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GENERAL DE LA NACION PROCURADURIA DELEGADA PARA LA MORALIDAD PUBLICA Radicacién: IUS 2021-362695 / IUC-D-2012-1971974 Investigado: Alfonso Cabrera Cruz Cargo y Entidad: Jefe de Division de Patrimonio Cultural- Instituto de Patrimonio y Cultura de Cartagena de Indias - |,P.C.C. Origen: Servidor Publico Fecha hechos: vigencia 2018-2019 Asunto: Auto resuelve Suspensién Provisional en grado de Consulta. Bogota 0.c. 4.5 DIC 2021. lI, ASUNTO La Procuraduria Provincial de Cartagena mediante decision adoptada el 25 de noviembre de 2021, suspendié provisionalmente, por el término de tres (3) meses de su cargo al ‘sefior Alfonso Cabrera Cruz en su condicién de Jefe de Division de Patrimonio Cultural- Instituto de Patrimonio y Cultura de Cartagena de Indias - 1.P.C.C. Dicha providencia fue notificada por medios electrénicos, conforme al registro de envio, visible en expediente digital a folio 288 con data de 29 de noviembre de 2021. La Procuraduria Provincial de Cartagena, remitié el expediente en digital el 2 de diciembre de 2021, al correo electrénico de la Secretaria de esta Delegada, sin haber especificado si remitian en fisico la actuacién, por ende pasado 9 de diciembre profiere auto mediante el cual dispone dejar a disposicion el expediente del investigado y su defensor, para la presentacién de alegaciones de defensa, Alegatos que fueron presentados en términos y se adjuntaron pruebas, Il. CONSIDERACIONES Conforme lo dispuesto en los articulos 3 y 74 de la Ley 2094 de 2021 “Por medio de la cual se reforma la Ley 1952 de 2019 y se dictan otras disposiciones’, los cuales entraron en vigencia a partir del 30 de junio de 2021, la Sefiora Procuradora General de la Nacién, adopté medidas internas para reorganizar las funciones, distribuir y asignar la competencia y garantizar la separacién de la instruccién y el juzgamiento En la Resolucién N. 207 de 7 de julio de 2021 Articulo Quinto, determina la competencia de las procuradurias delegades para el juzgamiento disciplinario, fijando en el Paragrafo Segundo: “Es competencia de las procuradurias delegadas para el juzgamiento disciplinario conocer de los recursos de apelacién y de queja frente a las decisiones proferidas por los procuradores provinciales en etapa de instruccién". Por su parte la Resoluci6n No. 219 de 16 de julio de 2021, “Por la cual se modifica y adiciona la Resolucién No. 207 de 2021”, se estableci6: “ARTICULO CUARTO: Adicionar ala Resolucién No. 207 de 2024 el articulo DECIMO TERCERO A, el cual quedara asi TUS 2021-62695 0.2021-107197 royecié: Nubia Yanath Abri Chaves ‘Aprobé: Esiquio Manvel Sanchez Herere GENERAL DE LA HACION “ARTICULO DECIMOTERCERO A: Cuando deba surtirse arado de consulta respecto de una medida de suspensién provisional, se aplcarén para el efecto las mismas realas y competencias que esta Resolucin dispone para el recurso de apelacion’ Conforme a lo anterior se determina que la competencia para conocer el grado de consulta sobre la suspensién provisional ordenada por el Procurador Provincial de Cartagena en etapa de instruccién disciplinaria, en contra del disciplinado Alfonso Cabrera Cruz en su condicién de Jefe de Divisién de Patrimonio Cultural- Instituto de Patrimonio y Cultura de Cartagena de Indias ~ |.P.C.C., en grado de consulta corresponde a las Procuradurias Delegadas para el juzgamiento disciplinario, por lo cual esta Delegada para la Moralidad es competente para resolver lo que en derecho corresponda Previo al estudio de la consulta, se precisa que estaiProcuraduria se limitard exclusivamente a verificar que la medida de suspensién ‘provisional cumpla con los requisitos legales para su imposicidn, sin que le sea dable a esta instancia emitir un pronunciamiento de fondo ‘sobre aspectos propios del debate probatorio o de la responsabilidad del implicado, asunto que corresponde a la Procuraduria Provincial de Cartagena como autoridad disciplinaria de primera instancia. 11.1, Sobre la suspensién provisional: De acuerdo con el Cédigo Disciplinario Unico, en su articulo 187, se establece, para la Dependencia encargada de desatar la consulta, lo siguiente: «Recibido el expediente, el superior dispondré que permanezca en secretaria por el término de tres dias, durante los cuales el disciplinado podré presentar alegaciones en su favor, acompafiadas de las pruebas en que las sustente. Vencido dicho término, se decidiré dentro de los diez dias siguientes.» La Corte Constitucional, en Sentencia T-433 del veinticuatro (24) de septiembre de dos mil diecinueve (2019), dentro del expediente No. T-7.431.119, con ponencia del Magistrado Antonio José Lizarazo Ocampo, respecto de esta figura del derecho disciplinario, ha discernido: «La suspensin provisional esté regulada en ef articulo 157 de la Ley 734 de 2002 como una medida que ‘puede imponerse en el proceso disciplinaro tanto en la etapa de investigacién como en fa de juzgamiento, contra un servidor piblico activo en su cargo, funcién o servicio, por el funcionario que esté adelantando el ‘proceso. Esta disposicién fue estudiada por fa Corte Consttucional y declarade exequible mediante las Sentencias C-450 de 2003 y C-086 de 2019t, en fas cuales se indicd que la decision de suspension ‘provisional es constitucional, entre otros, debido a () la finalidad consttucional y la naturaleza juridica; (i) la ‘exigencia