UNIVERSIDAD CATÓLICA LOS ÁNGELES DE CHIMBOTE

Cátedra de Derecho Civil III-Familia

PATRIA POTESTAD

IGNACIO LUNA SORIANO NEIL MASA NARVAES ANGHEL PINEDO VEGA

IV (CICLO) TURNO NOCHE

MARTIÍN ESPINOZA GUANILO

CHIMBOTE JUNIO 2010

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PATRIA POTESTAD 3 .

porque compartimos el mismo magnetismo por ULADECH. asesoría y aliento permanente. INDICE 1.Un reconocimiento especial por la asesoría técnica y especializada de nuestros docentes y amistades. CARACTERÍSTICAS 4. A quienes nos brindaron su conocimiento. FUNCIÒN 4 . experiencia. CONCEPTO 3. INTRODUCCIÓN 2.

PÉRDIDA DE LA PATRIA POTESTAD 9. CONTENIDO DE LA PATRIA POTESTAD Derechos y deberes personales Derechos y deberes patrimoniales 6. GUARDA O TENENCIA DE HIJOS CONCLUCIONES BIBLIOGRAFIA 1. 14. INTRODUCCIÓN La familia. EXTINCIÓN DE LA PATRIA POTESTAD 11. es por ello que también es una institución jurídica. dado que no es una 5 . tiene gran repercusión en el desarrollo y evolución tanto del hombre como de la sociedad. 15. aparte de ser una institución social. COLACACIÓN FAMILIAR EN PROCESOS JUDICIALES DE SUSPENSIÓN Y EXTINCIÓN DE LA PATRIA POTESTAD 12. el Derecho es posterior a la familia. SUBSISTENCIA DE LA OBLIGACIÓN ALIMENTARIA EN CASO DE SUSPENSIÓN DE LA PATRIA POTESTAD Y DETERMINACIÓN DEL CURADOR DE BIENES. LA RESTITUCIÓN DE LA PATRIA POTESTAD 10.5. sin embargo. LA SUSPENSIÓN DE LA PATRIA POTESTAD o La nueva causal de suspensión de patria potestad y los alcances de la Ley 29275 8. 13. FIN DEL USUFRUCTO Y DE LA ADMINISTRACIÓN PATERNA 7.

el conjunto de derechos. 1 MORO ALMARAZ. es incapaz de atender a sus propias necesidades. las consecuencias que se derivan de la pareja desde el punto de vista personal y patrimonial–efectos personales y patrimoniales o económicos–. las familias ensambladas. esta obligación natural de asistencia a favor de éste ser indefenso recae en los padres que han dado la vida a sus hijos y es en ello que se centra la patria potestad. como las uniones de hecho. o el vínculo. Ello ha derivado en la producción de cambios y novedades legislativas que se manifiestan en las diversas normas jurídicas en materias relacionadas con el Derecho de Familia. facultades. como son los casos de los supuestos de inseminación artificial o fecundación in vitro con gametos de donante. quizás por ser la familia una de las instituciones sociales y humanas que primero asimila los cambios que se producen en la sociedad. El ser humano durante un cierto período de su vida–desde el hecho del nacimiento y hasta por un cierto tiempo–. María Jesús y SÁNCHEZ CID. El Derecho de familia constituye uno de los campos del Derecho que ha sufrido una de las transformaciones sociológicas más profundas en los últimos tiempos. Ediciones Universidad de Salamanca y Colex. 6 . el Derecho de los niños y adolescentes. no puede ejercer sus derechos y necesita la asistencia de otras personas para sobrevivir. de lo contrario perecería. el legislador se limita a tenerla en cuenta al regular las consecuencias de la vida humana que se desarrollan en el ámbito familiar y establece diversos aspectos o facetas: la unión de un hombre y una mujer–matrimonio o convivencia de hecho–. Salamanca. 30. la relación que los progenitores tienen frente a sus hijos –la filiación–. En esta tendencia es posible incluir las opciones legislativas que han determinado que el matrimonio pueda ser fácilmente disuelto por el comportamiento voluntario de los cónyuges–acogimiento legal de la doctrina del ‘divorcio remedio’–.creación del Derecho. 2002. que la familia pueda tener su origen en una unión de pareja no formalizada por el matrimonio–reconocimiento legal del matrimonio de hecho o concubinato–. este permanente estado de necesidad debe ser cubierto y satisfecho. deberes y obligaciones que los padres tienen sobre sus hijos – patria potestad–. la adopción. Lecciones de Derecho de Familia. p. institución dirigida a cubrir ese estado de necesidad natural. Ignacio. análogo a la filiación. que se crea en el caso de la adopción1. que la filiación pase a depender de un elemento volitivo más que del dato biológico de la procreación. etc.

(…) algunos han intentado llamarla autoridad paterna compartida. Lima 2008.) La patria potestad se ejerce conjuntamente por el padre y la madre durante el matrimonio.3 Doctrinariamente se han elaborado diversos conceptos de esta institución. 305. que se trata de una denominación que incorpora parcialmente su verdadero concepto. Madrid http://www. poder. Benjamín. posibilita un desarrollo integral y su incorporación al seno de la sociedad en condiciones óptimas». donde «patria» alude al pater familia y el término «potestad» denota dominio. etc. Ediciones legales. Este concepto pretende abarcar no sólo los derechos-deberes de los padres e hijos. se ejerce por el padre o la madre que los ha reconocido.2.wordreference. 306 2 7 . 418.A. La definición de patria potestad del citado autor es la siguiente: «la patria potestad es una institución del derecho de familia que comprende un cúmulo de derechos y deberes recíprocos entre padres e hijos. En este sentido. sino también el fin que persigue la institución. protección y ejemplos de vida. La familia en el Código Civil peruano. del régimen de visitas. la de los padres que encuentran su realización a través del desarrollo de sus hijos. 419 y 421 del C. el mismo que debe verse en sus dos dimensiones. CONCEPTO El artículo 418º del Código civil vigente señala que “Por la patria potestad. amparo. Benjamín Aguilar sostiene «Quizás debemos ir hacia una nueva denominación que recoja estos deberes-derechos. autoridad benéfica sobre los hijos (…)». proviene de raíces romanas.) Etimológicamente el término patria potestad. sino es un conjunto de derechos y deberes que ejercen de manera paritaria el padre y la madre desde el momento en que se configura la filiación de la prole.. (Arts. y por cierto también la de los hijos que al recibir apoyo. citaremos algunos: Diccionario de la lengua española © 2005 Espasa-Calpe S. si se trata de hijos extramatrimoniales. o facultad que se tiene sobre una cosa 2. pág. sustento. por cuanto la patria potestad. en tal virtud. otros. educación. tendientes a lograr el desarrollo integral de éstos y la realización de aquéllos. a partir de lo cual. debemos colegir. Siendo atributos de la misma el ejercicio de la tenencia.com/definicion/potestad 3 Aguilar Llanos.C. los padres tienen el deber y el derecho de cuidar de la persona y bienes de sus hijos”. los alimentos. no sólo implica derechos o poderes del padre.

