoría. declarándose otra vez desierta por la razón . por razones de interés público. la selección del contratista por cualquier procedimiento (licitación pública. En la actividad precontractual. la presentación de la oferta. siempre que el oferente sea una persona privada. ( la compra de las bases de licitación. el Concurso Público. y servicios ajenos al de consultoría. libre gestión. preparatoria o preliminar del contrato administrativo. formulen propuestas de entre las cuales seleccionara la mas conveniente. la primera está destinada a proporcionar bienes. Las figuras antes mencionadas se encuentran reguladas en la LACAP. dependiendo del tipo de bien o servicio que contratar. Licitación pública es un procedimiento administrativo por el cual la Administración invita a los interesados a que. La LACAP enumera las siguientes formas de contratación: Licitación y Concurso Público. no se agota en un acto administrativo único. de no cumplir los requisitos la Licitación o Concurso se declarará desierta. en el Título IV. o ya sea.Administración Pública. tiende a establecer la mejor oferta. En nuestra legislación se distingue entre Licitación y Concurso Público en la medida que. que sobre la base de una previa justificación de la idoneidad ética. el retiro o desistimiento de la oferta. para la adquisición o enajenación de bienes. encontramos también actos y hechos jurídicos privados o de particulares. sujetándose a las bases fijadas en el pliego de condiciones. En tal capítulo se regula la suspensión del concurso cuando por razones de causa mayor. reglamentos y simples actos administrativos. la constitución de la garantía. licitación privada. por el contrario. sino que es el resultado de varios actos. el Titular de la Institución así lo justificare. caso fortuito. en este caso. Es un procedimiento de selección del co-contratante. la licitación publica es "un procedimiento administrativo" de preparación de la voluntad contractual. contratación directa. así como también del monto del contrato. sujetándose a las bases fijadas en el pliego de condiciones. se puede dar el caso que solamente un oferente se presente. la solicitud de inscripción en los registros respectivos. o conveniente. La Licitación publica abierta es uno de los procedimientos observados para las contrataciones del Estado y otros entes públicos. Asimismo recalca que los oferentes deben llenar todos los requisitos contenidos en las bases de la Licitación o del Concurso. formulen propuestas de las cuales se seleccionará y aceptará (adjudicación) la más ventajosa. etcétera. de su Capítulo II. Por lo tanto. que reciben concurrencia y colaboración de los particulares por medio de actos y hechos jurídicos privados. Técnicamente. la formulación de observaciones e impugnaciones en el acto de apertura. Son diversos los tipos de procesos que existen.

anterior o bien. y de hacer constar la recepción de la misma. lo prueba la circunstancia de su aceptación en todas las legislaciones y en todos los tiempos. Al parecer el único inconveniente es. y evitando tratos preferenciales. La finalidad del procedimiento licitatorio es la determinación del proponente que formula la oferta mas ventajosa para el Estado. el procedimiento de Licitación o Concurso. La Administración debe valorar a cada uno de los oferentes de la misma forma y tratarlos en igualdad de condiciones. la cual estudiaremos más adelante. Por lo tanto no es . esto sumado a que se publicará la invitación en los periódicos de mayor circulación. Los principios jurídicos esenciales. son: y y Libre Concurrencia. De cualquier manera. La Ley es la que regula el número mínimo de postores que deben haber (4). pues los pliegos de condiciones pueden haber sido redactados de manera tal que solo la persona a quien se quiere favorecer quede en condiciones de prestar ofertas admisibles. Igualdad entre los Ofertantes. que a pesar que el procedimiento de las licitaciones este bien reglamentado pueden efectuarse adjudicaciones indebidas pues la inmoralidad puede doblegar las formulas técnicas de rectitud impuestas por el ordenamiento jurídico al proceder administrativo. "principios" o "propios" que hacen a la esencia y la existencia de la licitación y a los cuales deben recurrirse para resolver los problemas concretos de interpretación que la practica administrativa promueve. no hacerlo daría lugar a la impugnación del acto administrativo. puede presentarse y emitir su oferta para la Licitación. De ahí que la doctrina. de la misma forma también puede expresar su deseo de ser seleccionado en el Concurso. Que se entiende que toda persona que llene los requisitos. Licitación y Concurso Público por Invitación. se procederá a Contratar según las reglas de la Contratación Directa. En esta forma de contratación podemos observar un cierto parámetro de discrecionalidad de la Administración Pública. una licitación aparentemente correcta puede encubrir y simular una flagrante desviación de poder. Asimismo se determina que se debe dejar constancia de la invitación que se realice. si bien se requiere una normativa flexible. y cómo se debe justificar si son menos que los que se establecen. constituye una garantía para los interesados en contratar con el Estado y otros entes públicos. la legislación y la jurisprudencia. el análisis y las notificaciones. que hacen a la ratio iuris de la licitación y de los demás procedimientos de selección del co-contratante. puede hacer real y efectiva la colaboración de los particulares. pues es ella la que elige a quiénes van a ser postores. o a un Amparo por violación al principio de Igualdad. En los Contratos Administrativos. porque nadie compareció a presentar ofertas. así por ejemplo. Se establece que se seguirán las mismas reglas que la Licitación o Concurso Público en cuanto a la preparación de las bases. que sobre la base del principio de concurrencia e igualdad. el saldo favorable. adaptable a las distintas actividades del Estado y que disminuya en lo posible los inconvenientes señalados. hayan establecido algunos "requisitos".

Es el procedimiento por el cual el estado elige directamente al contratista. pues ya desarrollamos las características y objetos de la licitación. A Diferencia de las otras formas de contratación. 40 de la LACAP. por mencionar Japón. Miembros que conforman la Unión Europea. es la invitación particular que hace la Administración Pública a personas Naturales o Jurídicas.necesario profundizar sobre esta forma de contratación. mediante resolución razonada el que emitirá la declaratoria de urgencia. puja u oposición de oferentes. si la Institución que va a contratar forma parte del Gobierno Central. Para calificar de urgente las situaciones que motivan la Contratación Directa. cuando así convenga a los intereses públicos. será el Concejo Municipal el que conozca y tendrá la competencia para emitir dicha declaración. la Ley regula que no debe sobrepasar los ochenta salarios mínimos urbanos. sin concurrencia. La LACAP en su Art. Mercado Bursátil. que la Administración puede celebrar este contrato sin seguir las reglas de la licitación o concurso público. 73 de la LACAP. la particularidad de ésta forma de contratación. de ochenta a seiscientos treinta y cinco para la Licitación Pública por Invitación. esta forma de contratar se puede observar más que todo en países sumamente desarrollados. pero manteniendo los criterios de competencia y tomando en cuenta las condiciones y especificaciones técnicas previamente definidas. Nuestra ley la define como la forma por la que una institución contrata directamente con una persona natural o jurídica sin seguir el procedimiento establecido en la Ley. 68 lo define como el procedimiento por el que las instituciones adquieren bienes o servicios relativos a sus necesidades ordinarias. Debido a las limitantes en el desarrollo de ésta forma de contratación nos remitiremos a explicar lo que menciona la Ley. es a raíz de esto. por un lado será el Consejo de Ministros. por su complejidad no se da en nuestro país. Libre Gestión. las cuales no entraremos a ahondar pues el desarrollo de éstas nos alejaría del objeto de estudio de éste trabajo. según lo dispuesto en el Art. entre otros. en los casos de los Municipios. Contratación Directa. 72 de la LACAP. en donde hay una insípida cultura de la Bolsa de Valores. disponibles al público en almacenes. fábricas o en centros comerciales. que manifiesta que son las que realicen las instituciones en operaciones de Bolsas legalmente establecidas. no superior a 80 salarios mínimos urbanos para el caso de la libre gestión. Por razones del monto es que se puede dar este contrato. Estados Unidos. en ésta no habrá límite en los montos* por lo extraordinario de las causas que motivan contratar por esta vía. Esas causas son las que enumera el Art. pues no implica un gasto que requiera de tantas formalidades para que se realice. Este tipo de contratos. nacionales o internacionales. y el . siendo un mínimo de seiscientos treinta y cinco salarios mínimos urbanos para la Licitación Pública. * Los montos para determinar que forma de contratación se va a utilizar aparecen en el Art.

A pesar de ello. En consecuencia. por otra parte. sólo puede aceptarlas o rechazarlas. Esos hechos pueden ser circunstancias exteriores o hechos de la misma administración. ya que en derecho administrativo estos acontecimientos están determinados por el interés público que exige el funcionamiento de los servicios públicos. ** El Salario Mínimo en El Salvador es de Ciento Cuarenta y Dos Dólares Con Ochenta y Cinco Centavos ($142. El contratista no tiene. En este sentido puede decirse que la libertad de las partes queda circunscripta o limitada por la norma que fija el procedimiento para elegir al contratista.85). al establecer las condiciones de cumplimiento del contrato. la aprobación o autorización legislativa o administrativa. Cuando tal . Por fuerza mayor debemos entender aquel acontecimiento exterior que impide la ejecución del contrato. Los principios de la autonomía de la voluntad e igualdad jurídica de las partes. Posibilidad de mayores penalidades al contratista que incumpla con sus obligaciones A ello se refiere el Capítulo II del Titulo V de la LACAP. Entre esas prerrogativa podemos mencionar: y y Ius Variandi: La Administración podrá modificar las condiciones del contrato hasta un punto racional. también tiene derecho a que le indemnice por todas esas circunstancias que pueden detener el cumplimiento de lo pactado en el contrato.de la Contratación directa que por lo extraordinario de su existencia no se determina el monto. el contratante tiene la obligación de llevar adelante su contrato. Ejecución de los Contratos Administrativos La administración posee prerrogativas para la ejecución del contrato. prevaleciendo siempre el interés público sobre los intereses privados. quedan subordinados en el contrato administrativo. así como también la prórroga de los mismos. en principio. Durante la ejecución de un contrato administrativo pueden sobrevenir acontecimientos que lo impidan o perturben. la exigibilidad de seguro contra riesgos por la obra que se va a realizar y el ajuste de los precios por razones de variación en los costos. y la subordinación del objeto al interés público. La situación es bien diferente a los principios del Derecho Privado. esto sin dejar de regular lo relativo a la responsabilidad por las omisiones a las cláusulas contractuales y la imposición de multas por mora. Acontecimientos que se presentan en la Ejecución del Contrato Administrativo. la libertad de disentir respecto de las condiciones del contrato. las prerrogativas de la Administración se manifiestan en la desigualdad jurídica en relación a sus contratistas y en las cláusulas exorbitantes del derecho común. Éstos acontecimientos las doctrina nos enumera de la siguiente manera: y La Teoría de la Fuerza Mayor.

Lo anterior se aplicará si se realizan éstas condiciones: a)Absolutamente independiente de la voluntad del contratante. La Administración. que le dificulten y graven la ejecución del contrato. El principio general es que la administración debe indemnizar al contratista por éstas nuevas cargas. y La Teoría de la Imprevisión. salvo los casos de legítimo incumplimiento vistos anteriormente.y acontecimiento se produce tiene por efecto liberar al contratante de su obligación. unida a la inmoralidad de los contratistas. o a acontecimientos imprevisibles. c) El acontecimiento debe hacer imposible la ejecución del contrato. . pero que en la mayor parte de las veces. Éstos acontecimientos no implican que el contratista incurra en quiebra. origina incumplimiento de los Contratos Administrativos en perjuicio del interés general. El problema es complejo porque pueden presentarse numerosas variaciones que pueden o no quedar comprendidas en el hecho del príncipe. La inmoralidad administrativa. b) que sea Imprevisto e imprevisible. de calidades inferiores. A veces se crean grandes inconvenientes que se ven agravados por la falta de legislación administrativa que prevea estas situaciones y establezca sanciones muy severas. Esta teoría surge como consecuencia de acontecimientos económicos imprevisibles. La Teoría del Hecho del Príncipe. le otorga una indemnización parcialmente compensadora por la pérdida sufrida durante ese período que se denomina extracontractual. se modifica notablemente. Podemos pensar en nuevas medidas fiscales que graven en particular el contrato administrativo. sino que los costos del contrato se incrementan tanto que sería demasiado costoso para él continuar con el cumplimiento de la obligación contractual. pero la doctrina administrativa ha sido precisa en la determinación de éste concepto. o nuevos reglamentos que establezcan cargas onerosas para el contratista. en lugares diversos a los convenidos o con alteraciones de precios y circunstancias que unas veces se han previsto. Normalmente cada dependencia del ejecutivo celebra sus propios contratos bajo la revisión de la Secretaría de Estado correspondiente. después de comprobar técnicamente la ausencia de culpa. Incumplimiento del Contrato Administrativo. no han sido consideradas en los convenios. Debemos distinguir el cumplimiento normal y regular de un contrato administrativo y las distintas causas que lo alteran o extinguen por violación de su régimen jurídico o de los motivos que señalan las bases de contratación. en cantidades menores a las estipuladas. que incluso lo pueden llevar a la propia rescisión del contrato. por los cuales un contratista de la administración sufre pérdidas tales que el equilibrio del contrato en proceso de ejecución. Es frecuente el suministro de elementos en malas condiciones. En su sentido amplio se llama hecho del príncipe a toda medida dictada por los poderes públicos. que tiene por consecuencia la de hacer más difícil y onerosa la ejecución del contrato por el contratista.