del cumplimiento de criterios objetives para su imposicién; (i) as garantias que caracterizan su procedimiento, como la necesaria proporcionalidad y razonablidad de la medi; y la posiblldad de ser controada en el marco disciplinario y judicial. (...) {il Crterios objetivos La decision debe ser motivada y, en desarrollo de ese ejercicio argumentativo, se debe evidenciar ef cumplimiento de las siguientes condiciones: (a) Cualificacién especial del sujeto disciplinable. La medida implice que el presunto responsable de la falta disciplinaria se encuentre en ejercicio de un cargo, funcién 0 un servicio publico2s. (b) Oportunidad, La suspensién se puede ordenar “durante le investigacién discjplinariao el juzgamiento'@, La investigacion disoiplinaria inicia cuando ‘con fundamento en la queje, en ia informacion recibida o en la indagacién preliminar, se identiique al posible autor 0 autores de la falta discjpinaria’®8. Por consiguiente, 2 2021-36260 1 D-202%-1871974 ia Yaneth Abii Chaves ‘Aprobé: Esiquo Manuel Sanchez Herrera OCURADURIA CENERALDELANACION una vez se identiica al presunto responsable y se decide abrir investigacién, el funcionario que la esté adelantando podré ordenar fa suspensién provisional del servidor@2, En concordancia, esta Corporacion ha sefalado que “segin e! arliculo 157 de fa Ley 734 de 2002, fa suspensién provisional procede durente la investigacién y el juzgamiento. Luego, si ello es asi, nada se opone que tal medida cautelar se adopte en el auto de apertura de investigacion diseplinara (C) Calificacién de las faltas, La medida se puede asumir ante faltas “gravisimes o graves’, fas primeras se ‘encuentran taxativamente requladas en el articulo 48 de la Ley 734 de 2002. Las sequndas son definidas ssegin los criterios dispuestos en los articulos 43 y 50 de la mencionada Ley. Sin embargo, es importante resaitar que en esta etapa procesal, no se ‘hace ninguna valoracién sobre la culpabilidad del servidor'3, debido 2 que se trata de una medida provisional y no sancionatoria, en fa cual no se determina la responsabilidad de! procesadol2, () Serios elementos de juicfo sobre riesgos objetivos. La suspension solo se puede ordenar cuando se cevidencien “serios elementos de juiio'®! que pennitan inferic que fa permanencia en el cargo, funcién o ‘servicio piblico posibilta la consumacién de los siguientes riesgos: (i) la interferencia por parte del procesado fen fa investigacién; (i) fa continuacién de la comisién de la fate; 0 (i) la reteracion de la misma. PParticularmente, en relacién con estas dos titimas premisas, la Corfe Consttucional ha sefialado que permiten Salvaguardar los bienes juridicamentetutelados ‘mediante la eliminacién de la posibilidad de que sigan siendo ‘co welvan a ser afectados por la conducte del servidor investigado o juzgado"t.» En el pronunciamiento citado por el Alto Tribunal de Cierre, es decir, en la Sentencia C- 086 del veintisiete (27) de febrero de dos mil diecinueve (2019), proferida dentro del expediente de referencia No. 0-12805, del Magistrado Ponente Luis Guillermo Guerrero Pérez, sobre los elementos que se deben configurar para que la suspension provisional sea procedente, nos explica: «Ademas del presupuesto empirico ya edvertdo: 1) el servidor piiblico debe estar en ejercicio de un cargo, tuna funcién 0 un servicio, la norma demandada prevé otros presupuestos o condiciones objetivas, a saber: 2) <1 de que se haya iniciado una investigacién cisciptinaria o se adelante el juzgamiento; 3) el de que dicha investigacion 0 juzgamiento se tramiten por la supuesta comision de faltas disciplinarias gravisimas 0 graves; 4) el de que existan “serios elementos de juicio que permitan establecer que la permanencia en ef cargo, funcién o servicio posibilita”: a) que el procesado interfiera en el trémite de Ia investigacién, b) que el procesado continde cometiendo la falta por fa cual se lo procesa 0 ¢) que el procesado reitere la comisi6n de dicha fata. Las tres hipbtesis de! cuarto presupuesto o condicion objetiva, que parece ser fa més exigente en términos de la motivacién de la decisiOn del operador disciplinario, levaron a este tribunal, en a Sentencia C-450 de 20038, a ocuparse de analzar tanto los fines de cada una de elias de la justificacién misma de la suspension provisional. ‘Sobre los fines de las hipdtesis en comento, se dijo: “En cuanto a las tres causales de suspensién provisional de un servidor dentro de un proceso disciplinario, es posible deducir que el fin que persique et legislador con la causal primera, es asegurarse que el proceso se ‘adelante en correcta forma evitando que quien es investigado o juzgado pueda legar a interfer en él valisndose de su cargo, funcién o servicio, entorpeciendo asi el proceso disciplinaro, Las causales segunda ¥ lercera, por su parte, estan referidas, ambas, a la preocupacién de que continie o se repita la fata que ‘rigid el proceso. Estas causales salvaguardan aquellos bienes juridicamente tutelados que hubieren sido ;posiblemente lesionados en forma gravisima o grave, mediante la eliminacién de la posiblidad de que sigan siendo 0 vuelvan a ser afectados por la conducta de! servidor investigado o juzgado.” Sobre la justficacién de la suspension provisional, a partir de tales fines, se apunt6: PD Moralidad Pubice Expecionte 1US 2021-362605 / D-2021-1871874 ‘Proyect6: Nubia Yaneth Abril Chaves ‘Aptob6: Esiqulo Manuel Sdnchez Herera PROCURADURIA ‘GENERAL DE LA NACION "Es importante, también, subrayar que la medida provisional es justficada por el propio lagislador a fa luz de unos fines especificos. EI fin de evitar que se interfiera a investigacién consuita fa proteccién de todos los princjpios ¢ intereses consttucionales desarrollados por el derecho alsciolinaro, El finde evitar que la falta continue © se reitere también apunta en esta direccion, sin que pueda interpretarse como la introduccion de ‘ideas asociadas al peligrosismo, De o que se trata es de precaver que una conducta obetiva de la cual existon serios y evidentes elementos de juicio, se profongue en el tiempo una vez realizada, Dicha prolongacién puede tener dos modalidades: la simple continuacién o Ia reiteracién de la conducta ya realizada. No se esta, entonces, ante un juicio anticipado acerca de a personalidad del servidor piblico investigado 0 juzgado discipliariaments sno ante una facultad derivada de la veloizacion de elementos probatoros relatvos al acto que cisciplnariamente se le imputa.’» (Resaltado ajeno al texto original) 11.2. De las razones de la suspensior La Procuraduria Provincial de Cartagena, profirié auto de investigacién disciplinaria en contra de Alfonso Cabrera Cruz en su condicion de Jefe de Divisién de Patrimonio Cultural- Instituto de Patrimonio y Cultura de Cartagena de Indias - L.P.C.C., por presuntas irregularidades relacionadas con haber expedido "Conceptos Previos Favorables” a obras e intervenciones que se realizan en Bienes de interés cultural, siendo que esta funcién administrativa es propia del Comité Técnico de Patrimonio Historico y Cultural, entidad que es muy diferente al .P.C.C.; la medida cautelar bajo estudio se ordend en la misma providencia y para soportaria consideré: -«(...) Que las pesquisas realzadas en la presente instruccién evidencian que el sefior ALFONSO RAFAEL CABRERA CRUZ, el dia 10 de noviembre de 2021, durante una reunin del Comité Tecnico de Patrimonio Histbrico y Cultural, adelanteda mediante la plataforma virtual Google Meets, logrb obtener el voto de la mayoria de sus ‘miembros, pera entregar facultades a la Secretaria Técnica, para emitir conceptos previos directamante en representacién del Comité Técnico, en proyectos pequefios o de menor impacto y en aquelos que ya hubiesen pasado ante e! Comité y requieran una segunda revision. Lo anterior, contrara lo ispuesto por el Honorable Concejo Distital de Cartagena, que en el Acuerdo 001 de 2003, al far las funciones del Comité Técnico de Patrimonio Histérico y Cultural de Cartagena, sefialé las siguientes: “ARTICULO 9: FUNGIONES: Son funciones del Comité Técnico de Patrimonio, las siguientes: 1. Proponer medidas para la requlacién, manejo, administracién y contro! de los bienes que forman parte del patrimonio historico y cultural de astro; 2. Propender por la correcta aplicacién de fos reglamentos para la intervencién y uso de los bienes del ppatrimonio histérico y cuitura del distro; 3. Presentarias recomendaciones para la actualizacién de fos reglamentas del Patrimonio Cultural del Distrito; 4, Emitr concepta previo sobre odo tipo de intervenciones on fos bienes Inmuebles y espacios puiblicos del Centro Histérico y en los inmwebles catalogados de la PeriferiaHistbrca; 5. Emir concepto previo sobre todo tipo de intervenciones en los bienes musbles catalogados como bienes de interés cultural de! distnto; 6, Asesorar a la Administracion Distital en fodo lo concemionte a la formulacién de los planes de desarrato, de ordenamiento tertorial y demas planes y proyectos que puedan tener ingerencia eno! patrimonio cultural 7. Asesorar @ fa Administracién aistrtal en las declaretonas de bienes de interés cultural de carécterDistrtal; 8. Recomendar a la Administracion Distal el contol de las intervenciones y la imposicion de sanciones a las personas quo vulheren al deber consttucional de proteger el Patrimonio Cultural 8. Emir concepto técnico sobre la evaluacién del desempefo de las personas naturales o juridicas que ‘ahniristren bienes cuturales propiedad del dst y de propiedad de la cio cuya administracion haya sido asumida por el astro, y as ;pautas de manejo que se establezcan para fos mismos; 10, Asesoria a fa Administracién Distrtal en la creacién y concesién de los beneficios tributaries e incentives, para las personas naturales 0 juridicas que infervengan y usen bienes dei patrimonio cultural conforme a los planes y regiamentos vigentes. 4 PO Moca Pubica Expeciente 1US 2021-362508 1 0-2021-1971974 Proyects: Nubia Yaneth Abril Chaves ‘Aprob6: Esiquio Manuel Sanchez Hercera PROCURADURIA GENERAL DE LA ACION 11, Elaborar y eprobar su regiamento intemo.” Destacandose en ells, la utlizacion de la frase ‘emir concepto previo sobre todo tivo de inlervenciones", en las facultades sefialadas en los items 4 y 5; que no deja dudas, acerca de la voluntad del Concejo Distital de someter todas tas intervenciones, sin excepcién alguna, al escrutnio del Comité Técnico de Patrimonio. cosas y dado que se han otorgado facultades no previstas por el Concejo Distt y esta situacion conllevaria a la expedicion de actuaciones administrativas iregulares, que podrian generar darios y peruicios no solo a la administracion publica sino alos usuarios del serio, que esperan decisiones administrativas,ajustadas a derecho, Yy como quiera que se