reconociéndosela como institución establecida en beneficio de éstos. anota: «La patria potestad es una función reflejo del deber de los padres de educar y mantener a sus hijos y de protegerlos en sus intereses pecuniarios mientras son menores de edad. Alex Plácido. Jurista editores. del que deriva la peculiar naturaleza de orden público que revisten las normas sobre patria potestad. cuyo contenido no puede ser objeto de pactos privados. pág.5 En palabras de Enrique Varsi.Para López del Carril. está estrechamente conexos el interés del Estado y el de la familia. pág. Lima 2002. Rebeca. 317.7 Gallegos Canales. Lima 2004. cita a Diniz María Elena 4 8 . 243. Ed. 240 7 Varsi. la patria potestad es la conditio sine qua non de la relación paterno filial. las atribuciones y los efectos y la imposibilidad por parte de los padres de renunciar al poder a ellos conferido por la ley». Enrique.6 La patria potestad es un típico derecho subjetivo familiar mediante el cual la ley reconoce a los padres un conjunto de derechos y deberes para la defensa y cuidado de la persona y patrimonio de sus hijos y que permanece hasta que éstos adquieran plena capacidad. definen la patria potestad como «conjunto de poderes y derechos que la ley acuerda a los padres sobre la persona y los bines de sus hijos menores para que puedan cumplir con sus deberes paternos»4. Manual de Derecho de Familia. y es un derecho moral aunque desencadene derechos y obligaciones patrimoniales. más puros. Pag. Segunda edición. citando a López del Carril. se deriva de ella. sin descender a la condición contractual propia del egoísmo y no del altruismo» Ripert y Boulanger. «la patria potestad es una institución ética y altruista fundada en el derecho natural biológico. por lo que la misión encomendada al padre asume un carácter de importancia social. patria potestad. pág. Grijley.318 6 Varsi Rospigliosi. En ella. Divorcio. Ripert y Boulanger. op. Lima 2008. Manual de Derecho de Familia. con relación a la patria potestad y su función tuitiva. propia y absoluta del derecho de familia como integrante del derecho privado. Sin embargo. dirigidos a modificar las relaciones. Gaceta Jurídica. pero no puede haber patria potestad sin filiación. Alex. filiación y patria potestad. Cit. debemos tener en claro que puede haber filiación sin patria potestad (en los casos de extinción y suspensión de la misma). ya que ésta se refiere a las relaciones jurídicas de autoridad de los padres sobre sus hijos y de allí que más que un derecho sea una consecuencia de la filiación. a tal punto que el término «filiación» implica. pero su existencia y sustento están fundadas en principios más elevados. 315 5 Plácido Vilcachagua. Yolanda y Jara Quispe. de por sí.

que éstos dependan absolutamente de nosotros desde su nacimiento. se imponen a los hijos con independencia de que estén sujetos a la patria potestad. es capaz de ejercer sus derechos por sí solo. CARACTERÍSTICAS  Es un derecho subjetivo familiar. Cualquier otra persona que cuide de un menor de edad. la edad en la que el ser procreado. En el orden civil las faltas graves de respeto y reverencia hacia sus padres cometidas por los hijos. a quienes se les impone obedecer a sus padres y respetarles siempre. es constitutivo de una falta contra las personas. nuestra sola condición humana nos conmina a naturalmente hacernos cargo de nuestros hijos. en cambio. En el orden penal. con prescindencia de sus progenitores. ni parientes colaterales. 9 . sin embargo. Con relación a los deberes de respeto y cuidado. y.Es innegable. Impone deberes y derechos entre unos y otros. imponiéndose las correspondientes penalidades a los hijos de familia que falten al respeto y sumisión debidos a sus padres (artículo 442 del Código Penal). por tanto. hasta que puedan valerse por sí mismos. por su naturaleza la patria potestad no alcanza a los ascendientes. concordado con el artículo 24 del Código de los Niños y Adolescentes). vale decir. que importa relaciones jurídicas recíprocas de padres a hijos y viceversa. en cuanto a los deberes de los hijos. Es importante también resaltar el contenido recíproco de la patria potestad. Sobre el deber de obediencia. y su correlato inmediato. sino un efecto permanente de la relación paterno-filial. éste se impone solo a los menores de edad sujetos a patria potestad. los deberes de respeto y cuidado una manifestación de la patria potestad. De hecho. en la medida de sus posibilidades. y es la ley la que se encarga de regular estas condiciones. que aunque tiene un carácter ético acentuado. 3. que es el de la protección de la especie y el instinto de conservación que nos asiste. lo hará a título de tutor. que las raíces de los deberes y derechos que entraña la institución de la patria potestad radican en la naturaleza de la procreación humana. cuidar a sus ascendientes en su enfermedad y ancianidad (artículo 454 del Código Civil. así como abandonarlos encontrándose aquéllos gravemente enfermos o sin poder valerse por sí mismos. ya que han de tributar respeto y cuidados a sus padres siempre. se constituyen como justas causas de desheredación cuando reúnan las características marcadas por la ley (artículo 744 del Código Civil). No son. no deja de tener sanciones civiles y penales.