La revocación. La revocación implica una terminación del Contrato Administrativo. y que como queda claro. Por Mutuo Acuerdo de las Partes Contratantes. Revocación. nos estamos refiriendo a aquellas que están determinadas en la Ley. Entre esas causas podemos mencionar la falta de prestación de las garantías contractuales. cuando la extinción del Contrato Administrativo no se da por el cumplimiento de éste o por la llegada del plazo podemos hablar de la resolución. al referirnos de causas objetivas. que lógicamente deberán de ser explicadas en el procedimiento. Por otro lado. falta de pago por la Administración. la declaración de quiebra o el concurso de acreedores. que no es conveniente continuar un contrato. la muerte o incapacidad sobrevenida del contratista individual o la extinción de la personalidad jurídica de la sociedad contratista. por circunstancias extralegales que no obstante estar reguladas en la Ley. en otros términos. Los Contratos Administrativos se extinguen por la expiración del plazo pactado para su ejecución y por el cumplimiento de las obligaciones contractuales. En cambio. Además de éstas pueden ser las que se determinen en el contrato. pero comporta el pago de indemnización al que resulte afectado. El cumplimiento supone la realización del contrato por el contratista a satisfacción de la Administración. por una decisión gubernamental. la administración pública puede considerar. Las partes atenderán a lo que hubieren convenido válidamente. si es por la responsabilidad de quien contrata con la administración. Tales circunstancias están comprendidas en las formas de Extinción de los Contratos Administrativos que señala la LACAP en su artículo 93. La caducidad opera por causas objetivas de incumplimiento. es decir. etcétera. en ejercicio de la potestad administrativa. La Resolución del Contrato Administrativo. que el interés público no se vea afectado con la no realización del contrato.Cesación y Extinción de los Contratos Administrativos. se hace obligatoria la indemnización que debe pagar el responsable a la administración pública. Son causales de la revocación. el Contrato se entenderá cumplido por el contratista cuando éste haya cumplido con los términos y cláusulas que se pactaron y que el resultado goce de la aprobación de la Administración. por la modificación de las obligaciones contractuales por parte de la Administración y que tales modificaciones . el incumplimiento de los plazos por parte del contratista. presupone la aparición de alguna circunstancia en la vida del contrato que impide o hace inconveniente su prosecución hasta su extinción normal. Tal causal solamente procederá por razones de interés público. no pueden ser determinadas por ésta. Esta decisión es unilateral. Las restricciones a ésta causal es que no concurra otra causa de terminación imputable al contratista. contrario a la caducidad se da por causas subjetivas. Tales formas son: Caducidad.

La caracterización del contrato de la Administración resulta: a) del objeto del contrato.2 Concepto El contrato público o el negocio jurídico de derecho público. lo pactado por las partes es ley entre ellos "pacta sum servanda". pero los hay también regidos en parte por el derecho privado. los contratos de la Administración se rigen predominantemente por el derecho público. transporte. empréstito. 1. Rescate. mutuo hipotecario. fianza. las obras y servicios públicos cuya realización y prestación constituyen precisamente los fines de la Administración. obra pública y suministro. compraventa. donación. no hay contratos civiles de la Administración. están más cerca del derecho administrativo los contratos de empleo o función pública. Se rige lo anterior por el principio general de los contratos. utilizando los recursos del contratista. Por las Demás que se Determinen Contractualmente. 1. es decir. locación. mandato. permuta. Contratos de la administración publica Contrato de la Administración. en los casos de fuerza mayor o caso fortuito. El rescate es una forma de extinción de los Contratos Administrativos que consiste en que ante el eventual incumplimiento del contratista en la prestación de calidad y con garantías de un servicio público. concesión de servicios públicos. Como ya lo señalamos. todos son de derecho público. la Administración Pública por cuenta propia prestará el servicio que hasta entonces ha sido defectuoso. entre otras. están regidos predominantemente por el derecho público y con un régimen jurídico único. Los contratos del Estado. Así que toda cláusula contractual acordada por las partes que no vaya en contra del interés pública y de las disposiciones de la LACAP será válida. los contratos de cesión. están más próximos al derecho civil (más lejanos del derecho administrativo). . Así. contratos aleatorios. Estrictamente hablando.implique una variación sustancial de las mismas. sometidos a reglas especiales. "contratos de la Administración o contratos administrativos". Por el contrario. en principio. concesión de obras públicas. su intención es la de garantizar que la obra o el servicio se realicen con una calidad que satisfaga al interés público. depósito. es un acuerdo creador de relaciones jurídicas. Esta figura ha sido creada exclusivamente para los contratos de concesión de obra pública y de servicio público.

modificación y resolución. 1. difiere del hecho de la Administración. Productora de efectos jurídicos. Y un particular u otro ente público. El contrato de la Administración. que producen efectos jurídicos generales). En tanto es una declaración volitiva. 4 y 5. directos e inmediatos (a diferencia de los simples actos de la Administración) y de manera individual para cada una de las partes (por oposición a los reglamentos. 2. Caracteres y régimen jurídicos El contrato administrativo o contrato de la Administración tiene elementos comunes al contrato de derecho privado pero con variantes que dependen de . incs. CN). El contratista puede ser un particular (persona física o jurídica) u otro ente público (estatal o no estatal). En este segundo caso estaríamos ante un contrato interadministrativo. En el sentido de que se requiere la voluntad concurrente del Estado (manifestada a través de un órgano estatal) o de otro ente en ejercicio de la función administrativa. y de un particular u otro ente público (estatal o no estatal).b) de la participación de un órgano estatal o ente no estatal en ejercicio de la función administrativa. Veamos analíticamente la definición propuesta: Es una declaración de voluntad común. que por esencia es unilateral. inc. y en cuanto importa una concurrencia bilateral de voluntades se distingue del acto administrativo. Pero también celebran contratos administrativos los entes públicos no estatales y los entes privados que ejercen técnicamente la función administrativa por delegación estatal. y c) de las prerrogativas especiales de la Administración en orden a su interpretación. ejecutivo y judicial) puede celebrar contratos administrativos (arts. Análisis de la definición. Conceptualmente entendemos que contrato administrativo es toda declaración bilateral o de voluntad común. por otra. productora de efectos jurídicos entre dos personas. determina recíprocamente atribuciones y obligaciones con efectos jurídicos propios. Entre un ente estatal o no estatal en ejercicio de la función administrativa. 113 y 114 inc. de las cuales una está en ejercicio de la función administrativa. 75. no una actuación material. Es un acto bilateral que emana de la manifestación de voluntad coincidente de las partes. Cualquiera de los tres órganos (legislativo. Los órganos estatales intervinientes pueden corresponder a la Administración central o a entes descentralizados. por una parte. 3. 100.

Esta subordinación o desigualdad jurídica del contratista respecto de la Administración Pública. que es uno de los elementos básicos de los contratos civiles. variando dentro de ciertos límites las obligaciones del contratista (modificación unilateral. mutabilidad del contrato). . Cuando una de las partes contratantes es la Administración. para el contratista. nº 5. tiene su origen en la desigualdad de propósitos . El principio de la inalterabilidad de los contratos no puede ser mantenido. se imponen ciertas prerrogativas y condiciones que subordinan jurídicamente al contratista. los cuales las personas públicas no se hallan habilitadas para disponer sin expresa autorización legal" (CSJN. Las partes contratantes están en un plano desigual. 30). cuando las necesidades públicas lo exijan (rescisión contractual). de su fin. con quien celebra un contrato. v. 2.A. Estas formalidades discurren a través de una serie de actos preparatorios del contrato. En tal sentido la Corte Suprema ha señalado que: "en materia de contratos públicos la administración y las entidades y empresas estatales se hallan sujetas al principio de legalidad.2 Desigualdad jurídica. 22/12/93. Esta desigualdad jurídica se traduce en la competencia que tiene la Administración para: . unilateral y por cuenta de éste (ejecución con sustitución del contratista). Es decir.1. Ferrocarriles Argentinos". dentro de los límites de la razonabilidad. sino que cede ante el ius variandi que tiene la Administración a introducir modificaciones en ellos. en forma directa. y que son obligatorias. porque cede ante el interés público. en la medida en que somete la celebración del contrato a las formalidades preestablecidas para cada caso y el objeto del acuerdo de partes a contenidos impuestos normativamente. cuya virtualidad propia es la de desplazar la plena vigencia de la regla de la autonomía de la voluntad de las partes. 2. p. En los contratos administrativos desaparece el principio de igualdad entre las partes.894. 17/8/94. .Ejecutar el contrato por sí o por un tercero. La Administración aparece en una situación de superioridad jurídica respecto del contratista. "Espacio S. Formalismo En los contratos administrativos se supedita su validez y eficacia al cumplimiento de las formalidades exigidas por las disposiciones vigentes en cuanto a la forma y procedimientos de contratación. de los distintos intereses que afecta y de su régimen jurídico propio.Dejar unilateralmente el contrato sin efecto en caso de incumplimiento. en caso de incumplimiento o mora del contratista.Adaptar el contrato a las necesidades públicas. JA. que el contrato administrativo carece de la rigidez e inmutabilidad del contrato civil.su contenido.

Derechos y obligaciones personales En principio. 2. intuitu personae. 2. No todo convenio celebrado por el contratista con un tercero. pues al fin económico privado se opone y antepone un fin público o necesidad pública colectiva que puede afectar su ejecución. en materia de contratos de empleo público es obvia la imposibilidad de ceder. implica un subcontrato. son de carácter personal. sin que para ello sea necesario incluirlas expresamente en el contrato.3. o con las personas que trabajan a destajo. Cláusulas exorbitantes . Esta autorización no exime al contratista de sus responsabilidades. se prohíbe todo nuevo contrato por el cual una persona extraña a la relación contractual asuma facultades concernientes a la posición de una de las partes por vía de sucesión constitutiva. sin que se extinga la primitiva relación. la transferencia de los derechos contractuales. aunque los hay también intuitu rei. Empero. La subcontratación o contratación derivada. no son subcontratos los acuerdos que el contratista realice con terceros para proveerse de fondos que faciliten la ejecución del contrato. ni menos aún una cesión.5. la subcontratación autorizada por la Administración.perseguidos por las partes en el contrato. moral y técnica de su contratista. Celebrado el contrato.4. Así. respectivamente. otorga al subcontratista acción directa contra ella. por ejemplo. porque pertenecen a la esencia o naturaleza de él y su derogación sólo procede por texto expreso. Estas prohibiciones de ceder y subcontratar. salvo autorización o pacto expreso. Igual prohibición rige respecto de la subcontratación. respecto del cumplimiento del contrato principal. pactado en sentido contrario. 2. o con sus proveedores. No puede el contratista realizar subcontratación sin la previa autorización de la Administración. la Administración se resguarda de la insolvencia económica. existen por sí. en principio. los derechos y obligaciones emergentes del contrato administrativo respecto del contratista. transferir o negociar el mismo. Dada la calidad esencial del contratante originario y la prohibición legal o convencional de subcontratación. prohibiendo. por la que un tercero ejecuta el contrato por cuenta y orden del contratista.

porque rompen el principio esencial de la igualdad de los contratantes y de la libertad contractual que prima en la contratación civil. sujeto imprescindible en el contrato administrativo. 3. o a dar instrucciones a su contratista. por una relación de especie a género. la Administración puede ejercer sobre su contratista un control de alcance excepcional.1. las cláusulas que facultan a la Administración Pública a rescindir el contrato por sí y ante sí. La libre selección del contratista es una excepción. En su consecuencia. cumplidas por distintos órganos. dar directivas a la otra parte. La selección del contratista de la Administración está sujeta a las normas que instauran distintos procedimientos especiales y reglados a tales fines. encontramos el procedimiento administrativo. Ahora bien. a los cuadros de las leyes civiles o comerciales. modificar unilateralmente las condiciones del contrato. En virtud de estas cláusulas. como principio de ella. en la preparación y ejecución de los contratos de la Administración se aplica el régimen jurídico de la función administrativa. por su naturaleza. digamos que son inusuales o inhabituales en derecho privado. por exceder el ámbito de la libertad contractual y contrariar el orden público. Los límites de estas cláusulas están señalados por la juridicidad de la actividad administrativa. imponer sanciones contractuales. una de ellas la de la Administración. etcétera. son cláusulas inusuales en el derecho privado. a dirigir y controlar su ejecución. inadmisibles en los contratos privados. o que la Administración quede exenta de responsabilidad por mora en los pagos. La formación de la voluntad de la Administración Pública recorre una serie de etapas. En otros términos.Son cláusulas derogatorias del derecho común. es decir. . Son cláusulas expresas las incluidas concretamente en el texto de un contrato. 3. ejemplo de las primeras son las que autorizan a la Administración a rescindir o modificar unilateralmente el contrato. Ejemplificando. declarar extinguido el contrato por sí y ante sí. Las cláusulas exorbitantes pueden ser virtuales o implícitas y expresas o concretas. o que incluidas en un contrato de derecho común resultarían "ilícitas". Estas estipulaciones tienen por objeto crear en las partes derechos y obligaciones extraños. Procedimientos administrativos de contratación El contrato es una de las formas jurídicas de la función administrativa. en el régimen jurídico de tal función. Formación El contrato se forma por la concurrencia de dos voluntades. tanto en su aspecto reglado como en el discrecional.