han propiciado las circunstancias para que el seftor ALFONSO RAFAEL CABRERA CRUZ, Continue con el comportamiento que se investiga como presunta falta discipinaria, Esta Instancia Disciplinaia, ‘considera reunidos los motives dispuestos en el artculo 157 de la Ley 734 de 2002, para proceder a su suspension provisional, por un termino de tres (3) meses, sin que por esta decision se entienda un prejuzgamiento o un menoscebo @ su presuncién de inocencia. * 11.3. De los alegatos presentados por la defensa del investigado: EI defensor de Alfonso Rafael Cabrera Cruz, en el escrito de alegatos presentado, via correo electranico, el dia 14 de diciembre de 2021, solicité la revocatoria de la medida provisional; no obstante debemos sefialar de entrada que no nos referiremos en torno a las postulaciones del sefor defensor, por cuanto la competencia en grado de consulta de esta Delegada se limita a analizar la legalidad de la medida cautelar de suspension provisional decretada al aqui disciplinado Alfonso Rafael Cabrera Cruz. Refiere que existe incongruencia del A quo, quien tomé por sorpresa a la defensa en virtud a que para adoptar la medida de suspensién provisional se toma como referente hechos acaecides el 10 de noviembre de 2021, aunque los hechos génesis de la investigacién se circunscriben a las vigencias 2018 y 2019 tal y como se delimité en el auto de apertura de investigacion, asi como se denuncié al investigado como Jefe de la Divisi6n de Patrimonio del IPCC y no como Secretario Técnico del Comité Técnico de Patrimonio, razén por la que calfica la queja como estar cimentada en bases irregulares yespurias. Agrega que existe ambiguiedad de parte del A quo por cuanto la defensa no sabe sobre qué hechos ejercer la defensa, si sobre los ocurridos en 2018 y 2019 0 los sefialados por la Provincial referidos al 10 de noviembre de 2021 Revisado entonces el escrito de alegaciones, este Despacho debe advertir que no se transcribirdn en su integridad los planteamientos alli esbozados como quiera que en la intervencién que figura en el memorial de alegatos de! apoderado del investigado, la defensa dedicé en su argumentacién a suministrar planteamientos de fondo acerca de su inocencia respecto de la conducta por la cual se investiga, entre ellos explicando porque en su sentir existe atipicidad de la conducta, asi como ausencia de falta disciplinaria, exponiendo ampliamente ademas acerca de lo que denomin6 “yerro de tipicidad, defecto sustantivo, entre otros; Sin embargo, debe recordarse que en los precisos términos del articulo 157 del C.D.U., la competencia atribuida a esta instancia se circunscribe a verificar unicamente la legalidad de la medida cautelar adoptada, por lo que la discusion juridica probatoria del fondo, respecto a la existencia de conducta de estirpe disciplinario © de la responsabilidad del investigado, habra de surtirse ante la autoridad de primera instancia, como ya se advirtio. Frente a la medida objeto de revision la defensa sefialo: 5 PD Moraided Pabica Expeciente US 2021-362685 / 0-2021-1971974 royocte: Nubie Yaneth Abril Chaves AAprobé: Esiquio Manuel Sanchez Herter Que el Procurador Provincial de Cartagena, no cumplié con los requisitos para la ‘suspensién provisional, como quiera que omitié establecer, cual es el caracter de la falta disciplinaria que se investiga, si es Grave o Gravisima. Agrega que las motivaciones de la decisién son ilegales, por cuanto se hace referencia a un documento obtenido de manera fraudulenta y aportado por la directora del IPCC Saia Maria Vergara Jaime, quien no hace parte de! Comité, documento que alude a una sesién del Comité Técnico, reunién cuya acta correspondiente al 10 de noviembre de 2021 ni siquiera ha sido firmada por el cuerpo colegiado, como tampoco publicada, lo cual conduce a afirmar que no existe. IL4. El caso en conereto: En el asunto Sub Examine, se allega en medio digital el expediente |US-2021-362695 D- 2021-1971974, en el cual mediante auto del 25 de noviembre de 2021, en su ordinal segundo, se decidié la suspensién provisional de su cargo por el término de tres (3) meses, a Alfonso Rafael Cabrera Cruz en su condicién de Jefe de Division de Patrimonio Cultural- Instituto de Patrimonio y Cultura de Cartagena de Indias — |.P.C.C. Esta decision, la de suspender provisionalmente al investigado se fundamento en los siguientes elementos: el primero, netamente objetivo, pues el investigado se encontraba ejerciendo su cargo, es decir, el sefior Alfonso Rafael Cabrera Cruz, realizando sus. funciones de Jefe de Division de Patrimonio Cultural- Instituto de Patrimonio y Cultura de Cartagena de Indias - ILP.C.C. para el dia en que se orden la medida preventiva; el segundo, en la medida que para ei A quo existen serios elementos de juicio que permiten inferir que la permanencia en el cargo posibilita los siguientes riesgos; que el disciplinado continue y reitere el comportamiento que se investiga y considera falta disciplinaria, comoquiera que se han otorgado al investigado, facultades no previstas por el Concejo Distrital y esta situacién conllevaria a la expedicién de actuaciones administrativas irregulares, que podrian generar dafios y perjuicios a la administracion publica y a los usuarios del servicio, sin que por tal decision, afirma el Procurador Provincial de Cartagena, entienda un prejuzgamiento o un menoscabo a su presuncién