319 10 . 74 del CNA.8  Es una facultad que está regulada por la ley. (Art 3 CDN) y el respeto a sus propias opiniones. op. 6 CDN) mediante el ejercicio concreto de los derechos y obligaciones expresados en decisiones. CONTENIDO DE LA PATRIA POTESTAD 8 Citado por Gallegos Canales Yolanda y Jara Quispe Rebeca en Manual de Derecho de Familia. irrenunciable e indisponible. ya que de por medio está el interés social. ya que puede restringirse. cualquier pacto que contravenga su naturaleza sería nulo y no produciría efecto alguno. sino que se rige por aquella.  Es temporal. en tanto está dirigido a la protección y defensa de los hijos. pág. y del patrimonio de estos. la provisión de lo necesario para el desarrollo del niño (Art. a la mayoría de edad del hijo. vinculados con los principios centrales de la Convención de los Derechos del Niño: Principio de no discriminación.  Tiene finalidad tuitiva. por lo que su carácter no es absoluto. por tanto. 2 CDN). no es posible pactar contra ellas. debido al vínculo de subordinación de los hijos con respecto a aquellos. 423 del CC.  Es una relación de autoridad de los padres. en tanto todos los hijos tienen los mismos derechos (Art. que los padres deleguen los deberes que les impone la patria potestad sobre sus hijos. Está sometida. en la determinación de dicho interés (Art. En tanto sus normas son de orden público y rango constitucional. luego a la vida del padre y de la madre. suspenderse o extinguirse. tanto los contenidos personales como los patrimoniales de la patria potestad. donde se señala que es deber y derecho de los padres velar por el desarrollo integral de los hijos. a la emancipación del hijo y. a una decisión judicial. no es posible. y el inciso a del Art. 6 C93 y Art. en las que se debe tener en cuenta su interés superior.  Es intransmisible.  Es imprescriptible. 4. por último. según Suárez Franco. Cit. 12 CDN) 5. En esta finalidad se integran en el ejercicio conjunto de ambos padres. FUNCIÒN La función de la patria potestad se encuentra señalada en el Art. Se regula por normas de orden público.

c CNA). Al respecto hemos señalado distintas posibilidades de aplicación en “La conciliación ante el Fiscal de Familia” Actualidad Jurídica. p 71 a 74 y en “La conciliación en materia familiar ante el Fiscal de Familia en htpp//www. 93 del CNA y Art. mayo 2005. lo que significa implica que el padre al ser un modelo de comportamiento para su hijos debe comportarse con estricta observancia de las normas y dentro del marco legal. b CNA) Es otra manera de referirse a los alimentos.. son deberes y derechos de los padres que ejercen la patria potestad: Sostenimiento (Art. Derechos y deberes personales Según el art 423 del CC. Dirección del proceso educativo. dirección y orientación apropiadas para que el niño ejerza los derechos reconocidos en la presente Convención. 74 inc. “Manual de Derecho de Familia” p 324 y ss.d) La formación personal de los niños se encuentra dirigida principalmente a su entrenamiento en el ejercicio progresivo de sus derechos en concordancia con la evolución de sus facultades. . 419 del CC) o mediante conciliación12. corrección moderada y ayuda de los hijos a los padres. 2 CIDN 12 La Ley 28494 permite dicha posibilidad.(Art 74 inc. (Art.com..pe 13 Es ilustrativo al respecto leer el artículo 5 de la Convención de los Derechos del Niño donde en relación a los padres señala finalmente “… de impartirle en consonancia con la evolución de sus facultades.teleley. Como vemos no somos los primeros en hacer esta distinción ni seremos los últimos10. La corrección llamada moderada por 9 Ibidem p 529 y ss. los cuales incluyen la provisión de la educación11. 11 Cfr Art. 27. Tomo 138. podemos dividir los atributos que conforman la patria potestad en dos grupos: los atributos de deberes y derechos relativos a la persona de los hijos (derechos y deberes personales) y los atributos relativos a sus bienes (derechos y deberes patrimoniales). el cual pude implicar distintas situaciones de disentimiento las cuales pueden resolverse judicialmente (Segundo Párrafo del Art. Se trata pues de una preparación para el ejercicio de una libertad.Siguiendo a Cornejo9 y para efectos metodológicos. Para este efecto y teniendo en cuenta que este material es básicamente de estudio. Gaceta Jurídica.” 10 11 . conforme a su capacidad y aptitudes. procediendo a explicar en forma breve sus alcances en cada caso. Un tratamiento similar pero con énfasis en los derechos y deberes en forma conjunta lo encontramos en PLACIDO Alex. 74 inc. por medio del ejercicio progresivo de dicha libertad13. Formación personal. Dar buenos ejemplos a sus hijos es deber de ambos padres. hemos considerado como contenido a los enunciados en el artículo 74 del Código de los Niños y Adolescentes y sus alcances con el Art 423 CC.