Ellas. 3. previo al contrato. privada o pública. v. dictados o ejecutados en la preparación de la voluntad administrativa contractual. que es el resultado del encuentro de aquélla con la voluntad del contratista (persona física o jurídica. La actividad administrativa contractual o precontractual no es ajena al régimen jurídico de la función administrativa ni tiene formas jurídicas de manifestación distinta de aquélla. sustancialmente adquieren forma de acto. de formación o preparación del contrato. la presentación de la oferta. El procedimiento de formación de la voluntad administrativa contractual (precontractual) no se confunde con el contrato. El vínculo contractual nace cuando se enlazan la voluntad de la Administración Pública y la del contratista. el procedimiento de contratación administrativa es un procedimiento administrativo especial. contractual o no. con la actividad que despliega a ese efecto el futuro contratista de la Administración Pública. encontramos también actos y hechos jurídicos privados o de particulares. reglamento. un procedimiento precontractual. en el procedimiento administrativo de conformación de la voluntad contractual. Procedimiento de preparación del contrato La actividad preliminar al contrato de la Administración adopta las formas jurídicas propias de la función administrativa. reglamentos y simples actos administrativos. por tanto. hechos. se incorporan unitariamente.gr. a tenor de nuestra dogmática jurídica. estatal o no estatal). por el procedimiento legal previsto al efecto. el retiro o desistimiento de la oferta. las reglas y principios que rigen la intervención de los interesados en la preparación e impugnación de la voluntad administrativa (procedimiento administrativo) son también aplicables a la actividad administrativa precontractual (de preparación de la voluntad) y contractual propiamente dicha (de ejecución de la voluntad). además. Más aún. En la actividad precontractual.. Por ello.2. la . aunque de manera separable. son las formas por las cuales se exterioriza toda la actividad administrativa del Estado. Tenemos que distinguir. hecho o simple acto administrativos. la compra del pliego. preparatoria o preliminar del contrato administrativo. Las etapas del procedimiento preparatorio y previo a la emisión de la voluntad contractual. Los actos. y un procedimiento contractual o de ejecución.las reglas que rigen la intervención de los administrados interesados en la preparación e impugnación de la voluntad administrativa. Por todo ello hay que aplicar en la contratación administrativa las normas del procedimiento administrativo. El procedimiento administrativo preparatorio de la voluntad contractual se integra.

constitución de la garantía. Estas negociaciones preliminares no son ya indiferentes para el derecho: crean una "vinculación jurídica especial" que origina derechos y deberes anteriores al contrato. o que el Estado licitante revoque. concurso). Por lo tanto. Es sin duda arbitrario. supone una comunicación recíproca entre los futuros contratantes. retiro de oferta. no se agota en un acto administrativo único.gr. etc. v.. sino que es el resultado de varios actos. 224:119). . precontractualmente. Actividad precontractual. contratación directa.gr. o deje sin efecto un concurso de anteproyectos cuando los terceros concursantes han concluido el trabajo. y no confundibles con los derechos y deberes derivados del contrato. 17/2/98. rechazo de oferta. 432202/98. Dictámenes.. Expte. 3. más allá de las meras negociaciones previas. etcétera. siempre que el oferente sea una persona privada." (Dict. El período preliminar al contrato. remate público. exteriorizada por manifestaciones volitivas de las partes que anticipan un contrato futuro. Ministerio del Interior. reglamentos y simples actos administrativos. la formulación de observaciones e impugnaciones en el acto de apertura. que reciben concurrencia y colaboración de los particulares por medio de actos y hechos jurídicos privados. los gastos e "intereses negativos" que se originen con motivo de una ruptura intempestiva o arbitraria separación de la negociación. y más aún para una concepción del contrato en función social. por razones de oportunidad.). con efectos jurídicos recíprocos... un vínculo regulado por el derecho. crean de suyo un vínculo jurídico obligacional como alternativa previa al contrato. la solicitud de inscripción en los registros respectivos. hechos. Esta es la cuestión de la denominada culpa "in contrahendo". Por ello creemos que no puede negarse fuerza vinculante a la actividad precontractual. generan una relación jurídica. un llamado a licitación después de que el oferente irrogó a su costa todos los gastos que genera presentar una oferta. Así lo ha expresado la Procuración del Tesoro: "El mero hecho de presentarse a una licitación engendra un vínculo entre el oferente y la Administración y lo supedita a la eventualidad de la adjudicación lo que presupone una diligencia del postulante que excede la común y su silencio hace presumir lisa y llanamente la aceptación de los términos fijados por la Administración. presentación y recepción de oferta. Si bien aún no puede calificárselas de voluntades contractuales (v. reconocer que una de las partes tenga un derecho ilimitado a retirar su oferta.3. licitación privada. la selección del contratista por cualquier procedimiento (licitación pública. exclusión de oferente. nº 16/98. A) Precontrato administrativo. se celebre éste o no. o sea la regulación de las responsabilidades derivadas de las tratativas previas al contrato. etcétera.

con base estimada o sin ella a favor del precio mas elevado que se ofrezca. En tal sentido debe advertirse que si bien el oferente no tiene un derecho subjetivo a ser adjudicatario. Remate publico: Consiste en la compra y venta de bienes en publico. Concepto. Licitación privada: Es un procedimiento de contratación en el que intervienen como oferentes solo las personas o entidades expresamente invitadas por el estado. o por el precio. Etapas. en el caso de mediar un comportamiento antijurídico del licitante. Posee competencia para rechazar la oferta de contratación directa por precio inconveniente. Contratación directa: Es el procedimiento por el cual el estado elige directamente al contratista. y no se efectúa sólo por las ventajas de la oferta económica.1 Concepto Licitación publica: es el procedimiento administrativo por el cual la administración. invita a los interesados a que. La Administración no puede incurrir en la doctrina de los actos propios. sin limitaciones de concurrencia y al mejor postor. tiene derecho a ser resarcido de los perjuicios derivados de la relación jurídica precontractual que lo liga al Estado. sin concurrencia. Principios jurídicos. cultural o artística entre los presentantes o intervinientes. Selección de co/contratantes. contradiciendo una conducta suya anterior y válida que ha generado la confianza de la otra parte. El estado esta obligado a requerir ofertas a tres casas del ramo de la que decida contratar. puja u oposición de oferentes. sujetados a las bases fijadas . económico-financiera. ante una concurrencia indiscriminada. en publico. científica. La adjudicación se hace en el mismo acto. difiere de ella en que la oposición emergente de la concurrencia tiene en vista la totalidad de las condiciones de orden económico-financiero. El concurso puede dirimirse sobre la base de los antecedentes o por una prueba de oposición. Diferentes procedimientos: Libre elección: Concurso: Es un procedimiento de selección del contratista en razón de la mayor capacidad técnica. El procedimiento es facultativo.B) Responsabilidad precontractual. 4. en la medida en que el oferente no provocó ni motivó el vicio. Si bien el concurso tiene el sustrato común de la licitación pública. 5. 5. previa publicidad del llamado. vulnerando la buena fe. y de orden técnico-personal. Fases separables. Fases del procedimiento. Licitación publica.

a lo largo del procedimiento. Comprende. Es puramente interna de la Administración. la apertura de las ofertas. como en la siguiente. un procedimiento administrativo especial que tiene que ver con la formación del vínculo jurídico. los estudios de factibilidad física. respecto del costo del contrato. los actos dirigidos a lograr la manifestación de voluntad común del ente público licitante y de un tercero contratista. c) Fase integrativa. en la licitación pública. afectan o pueden afectar a terceros. Por último. en suma. la fase integrativa da lugar a la voluntad objetiva y a su exteriorización en un contrato. formulen propuestas de las cuales se seleccionara y aceptara (adjudicación) la más ventajosa. ni un acto. sin intervención ni participación de los administrados.2 Fases del procedimiento Las fases del procedimiento de la licitación pública son: a) preparatoria b) esencial c) integrativa. Es un conjunto de actos. el estudio de las propuestas.en el pliego de condiciones. tenemos concurrencia y participación de la voluntad administrativa del licitante con la voluntad particular del licitador. Así. o conveniente. exteriorizada a través de las formas jurídicas siguientes: . instrumentación escrita. beneficios y posibilidad de realización del objeto del contrato.3. la preadjudicación y la adjudicación. Actos separables La licitación no es ni un contrato. 5. a) Fase preparatoria. económica y política de la obra o servicio objeto de la futura contratación. la admisión de oferentes. 5. y se desarrolla a través del llamado a licitación. etcétera. jurídica. pues. Una vez que se adopta la decisión de contratar. con la forma de celebrar los contratos. Comprende la licitación propiamente dicha. b) Fase esencial. financiera. aprobación de la adjudicación. contable. En esta fase. la imputación previa de conformidad al crédito presupuestario y la preparación del pliego de condiciones. y económicos. las relaciones que se entablan son bilaterales. la publicación del anuncio. En ella se cumplen los presupuestos que tornan jurídicamente posible la manifestación de voluntad contractual administrativa. la existencia de créditos y su asignación presupuestaria. oferentes o terceros interesados. perfeccionado en la forma en que el derecho positivo lo prevea: notificación de la adjudicación. se realizan los proyectos de orden técnico en cuanto a las ventajas. o sea.

se restringe en grado sumo la protección jurídica de los oferentes. ni independientes entre sí. (acto jurídico privado) 6) exclusión de oferente (acto administrativo) 7) recepción de ofertas (acto administrativo) 8) negativa a recibir oferta (acto administrativo) 9) apertura de ofertas (hecho administrativo) 10) observaciones e impugnaciones al acto de apertura (acto jurídico privado 11) admisión (acto administrativo). por ello sólo las partes contratantes. todo el procedimiento de la licitación pública. recargos. ni autónomos. v. preliminares. pues sólo será impugnable el contrato. etcétera). ya que no son partes en el contrato. 16) notificación y aprobación de la adjudicación (acto administrativo). sino que se encuentran incorpora dos al contrato de manera unitaria. no sus actos preparatorios. no . componentes e integrativos. en suma. intereses. sanciones administrativas (multa. constitución de garantía y presentación de propuesta. Si se afirma que los actos integrativos del procedimiento licitatorio no son separables.gr. rescisión unilateral de la Administración.1) pliego de condiciones generales (reglamento administrativo) 2) pliego de especificaciones técnicas (acto administrativo) 3) llamado a licitación o concurso (acto administrativo) 4) publicaciones (hecho administrativo) 5) solicitud de inscripción registral. 12) desistimiento del licitador (acto jurídico privado) 13) desistimiento del licitante (acto administrativo) 14) preadjudicación (simple acto de la Administración). en la etapa contractual o de ejecución pueden también existir actos separables que adopten forma de acto administrativo. se reduce. certificado de obra pública. Los oferentes no adjudicatarios no pueden impugnarlo. 15) adjudicación (acto administrativo). haciéndolo ante el juez del contrato. estarán legitimados sustancial y procesalmente para impugnarlo. o sea el ente público licitante y el adjudicatario (no los demás oferentes). públicas y privadas.. Después. A esas formas jurídicas.

se favorezca con el vicio de ilegitimidad.gr. Entonces. a cuyo efecto confecciona un pliego de condiciones. a través de recursos administrativos y acciones procesales administrativas.. prestan sus ofertas ante la autoridad administrativa correspondiente. al terminar la apertura de las propuestas. adjudicación. Después la actividad licitatoria pertenece casi exclusivamente al dominio de los órganos administrativos. desistimiento del licitante. como medios idóneos de impugnación de los actos administrativos separables: llamado a licitación. el adjudicatario rara vez tendrá interés en atacar el procedimiento previo al nacimiento del contrato.4. declarándose adjudicatario a quien cotizo el precio mas bajo o menor. por el contrario. Las personas interesadas que estén en condiciones de efectuar el suministro o realizar la obra.intervienen en el vínculo jurídico bilateral. Una vez finalizado el acto se pasan las propuestas a estudio de organismos técnicos encargados de asesorar a la autoridad que ha de adjudicar la licitación. Una vez aprobado el pliego de condiciones por la autoridad competente se invita a los interesados a presentar su oferta: esto es lo que tradicionalmente se denomina ³llamado a licitación´. hora y lugar indicados. v. El procedimiento no es siempre exactamente igual ya que a veces la adjudicación tiene lugar de inmediato. 5. exclusión de oferentes. si se separa el contrato de los actos administrativos previos que contribuyen a su constitución y se confiere individualidad y autonomía jurídica a esos actos integrativos del procedimiento licitatorio preparatorio de la voluntad contractual. . o puede ser que él mismo lo hubiere provocado. recepción. en el se especifica el objeta de la contratación y se prescriben los derechos y obligaciones del licitante y los licitadores. Forma en que se realiza la licitación publica Cuando la administración resuelve contratar. son ajenos a la negociación administrativa. Por el contrario. etcétera. admisión. En el día. en presencia de los intervinientes y de los órganos competentes. Además. Las propuestas se formulan por escrito y en sobre cerrado. será factible su impugnabilidad directa por todos los oferentes durante la sustanciación del procedimiento precontractual y aun después de celebrado el contrato. pues puede que a él no le haya ocasionado ningún perjuicio. se procede a la apertura de los sobres a través de un procedimiento formal y actuado. será más amplia la protección jurídica de los oferentes. sino que. un adjudicatario no inscripto en el registro respectivo. y luego los estados y su co-contratante o adjudicatario de aquella.

Dichas limitaciones o restricciones son por ejemplo la exclusión de oferentes jurídicamente incapaces. plazas de entrega. o los anteriores adjudicatarios que no ejecutaron correctamente el contrato o si éste se rescindió por su culpa). la Administración puede exigir en los pliegos de bases y condiciones. de acuerdo con las particularidades de cada ordenamiento jurídico. esto no ocurre y deben establecerse en las propuestas algunas condiciones del negocio. El principio jurídico de la libre concurrencia afianza la posibilidad de oposición entre los interesados en la futura contratación.Puede procederse de ese modo en las licitaciones en las que están predeterminadas de manera absoluta todas las condiciones del suministro. y la exigencia de honorabilidad civil. se llega a la conclusión que tal o cual propuesta es la más ventajosa. 5. obra o servicio requerido. e implica la prohibición para la Administración de imponer condiciones restrictivas para el acceso al concurso.. Pero además de esta capacidad genérica. al preverse en los pliegos de condiciones o reglamentos de contrataciones. limitándose los proponentes a fijar el precio. dado que el interés público exige un control de la capacidad de los concurrentes. formalización escrita. el principio no es absoluto. La normativa jurídica impone ciertas limitaciones. como ser: características técnicas del producto a suministrar. Pero cuando. No obstante. aprobación. Del estudio que hacen los organismos técnicos. etc. como es frecuente. la exclusión de oferentes condenados penalmente o de funcionarios públicos incompatibles por su empleo para intervenir como proponentes. la exigencia de honorabilidad profesional y comercial del proponente (se excluyen los fallidos no rehabilitados. homologación. Si esta no merece observaciones y se halla en un todo de acuerdo con lo estipulado en el pliego de condiciones es ³aceptada´ a través de la adjudicación. lo que se traduce en una etapa preliminar de ³preadjudicación´. . Posteriormente se perfecciona la voluntad contractual y el contrato mismo con la notificación de la adjudicación.5. etc. la adjudicación no puede hacerse de inmediato por cuento se requiere un minucioso estudio de todas las ofertas. forma de pago. Principios jurídicos y Libre concurrencia y Igualdad entre los ofertantes y Publicidad y transparencia a) Libre concurrencia.

determinados recaudos de capacidad técnica y de solvencia económico financiera. salvo excepción normativa expresa. en suma. si es necesario modificar un plazo. Son nulas las cláusulas que impliquen monopolio. la concurrencia no sería libre. el mismo debe ser igual para todos los concurrentes 3) cumplimiento por parte de la Administración y de los participantes de las normas positivas que rigen el procedimiento de elección del contratista 4) inalterabilidad en lo esencial de los pliegos de condiciones 5) respeto del secreto de las ofertas hasta el acto de apertura de los sobres. Los pliegos de condiciones. como es el caso del "empate de ofertas". b) Igualdad entre los oferentes. . nula toda fórmula de tanteo. ni señalar marcas de fábricas o rótulos comerciales preferenciales. dentro de lo posible. Es. que le aseguren un contratista idóneo. la publicidad del llamado a licitación es una consecuencia obligada del principio jurídico de la libre concurrencia. cabe señalar que la Administración no puede elegir individualmente a sus proponentes. Por tanto. si así lo hiciera. Tampoco pueden fijarse cláusulas determinantes de circunstancias subjetivas. deben establecer reglas generales e impersonales que mantengan fielmente el principio de igualdad. salvo excepciones previstas por la ley. contando con las mismas facilidades y haciendo sus ofertas sobre bases idénticas. de los plazos establecidos para el desarrollo del procedimiento. retracto o mejora de proposición una vez conocidas las de los demás concurrentes. La igualdad exige que todos los licitadores u oferentes se encuentren en la misma situación. El trato igualitario se traduce en una serie de derechos en favor de los oferentes: 1) consideración de su oferta en competencia con la de los demás concurrentes 2) respeto. 6) acceso a las actuaciones administrativas en las que se tramita la licitación 7) conocimiento de las demás ofertas después del acto de apertura 8) indicación de las deficiencias formales subsanables que pueda contener su oferta 9) invitación a participar en la licitación que se promoviera ante el fracaso de otra anterior. lo cual no excluye que se establezcan otras preferencias en favor de determinadas categorías de oferentes. Por último. asimismo.