de inocencia Dicho lo anterior, por su complejidad argumentativa y probatoria, sera objeto del andlisis correspondiente para establecer si la Procuraduria Provincial de Cartagena cumplié a cabalidad con la mencionada carga argumental y probatoria para la configuracin de alguna de las causales a las que hace referencia este elemento esencial para que la medida de suspensién provisional se encuentre debidamente ordenada Recordemos que de acuerdo a los elementos objetivos descritos en precedencia, el contenido en el literal (d) indica: «e/ que existan serios elementos de juicio que permitan establecer que la permanencia en el cargo, funcién o servicio posibilita (...)»; sin embargo, este a su vez, se subdivide en tres casos particulares, asi lo explica la Corte Constitucional: 4...) posibilita; a) que el procesado interfiera en el tramite de fa investigacion, 4) que el procesado continue cometiendo /a falta por la cual se ie procesa 0 <) que el procesado reitere fa comisién de dicha falta.» (Negrilla del Despacho) Para establecer la configuracién de los mismos 0 al menos uno de ellos, se hace necesario citar los apartes argumentativos entregados por la Procuradurla Provincial de Cartagena y asi determinar cual de ellos aplicé para configurar los citados elementos 6 PO Moralced Pubes Expediete1US 2021-262606 /0-2021-1971974 Proyecé Nubia Yanein Abr Chaves ‘Apraba: Esiquio Manue! Sanchez Herrera ‘GENERAL DE LA NACION necesarios para la debida aplicacién de la suspensién provisional Para este Delegado es claro que los referidos presupuestos apuntan a evitar que la permanencia en el cargo de un servidor publico de lugar a que este pueda continuar cometiendo o reiterando la falta por la cual esta siendo investigado, pero dichos presupuestos sustanciales no pueden estar soportados simplemente en el plano subjetivo de ta autoridad disciplinaria, sino que ademas deben ampararse en los elementos objetivos externos que desde la éptica objetiva y subjetiva permitan dar la contundencia necesaria para prever la ocurrencia de dichos eventos. Ello porque tanto la norma legal como [a linea jurisprudencial de la Corte Constitucional exigen claramente que ademas del cumplimiento de los requisitos formales para la imposicién de la medida, se deben evidenciar y analizar previamente esos serios elementos de juicio con que se cuenta en el proceso para soportar los presupuestos de continuidad y/o reiteracién, aspectos faticos y probatorios que en la presente actuacién disciplinaria se tornan inexistentes Al respecto la Corte Constitucional ha sefialado: “(..) La medida de suspensién provisional no puede ser utlizada de manera arbitraria y caprichosa por parte de ‘quienes tienen competencia para ordenarla, Es menester que el funcionario competente realice un analiss previo de los elementos de juicio con que cuenta y determine con claridad sila permanencia en el cargo del investigado Podria interfer con el trémite normal dela investigacin o sila fata podria continuaroreiterarse(..)" Por tanto, independientemente de las results del proceso discipinaro y de establecer si las servidoras publicas investigadas se apartaron 0 no del sendero de la responsabilidad que simboliza la actividad del Estado, en el presente caso, a efectos de establecer sila imposicién de la medida de suspension provisional fue acertada, a ‘manera de conclusién encuentra esta autoridad disciplinaria como evidente que no resulta sufciente tener como fundamento para infer los presupuestos de interferencia ylo riteracién, la simple afirmacion en el auto objeto de ‘consulta, de que existen elementos de jucio de cara a una relacién de medios de prueba, para deducirlanamente ‘que la permanencia en el cargo de las servidoras publica investigadas podia dar lugar a que interfieran en la Investigacion o reteraran la conducta investigada, ello en ningin momento implica una verdadera motivacion de la medida cautelar, porque ademas resulta necesario sefialary analizar ‘ios serios elementos de juicio" con que se ~ cuenta en el proceso que pucieran dar lugar a que razonablemente la autridad ciscipinariallegaraa infer dichos ‘eventos, en aras de dir cualquier vision subjetiva para aplcar la medida cautela; por lo tanto, no es legalmente viable mantener dicha medida, En tal sentido, resulta claro que la suspensisn provisional es una medida de carécterreglado que al serimpuesta ‘debe estar debidamente motivada bajo elcontexto de una situacién claramente determinada que implica un analisis razonado del acervo probatorio recaudado y un juicio valoratvo de cara a los elementos de juicio que la justtiquen, sin que le sea permitdo a la autoridad disciplinaria adoptara sin fundamento alguno, como ocurié en el presente aso. En este orden de ideas, si ta primera instancia no establecié ni analiz6 con claridad desde el punto de vista probatoro cudles fueron lo serios elementos de juicio que tuvo en cuenta para inerr que la permanencia de las investigadas en sus cargos como Secretaria Juridica y de Contratacién del Departamento de Guainia y Secretaria Ejecutiva con funciones de jefe de personal de la Secretaria de Educacién Departamental de Guaini, daria lugar ‘a que en alto grado de probabildad la conducta que se le endilgd puciera volver a repetrse y no preciso el contexto de ocurrencia de los presupuestos de inlerferencia y reiteracién ullizados, es razén sufciente para