no obstante el concepto de tenencia implica tanto tener como cuidar y vigilar. el Estado dará el apoyo necesario para hacerlos entrar en el orden. El Estado les dice a las familias mantengan a sus hijos en las reglas de obediencia a nuestras exigencias. 77 CNA) Consideramos inconstitucional. El Código de los Niños y Adolescentes actual señala en su artículo 74 d “corregirlos moderadamente. hecho que atenta contra su condición de sujeto de derechos14. pues implica la posibilidad de que el padre recurra a la autoridad judicial para solicitar una sanción. 2003 p 520 y ss 12 . que es sancionado con la suspensión (inciso e del Art. DONZELOT Jacques “La Policía de las Familias” Pre textos. en tal sentido no solo se excluye el maltrato como medio de corrección. Art 22.) y ante su reiteración con la suspensión. Así el artículo 423 inciso 3 del Código Civil señala que los padres “tienen el deber y derecho de corregir moderadamente a sus hijos y cuando esto no bastare recurrir a la autoridad judicial solicitando su internamiento en un centro dedicado a la reeducación de menores”. Ella era “sujeto y objeto de gobierno” Sujeto por la distribución interna de sus poderes y objeto por que por medio del jefe de familia se inscribe la línea de dependencia con el estado. Cfr. (inciso g del Art. En la modernidad en nuestra legislación como parte de la patria potestad se le ha entregado a los padres poderes omnímodos que el estado respalda. Por otro lado.deber de corrección en PLACIDO. términos que tienen más relación con la idea de cuidado y protección que la sola tenencia (tener). 51 y 63 del CNA. Versión Castellana de José Vásquez Pérez. cuando su acción no bastare podrán recurrir a la autoridad competente. 75 CNA. 74 del CNA. Ver al respecto el desarrollo del contenido y alcances del derecho. 458 y 1975 del CC). el cual implica un desarrollo del deber de los hijos regulado en el inciso d del artículo 24 del mismo cuerpo normativo que señala que es deber de los hijos colaborar en la casa de acuerdo a la edad. 14 Jacques Donzelot señala al respecto: En un primer momento el estado gobernaba por medio de la familia. que debemos concordar incluso con las normas referidas al trabajo de los niños. la última parte del inciso d. sino. respecto al derecho de los padres de recibir la ayuda de sus hijos de acuerdo a su edad y condición sin perjudicar su atención. sin ser sometidas la crítica ni contradichas. mediante eso podrá usarlos a su antojo y si contravienen sus órdenes. ALEX “ Filiación y Patria Potestad” Gaceta Jurídica. la cual no podría ser otra que la privación de la libertad.el código implica que tiene que ser ejercida como derecho y como deber con la estricta observancia del principio de dignidad humana de sus hijos no afectando su integridad ni física ni psicológica. el cual no puede afectar su normal desarrollo. nuestra legislación ha optado por el término tenencia desechando el de custodia o guarda. Prácticas como esta son incluso recogidas por la doctrina nacional. respondiendo por ello por los daños que pudiera causar el hijo sin discernimiento (Art 1976 del CC) y solidariamente cuando sus hijos tienen discernimiento ( Art. Tenerlos en su compañía y recurrir a la autoridad si fuere necesario para recuperarlos Se enuncia el derecho deber de los padres de vivir con sus hijos o tener los en su compañía. (Inciso e del Art.

. Asimismo. que da lugar al procedimiento de restitución internacional. Reservados todos los derechos. Todo ello. desde el nacimiento tiene capacidad para reconocerlo. tanto en los actos civiles como ante lo procesos judiciales. titulado : “ Alcances de la patria potestad de los padres en cuanto a la representación legal de los hijos menores de edad en el proceso judicial” en Dialogo con la Jurisprudencia. Año 8.El derecho de recurrir a la autoridad para recuperarlos en caso de que sean arrebatados de su lado. puede ser uno de los casos de solicitud de tenencia (Art. claro está con la finalidad del logro del desarrollo integral del 15 Cfr.Art 11 de la Convención Internacional de los Derechos del Niño. 46 del CC) en el que cesa la representación únicamente en los siguientes casos: cuando un adolescente mayor de catorce años. Representarlos en los actos de la vida civil mientras no adquieran la capacidad de ejercicio y responsabilidad civil Los representantes de los hijos son los padres. 17 Diccionario de la real academia Biblioteca de Consulta Microsoft® Encarta® 2005. los bienes y graduar o dosificar el uso de algo. señalada en el inciso h del Código de los Niños y Adolescentes y el término “cuidar… de los bienes de sus hijos menores” del Art. © 1993-2004 Microsoft Corporation. p 71-77. consideramos que las acepciones más adecuadas a lo que significa la administración paterna de los bienes de los hijos. demandar por gastos de embarazo y parto. 16 13 . Asimismo. 83 del CNA) lo que incluye la retención ilícita y el traslado ilícito al extranjero. existen situaciones previstas en la ley (Art. Este aspecto puede ser ampliado revisando el interesante artículo de BUSTAMANTE OYAGUE. organizar. regulado mediante convenios internacionales15. 418 del Código Civil es “ordenar. esto es a los 12 años. para obtener mayor rendimiento de ello o para que produzca mejor efecto17. tiene un hijo. para demandar y ser parte en procesos de tenencia y alimentos16. Lima. (Representación procesal) en tanto no adquieran responsabilidad civil. Julio del 2002. Derechos y deberes patrimoniales Administración de los padres Del Diccionario de la Real Academia. Emilia . N 46. de acuerdo a nuestra legislación pues a partir de dicha edad pueden ser pasibles de ser sancionados con medidas socioeducativas.

para cuyo efecto. Arrendar bienes por más de tres años. 3 de la CIND) Nuestra legislación señala únicamente qué actos requieren autorización judicial. Transigir. 109 y 110 del Código del Niño y el adolescente. Del mismo modo. consagrado en el Art. 6. cuando el causante lo ha señalado en 14 . Dar o tomar dinero en préstamo. (Interés Superior del Niño.) Asimismo. 5. es decir con pagos que tienen que hacerse. el las cuales se verificará el logro de la máxima tutela de sus derechos en cada momento. judicialmente e incluso o a pedido del propio padre. Aceptar donaciones. 306 del Código Civil.niño (Art. 2. legados o donaciones. 448 del Código Civil: 1. este artículo señala algunos casos donde es pertinente nombrar curador de bienes: los padres pierdan la administración de los bienes de sus hijos (inciso 3). entre ellos para enajenar o gravar (Arts. 3. se encuentran otros actos para los cuales se requiere autorización en el Art. 8. 4. Existen bienes que se encuentran exceptuados de la administración de los padres (Art. Hacer particición extrajudicial. la administración puede ser confiada a un curador en todo o en parte. Renunciar herencias. por lo que se entiende que un arriendo de menor plazo es un acto de administración ordinaria. Liquidar la empresa que forma parte de su patrimonio. Edificar excediéndose las necesidades de la administración. 9. que modifican el Art. 10. 6 de CIDN). 447 del Código Civil. (Inciso 1) Como vemos. cuando se encuentren impedidos de ejercer sus funciones (inciso 8) o cuando los intereses de los padres se encuentren en oposición de los de sus hijos. tiene que tomar decisiones por sí mismo en el caso de los actos ordinarios de administración y otras con autorización judicial en el caso de actos extraordinarios. Celebrar contratos de sociedad o continuar en la establecida. 7. estipular claúsulas compromisorias o sometimiento a arbitraje. en cuyo caso serán administrados por un curador de bienes conforme lo señala el inciso 7 del Art. 425 del Código Civil) entre los que se encuentra aquellos que los hijos han adquirido por el producto de su trabajo y los donados y dejados en testamento a los hijos con la condición de que sus padres no los administren. legados o herencias voluntarias con cargas. Convenir en la demanda.