Durante el desarrollo del procedimiento. como principio rector de la licitación pública. la adjudicación o la formalización del contrato respectivo debe hacerse exacta y precisamente sobre las bases del pliego de condiciones que determinaron la adjudicación. Desde el llamado a licitación. Además. toda ventaja concedida por el licitante en favor de un licitador. procedimiento administrativo especial. la publicidad implica que la licitación debe efectuarse en forma pública. publicidad. Se manifiesta en un doble sentido en la licitación pública. razonabilidad. e) Equidad y eficiencia. La transparencia. que simultáneamente no haya sido dada en beneficio de los demás oferentes. Sin embargo. el de igualdad en la licitación no posee un carácter absoluto. pudiendo admitir excepciones por motivos racionales c) Publicidad. gran parte de los actos y hechos del procedimiento licitatorio son abiertos al público en general. si después de concluido el contrato se elevaran los precios a favor del adjudicatario por razón de mayores costos posteriores. son dos nuevos principios rectores que se suman a los ya mencionados del procedimiento licitatorio. como moderación en el precio de las cosas que se compran. responsabilidad y control. En cambio. o en las condiciones que se estipulan para los contratos. y a los licitadores en particular. no resultaría afectado en modo alguno el principio de igualdad. La equidad. no pudiendo después de ella realizar alguna modificación de la oferta aceptada ni del pliego de condiciones sobre el que se hizo la licitación. participación real y efectiva. pues si alguno de ellos hubiese ganado la licitación también habría tenido que recurrir a la teoría de la imprevisión. abarca respecto del actuar administrativo el cumplimiento irrenunciable de los principios de legalidad.Consecuentemente. Con ello en nada se perjudican los demás proponentes. Etapas y Partida presupuestaria y Pliegos . d) Transparencia. competencia. como todo principio. es ilegal y viola el principio de igualdad. la publicidad significa la posibilidad de que el mayor número de interesados tome conocimiento del pedido de ofertas de la Administración. moralidad. ampliando así su concurrencia y competencia. en tanto virtud y facultad para seleccionar el mejor contratista posible. En este sentido. y la eficiencia. lesiona o infringe también el principio de igualdad. Si se lo hace. y asegurar así el bien común.

son los siguientes: . Cuando la norma jurídica obliga a la licitación pública para las contrataciones administrativas. imprevista. y verificada por la autoridad competente. por atendible "razón de Estado" y por "seguridad pública". Tanto la ley de obras públicas como la de contabilidad autorizan a contratar directamente por razones de urgencia. a) Monto menor. c) Adicionales. atendiendo al fundamento con que se las ha acordado. actual. de naturaleza. la reserva o secreto de Estado. inmediata. Esta excepción sólo la prevé nuestro ordenamiento jurídico para los contratos de obras públicas. Se indican como causas que las justifican. el cumplimiento de esa formalidad asume carácter ineludible. los trabajos adicionales. también pueden contratarse directamente. no así para los contratos de suministro. Las excepciones al procedimiento licitatorio deben ser interpretadas en forma estricta y restrictiva. concreta. las excepciones a la licitación pública están taxativamente señaladas. La urgencia debe ser concreta. la regulación indica que estará exceptuado en razón del "monto menor". Las excepciones al procedimiento de la licitación pública se fundan en razones de imposibilidad legal. la urgencia. La urgencia es una cuestión de hecho. al monto menor. que debe ser debidamente acreditada y fundada en los pertinentes estudios técnicos. locación y otros Los presupuestos fácticos y jurídicos requeridos para la viabilidad de la excepción. etcétera.y Recepción de ofertas y Apertura y Ordenamiento de mérito y Adjudicación (inicio de la etapa contractual) Excepciones a la licitación pública. Los trabajos adicionales complementarios y accesorios de una obra en curso de ejecución. Sólo puede prescindirse de dicha forma procedimental en los casos enumerados taxativamente por la ley. Cuando el monto del contrato no alcanza la base o tope fijado para la realización del procedimiento licitatorio. de hecho. No toda urgencia admite la excepción procedimental. La procedencia de la causal exige algunos presupuestos esenciales (fáctico-legales). probada y objetiva. De conformidad con el derecho positivo vigente. b) Urgencia. por razones de conveniencia administrativa.

técnica o científica. que no hubieran podido incluirse en el contrato por circunstancias de hecho o de derecho 4) que el importe de los trabajos adicionales no exceda del límite porcentual acumulativo fijado en la escala legal. que la obra se haya iniciado. etc. ya que sólo la persona. entidad o empresa que posee el privilegio de invención o fabricación. objetos o productos de distinta clase no sujetos a marca o patente. Exceptúase también de la licitación pública la contratación en que resulta decisiva la capacidad artística. o la adquisición de bienes cuya fabricación o venta sea exclusiva La tutela de la propiedad intelectual del oferente o de un privilegio otorgado expresamente. hacen imposible el proceder por licitación. que lleve a cabo de hecho su . personas o artistas especializados La explicación de la excepción resulta de la propia naturaleza del contrato en que la especial profesionalización del contratista torna imposible recurrir a la licitación. d) Reserva o secreto de Estado. trabajo. cualquiera que haya sido el procedimiento por el que se la contrató 2) que la obra pública principal esté en curso de ejecución. f) Marca o privilegio. de acuerdo con el régimen de ellas en cuanto a exclusividad. la destreza o habilidad o la experiencia particular del sujeto. Se autoriza la contratación directa "cuando la seguridad del Estado exija garantía especial o gran reserva o "cuando las circunstancias exijan que las operaciones del gobierno se mantengan secretas e) Capacidad especial. respecto del costo original de la obra contratada. podrá presentarse formulando ofertas. indispensables de una obra pública. g) Monopolio. es decir. duración.1) que se trate de trabajos adicionales. suministro. Se trata del suministro de productos o prestación de trabajos "poseídos sólo por una persona o entidad". en razón de que su ejecución sólo puede ser realizada por empresas. Son condiciones para la excepción: 1) que la prestación (obra. servicio. y no haya concluido ni esté paralizada 3) que los trabajos no hubiesen sido previstos en el proyecto y en caso de haber sido previsibles. Las leyes prevén también la excepción para la ejecución de trabajos amparados por patente o privilegio. pues si eso fuera posible el precepto no sería aplicable.) se halle amparada legalmente por marca o patente. etcétera 2) que la necesidad de la Administración no pueda ser satisfecha igualmente con otros artículos.

el desarme total o parcial del vehículo o motor para determinar las reparaciones necesarias. e. si carecen de título jurídico justificativo de la exclusividad. y RCE. por su tramitación no permite contratar con la premura que el hecho suele requerir. de "plaza" o "zona". Las compras y locaciones que sea menester efectuar en países extranjeros. no el mercado "regional". cuyos principios son aplicables extensivamente (decr. entendiendo por tal el mercado interno o nacional. sólo se autoriza como excepción. ap. la exclusividad es conferida por el derecho que le otorga el monopolio.354/56. 3. h) Contratos en otros Estados. Además. pública. no reservada. patentes y privilegios. es decir. contemplado en la normativa vigente como supuesto particular de urgencia. Ambas circunstancias deben ser acreditadas y probadas concretamente por las oficinas técnicas competentes. entendemos que se debe facultar la realización de contratación directa para la adquisición de material docente. Cuando el contratista de la Administración es otro ente público estatal o no estatal supuesto de los . siempre que no sea posible realizar en ellos licitación. Otro caso de excepción al procedimiento de la licitación pública. Su regulación normativa no deja de ser un caso más de urgencia. l) Material docente y científico. En cuanto a la reparación de vehículos y motores. inc. además de provocar costos a cargo del ente público licitante. pueden hacerse por contratación directa La causa habilitante es la "imposibilidad de hecho". por sí solo no es suficiente para autorizar la excepción en los casos en que los objetos a adquirirse sean poseídos exclusivamente por personas determinadas. Esa circunstancia tiene que ser notoria. ley 23. conocida. 56. En el caso de marcas. i) Escasez. j) Productos perecederos. Exceptúase también de la licitación pública el supuesto de notoria escasez en el mercado local de los bienes a adquirir. art 56. científico y bibliográfico. la falta de bienes tiene que referirse al "mercado local". art.fabricación. El monopolio de hecho. material y humana. Si bien la normativa no contempla este supuesto como excepción a la licitación pública. La falta o ausencia de ciertos bienes en un momento determinado o su poca existencia. cuando sea indispensable. dado que se requiere una elemental pero siempre compleja infraestructura física. m) Contratos interadministrativos. caracterizada por las dificultades e inconveniencias prácticas de realizar el procedimiento licitatorio en otro Estado. en que tiene su radicación física el licitante. 12). es la venta de productos perecederos y de elementos destinados al fomento de las actividades económicas del país o para satisfacer necesidades de orden sanitario k) Reparaciones. venta y explotación exclusiva. sabida. justifica que se obvie el procedimiento licitatorio que.

" Las diferencias que existen responden principalmente a la naturaleza bilateral de los contratos. hechos y reglamentos) son separables. sino una oferta que. Pero como jurídicamente los actos preparatorios del contrato (actos. Se trata de una oferta que no ofrece exactamente lo solicitado o no lo ofrece en las condiciones o con los requisitos requeridos. etc. La normativa no contempla como excepción los contratos administrativos celebrados por un ente público estatal con otro ente público no estatal. . conveniente o no. Forma. Elementos En los contratos administrativos hallamos los mismos elementos que en los actos administrativos: 1. ñ) Licitación pública desierta. Sujetos (competencia y capacidad) 2. Se denomina así a la licitación pública a la que no se ha presentado ningún proponente. La normativa en materia de contrataciones administrativas también prevé como causal de contratación directa la licitación pública fracasada por inadmisibilidad de las ofertas Oferta inadmisible no es oferta inconveniente. Voluntad 3. la ley admite la contratación directa como procedimiento para su elección n) Contratos de entes públicos no estatales. no se ajusta a los requisitos de los pliegos y bases de la licitación. Esto es. simples actos. según la Administración lo estime conveniente o) Licitación pública fracasada por inadmisibilidad de las ofertas. pero que por razones de inconveniencia de precio. cabe aplicarles las normas propias contenidas en las respectivas leyes de procedimiento. Estos son los elementos esenciales que atañen a la existencia y validez del contrato. p) Licitación pública fracasada por inconveniencia de las ofertas. ajustadas a las bases.contratos interadministrativos. son rechazadas.. Ello habilita a contratar directamente o a efectuar un nuevo llamado a licitación privada. 6. ofertas presentadas. financiación. cláusulas y condiciones del pliego y al objeto solicitado. admisibles. También es posible que el procedimiento licitatorio público fracase por ofertas inconvenientes. Objeto 4.

Por lo tanto. corporaciones públicas. aunque nada obsta para que sea una persona física. pues siempre será parte un órgano estatal o no estatal en ejercicio de la función administrativa. 1. las personas privadas físicas o jurídicas. b) Los contratistas. En todos los casos los principios aplicables son los mismos. pueden ser sujetos de la contratación administrativa: las personas físicas o naturales. 54. Pueden ser sujetos de los contratos de la Administración todas las personas públicas. obra pública. en el contrato de concesión de servicios públicos. las reglas son análogas. Podrán ser contratistas las personas naturales o jurídicas que se hallen en plena posesión de su capacidad jurídica y de obrar. consorcios públicos. En el contrato de empleo público será siempre una persona física.. El art.1. juntas vecinales públicas. CC) y los incapaces relativos en los casos en que les está prohibido (art. municipios. generalmente se tratará de una persona jurídica. a) Capacidad jurídica del contratista. individual o colectivamente. 55. que en el caso ejerzan función administrativa por delegación estatal. es decir: Estado Nacional. Los conceptos "competencia" y "capacidad" integran el elemento sujeto. suministro. entidades autárquicas. como presupuestos del consentimiento. o también la Administración. Los sujetos de los contratos públicos son la Administración Pública en cualquiera de sus grados o clases y los particulares. estatales o no estatales. 1160 del CC establece expresamente quiénes no pueden contratar. se exige la capacidad jurídica del contratista de la Administración y la competencia del órgano estatal o del ente que ejerce la función administrativa. etc. pues la voluntad estatal debe expresarse según las formas especiales que el derecho público prevé. empresas del Estado. Así carecen de capacidad los incapaces absolutos (art. a) La Administración. nacionales o extranjeras. Sujetos: Las partes del contrato. Ambos atañen a la validez del contrato. La formación de la voluntad contractual se produce al otorgar los contratantes su consentimiento mediante el procedimiento legal y reglamentario correspondiente. las personas jurídicas privadas y las personas jurídicas públicas. En síntesis. provincias. y también las personas privadas. . Pueden ser contratistas de la Administración Pública. domiciliadas dentro o fuera del territorio de la República. las personas públicas estatales y las personas públicas no estatales. pues se exige que los sujetos contratantes tengan aptitud legal para celebrar y ejecutar el contrato. Competencia y capacidad.