que este Despacho no pueda aceptar de manera liana ese sefilamiento y menos atin acoger dichos presupuestos sustanciales para mantener la medida de suspensién provisional impuesta. La revisi6n efectuada por esta Delegada mediante las anteriores consideraciones permite concluir que la medida ccautelar ordenada por el Procurador Regional de Gusinia en providencia del 20 de noviembre de 2019 no llena a ccabalidad los requisites exigidos en el articulo 157 de la Ley 734 de 2002, dado que fa motivacién esgrimida no evidencia que las investigadas evidentemente interferrian en la actuacién discipiinaria para perturbarla, ni se PO Moraided Publics Expediente1US 2021-62695 / 0:2021-1871974 royecié: Nubia Yaneth Abri Graves ‘Aprob6: Esiquie Menuet Sanchez Herrera fundamentaron fos serios elementos de juicio a partir de os cuales coligié que la permanencia en el cargo de (...) y(..), también podia posibiltar que puedan reiterar 0 continuar cometiendo Ia conducta investigada.» Sobre el juicio de la continuidad y reiteracién de la comisi6n de la falta de que echa mano la Procuraduria Provincial de Cartagena para imponer la medida cautelar, no se evidencia cual es la prueba sobre la cual sustenta su raciocinio para aplicarlo, pues no se observa en la providencia cuales el soporte serio para inferirlo y las argumentaciones entregadas Por dicha instancia no corroboran que exista o vaya a existir, ora la continuidad o bien se reitere la conducta cuestionada con la permanencia del investigado en el cargo, pues el argumento del A quo se funda en que el disciplinado Alfonso Rafael Cabrera Cruz el pasado 10 de noviembre, en reunién realizada mediante la plataforma virtual Google Meets, habria logrado obtener el voto de la mayoria de sus miembros para entregar facultades a la Secretaria Técnica y de tal forma poder emitir conceptos previos en tepresentacién del Comité Técnico. Si bien la Procuraduria Provincial de Cartagena, parece querer encaminar su discurso a evitar que se expidan actos administrativos irregulares segunn su tesis, dentro del plenario tan solo se tiene el documento génesis de la investigacion, esto es un oficio expedido por el investigado, con data de 9 de agosto de 2018 Oficio IPC-OFI-0001478-2018 denominado “CONCEPTO DE DIVISION DE PATRIMONIO’, mediante el que se informa que fue presentado dicho concepto ante el Comité Previo de la Division de Patrimonio; de modo que no se encuentran ni elementos probatorios o circunstancias que en verdad permitan inferir que se han proferido actos administrativos que traspasen el marco legal, or el contrario esta Delegada observa, que apenas si se ha solicitado en el mismo auto de apertura, mismo de suspensién provisional, la informacién y documentos que atin no ha sido arrimada al paginario, No se debe olvidar que el elemento que se pretende probar es precisamente si el investigado ha continuado o reiteraria un actuar presuntamente irregular permaneciendo en su cargo, situaci6n que solo bajo criterios objetivos y soportes claros y demostrables permiten concluir que la situacion no puede conjurarse de otra forma mas alld que la de alejar temporalmente al servidor de su cargo. Retomando el hilo anterior, al estudiar la decision debemos sefialar que no es suficiente asegurar una posible continuidad y reiteracién de la falta por la mera permanencia en el cargo, en tanto esa situacién debe estar probada y debidamente argumentada, ya que su sola citacién no agota el presupuesto, la reiteracién no se debe sobreentender 0 deducir implicitamente por el solo hecho de que se sospeche que el disciplinado continuara emitiendo como en este caso, actos que ya se tachan de irregulares, pero que a la vez no aparecen en el expediente. Respecto de este asunto, resulta preciso traer en mencidn la Sentencia C-086 del veintisiete (27) de febrero de dos mil diecinueve (2019) «(.~) Las causales segunda y tercera, por su parte, etn referidas, ambas, a fa preacupacion de que continie 0 s@ repita a falta que orginé ef proceso. Estas causales salvaguardan aquellos bienes juridicamente tutelados ‘que hubieren sido posiblemente lesionados en forma gravisima o grave, mediante la eliminacién de la posibilidad de que sigan siendo 0 vuelvan a ser afectados por la conducta del sorvidor investigado 0 Juzgado." Sobre la justiicacién de fa suspensién provisional, a partir de tales fines, se apunt: “Es importante, también, subrayar que la medida provisional es justificada pore! propio legislador @ fa luz de unos 8 PD Moralidas Pablice Expedionte 1US 2021-26269 / 0-2021-1971874 royecte: Nubia Yanoth Abri Chaves ‘Aprobe: Esiquio Manuel Sanches Herera PROGURADURIA GENERAL DE LA HACION fines especifcos. Elfin de evitar que se intertira la investigacién consulta la prteccién de fodos ls principio infereses constiucionales desaralados por el derecho dscininari. Elfin de evitar que la falta continde o se reitere también apunta en esta direccién, sin que pueda interpretarse como la introduccién de ideas asociadas al peligrosismo. De io que se trata es de precaver que una conducta objetiva de la cual existen serios y evidentes elementos de juicio, se prolongue en el tiempo una ver realizada, Dicha profongacién puede tener dos modalidedes: fa simple continuacién o la reiteracién de fa conducta ya realizada. (...)» (Negritas fuera de texto). Es importante destacar que a pesar de que la Procuraduria Provincial de Cartagena menciona de manera superficial el titimo de los tres elementos como sustento, esto es, la reiteracién, no se cife al mismo, sino que desarrolla con mayor hincapié el acto relacionado con la continuacién de la comisién de la conducta que se le imputa al investigado, para soportar su decisién. Alrespecto, sin ir mas alla, resulta pertinente explorar la definici6n exacta del verbo rector que tige este elemento, valga decir, el verbo Continuar. Para ello es preciso acudir a la Real Academia de la Lengua Espafiola (RAE) define el verbo Continuar de la siguiente manera: la cual, «Seguir haciendo lo comenzado.»