74 del Código de los Niños y Adolescentes señala que tratándose de los productos (provechos no renovables que se obtienen de un bien). el inciso i del Art. Asimismo. 3. Los dejados en testamento con la condición de no estar en usufructo a favor de los padres. existen casos en los cuales el usufructo y la administración terminan.su testamento. Las sumas depositadas por terceros a nombre de sus hijos. resuelva que lo constituyan por el interés del hijo. 436 del Código Civil: 1. los padres no necesitan dar garantía para el ejercicio de la administración legal (Art. El nombramiento puede recaer en una persona jurídica. (Art. como por ejemplo cuando son declarados en quiebra (Art. (Art. Los padres tienen el derecho-deber de usufructuar los bienes de sus hijos. recobrando la administración 15 . La herencia que ha pasado a los hijos por indignidad de los padres. 4. Por otro lado. se encuentra exonerado de rendir cuentas de la administración salvo al terminar. los padres restituirán la mitad de los ingresos netos obtenidos conforme lo señala el artículo 1004 del Código Civil. Sin embargo. usufructo de los padres. 435 del Código Civil) En todos los casos. 6. salvo que el juez a solicitud del consejo de familia se lo pidan. Los bienes que les son entregados por sus padres para que ejerzan un trabajo y los que los hijos adquieran por su trabajo. 426) salvo que el juez a pedido del consejo de familia. Salvo de los bienes exceptuados de usufructo. FIN DEL USUFRUCTO Y DE LA ADMINISTRACION PATERNA Lo normal es que la administración y el usufructo paterno terminen al alcanzar la mayoría de edad los hijos. uso y disfrute temporal de los bienes de sus hijos. 2. que se encuentran señalados en el Art. 427 Código Civil) Frutos y productos. 443 del Código Civil) al casarse sin convocarse al consejo de familia para que decida si sigue o no en administración de los hijos del matrimonio anterior.

por divorcio o nulidad. 7. (Art. 446 del Código Civil) El usufructo legal de los padres tiene las cargas normales que pesan sobre todo usufructuario. por el contrario. Para analizar las causales de suspensión de patria potestad. y por tanto. y es el artículo 419º del Código Civil.al disolverse el matrimonio. 439 del Código Civil). por lo que se mantiene la titularidad y se suspende el ejercicio. cuando el Código de los niños y adolescentes legisla las causales de suspensión de patria potestad (artículo 75º). de hacerlo efectivo. desaparece la titularidad y con ella. se establecen supuestos de hecho que de configurarse ocasionan el cese temporal de la patria potestad. el ejercicio. 437 Código Civil). los padres. señalando que. (Art. “la patria potestad es ejercida conjuntamente por el padre y la madre durante el matrimonio. Asimismo se pierde la administración y el usufructo cuando se pone en peligro los bienes de los hijos. en tanto el ejercicio. correspondiendo a ambos la representación legal del hijo”. evidentemente dichas restricciones estarán determinadas por inadecuadas conductas de quienes son sus titulares. el artículo bajo comentario. es la posibilidad fáctica de obrar el derecho. donde destacan los alimentos de los hijos. no puede tocarse lo concerniente a los alimentos. que incluso al embargarse el usufructo. Debe tenerse en cuenta. el que delimita este aspecto. Debemos distinguir. Cabe indicar que. cuando hablamos de pérdida o extinción de la patria potestad. es inexacta la atingencia de esta fórmula legal «durante el matrimonio». además. es preciso partir del contexto del ejercicio de la patria potestad. y concretamente la causal incorporada y junto a ella. es susceptible de ser restringido. las de prestar garantía. entre titularidad del derecho y ejercicio del mismo. pues durante una relación convivencial también es completamente legítimo el ejercicio de la patria potestad. (Art. la primera alude a la legitimidad y reconocimiento del derecho. No es una carga que pese sobre el usufructuario. Siguiendo este razonamiento. LA SUSPENSIÓN DE LA PATRIA POTESTAD En tanto la Patria Potestad es un conjunto de deberes y derechos sujeto a temporalidad. la ley establece los supuestos en que se manifiesta dicha limitación. La ley además establece que dicha limitación debe ser judicialmente declarada. 16 .

bajo un análisis sistemático del ordenamiento legal con relación a la patria potestad. suspendido en su ejercicio». 18 Artículo 76° CNA. se ha formado el verbo aperturar. 179º. 176º-A. primigeniamente contempló como causales de suspensión de la patria potestad las siguientes: a) Por la interdicción del padre o de la madre originada en causas de naturaleza civil. e) Por maltratarlos física o mentalmente. resulta incongruente con el artículo 76º del Código de los niños y adolescentes18. no exonera al padre o madre. d) Por permitirles la vagancia o dedicarlos a la mendicidad. f) Por negarse a prestarles alimento Mediante la Ley Nº 29194 se incorporó la siguiente causal: h) Por habérsele aperturado 19 proceso penal al padre o la madre por delitos previstos en los artículos 173º. c) Por darles órdenes.es/dpdI/SrvltConsulta?lema=aperturar: A partir del sustantivo apertura (‘acción de abrir’). El otro queda. consejos o ejemplos que los corrompan. mientras tanto. en tanto el supuesto de separación de los padres no está contemplado dentro de las causales de suspensión del artículo 75º de aquél.. b) Por ausencia judicialmente declarada del padre o de la madre. El artículo 75º del Código de los niños y adolescentes. consecuentemente. Resulta imprescindible señalar que. 19 http://buscon.Vigencia de la Patria Potestad.. de cumplir con sus deberes. la suspensión del ejercicio de la patria potestad. no es legal que el progenitor suspendido o privado definitivamente de la patria potestad evada su deber de asistencia a sus hijos. señala: «En caso de separación de cuerpos.rae. Diccionario panhispánico de dudas ©2005 Real Academia Española 17 . i) Por separación o divorcio de los padres.En este orden de ideas. 173º-A. Su uso no está justificado y debe evitarse. 181º-A del Código Penal. la patria potestad se ejerce por el cónyuge a quien se confían los hijos. fundamentalmente del deber alimentario.En los casos de separación convencional y divorcio ulterior. de divorcio o de invalidación del matrimonio. el artículo 420º del código sustantivo aludido. o por invalidez del matrimonio de conformidad con el Artículo 282 y 340 del Código Civil. ninguno de los padres queda suspendido en el ejercicio de la Patria Potestad.