quiebra o liquidación. 2) suspender el procedimiento de selección. por un lado. concursados. las personas físicas o jurídicas en estado de concurso. Las restricciones sobre la capacidad jurídica del contratista se deben a diversas razones: penales (procesados y condenados). La competencia del órgano estatal para contratar se extiende a las siguientes facultades: 1) aprobar y modificar los pliegos de condiciones. . el Reglamento de Contrataciones del Estado (RCE) determina los requisitos para poder contratar con el Estado (art. Competencia y capacidad atañen a los sujetos contratantes y son presupuestos de validez del contrato. es la declaración de voluntad común o negocial. inc. los inhibidos. El consentimiento como expresión de la voluntad válida común. según decr. Una de ellas es la de la Administración y la otra la del contratista. la capacidad del contratista. 3) adjudicar 4) acordar la recepción definitiva 5) disponer la resolución y rescisión contractual. importa la manifestación de voluntad coincidente de las partes. 825/88) y especifica quiénes pueden contratar aun sin ciertos requisitos y quiénes no podrán hacerlo (art. 61. Consentimiento. CC). Es decir que se exige para la validez del contrato. Así. como recaudo existencial del acto. según decr. El contrato es negocio bilateral. económicas (quebrados. los evasores y deudores morosos impositivos o previsionales. b) Competencia de la Administración contratante: alcance. Para que haya contrato se requieren dos voluntades válidas y opuestas que concurran a su formación. éticas (participación de funcionarios públicos). 2º. Estos incapaces pueden contratar a través de sus representantes legales (art. 2. En síntesis. y por otro. entre otros imposibilita a los agentes y funcionarios públicos y a las firmas integradas por los mismos. 61. los condenados en causa criminal. incs. Además.Voluntad.CC). administrativas (culpables de la rescisión de contratos administrativos). la competencia del órgano que ejerce la función administrativa. interdictos). 3º y 4º. 56. 825/88). Es la resultante negocial unitaria de manifestaciones provenientes de dos o más partes. hace a la existencia del contrato. El consentimiento es la conjunción de la declaración o exteriorización de la voluntad unilateral de cada uno de los contratantes.

pliego de condiciones). En tales supuestos. ya sea autorizándolo a priori o aprobándolo a posteriori. La voluntad de la Administración puede manifestarse tácitamente cuando así ha sido pactado por las partes en el contrato y éste se halle en vías de ejecución. En relación al consentimiento en los actos jurídicos. quien se limita a "aceptar" las cláusulas contractuales preparadas y redactadas por el Estado (predisponente). conformando un verdadero contrato. La Administración puede necesitar la autorización legislativa para celebrar determinado contrato o requerir la inversión de fondos que sólo el Congreso puede acordar. de convenciones propuestas a cualquier destinatario. consentimiento tácito. cuando el orden jurídico expresamente lo prevé. o por la omisión de los actos que debiera emitir si su voluntad fuera contraria a lo actuado por el contratista. . pero las modalidades propias del derecho administrativo y la finalidad de la actividad de la Administración Pública. durante determinado tiempo). 2) cláusulas para contratos en general. 1145 y 1146. La falta de discusión de las cláusulas del contrato no impide que éste exista. El silencio administrativo sólo vale como conducta positiva o asentimiento por parte de la Administración. A través de dicha ley el Congreso presta su asentimiento o da su consentimiento para que la Administración celebre el contrato. por adhesión del administrado (contratante adherente). aunque en él prevalezcan cláusulas reglamentarias (por ejemplo. es decir. que es admisible en los contratos privados (arts. En ciertas circunstancias la manifestación de la voluntad contractual de la Administración requiere una ley autorizante que concurra a la formación jurídica de la voluntad. hasta la concurrencia de cierta suma.Puede que el consentimiento o lazo jurídico vinculativo resulte de la libre discusión entre la Administración y el contratista. habilitándola para celebrar el contrato. En el segundo caso. hacen que la conjunción de voluntades generalmente se opere adhiriéndose el administrado contratista a cláusulas prefijadas por el Estado para los respectivos casos. sin embargo. Estas cláusulas de adhesión se destacan por ser: 1) pre-redactadas. no es factible. Control. a) Voluntad contractual tácita. En el primer caso la ley simplemente levanta el obstáculo jurídico que impide actuar a la Administración. en el caso de los contratos administrativos el consentimiento de la Administración debe ser expreso. CC). otorga los recursos para hacer frente a las obligaciones derivadas del contrato (crédito presupuestario o autorización de gastar con determinado objeto. en principio. éste puede ser expreso o tácito. la fusión de voluntades se opera sin discusión. b) Aprobación o autorización administrativa o legislativa del contrato. el consentimiento tácito.

estando prohibidas las corridas. el contrato prohibido. Las cosas que no están en el comercio no pueden ser objeto de los contratos privados. En el contrato administrativo la Administración. La causa. o contrario al orden público. pero sí pueden serlo de los contratos de la Administración. el llamado a licitación para construir una plaza de toros. por ejemplo. una necesidad colectiva. CC). El contenido del contrato debe ajustarse estrictamente a las normas del derecho objetivo. o un reñidero. cuando el contrato debe ser aprobado por ley. en otros términos. un servicio público. como ocurre con los bienes del dominio público. y el contrato inmoral. El contrato que contenga un objeto ilícito es nulo. El objeto del contrato. la intervención del órgano superior es a fin de completar e integrar la voluntad administrativa. durante la ejecución de él. por ejemplo. y en razón del interés público. el motivo o la razón determinante de los contratos de la Administración. o contrario a normas imperativas. Cuando se requiere la aprobación de otro órgano administrativo para la perfección del contrato. Los contratos de la Administración pueden tener por objeto una obra o servicio público y cualquier otra prestación que tenga por finalidad el fomento de los intereses y la satisfacción de las necesidades generales. el objeto del contrato. que convierte al objeto de la contratación administrativa en prácticamente ilimitado. una etapa en el proceso de formación de la voluntad administrativa y el contrato no estará perfeccionado sino con ella. hacer o no hacer. querida por las partes. estando prohibidas las riñas. posible. esto es. El contrato ilícito por razón del objeto comprende tres especies diferentes: el contrato ilegal. Obligación que tiene por contenido una prestación de dar. debiendo el objeto ser cierto. es la consecuencia que se persigue al celebrarlo como factor determinante de la voluntad de las partes (art. Objeto. es satisfacer un fin público.La aprobación legislativa supone la participación directa del órgano legislativo en la celebración del contrato. la constitución de un usufructo sobre bienes del dominio público sin ley que autorice a hacerla (art. determinable o determinado y lícito. CC).. una concesión de uso especial de la dominialidad pública. o cláusulas por las que se renuncia contractualmente a los llamados "poderes de poli cía". pero el contrato es siempre un acto distinto de la ley misma. 2839. por tanto. Cláusula abierta ésta. o contrario a las buenas costumbres (arts. Es independiente del móvil que induce a contratar al contratista y del móvil que pueda determinar el contrato en la mente o en la . 3. dentro de ciertos límites. puede variar unilateralmente. 1169. CC). 21 y 953. La aprobación es. El objeto del contrato es la obligación que por él se constituye.

.intención del funcionario. del interés público. b . para el contrato de obra pública . el art. La forma es uno de los elementos esenciales. Tampoco hay formas especiales genéricas para la contratación administrativa. a falta de texto expreso que se exija una forma determinada. La causa o motivación y la finalidad son siempre la satisfacción de un fin público. aunque en nuestro derecho no existe reglamentación sobre el particular. corresponden al yo. inc. porque no creemos en la autonomía de uno y otro término. La formalización escrita o la instrumentación del acuerdo de voluntades suscripto por las partes es requerida. 2. En nuestro derecho positivo nacional. que están comprendidas en el objeto y en la voluntad contractual de la Administración. está ontológicamente comprendida en el objeto y en la voluntad. al fuero interno de los sujetos físicos que participan en su formación. la causa del contrato administrativo es siempre objetiva. Cuando la ley exige. La Administración debe cuidar de establecer expresamente los motivos determinantes de su obrar. Mientras que estas dos últimas son esencialmente subjetivas. La forma escrita puede consistir en una escritura pública o en un instrumento público. por la actuación del funcionario administrativo competente (art. esa motivación. Pueden ser anteriores (pliego de condiciones). la forma escrita debe reputarse indispensable y condiciona su validez. exterioriza o instrumenta el vínculo contractual. concomitantes (acto de adjudicación) o posteriores (aprobación). Si la normativa establece que el contrato de la Administración conste por escrito. su omisión provoca la nulidad del acto o contrato que realice o ejecute. al encuentro de ambas voluntades. que expresa o ejecuta la voluntad de la Administración Pública. 7º. cualquiera que sea la especificidad de éste. Generalmente se requiere la forma escrita. que los interesados usen la forma que juzguen más conveniente. No hacemos distinciones metodológicas entre causa. Se refiere al modo concreto de cómo se materializa. nada impide. y de suyo del contrato administrativo. En virtud del principio de libertad formal. 979. como en nuestro caso. Forma. Las formalidades son los recaudos que han de observarse para la celebración del contrato. e y f de la LNPA incorpora la causa. motivación y finalidad. Tenemos que distinguir entre formalidades y forma. CC). la motivación y la finalidad como elementos esenciales del acto administrativo. por ejemplo. incs. 1.

art 6º. en derecho público. se aplica supletoriamente. El perfeccionamiento de los contratos depende del derecho positivo. adjudicación. ser opuestos a terceros. por parte de la Administración. A su vez. Efectos respecto de terceros. en las concesiones de obra pública.Las reglas sobre instrumentación del contrato configuran un régimen específico de contenido administrativo.499. por el cual pueden exigir que el concesionario preste el servicio correspondiente en la forma pactada. . 1199. vicia de invalidez a éstos. todo lo cual incide respecto de terceros. o de la obra. derecho de expropiar (art. v. los contratos de la Administración pueden. Lo convenido entre la Administración Pública y el contratista es la ley. de imponer servidumbres administrativas. 2º. 6. decr.. El Código Civil. Podemos señalar las siguientes formas: a) la manifestación recíproca de voluntad de los contratantes. etc. según los casos. por ejemplo en la concesión de servicio público. los contratos no pueden ser ni opuestos a terceros ni invocados por ellos (art. Por ejemplo. La no observancia respecto de las formas prescriptas por leyes y reglamentos para instrumentalizar los contratos administrativos. c) la formalización escrita o instrumentación. o los contribuyentes beneficiarios de ella. La verificación o demostración de la relación jurídica depende de que los contratos tengan o no una forma determinada.gr. no se juzgarán probados si no estuvieren formalizados en la forma prescripta . tienen efectos que se extienden a terceros que no son partes. en las concesiones de servicio público el concesionario puede adquirir atribuciones de carácter policial. 2039/90). ley 21. CC). d) la autorización o aprobación del contrato por otro órgano administrativo o por el órgano legislativo. En ese caso. en ciertos casos.1. b) la notificación o comunicación fehaciente de la aceptación. el concesionario tiene derecho a exigir de ciertos terceros el pago proporcional de la obra (contribuciones de mejoras). a la cual habrán de sujetarse los usuarios del servicio. Por el contrario. los terceros pueden invocar el contrato administrativo. En derecho privado.

El precio del servicio público concedido se fija también en el contrato. Nuestro país. quedan subordinados en el contrato administrativo. en principio. habilita al contratista para requerir una reparación integral. El acto lesivo emanado de cualquier órgano o repartición estatal. y la subordinación del objeto al interés público.2. 2. Hecho o acto del Estado (hecho del príncipe) Cuando la ecuación económico-financiera del contrato administrativo se altera por un acto imputable al Estado. sólo puede aceptarlas o rechazarlas. Así lo ha considerado la . la aprobación o autorización legislativa o administrativa. El contratista no tiene. nos impone ser consecuentes y por ello se propone denominar a esta teoría en forma acorde con lo que en realidad ocurre: se trata de hechos o actos del Estado. sea o no de la autoridad pública que celebró el contrato. da lugar al denominado hecho del príncipe. prevaleciendo siempre el interés público sobre los intereses privados. sino también a soportar las variaciones que la Administración Pública autorice a introducir en él posteriormente. las prerrogativas de la Administración se manifiestan en la desigualdad jurídica en relación a sus contratistas y en las cláusulas exorbitantes del derecho común. En este sentido puede decirse que la libertad de las partes queda circunscripta o limitada por la norma que fija el procedimiento para elegir al contratista. 1. la libertad de disentir respecto de las condiciones del contrato.3. Posibilidad de mayores penalidades al contratista que incumpla con sus obligacones 6. Prerrogativas de la Administración Los principios de la autonomía de la voluntad e igualdad jurídica de las partes. En consecuencia. Ius Variandi: la adm. de indudable tradición republicana. 6. Para configurarse la decisión debe provenir de cualquier autoridad pública y afectar el desarrollo del contrato. 7. invocando para ello la teoría del hecho o acto del Estado. podrá modificar las condiciones del contrato hasta un punto racional. Ejecución de los contratos La administración posee prerrogativas para la ejecución del contrato. y los usuarios del servicio están obligados no sólo a ajustarse a él. Esta denominación se acuñó en los albores de la formación del derecho público en la Europa del absolutismo y ha sido mantenida y repetida mecánicamente hasta nuestros días.

proviene de actos o hechos de los órganos estatales y justifica una reparación integral. lesionando los derechos del contratista. 16 y 17 de la Constitución. radican en los arts. por lo cual el contratista no podrá ver menoscabado su derecho o interés en función del interés público. Por ello. Sólo el acto de poder anormal o extraordinario que afecte la ecuación financiera del contrato da lugar a la aplicación de la llamada teoría del hecho del príncipe. En el supuesto en que el acto lesivo a los derechos del contratista. estaremos en presencia de la imprevisión.gr. 17 de la Constitución. Como señaláramos la responsabilidad del Estado por hecho del príncipe se funda en el art. Los principios que fundamentan la responsabilidad del Estado en este caso. es que procede la indemnización pertinente en los casos de lesión patrimonial al particular.Procuración del Tesoro expresando que el hecho del príncipe se funda en el álea administrativa. El hecho o acto del Estado se manifiesta a través de decisiones jurídicas o acciones materiales que pueden modificar las cláusulas contractuales o las condiciones objetivas o externas del contrato.. La aplicación de estos principios obliga a la Administración Pública. en tanto garantizan la protección a los derechos. en especial la inviolabilidad de la propiedad (art. a indemnizar íntegramente al contratista por los perjuicios que el acto estatal le haya causado al alterar el contrato. y de acuerdo a los principios que rigen . a consecuencia de una norma o disposición de carácter general que altere la economía del contrato. un contrato celebrado por una provincia que se vea alterado por resoluciones emitidas por la autoridad nacional. pero solamente en los casos de alteración contractual por actos de alcance general. es un caso de responsabilidad extracontractual del Estado. provenga de una autoridad pública de una esfera de competencia distinta de la que celebró el contrato. por ello es que la responsabilidad por hecho del príncipe es indirecta o refleja. para responsabilizar al Estado. la segunda supone una disposición o resolución específica relacionada con el contrato administrativo. pues el acto de poder normal u ordinario. por ser el acto lesivo ajeno o extraño a la autoridad estatal que celebró el contrato. queda a cargo del contratista. que sólo tornen un poco más gravoso el contrato. ya que los de alcance particular dan lugar a la responsabilidad contractual del Estado. Esta teoría se aplica a toda clase de contrato administrativo. La primera supone una norma general emanada de la autoridad pública. aun en el caso de disposiciones generales. circunstancia que torna aplicable la teoría de la imprevisión. v. Por otro lado. a la que el contratista no puede renunciar anticipadamente. al Estado. hay que diferenciar entre responsabilidad por hechos o actos del Estado y responsabilidad contractual del Estado. 17).