! De la argumentacién entregada por el A - quo, no se logra establecer la configuracién del verbo rector Continuar, es decir, si bien nos enuncia la presunta realizacién de una conducta, no prueba o no demuestra, siquiera de manera sumaria, con cual comportamiento posiblemente el investigado continuaria la comision de la mencionada conducta por la cual se investiga. En otras palabras, si bien se indica que, se otorgaron facultades al investigado por parte del Comité Técnico de Patrimonio, que en su sentir no estan previstas por el Concejo Distrital y que conilevarian a que se expidan actos administrativos irregulares, no se establece la manera en la cual el funcionario supuestamente volvié o volveria a realizar la conducta-primaria, al seguir ejerciendo su cargo, pues como se sefialé en precedencia, se cuenta con un documento oficio de agosto 9 de 2018, signado por el disciplinado que precisamente constituye la razon de ser de la investigacién, es decir si este actuar efectivamente comporta una falta disciplinaria que conduzca a un reproche, de otro lado esta la aseveracién del A quo acerca de que se obtuvieron facultades fuera del marco legal, pero tampoco profundiza que elementos objetivos permiten concluir esa asercion. La Procuraduria Provincial de Cartagena entonces, no agota la argumentacién necesaria para entender lo anterior, sino que simplemente se circunscribe a reproducir apartes de la copia del oficio aportado por la servidora que funge como informante, Saia Maria Vergara Jaime Directora del Instituto de Patrimonio y Cultura, documento datado el 22 de noviembre de 2021 signado por Juan David Franco Pefialoza en su calidad de Secretario de Planeacién Distrital de Cartagena y Presidente del Comité Técnico, en el que pone de manifiesto situaciones ocurridas en sesiones de trabajo del Comité Técnico de Patrimonio, en que se puso a consideracién proposiciones que fueron votadas en pleno de dicha junta y respecto de las que el secretario de planeacién signante del oficio no ‘compartié en su aprobacién. De modo que, la argumentacién de la Procuraduria Provincial de Cartagena se alineé en copiar las afirmaciones elevadas por cuenta del Presidente de dicho Comité, por lo que " hups://dle-rae.es/continuar PD Moraldac Publica Expedionte 1US 2021-362605 / 0-2021-1971974 royecté: Nubia Yaneth Abr Chaves ‘Aar0b6: Esiquio Manuel Sdaches Herrera dl DURIA GENERALE LA NACION ante la escaza argumentacién y pruebas que respaldan los presupuestos sobre los que se erigen la configuracién del elemento de «que e! procesado continue cometiendo Ia falta por la cual se lo procesa» del ya referido elemento, no son suficientes para demostrar con el rigor probatorio y argumentativo que se exige en estos casos, el elemento de juicio. al que se acude para suspender provisionalmente al investigado, De acuerdo con lo anteriormente considerado, en criterio de este Delegado no se justifica la aplicacién de la medida preventiva y cautelar decretado por el A ~ quo, ya que no reine ni se encuentra probado el requisito establecido en el articulo 157 del C.D.U., referente a que con la permanencia del investigado en el cargo, éste continue cometiendo la falta o que la reitere, aspectos sobre los cuales se fundamenta la decision de suspenderlo, pues, como se explicé en precedencia, no se evidencia la existencia del «serio elemento de juicio» que posibilite tal eventualidad; de modo que, no se comparte la decision de la Procuraduria Provincial de Cartagena, al no encontraria razonable, ni ajustada a derecho. En este orden de ideas, frente al objeto de estudio, se debe sefialar que a pesar que la conducta investigada sea considerada por el A — quo como falta gravisima 0 grave, en tanto tampoco se sefialé en la decision objeto de consulta y que, la medida preventiva se haya tomado dentro de una providencia de inicio de investigacién disciplinaria, lo cierto @s que, no se encuentra sustentado, ni probado el requisite relacionado con los «serios elementos de juicio» para no permitir la permanencia en el cargo al procesado, en razon de una posible continuacién de la comision de la conducta por la cual se le procesa o que la reitere. En consecuencia y sin mas miramientos, se revocara la suspensién provisional objeto de consulta. Ill. OTRAS CONSIDERACIONES {.1, Del Conflicto Positivo de Competencias planteado Para fijar constancia de lo observado por este Delegado, ha de sefialarse que al revisar la decision objeto de consulta, alli se cita el memorial signado por el defensor del disciplinado, escrito que cuyo asunto se titulé “CONFLICTO POSITIVO DE COMPETENCIAS"”, postulacién que al parecer no se le dio el tramite correspondiente, como quiera que en el auto en que se adoptd la medida cuya consulta se