al establecer una sanción antes de la declaración de culpabilidad del procesado. o La nueva causal de suspensión de patria potestad y los alcances de la Ley 29275 La citada norma. debemos preguntarnos ¿dónde quedó el derecho a la presunción de inocencia?. La norma señala que dictado el auto de apertura de instrucción. sino al niño o adolescente. para que éste solicite la suspensión de la patria potestad. sin embargo. quien en los casos de suspensión de patria potestad. no pactamos con salidas legislativas que colisionen con el orden constitucional y se retroceda en materia de respeto a los derechos fundamentales. En esta línea de análisis. En la práctica se han dado casos en los cuales. impone al Juez Penal la obligación de que una vez que haya abierto proceso. y la de ser tercero con interés. cometidos por uno de los progenitores. las denuncias por delitos contra la libertad sexual han sido fruto de venganza entre cónyuges. sin embargo. tal situación no está contemplada dentro de las funciones del Fiscal de Familia. esta nueva causal está referida a los delitos contra la libertad sexual. dentro de las 24 horas. a fin de que proceda a solicitar la suspensión de la patria potestad y la medida innovativa. bajo responsabilidad. es un hecho repudiable. en sus tres dimensiones.Como vemos. la de ser parte. la de ser dictaminador. copias de los actuados pertinentes al Fiscal de Familia. Si bien. El artículo 96-A de la Ley Orgánica del Ministerio Público. Decreto Legislativo 052. que nos encontramos de acuerdo que se establezca la pérdida de patria potestad de quienes están condenados por cualquiera de los delitos contemplados en la ley. ponga en conocimiento del Fiscal de Familia. al establecer la Ley 29275 que la suspensión de patria potestad se hace extensiva a todos los hijos menores de edad de aquella persona que se encuentre procesado por delitos que atenten contra la indemnidad sexual de uno de los hijos. ocasionando mucho daño. debe deslindarse. violentar sexualmente a un hijo. es dictaminador y no parte. el Juez Especializado en lo Penal remitirá. establece taxativamente las funciones del Fiscal de Familia. y coincidimos en que la política del Estado en su labor de proteger al niño y al adolescente prioritariamente. no sólo a quien fue denunciado injustamente. que primero tiene que 18 . en agravio de los hijos.

Es un derecho tridimensional (derecho. para luego acreditarse la inocencia de aquél. siendo ésta una de las más importantes conquistas humanas de los últimos tiempos21. Así. Ad Hoc. y la suspensión de patria potestad lo es. se podrá determinar la real responsabilidad del sujeto activo del hecho punible»20 Menciona a su vez. entretanto debe tenerse presente que el derecho a la presunción de inocencia es una garantía constitucionalmente protegida. 1993. suspendiéndose el régimen de visitas. Patria Beltrán. 2003 p. Lima. durante la evolución de nuestra sociedad moderna. 15 22 BINDER. al ser declarada la culpabilidad dentro de un proceso judicial. Palestra. es un derecho fundamental y se inspira en la dignidad humana y en el precepto “que toda persona es inocente mientras no se declare judicialmente lo contrario. en palabras de Alberto Binder es que “nadie es culpable si una sentencia no lo declara así”22 que está basado sobre la convicción de que toda persona es inocente hasta que no se declare lo contrario. resaltando la dignidad humana por encima de cualquier otro valor. traería consigo que el progenitor que la conserva pueda tomar decisiones unilateralmente sobre su hijo menor de edad. así como el debido proceso. En este contexto. Pues bien. a través de las conquistas humanas que principalmente han encontrado su más viva demostración en la Declaración Universal de los Derechos del Hombre. llevarlo al extranjero a vivir y con ello perjudicar en forma definitiva la relación con el otro progenitor. cualquier tipo de sanción. 20 Beltrán Pacheco. se vea privado de tener contacto con uno de sus progenitores. a propósito de un caso real en que se presentó una denuncia falsa. por ejemplo. Patricia Janet. reflexiona: « (…) es preocupante que con el auto de abrir instrucción se le suspenda la patria potestad al progenitor o progenitora. Alberto. p. Buenos Aires. y con el estigma del proceso y el dolor que esta situación conlleva. Introducción al Derecho Procesal Penal. principio y garantía). la citada magistrada.afrontar incómodos exámenes. ya que solo luego de este. artículo publicado en la revista JUS Doctrina y Práctica –febrero 2008. resultaría pertinente cuando se acredita el delito. (…) debiéndose respetar la presunción de inocencia. p. y se procesó a un progenitor por actos contra el pudor en agravio de su menor hija. 13 21 QUISPE. 120 19 . la Dra. podría. interrogatorios recurrentes y victimizantes. Lo será más todavía si aplicándose las nuevas normas. Fany Soledad. La presunción de inocencia. que la suspensión de la patria potestad como consecuencia de la sola apertura del proceso penal. el niño involucrado.