Puede ser. y que tal perjuicio sea resarcible. en el caso de revisión o reajuste del contrato. 7. incluso. como remedios tendientes a reducir su onerosidad a los límites previstos por los contratantes en el momento de la celebración del acto.la expropiación. pero de otra autoridad pública. a) Concepto y requisitos. en el caso de resolución del mismo. el límite del deber del Estado de indemnizar íntegramente a su contratista en estos casos en relación al lucro cesante. La imprevisión es. y sobrevinientes a la celebración de un contrato administrativo. sin que pudiera razonablemente haberlo tenido en cuenta en el momento de celebrar el contrato b) que la medida estatal determinante del daño haya sido de carácter general c) que tal medida provenga de cualquier autoridad pública. dependerá del régimen específico que se aplique. La imprevisión Ante circunstancias extraordinarias anormales e imprevisibles. a la rescisión del contrato o a que se determine la suspensión o paralización de su ejecución. La circunstancia que causa el desequilibrio económico es ajena a la voluntad de las partes. en definitiva. El acto del Estado puede producir los efectos propios de la fuerza mayor. o sea que pueden ser definitivos o provisionales (resolutorios o dilatorios. es obligación del Estado asistirlo para que pueda cumplir el contrato. y que si bien no hace imposible la ejecución del mismo.1. respectivamente). dando lugar. una circunstancia administrativa. el contratista tendrá siempre derecho a que se le restituya el valor del daño emergente. Es la aplicación de la teoría de la imprevisión a los contratos administrativos. Para la procedencia de la indemnización se exige que el perjuicio exista efectivamente. según el caso. posteriores. pero temporarias o transitorias. por ejemplo medidas adoptadas por la Nación que . que alteran la ecuación económico-financiera en perjuicio del contratista. Por lo tanto. acrece en gran proporción las cargas del contratista y afecta profundamente la economía del contrato. En cuanto al lucro cesante. el pago de éste no siempre es reconocido por las leyes que rigen la expropiación. o la liberación de la obligación directamente. siempre que pertenezca a la misma esfera de competencia. Es un acontecimiento ajeno a la Administración que no ha podido preverse en el momento de celebrar el contrato. un dispositivo jurídico que permite al contratista obtener un reajuste obligacional y/o la resolución del contrato. en mérito a que: a) el daño se haya producido imprevistamente.

es irrenunciable. En cuanto a su fundamento se parte de la equidad. Además. La imprevisión es de orden público. El acontecimiento causante no debe serle imputable al Estado. que suele titularizar la Administración.gr. Se pueden pactar fórmulas de reajustes. parece que también podría invocarla el Estado. ley 19. es un principio general para todo contrato conmutativo.. la doctrina en materia de derecho público entiende que sólo puede hacerlo el contratista del Estado. en el principio de igualdad de todos ante las cargas públicas y en la obligación de indemnizar los menoscabos al patrimonio o propiedad. que incorpora el instituto a nivel legal y no sólo en el ámbito del derecho privado. dado que se trata de una categoría general del derecho y. Interpretado literalmente el art. 1198 del Código Civil. en que tienen participación sujetos no estatales (v. por lo demás. ni tampoco con la lesión general o indeterminada a un patrimonio del Estado. alza de precios. En tal sentido.550. en última instancia la regulación civilista es subsidiariamente aplicable en el derecho público. desvalorización de la moneda. en cualquiera de sus modalidades de organización centralizada o descentralizada. aumentos salariales. No obstante. La exclusión no comprende a las modalidades societarias mixtas. pues si lo fuera. el enriquecimiento sin causa. El fundamento constitucional radica en los arts. derivados de las fluctuaciones del mercado. de suyo. 1198. la buena fe. en tanto es un medio de asegurar en beneficio del interés público el cumplimiento de los contratos administrativos. decr. Aplicaciones. tendría vigencia el hecho del príncipe. Tampoco puede ser objeto de renuncia por parte del contratante. Esos principios son operativos por sí mismos. art. Trátase de comportamientos reflejos. .afectan a un contrato de una provincia. la previsión normativa del art. 308 a 314. pero nunca renunciar a la aplicación de la ley que. arts. restricción en los gastos o consumos.349/46). sociedades anónimas con participación estatal mayoritaria. 16 y 17. CN. dado que la ratio iuris de la imprevisión no condice con las cláusulas exorbitantes del derecho privado. no requiere de una ley formal que la declare vigente o aplicable. aun en ausencia de cualquier ley formal. Opera como principio contractual implícito que se aplica de pleno derecho y no requiere ser pactada expresamente (arts. ley 15. y sociedades de economía mixta. CC). que es el de la representación figurada del interés público. La imprevisión para su aplicación en el derecho administrativo. 16 y 17. 1198 del CC parece obvio que cualquiera de las partes contratantes puede invocar la teoría de la imprevisión. pero no el Estado. pues surge de la Constitución su plena vigencia y aplicación. etcétera.

391 y 21. leyes 12. se ha dispuesto. es el procedimiento de la renegociación.). extinción y recomposición. La imprevisión está contemplada en el derecho sustantivo (art. se encontraba expresamente contemplado en las leyes 12.391. leyes 21. CN). 9º. se aplica a los contratos celebrados por el Estado (nacional. Este acuerdo deberá celebrarse dentro del plazo de 180 días prorrogable por igual período. ley 21. 2347 y 2348/76. En consecuencia. prórrogas de plazo y otras medidas". de no ser previstas y reguladas por el Estado. desagio y convertibilidad. reajuste de precio y condiciones. ante procesos económicos distorsionados que quiebran virtualmente la economía y el equilibrio del contrato. 3772/64). por el cual las partes se hacen mutuas concesiones a fin de arribar a la transacción. Si no fueren viables algunos de esos remedios o no se acordase la renegociación. 48 y 49. desagio. en los casos de obras que se encontrasen total o parcialmente paralizadas. arts. 3772/64 y 4124/64. 16 y 17. decrs. actualización. 14 a 17. 1) Mayores costos. la imprevisión en general tiene varias aplicaciones procesales específicas a fin de restablecer el equilibrio de la ecuación financiera del contrato. generalmente. o la ejecución del contrato. Así. el que ha previsto la mecánica procedimental en los casos de fuerza mayor. decr. e incluso por las llamadas entidades descentralizadas "no .696 de reforma del Estado. impondrían como resultado el imperio de la iniquidad. etc. 1096/85. La imprevisión es aplicable a todos los contratos administrativos en tanto concurran los requisitos necesarios que la habiliten procesal y sustancialmente. de suyo. En materia de obras públicas el cobro de los mayores costos determinados por el hecho del príncipe o por circunstancias económicas (teoría de la imprevisión). y principios de los arts. a través de un acuerdo entre comitente y contratista. ley 13.910 y 15. Intereses. 2) Actualización.285. Renegociación. hechos del príncipe y hechos de la Administración u otras causas frustrantes de la ejecución normal del contrato. que permitan la viabilidad de la ejecución del contrato y. se ha previsto la posibilidad de su prosecución mediante "modificaciones en la estructura técnica. de la obra. El art. la "rescisión" o "resolución" del contrato sin penalidades (art. decr. se podrá arribar a una recomposición del contrato.064. art. provincial y municipal) y por sus entidades descentralizadas. Las fluctuaciones en el valor de la moneda traen como consecuencia alteraciones en el valor de las prestaciones de los contratos administrativos que. 1198.250 y decrs. que se ha canalizado a través de un derecho adjetivo (mayores costos.285. caso fortuito. renegociación. previsto unas veces accidentalmente y otras veces establemente. ley 23. CC.En materia de contratos administrativos. establece que en aquellos casos en que sea posible la continuación de la obra.696. Otra vía procesal por la que se aplica la imprevisión y otras causales frustrantes o interruptivas del contrato.392. 49 de la ley 23. a pesar de la emergencia que la misma ley declara. intereses. arts.910 y 15. inspirado en el principio que la norma denomina "del sacrificio compartido por ambos contratantes". ley 21. 48.

Teorías El tema que nos ocupa se relaciona con el supuesto de la colaboración que el Estado obtiene mediante la libre aceptación por parte del requerido (es decir. la satisfacción de su función específica. empresas y sociedades del Estado) o bien de los particulares (personas físicas o jurídicas). estatales o privados. su actuación se concreta a través de personas que integran su planta orgánica (o sea funcionarios y agentes públicos). consorcios. ¿ Cuál es la naturaleza de la relación que se configura? Al respecto existen dos posiciones: Para unos la relación en cuestión es insusceptible de ser aprehendida como contrato. 4023 del CC de aplicación analógica. el bien común. la voluntad del sujeto pasivo. O sea que el Estado necesita de la colaboración de otros sujetos. La opción de uno u otro modo dependerá de las circunstancias de hecho o de la naturaleza de la prestación. Esta colaboración se obtiene de dos modos: Compulsivo: El Estado impone por su propia decisión. etc. Teorías Negativas . A su vez. reclama prestaciones de actividades. la relación nacida en virtud de la colaboración voluntaria de los sujetos privados con el Estado constituye un contrato con peculiaridades esenciales que lo diferencian y distinguen de los contratos privados. la no compulsiva). expropiaciones). tratándose de un ente moral. Se trata de relaciones jurídicas que se constituyen y perfeccionan por la voluntad unilateral del Estado Colaboración requerida: Presupone un acto jurídico negocial.estatales" (corporaciones.1.) dentro del plazo de prescripción previsto por el art. para su eficacia jurídica. Naturaleza Jurídica. A continuación analizaremos ambas posturas. Para otros. DOCTRINAS 14. de no hacer o de dar (Vg. Estas actividades y bienes. colegios. pueden ser procurados de entes con personalidad jurídica distinta de la Administración Pública Central (entidades autárquicas. para la satisfacción de sus cometidos.Problemática doctrinaria acerca de su existencia El Estado requiere prestaciones y necesita de bienes (cosas y derechos) pero. las cuales precisan de cosas y derechos. aportes obligatorios. o sea que la relación jurídica que se entabla exige. prestaciones de hacer.

Así. se requiere de la voluntad del administrado. la problemática no fue advertida. las relaciones de la comunidad política con los particulares adquieren entidad jurídica por cuanto tanto el Estado como el particular que con él se relaciona. Para valorar las teorías negativas. 2. Limitación respecto a las partes de los efectos jurídicos del objeto contractual. En los llamados contratos administrativos no hay contrato cuando la relación se da entre la administración y el particular. 3. no configura contrato administrativo. se explicaba así la negación de esta teoría. son actos unilaterales de la Administración Pública con la peculiaridad que para que éstos actos sean eficaces y puedan producir efectos. al no percatarse de las peculiaridades que singularizaban a las relaciones que vinculaban al Estado con los particulares y se las subsumían en determinadas figuras de los contratos civiles. Teoría Alemana. En una primera etapa. Conclusiones La vida jurídica presenta un fenómeno que. Inmutabilidad del objeto o contenido del contrato. Para esta postura doctrinaria eran tres los caracteres que debían concurrir para conformarse la figura jurídica del contrato: 1. La cuestión recién deviene en problemática cuando los autores toman conciencia que ciertos fenómenos jurídicos administrativos no coinciden con la caracterización que se tenía por configurativa del contrato. Teoría Italiana. se suscitan diferentes respuestas doctrinarias que conforman una posición negadora del carácter contractual de las relaciones vinculantes del Estado con los particulares. no pudiendo extenderse a terceros. incompatible con la verdadera naturaleza jurídica de los fenómenos reglados. conforme a las corrientes de opinión negativistas. Se trata de una especie del acto unilateral que para producir efectos. El error de esta teoría se proyectaba en la práctica en una equivocada regulación normativa. ya que no hay subordinación. a Fernández de Velazco y a Mayer. Igualdad y libertad de las partes contratantes. el contrato de obra pública se lo conformaría como contrato de locación de obra). requiere de la voluntad del administrado. son sujetos de derecho. conviene mirar el fenómeno de la vida jurídica al que califican como contrato. pero sí cuando se entabla entre entes estatales. y ni siquiera contrato. Los contratos administrativos (en los que cuenta la voluntad del administrado y de la administración) que no se ajusten al esquema del contrato del Código de Napoleón. Entre los autores que se enrolaron en esta posición encontramos a Duguit. Como estos tres caracteres no concurrían respecto a las relaciones entre Estado y particulares. .Encuadran en las relaciones contractuales de índole administrativa en los tipos de los contratos civiles (Vg. A partir de esta toma de conciencia.