surte por esta instancia, en el acpite ‘IV. CONSIDERACIONES DE LA PROVINCIAL”, el operador disciplinario de la Provincial de Cartagena, al referirse al mecanismo interpuesto por la defensa, cuya finalidad era que fuese la Personeria Distrital de Cartagena quien continuara con el conocimiento e la actuacién que habia iniciado en contra del disciplinado Alfonso Rafael Cabrera Cruz, en calidad de Jefe de Division de Patrimonio Cultural del Instituto de Patrimonio y Cultura de Cartagena de Indias -I.P.C.C., sefialé que resolvia la postulacién de CONFLICTO DE COMPETENCIAS presentada por la defensa del disciplinado, ejerciendo el poder preferente, en los siguientes términos: “resolvera la solictud de confcto positivo de competencia, planteada por el sujelo procesal, ordenando la remisién del expedient levado en la Personeria Distital a este Despacho, para su aprehensién en los términos del articulo 4 de la Resolucién 456 de 2017,” De lo anterior se echa de menos que la Solicitud de la defensa, hubiese sido remitida al competente para que fuese alli donde se dirimiera ese conflicto, a la luz de lo normado en el articulo 82 de la Ley 734 de 2002 l1L.2. Reintegro y pago de los salarios dejados de percibir 10 PO Moraaaa Publica Expediente lUS 2021.362698 /0.2021-1971974 royecté: Nubia Yaneth Abr Chaves Aprobé: Esiqulo Manuel Sénchez Howera PROGURADURIA GENERAL DE LA NACION El articulo 158 del C.D.U. precisa: “ARTICULO 158, REINTEGRO DEL SUSPENDIDO. Quien _hubiere sido _suspendido rovisionalmente ser reintegrado a su cargo o funcin y tandié derecho al reconocimiento y paqo de [a semuneracibn dejada de percibir durante el peric ansi6n, cuando Ia investigacién termine con fallo absolutorio, o decision de archivo 0 de terminacién del proceso, o cuando expire al {témmino de suspensién sin que se hubier i inica instancia...” (Subrayado fuera de texto) Considera el Despacho que el efecto que conlleva la ocurrencia de los cuatro eventos mencionados en la norma transcrita (fallo absolutorio, archivo de tas diligencias, terminacién del proceso o expiracién del término de suspensién sin fallo de primera instancia), cuando el servidor fue apartado de sus funciones de manera provisional es el reintegro a su cargo y el reconocimiento de las sumas dejadas de percibir durante el tiempo que duré la suspensién provisional. Lo anterior obedece al reconocimiento de los derechos laborales de los investigados, toda vez que mientras estan separados de sus cargos no tienen derecho alguno a su remuneracién (Articulo 157 del C.D.U.), pero al haberse revocado la medida de suspensién los disciplinados no estan obligados a soportar la lesién en sus derechos por la medida cautelar disciplinaria adoptada. Porlo tanto, esta decision se comunicaré ademas al jefe de recursos humanos o superior jerdrquico y/o representante legal donde presta sus servicios el investigado con el fin de que adelante todos los procedimientos tendientes a pagar por némina los salarios que dejé de percibir el funcionario durante el término de su separacién temporal det cargo. En mérito de lo expuesto, EL PROCURADOR DELEGADO PARA LA MORALIDAD PUBLICA, en uso de sus facultades legales, RESUELVE PRIMERO: REVOCAR la medida de suspensién provisional ordenada por la Procuraduria Provincial de Cartagena, contra Alfonso Rafael Cabrera Cruz, en calidad de Jefe de Divisién de Patrimonio Cultural del Instituto de Patrimonio y Cultura de Cartagena de Indias -I.P.C.C, a través de lo resuelto en el ordinal “SEGUNDO” del auto de apertura de investigacion disciplinaria de! 25 de noviembre de 2021, dentro del presente actuacion disciplinaria y en su lugar levantar las medidas provisionales de suspensién decretadas, con fundamento en la parte motiva de este proveido SEGUNDO: REMITIR copia de esta decision a la Oficina de personal del Instituto de Patrimonio y Cultura de Cartagena, solicitando dé cumplimiento a la misma de manera inmediata y adelante todos los procedimientos tendientes a pagar los salarios que dejé de percibir el servidor durante el término de su separacién temporal del cargo TERCERO: Por la Secretaria de esta Delegada, COMUNICAR el contenido de la presente decision a los sujetos procesales en los términos del Decreto Legislative 806 del 4 de junio del 2020 del Ministerio de Justicia y del Derecho y la Resolucion No. 0163 del 2020 proferida por el Procurador General de la Nacién, a los correos electronicos PO Moralidad Publica 7 Expedierte 1US 2021-36268 / D-2021-1971974 Proyecto: Nubia Yaneth Abr! Chaves ‘Aprob6: Eslauio Manuel Sdnchez Herrera PROCURADURIA GENERLDELA RACION suministrados por los sujetos procesales, advirtiendo que contra la presente decision no procede recurso alguno. Déjense las respectivas constancias. CUARTO: Por Secretaria realizar todos los tramites y comuni \ciones de rigor para lograr la ejecucion y cumplimiento de esta decision QUINTO: ORDENAR Ia devolucién de las diligencias disciplinarias a la Procuraduria Provincial de Cartagena, para continuar con el curso del presente proceso. SEXTO: Por el funcionario responsable realizar los registros que correspondan en el Sistema de Informacién Misional (SIM) de la Procuraduria General de la Naci 2 PD Moraldac Publica Expedienie 1US 2021-36269 /0-2021-1971974 royecté: Nubia Yaneth Abri Chaves ‘Aprob6: Esiqulo Manvel Sanchex Herrera

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