. se ha dicho (vid. hasta que se expida la sentencia definitiva”.. Rige desde el momento en que se imputa a alguien la comisión de un delito. otorgándole el carácter de relativo es tanto es una presunción juris tantum. De igual forma. quedando el acusado en condición de sospechoso durante toda la tramitación del proceso. El fundamento del derecho a la presunción de inocencia se halla tanto en el principio-derecho de dignidad humana (“La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado”. 20 . STC 0618-2005-PHC/TC. corresponde imponer la pena que corresponda. es decir.º.) a todo procesado se le considera inocente mientras no se pruebe su culpabilidad: vale decir. mediante proceso judicial en el que se evaluará su conveniencia a la luz del interés superior del niño.) la Corte ha afirmado que en el principio de presunción de inocencia subyace el propósito de las garantías judiciales. (. De esta manera. en tanto que presunción iuris tántum. y todas aquéllas medidas que el juez considere pertinentes.. Cabe señalar que los padres en el caso de la suspensión tienen la posibilidad de la restitución de la patria potestad contemplada en el artículo 78 del Código de los Niños y Adolescentes. conforme a la ley y en juicio público en el que se le hayan asegurado todas las garantías necesarias para su defensa. 4.. 23 Esa prueba en contrario se actuará dentro del proceso judicial.2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y el artículo 8.El Tribunal Constitucional por su parte ha reconocido en diversos pronunciamientos el respeto por el derecho fundamental a la presunción de inocencia. De igual modo. PÉRDIDA DE LA PATRIA POTESTAD 23 Los fundamentos jurídicos que se reproducen pertenecen a la Sentencia del Tribunal Constitucional caso EXP. inciso 24. de la Constitución establece que “Toda persona es considerada inocente mientras no se haya declarado judicialmente su responsabilidad”. implica que “(.JJ. FJ 12) que “la presunción de inocencia se mantiene ‘viva’ en el proceso penal siempre que no exista una sentencia judicial que. STC 2915-2004-PHC/TC. artículo 1. al afirmar la idea de que una persona es inocente hasta que su culpabilidad es demostrada” 3. logre desvirtuarla (. como corolario del cauce investigatorio llevado a cabo con las garantías inherentes al debido proceso. En relación con esta última. 8.° de la Constitución).° 10107-2005-PHC/TC: 1.)”.)”... “ (. que modifica el Artículo 471 del Código Civil. el constituyente ha reconocido la presunción de inocencia como un derecho fundamental. En el Sistema Internacional de Protección de los Derechos Humanos. que se presuma la inocencia del procesado en tanto no exista prueba en contrario. FF. El derecho fundamental a la presunción de inocencia 2. N. así como en el principio pro hómine. 21 y 22) que el derecho fundamental a la presunción de inocencia.. en el sentido de que “Toda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad.2 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos. Se ha señalado en anterior oportunidad (cf. y una vez que se acredita fehacientemente el delito. el derecho a la presunción de inocencia aparece considerado en el artículo 11. hasta que no se exhiba prueba en contrario. el citado derecho es enfocado en el artículo 14.1 de la Declaración Universal de los Derechos Humanos. de acuerdo a la naturaleza del delito. En concordancia con estos instrumentos internacionales de protección de los derechos humanos.. el artículo 2.

pero acierta contundentemente al ampliar el espectro de la pérdida de patria potestad del condenado por los citados delitos. de padres a hijos. a todos los hijos. Por cesar la incapacidad de hijo. sus miembros cumplan óptimamente sus roles. Por haber sido condenado por delito doloso cometido en agravio de sus hijos o en perjuicio de los mismos. cesa al adquirir aquéllos la mayoría de edad. por tanto. adolece del mismo error de la ley que complementa. a todos los hijos. qué duda cabe. es nuestra opinión. en el aspecto que se refiere a la suspensión de patria potestad de quien se encuentre procesado por los delitos contra la libertad sexual. Por declaración judicial de abandono 4. d). pues el riesgo está acreditado e independientemente de la pena que corresponda. pierda la patria potestad de éste y de todos sus hijos. respecto de estos últimos. conforme al artículo 46º del Código Civil. 21 . por cuanto la patria potestad se ejerce sí y sólo sí. se entiende menores de edad. 2. es perfectamente aceptable que quien agreda sexualmente a uno de sus hijos. se encuentra previsto el supuesto fáctico de quienes son condenados por cualquier delito doloso cometido en agravio de sus hijos. antes de la restricción o limitación a la patria potestad y se configura cuando desaparecen las causas que determinaron tal privación en su ejercicio. y viceversa. Esta norma (Ley 29275). que por su entidad hace peligrar la finalidad de la institución. el retorno a la situación de normalidad. pues por su carácter de temporalidad. Por muerte de los padres o del hijo. LA RESTITUCIÓN DE LA PATRIA POTESTAD Es en buena cuenta. En el inciso d). se debe buscar que la familia esté consolidada y que en ella.La pérdida de la patria potestad se funda en una conducta paterna manifestadora de un grave incumplimiento o indebida satisfacción de los deberes integrantes de la patria potestad. Las causales establecidas por el artículo 77º del Código de los Niños y Adolescentes son: 1. e) y f) del artículo precedente 6. 9. Su importancia se funda en la especial obligación protectora que tiene al Estado frente a la institución familiar. 3. 5. debe protegerse. Por reincidir en las causales señaladas en los incisos c). Porque el adolescente adquiere la mayoría de edad.

en cuyo caso no hay lugar a restitución. El artículo 78º del citado cuerpo de leyes. tal como lo señala el artículo 77º del código de la especialidad. 331 22 .Alex Plácido. La característica básica es que no existe restitución. cuando ello convenga al interés superior de los hijos». Así. (…) esta situación paternofilial exige que la relación se restablezca. el juez podrá restituirla al progenitor que en su momento fue privado de aquélla. op. No obstante la diferencia radica en que la extinción tiene una causa natural que no necesita ser declarada judicialmente y la pérdida en un hecho imputado al padre que amerita ser probado y declarado en juicio. y 77 del CNA se encuentran: • Muerte. el sistema jurídico tiene por finalidad contribuir a su consolidación y fortalecimiento. 11. EXTINCIÓN DE LA PATRIA POTESTAD Se mezcla extinción con la pérdida. la restitución de la patria potestad se realiza en sede judicial. recomponga. En cuanto a la pérdida de la patria potestad. establece «Los padres a quienes se ha suspendido el ejercicio de la Patria Potestad podrán pedir su restitución cuando cesa la causal que la motiva». p. 10. Alex. Entre los casos de extinción contemplados en el artículo 761 del CC. COLACACIÓN FAMILIAR EN PROCESOS JUDICIALES DE SUSPENSIÓN Y EXTINCIÓN DE LA PATRIA POTESTAD El artículo 80 del Código de los Niños y Adolescentes posibilita que el juez en cualquier estado del proceso ponga al niño o adolescente en poder de algún miembro de la familia o persona distinta que reúna las condiciones de idoneidad. nuestra legislación la asimila al concepto de extinción de la patria potestad. Al no haberse señalado cuáles son las condiciones que el juez debe tener en cuenta a fin de considerar que un apersona 24 Plácido. apunta: «por el principio de protección a la familia.24 De acuerdo a lo establecido en el Código de los Niños y Adolescentes. 46 CC matrimonio o título oficial. • Mayoría de edad. cit. • Art. una vez desaparezca la causal de suspensión de patria potestad.