lo que determina la existencia de partes en la relación contractual. de intereses contrapuestos. . Esta es una situación muy distinta de la que sucede cuando. contratos colectivos de trabajo). hay que recordar que las objeciones que se realizaban a los contratos administrativos eran: 1. nace por una decisión libre por parte del Estado y por parte de los particulares. o sea que genera derechos y obligaciones para ambas partes. O sea que esa igualdad no existía de un modo absoluto. las que imponían el contenido del contrato a la otra parte (Vg. el particular comercializa que ponen en peligro la salubridad de la población. intereses contrapuestos y que producen consecuencias y efectos jurídicos. un interés privado. el bien común. Así la realidad de la vida jurídica demuestra que esa relación jurídica entre el Estado y un particular.En el Estado de Derecho. la administración tiene en vista el interés general. recurriendo entonces a la expropiación por causa de utilidad pública. el Estado no sólo impone el derecho a los particulares. Teorías Contractualistas Como vimos. en cuyos casos el Estado se apropia de esos bienes mediante un modo compulsivo como lo es el decomiso. por ejemplo. Esta observación de la realidad jurídica nos muestra el error de las Teorías Negatorias por que una relación jurídica que para existir supone la libertad de los sujetos. por ejemplo. Esas voluntades libres persiguen la satisfacción. cuyo objeto es. El acuerdo produce efectos jurídicos. Por otra parte. La inmutabilidad del objeto contractual: También en el ámbito privado esa inmutabilidad ha dejado de ser absoluta. Que los efectos desbordan a las partes incidiendo sobre terceros: En el ámbito del Derecho Privado también aparecen ciertos contratos con iguales características (Vg. Así. ninguno de los tres elementos mencionados constituyen notas definitivas del contrato. sino que también se sujeta a ese ordenamiento jurídico. La colaboración que requiere el Estado de los particulares necesitaría del consentimiento libre del particular o administrado y solo excepcionalmente será obtenida de modo compulsivo. contratos de adhesión). aunque la libertad signifique para uno de los contratantes tan sólo el arbitrio de contratar o no contratar. es una relación esencialmente contractual. 2. Los caracteres verdaderamente relevantes son otros: Acuerdo de voluntades libremente concertado. a través del acuerdo. Además de esto. es posible hablar de partes que tienen intereses contrapuestos. o cuando el Estado necesita de un bien que le pertenece a un particular y no cuenta con su consentimiento. la construcción de una obra pública. Inexistencia de igualdad entre los sujetos: Con posterioridad el liberalismo provocó la concentración del poder económico en pocas manos. 3. en tanto que el particular tendrá en vista un interés patrimonial. en este tipo de relaciones.

la naturaleza de un instituto es tema de la ciencia y no del derecho positivo o de la voluntad de los contratantes. Este criterio es inaceptable. porque el concepto de servicio público es contingente y estaríamos buscando como criterio definitorio algo imprevisto. ya que es impensable un contrato administrativo entre particulares.No obstante los intereses distintos y contrapuestos. Tampoco esta teoría es satisfactoria. Competencia Jurisdiccional El contrato será administrativo cuando la resolución de los conflictos que esa relación contractual suscite. Objetiva El contenido será administrativo cuando una de las partes es el Estado. Se han desarrollado diferentes teorías. competa a la jurisdicción contencioso administrativa. mutable. Lo único rescatable de esta teoría es que para que haya contrato administrativo una de las partes necesariamente debe ser el Estado. Utilidad Pública Habrá contrato administrativo toda vez que la prestación a cargo del cocontratante sea de utilidad pública. Además. porque en los contratos de derecho privado. no obstante que encontremos en uno y otro al Estado como una de las partes contratantes. sea por expresa disposición de la ley. la Administración Pública también sigue el procedimiento licitatorio. . Además. Cuando hablamos de Estado nos referimos a la administración centralizada y descentralizada. Además se restringe el concepto de servicio público a aquel que presta el Estado en forma directa o indirecta a través de los concesionarios. Formalista Debemos analizar el procedimiento seguido por el Estado para la celebración y formalización de ese contrato. Servicio Público Que el objeto tenga directa e inmediata relación con la prestación de un servicio público. contingente. porque hay contratos administrativos en los cuales no ha mediado el procedimiento licitatorio. He aquí la importancia práctica de la problemática propuesta: a la luz de su solución podremos saber cuando estamos frente a un contrato administrativo y cuando frente a un contrato de derecho privado. Si encontramos en ese procedimiento una licitación. actuando como poder público. sino también contratos de derecho privado. por voluntad de las partes o por la naturaleza propia del contrato. el contrato será administrativo. Distintos criterios para especificar a un contrato como administrativo El Estado no sólo celebra contratos administrativos. No podemos dilatar la definición de la naturaleza jurídica de un contrato a la espera que se produzca un conflicto. sin tener en cuenta el que prestan los particulares. a través del acuerdo de voluntades se armonizan para producir determinados efectos jurídicos mediante los cuales se satisfacen aquellos intereses.

sujetarlos a un régimen jurídico exorbitante del derecho privado que coloca al cocontratante en una situación de subordinación jurídica frente a la Administración Pública. El contrato administrativo es un acto jurídico negocial.Definición del contrato administrativo Aquellos contratos celebrados por la Administración Pública que en razón de que las prestaciones a cargo del cocontratante satisfacen un fin público que su ejecución potencialmente afecta la satisfacción de una necesidad colectiva. por expresa decisión del ordenamiento jurídico. Cláusula exorbitante (Doctrina Francesa) Exige la presencia en el texto del contrato de las cláusulas exorbitantes del derecho privado. 14. si bien por su naturaleza no son contratos administrativos porque no se dan ninguno de los señalados criterios relevantes. Así. a las empresas y sociedades del Estado. pero no de utilidad pública. a los municipios y comunas. otras veces. Aquellos son los contratos administrativos por naturaleza. Contrato administrativo y acto administrativo El acto administrativo es una decisión unilateral de la Administración Pública. Esta teoría también resulta insuficiente. Situación jurídica de subordinación en que se encuentre el cocontratante con la Administración Pública. sin embargo. por otra. es decir. ya que hay contratos administrativos en los cuales su contenido no tiene ninguna relación con la utilidad pública. por ejemplo. a pesar de que el contrato no se celebra en miras a un fin público (Vg. del interés general. podemos hacerle algunas críticas. para su existencia y eficacia resulta irrelevante la voluntad del administrado. en un contrato de concesión de uso de una sepultura. por una parte. c. patentizan la situación de subordinación jurídica en la que se encuentra el cocontratante respecto al Estado. régimen del contrato de obra pública). colectivo o general. la Administración Pública puede. conferir al cocontratante derechos y obligaciones respecto de terceros y. d. pero en relación de la desigual jerarquía de los intereses en juego. Sujeción del contrato a un régimen jurídico exorbitante del derecho privado. Presencia de una finalidad pública a satisfacer. o sea satisfacer el bien común. colocando al cocontratante en una situación de subordinación jurídica frente a la Administración Pública. del cual está munido el Estado cuando celebra un contrato administrativo ya demás. habrá satisfacción de un interés individual y. quedan sujetos a reglas de derecho público exorbitantes del derecho privado. existen otros contratos que. . entendiendo como tal a los tres órganos supremos del Estado. Presencia de la Administración Pública como una de las partes. cuya existencia presupone el acuerdo de partes. hay contratos que celebra la administración con los particulares que no son contratos administrativos y en los que aparecen cláusulas exorbitantes. puesto que existen contratos administrativos en los que no encontramos cláusulas exorbitantes y. O sea que debemos atender ciertas características relevantes: a.2. Esas cláusulas exorbitantes materializan el poder público.Aún cuando la utilidad pública sea un concepto más amplio que el de servicio público. mediatamente. a los entes descentralizados autárquicamente. que la acción de contratar tendrá como causa motivo por parte de la administración el alcanzar un fin público. b.

. influyen decisivamente en su formación y existencia. tornándolo un instrumento jurídico idóneo para reglar determinados intereses. para lograr ese fin. Contratos administrativos y actos administrativos colectivos Los actos administrativos colectivos son aquellos en los que intervienen varios órganos estatales que persiguen fines coincidentes. y el órgano persona debe tener capacidad. Contrato administrativos y actos administrativos complejos Los actos administrativos complejos expresan la conjunción. que es el particular o administrado lo llamamos cocontratante. con la característica que éstas voluntades no sólo persiguen un único y mismo fin. El otro sujeto. se hacen una sola cosa. es decir competencia del órgano institución. que nacen a la vida jurídica. Requisitos elementos: Son aquellos que estructurando intrínsecamente al contrato. Resaltamos que en los contratos administrativos hay fines e intereses contrapuestos. de contenido general. se unifican. Caracteres y régimen jurídico. existen y desaparecen con él.Contrato administrativo y reglamento Los contratos administrativos se distinguen de los reglamentos porque estos son una declaración de voluntad unilateral. Si los hay en los contratos administrativos. Requisitos presupuestos Sujetos Por lo menos uno de los sujetos debe ser el Estado. Efectos Requisitos Es todo aquello que resulta necesario para la validez del contrato administrativo. El sujeto Administración Pública debe revestir la aptitud legal para contratar. donde no hay intereses contrapuestos. Requisitos presupuestos y requisitos elementos para su configuración. sino que además. al extremo que pueden desaparecer antes del vencimiento del plazo contractual. los cuales suponen intereses contrapuestos que se armonizan para producir efectos jurídicos de contenido patrimonial. o sobrevivir a la extinción del contrato. con total independencia y aún en contra de la voluntad de los administrados. Se clasifican en requisitos presupuestos y requisitos elementos: Requisitos presupuestos: Son aquellos que existiendo en forma independiente al contrato. unificación o fusión de voluntad de dos o más órganos administrativos. actuando munido de su poder público. A veces hay contratos administrativos (interadministrativos) donde ambos sujetos son órganos estatales. pero subsistiendo autónomamente respecto al contrato.

ni respecto del cocontratante ni respecto de la administración. registros de contratistas. por el cual la administración puede imponer sanciones pecuniarias. debiendo tener capacidad o competencia. financiera. actúa munida del poder público en razón de la finalidad pública que persigue. se entiende también al aspecto financiero del contrato e incluso al aspecto legal. colectiva. Esa necesidad pública (colectiva) existe con anterioridad e independencia del contrato. mérito o conveniencia) o bien. etc. constituye el motivo determinante de la acción de contratar. En los contratos administrativos no se da la absoluta libertad de las partes contratantes. es decir.). Este procedimiento selectivo se denomina "licitación". Esa dirección y control abarcan tanto la calidad de la prestación a cargo del cocontratante como el aspecto técnico de dicha prestación. lo cual es característico de los contratos de derecho privado. La administración. económica y financiera del cocontratante. Esa extinción puede motivarse en razones no imputables al cocontratante (oportunidad. Esa preeminencia jurídica del sujeto Administración Pública se traduce en el poder de una extinción unilateral del contrato. Por esto para poder contratar con la Administración Pública se debe estar inscripto en registros especiales (Vg. en su situación de preeminencia jurídica con relación al cocontratante. si el cocontratante actúa conforme a derecho. procurando que reúna las condiciones óptimas de idoneidad económica. desaparecida aquella. Esta preeminencia luego se traducirá en la vida del contrato. Procedimiento (selectivo del cocontratante) Es un requisito precontractual que determina desde fuera y con anterioridad. Se denomina causa al conjunto de circunstancias de hecho y de derecho que se traducen en una necesidad pública. Los contratos administrativos son intuito personae. o sea que se celebran teniendo en cuenta la idoneidad moral. Causa Con relación a los contratos administrativos. la existencia del contrato ya que individualiza el sujeto con el cual la administración va a contratar. El presupuesto "causa" determina la acción de contratar del Estado y su permanencia condiciona la existencia del contrato a tal extremo que. . Esa potestad exorbitante de dirección y contralor exhibe correlativamente el poder disciplinario. respectivamente. a satisfacer y responde al por qué de la acción de contratar por parte de la Administración Pública.La competencia del órgano institución se rige por el Derecho Administrativo y la capacidad del órgano persona se rige por el Derecho Privado (derecho civil). técnica. registro de proveedores del Estado. técnica y moral. Con relación al otro sujeto. el cocontratante puede ser un particular o un organismo administrativo. la cual es un conjunto de actos tendientes a determinar el sujeto cocontratante de la administración. se extingue también el contrato. en un poder de dirección y control exorbitante. puesto que en algunos casos la administración requiere de previa autorización legislativa. llegando incluso a sustituir temporal o definitivamente al cocontratante en la ejecución del contrato. en razones imputables al cocontratante.

Estudio de las ofertas. 7. siempre debe ser expreso. Se perfecciona con la orden de provisión en los contratos de suministro y con la firma del contrato. Los vicios pueden ser error. en los de obra pública. Restringida. También debe ser adecuado e idóneo respecto al fin público que determina la acción de contratar del Estado (causa). No integra la acción de contratar porque si la constituyera. Ver cada una de las etapas y las especies en las páginas 44 a 47. dolo o violencia. Preparación de pliegos. Objeto Es el conjunto de prestaciones a cargo de ambas partes. Requisitos elementos Consentimiento Respecto al consentimiento de la Administración Pública. Publicación. pero no al contenido del contrato. no obstante el cumplimiento de todos los requisitos exigidos en los pliegos por parte de los oferentes. 2. se reduce a contratar o no contratar. 5. 2. siempre que el oferente se ajuste a las bases. Presentación de ofertas. obligaría a la administración a adjudicar. Previsión presupuestaria. cierto y determinado. En razón del objeto de los contratos administrativos se clasifican en: . Pública. 8. Acto de apertura de las ofertas. Adjudicación. 6. 3. 4. Especies de la licitación: 1. En cuanto al consentimiento del cocontratante. Debe ser física y jurídicamente posible. Llamado a licitación. Sin embargo. el hecho de que un particular se presente a licitación. la administración puede rechazar todas las ofertas o aceptarlas parcialmente. Las siguientes son las etapas del procedimiento licitatorio: 1. Privada. 3.Licitación es el procedimiento a través del cual la administración invita a los particulares a formular ofertas. ya que los contratos administrativos son del tipo contratos de adhesión.

Forma Los contratos administrativos son formales. de servicios públicos. sin perjuicio de la indemnización que le pudiera corresponder al cocontratante. Finalidad La finalidad constituye el para qué de la acción de contratar. Oportunidad. Varias circunstancias son las que pueden finiquitar esa relación contractual. la finalidad será siempre un interés patrimonial. contrato de obra pública.3. puede disminuir su cantidad. mientras que para la Administración será siempre un fin público. que el objeto en los contratos administrativos es mutable. etc. en el sentido que el Estado en toda su actuación debe cumplir ciertos procedimientos que se instrumentan por escrito. Para el cocontratante. o sea que el incumplimiento por parte de la Administración no libera al cocontratante. como así también los efectos que en cada supuesto se producen. salvo el contrato de obra pública que sí o sí debe hacerse por escrito. 2. Los modos de extinción pueden ser: I. son relaciones jurídicas transitorias y que están destinadas a extinguirse. puede cambiarse su calidad. El objeto puede ser ampliado. Revocación: 1.). que por su naturaleza.y y Contratos administrativos de colaboración: La prestación fundamental está a cargo del cocontratante. II. Diferentes supuestos Los contratos administrativos.Extinción. Este elemento debe subsistir durante toda la vigencia del contrato. 14. B. . como todo contrato. Relativos al cocontratante. Normal Anormal: A. mérito o conveniencia. Ilegitimidad. Cuando hablamos de idoneidad del objeto. se configura una causal de extinción unilateral. el que está colaborando con la Administración en la satisfacción de una necesidad pública o fin público (Vg. Ninguno de los contratos requiere de forma ad solemnitatem. No rige la regla "non adimpleti contractus". Hechos y actos: a. estaría librado al uso común y general. Contratos administrativos de atribución: La prestación fundamental está a cargo de la Administración. Son los típicos contratos de concesión de uso del dominio público. alegando la excepción de incumplimiento por parte de la Administración. ya que se atribuye a un particular el uso exclusivo y excluyente sobre una porción del dominio público. es decir. incluimos el caso de un objeto que por su naturaleza jurídica sea un bien que está fuera del comercio. Rescisión: 1. al extremo que desapareciendo ella.

pasa a revistar en una situación de hecho y como tal.C. b. reclamar el reconocimiento de los beneficios (utilidad) que pudo producirle la actividad contractual. en razón de vicios que afectan la competencia. En este caso. extrañas a la finalidad perseguida por las partes en el momento de entablar la relación contractual. La extinción. 2. Tratándose de contratos administrativos de colaboración. sólo puede reclamar una compensación por las erogaciones causadas por las prestaciones cumplidas. siempre que éstas hayan sido útiles al Estado. Anulación Extinción normal Se opera por el cumplimiento de todas las prestaciones que configuran el objeto del contrato administrativo o por la satisfacción de vida de las mismas al vencer el término del plazo contractual. Extinción anormal Los contratos administrativos pueden extinguirse anticipadamente. 2. no obstante ello. sea por razones de ilegitimidad. la revocación procede cuando: 1. La causa determinante de la contratación desapareció. oportunidad o conveniencia. mérito. el ex cocontratante. Decidida unilateralmente por el Estado. forma u objeto del contrato administrativo. Son normales porque lo buscado por las partes al celebrar el contrato. es que el mismo se extinga una vez que se hayan satisfecho integralmente las prestaciones convenidas dentro del período temporal acordado. La extinción normal de un contrato administrativo por el vencimiento del pertinente plazo. plantea la cuestión de los efectos jurídicos en el caso de que el cocontratante. Caso fortuito o fuerza mayor. en virtud del principio del enriquecimiento sin causa. extinguida la relación. continúe desarrollando la actividad objeto del contrato. Revocación. 3. . obedece a situaciones sobrevinientes. 4. Pedida por el cocontratante. en cambio. que por sí y ante sí extingue el vínculo contractual sin necesidad de recurrir a la justicia. Renuncia. 5. mérito o conveniencia. El objeto concertado resulta inadecuado para la satisfacción de la causa. Imputables al cocontratante. Revocación unilateral por razones de oportunidad. Opera para el futuro y genera a favor del cocontratante el derecho a ser indemnizado por daños y perjuicios irrogados por la extinción anticipada del contrato administrativo. Revocación unilateral por razones de ilegitimidad Procede toda vez que el contrato es nulo de nulidad manifiesta. No podrá. Mutuo acuerdo. o sea antes de que la obra sea concluida o de que los bienes sean provistos integralmente o de que expire el plazo estipulado para el desarrollo de la actividad convenida. Tiene efectos retroactivos. en estos casos.

Tratándose contratos administrativos de atribución. en el caso de que el cocontratante sea persona de existencia visible.3. Rescisión Por hechos y actos Por hechos relativos al cocontratante Muerte o inhabilidad. Sea que haya incurrido en inhabilidad sobreviniente por propia responsabilidad o porque ha incumplido con la prestación a su cargo. Renuncia . resulta conveniente que la prestación pase a ser realizada por el Estado (rescate). se torna incompatible con la finalidad pública del bien dominical. En 1) y 2). Caso fortuito o fuerza mayor Su configuración exige la concurrencia de extremos que para tal situación ya esclareció la doctrina civilista. Este tipo de extinción anticipada. extinguido el contrato. sino que deberá ser éste quien compensará al Estado por los daños irrogados. la exoneración o la destitución. objeto del contrato de concesión. se denomina caducidad. Estos modos de rescisión denotan una sanción al cocontratante. Por hechos imputables al cocontratante. intransferibles. Cuando por razones de fin público. Su fundamento radica en la circunstancia de que los contratos administrativos son intuito personae y por ende. y esa extinción anticipada no genera derecho indemnizatorio para el cocontratante. Mutuo acuerdo Así como todo contrato nace por el acuerdo de partes expresado en el consentimiento. Es causal de rescisión unilateral por parte del Estado sin necesidad de concurrir a la justicia. esas voluntades pueden legítimamente extinguirlo de forma anticipada. En 3). tampoco genera derecho a indemnización. la revocación procede cuando el uso especial del dominio público. disolución o retiro de personería. encontramos la cesantía. Se opera la extinción del contrato por decisión unilateral de la Administración sin derecho a indemnización alguna. cesan las prestaciones. Tratándose de contratos de empleo público. Tratándose de concesiones de servicios públicos. quiebra. se extingue el contrato pero las prestaciones continúan siendo cumplidas por el Estado. en el caso de que sea persona jurídica.

Hoy en día esta teoría es universalmente aceptada. sino que debe solicitarlo al Estado. no autoriza al Estado contratante a disponer por sí y ante sí la extinción del contrato. salvo que el vicio no aparente conculcara el orden público (caso de nulidad absoluta). quien analiza los distintos criterios de diferenciación y las teorías elaboradas para distinguir los contratos administrativos de los contratos civiles. y éste es el criterio seguido por'el antiguo profesor francés Laferriere en su obra Tratado de la Jurisdicción Administrativa". En el supuesto de que éste no acepte. por ende. En los 3 supuestos se requiere que los mismos coloquen al cocontratante en la imposibilidad de cumplir las prestaciones a su cargo. es privativa de la actividad jurisdiccional y. Bercaitzt. No se requiere necesariamente que sea el Poder Central del Estado. los siguientes criterios y teorías: a) Criterio Subjetivo. por que si sólo vuelven más oneroso el cumplimiento. 2. De acuerdo al criterio subjetivo. Por vicios que afecten la validez jurídica del contrato. La demanda judicial de invalidez (anulación) extingue el contrato para el futuro. .Este derecho no puede ejercitarse por sí y ante sí. Para explicarla han surgido varios criterios que han sido agrupados por el tratadista Miguel A. que hagan imposible su cumplimiento por variar lo pactado. b) Criterio de la Jurisdicción. basta dicha condición para que se produzca la contratación administrativa. por ser tal. El criterio subjetivo consiste en comprobar si en el contrato es parte la Administración del Estado. Aparece en el siglo pasado dentro del Derecho francés: la contractation administrative o sea la teoría de los contratos administrativos. 3. único supuesto en que la extinción operará retroactivamente al momento de la contratación. Anulación En sede judicial. lo que tiene el cocontratante es el derecho a solicitar compensación. Por hechos de la Administración graves e imprevisibles posteriores a la celebración del contrato. Resume Bercaitz. sino una persona jurídica pública perteneciente a la Administración Pública. Es necesario que el contrato esté enervado por vicio cuya existencia y entidad requiera una investigación de hecho (anulable) que. y también por el profesor brasilero Brandao Calvalcanti. demandada por el Estado. Por violación del contrato o incumplimiento del Estado de las obligaciones contractuales a su cargo. el cocontratante tendrá que demandar judicialmente la rescisión. Las siguientes son las causas por las que se puede reclamar la rescisión: 1. ¿Cuál es la diferencia entre los contratos civiles y los contratos administrativos? En realidad la categoría de los contratos administrativos no es muy antigua.

como ejemplo. La teoría del servicio público: su más importante y conocido sustentador. agrega que cuando el fin es comercial. el servicio público agota la noción de Derecho Administrativo (tesis criticada por distinguidos y variados autores). Similarmente pasa. a) Teoría por el fin de la utilidad pública. por consiguiente. sostiene que lo que importa es el fin. evidentemente hay un contrato comercial diferenciado de la contratación civil. si el contrato tiene como fin un servicio público o contribuye a un servicio público. por sus modalidades propias. pues debemos recordar que Gastón Jeze es quien sostiene. que no basta este elemento sino que es indispensable que las partes contratantes hayan querido someterse a un régimen del Derecho Público. para él. De esta teoría no podía dejar de participar Gastón Jeze. con el contrato de carácter administrativo en el cual el fin es el servicio público. León Duguit. Sin embargo. pero sí en cuanto al fin. sea de ésos que sólo pueda concluir una persona pública". . dice. pues allí hay contratación administrativa. por haberse pactado o por decidirse jurisdiccionalmente. Dice. c) Criterio Formal. o sea que. que es la ciencia relativa a los servicios públicos. y que. como explica el profesor Fernández de Velasco. que corresponde a la Jurisdicción administrativa. La teoría de los contratos administrativos por su naturaleza: León Blum sienta la doctrina de los contratos administrativos por su naturaleza: "Es necesario que ese contrato por sí mismo y por su naturaleza propia. León Duguit compara. El criterio formal: se ha sustentado ciñéndose al procedimiento empleado por la administración pública para su concertación. por ejemplo. e) Teoría del Contrato Administrativo por su naturaleza. el contrato comercial con el contrato civil y manifiesta que la diferencia formal y de otro orden no es mayor. como definición delDerecho Administrativo.El criterio de la jurisdicción (sostenido por Adolfo MerkI en su obra: Teoría General del Derecho Administrativo"): consiste en establecer que hay contratación administrativa en aquellos casos en que compete conocer a la jurisdicción administrativa por disponerlo un precepto legal. Gastón Jeze tiene algunas salvedades a la teoría del servicio público. d) teoría del servicio público.

el conocido maestro de la Universidad de México. Por ejemplo. la intervención de un sujeto de derecho público y además que la administración pueda variar unilateralmente el convenio. h) Nuestro Criterio. requisitos más completos como son el fin de utilidad pública o sea una prestación de utilidad pública. g)Teoría de la cláusula exorbitante del derecho común. un mínimo de requisitos o procedimientos que no se hacen en la contratación . atribuciones especiales de la entidad que representa a la Administración como sujeto de la relación. seda una contratación administrativa. esta interesante teoría no explica tampoco. Varios fallos del famoso Consejo de Estado de la Justicia Administrativa Francesa. en las cuales se expresa que allí donde se encuentran poderes. a la inversa. para establecer la contratación administrativa. se da una contratación privada. será necesario un procedimiento formal. por sí sola. A mi juicio. y. la teoría de la cláusula exorbitante establece que en la contratación administrativa hay cláusulas espaciales que exorbitan el Derecho Privado. Luego. puede no existir ninguna cláusula exorbitante expresa en determinada contratación de la Administración Pública y. La diferencia. algunos de los más importantes e indispensables. el fallo del 23 de diciembre de 1921. sin perjuicio de otros elementos que lo integran. es decir. exorbitantes del Derecho Privado que testimonian un régimen jurídico especial de derecho público". sin embargo haber un contrato administrativo sujeto al derecho público. "estriba en la existencia de cláusulas especiales insertadas. deben conjugarse los diversos conceptos y criterios que acabamos de mencionar o por lo menos. Por lo pronto. cuando no concurren esas condiciones. en realidad. Reúne. facultades. como la intervención de un sujeto de derecho público y la posibilidad de que la administración pueda variar unilateralmente el convenio". pero la descarta. la contratación administrativa.- En nuestra opinión sostenemos un criterio integral porque.La teoría del fin de utilidad pública: coincide en algo con la teoría del servicio público. Por ejemplo. según los sostenedores de esta teoría. Cario Ferrar! manifiesta: "que lo determinante del contrato administrativo es una prestación de utilidad pública. el que haya contratación administrativa si uno de los sujetos representa a la Administración Pública. En realidad. luego el de! 23 de julio de 1925 y el del 21 de enero de 1938. han sentado las bases de esta teoría de la cláusula exorbitante. lo cual es un aporte del criterio subjetivo. Esta teoría es también de Gabino Fraga.

El criterio de la jurisdicción es de menor importancia ya que el sistema peruano es siempre judicialista. que presentamos al Congreso de Abogados del Cuzco en enero de 1968. cuando es nulidad absoluta (Sayagués Laso. soslayándose la solución jurídica de la nulidad. en el año 1967. pensando por nuestra parte. 565. algunos de los cuales no se cumplieron. las minas que son del Estado (mejor dicho del pueblo administradas por el Estado) y que se otorgan en concesión bajo obligaciones y deberes que se resumen en la explotación racional. obra citada. Nosotros aplicamos el criterio integral en un estudio sobre el Contrato de Toquepala. y Bercaitz obra citada. Sin la menor duda. Tomo I pág. lo cual comporta el contrato administrativo. y finalmente la teoría de las cláusulas exorbitantes.privada. que aunque no estén escritas deben operar otorgando prerrogativas a la Administración Pública. En dicho contrato estaba en Juego la utilidad pública. obran las teorías del servicio público y de la utilidad pública que ayudan a definir la naturaleza del contrato dentro de los parámetros del Derecho Administrativo. que puede declararla la Administración Pública. . que pueden ser expresas o implícitas. 354 y 355). Fatalmente una Ley 16732 autorizó unas modificaciones. e inclusive procedimientos de estudios e informes precontractuales. págs. primera edición. que fue muy bien recepcionado en esa reunión profesional. Esto comportaba la nulidad del contrato. podrá estar presente el requisito del agotamiento de la vía administrativa. empero.

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