En caso de que no haya ambos padres se confiará dicha administración al curado de bienes (Art 460 CC. en estos casos los padres pueden ponerse de acuerdo sobre la tenencia de los hijos menores. Existen diversos casos en que existiendo un acuerdo y este sea perjudicial para el menor. lo que se entiende pese a no haber sido invocados.es idónea. Cuando el Padre o Madre solicitan la tenencia de sus hijos. en el caso de que haya una suspensión de la patria potestad. El problema realmente se suscita cuando los padres se separan de hecho. En cambio si no hay acuerdo. 12. GUARDA O TENENCIA DE HIJOS En conceptos sencillos es " tener consigo a sus hijos". La ventaja de solicitar la tenencia ante el Juzgado es que la decisión final reunirá las garantías que requiere el cuidado del niño o del adolescente. En cambio la suspensión no elimina estas obligaciones. en un mismo domicilio y bajo su cuidado. en los cuales si bien no existe restitución. señala en forma imperativa en cuanto a los alimentos la obligación del juez de fijarlos en el proceso. el Juez determinará quién debe tener al menor. asistente social y psicólogo en la determinación de lo más conveniente. Ahora bien. Por otro lado es pertinente recurrir al equipo multidisciplinario. SUBSISTENCIA DE LA OBLIGACIÓN ALIMENTARIA EN CASO DE SUSPENSIÓN DE LA PATRIA POTESTAD Y DETERMINACIÓN DEL CURADOR DE BIENES.. Escuchando al niño y teniendo en cuenta la opinión del adolescente. Cuando la patria potestad se extingue se terminan también las obligaciones de los padres. 13. eso no significa que el padre que perjudica a sus hijos se deshaga de sus obligaciones. están solicitando tener a sus hijos a su lado. 23 . entonces deberán acudir a un Juez especializado para solicitar la tenencia. que incluso hace permanecer las obligaciones en los casos de pérdida. es pertinente considerar como principio básico el interés superior del niño y la necesidad de escuchar su opinión a fin de determinar su verdadero interés.) al que hemos hecho referencia anteriormente. el otro de los padres asume en forma exclusiva la administración de los bines de los hijos. El CNA. las cuales subsisten conforme lo señala el Artículo 470 del CC.

3. se basa en que aun ante los problemas conyugales que pudieran existir entre los cónyuges. o de anulabilidad.35. Certificado de estudios del menor.COCLUCIONES Una vez más se demuestra el sentido proteccionista del legislador en relación a los hijos menores de edad.En la actualidad ciertas personas se hacen la pregunta ¿Cómo puedo protegerme legalmente ante la amenaza que me quiten a mi hijo? Tal responsabilidad se asume a través del reconocimiento judicial del derecho de custodia y tenencia de un hijo. La demanda se presenta ante el Juzgado de Familia del domicilio del menor..50). Acta de Conciliación por Tenencia Legal realizada en Centro de Conciliación reconocido por el Ministerio de Justicia. 7. y los requisitos para seguir este proceso son 1. Pagar Arancel Judicial en el Banco de La Nación por ofrecimiento de pruebas (S/. 2. Procede en caso que los padres se encuentren separados y un cónyuge o conviviente le arrebata al otro a un hijo o si estuviera en peligro la identidad física de éste. El espíritu de la ley en relación al tema de la separación de cuerpos. 5. Documento que acredite pago de alimentos a favor del hijo (Demanda de Alimentos – copias Certificadas del Proceso). los hijos deben contar con la protección del sistema en beneficio de los mismos. Dirección exacta del domicilio del demandado. si bien es cierto los actos jurídicos en que éstos participan adolecen de nulidad. 4. 24 . éstos podrían realizar válidamente actos jurídicos necesarios para su subsistencia. La competencia en el proceso judicial de tenencia le corresponde el Juez de Familia. si son menores de dieciséis. Partida de Nacimiento del menor. si están entre los dieciséis y los dieciocho. Copias Certificadas de denuncias policiales o documentos por violencia familiar. 14. 8. 6.

com/ 8) Diccionario de la real academia Biblioteca de Consulta Microsoft® Encarta® 2005. Buenos Aires. N. Gaceta Jurídica.pe/I_organos/defensoria/quienes. Ad Hoc. Alberto. 1993 11) Sentencia del Tribunal Constitucional caso EXP.rae. Introducción al Derecho Procesal Penal. Tomo 138.es/RAE/Noticias. © 1993-2004 Microsoft Corporation. 13) http://www.. (07-08-00) 3) Diccionario de la lengua española © 2005 Espasa-Calpe S.15.nsf/Home?ReadForm 10) BINDER.congreso.° 10107-2005-PHC/TC 12) Contenido personal y patrimonial de la Patria Potestad y el Derecho de Comunicación y Relación de los padres con sus hijos: Aspectos procesales y sustantivos.htm 25 . Gaceta Jurídica. BIBLIOGRAFIA 1) Código Civil-Perú Libro III Derecho de Familia (D. mayo 2005. Leg. Segunda edición. Christian Hernández Alarcón. Lima 2002 5) “Filiación y Patria Potestad” Gaceta Jurídica. 295. Madrid 4) Manual de Derecho de Familia. Dr. p 71 a 74 7) http://www. Reservados todos los derechos. (24-07-84) 2) Código de los Niños y Adolescentes (ley 27337.teleley. 2003 6) Actualidad Jurídica. 9) http://www.gob.A.

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