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SEGUNDO SEMESTRE
Julio 24
Fernando pardo flores
Principios tienen triple función: función que valida las reglas en el OJ (función
validadora), función de interpretación ( las reglas jurídicas deben interpretarse de la
forma que mejor cumplan con los mandatos de los principios) y función de integración
(frente a vacío eventual de una norma, se llenan con los principios).
(Acto legislativo no. 2 del 22 de julio de 2020 modifica art. 325 y se crea la región
metropolitana bogotá- cundinamarca).
Los principios son normas de derecho sustancial y pueden dar lugar a la casación de
un fallo.
La corte hace el control judicial sobre 3 tipos de decretos con fuerza de ley: decretos
expedidos con fundamento en el art. 150 No.10 es decir en virtud de una ley de
facultades, los decretos legislativos que son a través de los cuales el presidente
declara el estado de excepción -> tienen control automático y aquellos que dentro del
estado de excepción el presidente expida con funciones que no son suyas sino del
Congreso por ejemplo la creación de un impuesto como está sucediendo con el
impuesto solidario, la JCA controla las medidas administrativa que se tomen en virtud
del estado de excepción por ejemplo cuando el presidente reglamenta el impuesto.
decreto de planificación art. 341 CP -> son los únicos decretos con fuerza de ley que
tenemos en Colombia.
art. 88 CP.
tarea: existe mecanismo para dirimir choques entre autoridades públicas de ordenes
distintos? Ej. choque entre presidente de la república y el congreso -> reserva de ley o
reserva de reglamento.
Julio 25
Función del ministerio público no difiera mucho de la rama ejecutiva porque es labor
administrativa y su función disciplinaria tampoco pues lo hacen también otras entidades
del poder público.
Función electoral: EU esa función está en cabeza de los jueces. Consejo Nacional
electoral tiene magistrados, pero sus decisiones son actos administrativos, no son
decisiones judiciales -> son decisiones propias de la tema ejecutiva. Consejo de Estado
hace control judicial sobre las decisiones que toma el Consejo Nacional electoral y para
ello hay que agotar los requisitos ante la autoridad administrativa correspondiente, es
decir el Consejo Nacional electoral.
CPACA: se aplica a todas las autoridades que ejercen función administrativa e incluso
a particulares que ejercen función administrativa.
Para que una autoridad administrativa cumpla función judicial se requiere que la ley
expresamente lo diga, art. 116 pero no pueden instruir sumarios ni juzgar delitos. El
Congreso lo hace para servidores públicos con fuero constitucional, los particulares en
su condición de árbitros también administra justicia.
Cómo se diferencia el acto jurisdiccional de la autoridad administrativa y de su AA. La
manera de controvertir la decisión.
La función legislativa no está totalmente en cabeza del Congreso, el presidente
también puede expedir decretos con forma de ley.
1. Conflicto de competencia administrativa -> sala de consulta y servicio civil del CE.
Auto del 2012 de Becerra. Auto a diferente de los conceptos sí son obligatorios.
2. Conflicto de competencia jurisdiccional -> Corte Constitucional, Consejo Superior
de la Judicatura.
3. Conflicto entre el Congreso y el Presidente frente a una materia -> reserva de ley
vs. reserva de reglamento-> en derecho comparado lo resuelven los Tribunales
Constitucionales.
Un decreto ley puede ser derogado por el Congreso.
Una medida dictada en virtud de estado de excepción el Congreso puede volverlo
legislación permanente.
Si la CP radicó en cabeza del gobierno nacional, el congreso no podrá hacerlo.
El congreso de la república no puede fijar un arancel, el único que puede hacerlo es el
Gobierno Nacional teniendo en cuenta lo que diga la ley marco -> regula una materia
especifica, tiene parametros, criterios, objetivos, directrices que tiene que observar el
gobierno nacional por ejemplo para fijar un arancel.
Art. 355 CP-> el gobierno reglamenta esos convenios -> reserva en materia de
contratación estatal.
En materia de descentralización y recursos la iniciativa es exclusiva del gobierno de la
republica.
Soberanía legislativa limitada porque hay organismos supranacionales que dictan
normas con fuerza de ley y se aplican en la CP. Ej. decisiones de la CAN derechos
morales de autor, propiedad industrial…
Las asambleas y concejos ejercen control político -> segunda mitad década del 2012,
el alcalde podrá nombrar en otra cartera.
el control político está intimamente relacionado con la moción de censura, y no es por
el hecho de la ley.
El Congreso recibe informes que rinden los demás poderes públicos, el informe es una
manifestación de la colaboración armónica de los poderes públicos.
Otra diferencia está en los poderes del juez. El CE cuando resuelve acción por
inconstitucionalidad:
Artículo 135.Nulidad por inconstitucionalidad. Los ciudadanos podrán, en
cualquier tiempo, solicitar por sí, o por medio de representante, que se declare la
nulidad de los decretos de carácter general dictados por el Gobierno Nacional,
cuya revisión no corresponda a la Corte Constitucional en los términos de los
artículos 237 y 241 de la Constitución Política, por infracción directa de la
Constitución.
CONTROLES ADMINISTRATIVAS-
Autotuleta administrativa: si se adelanta un procedimiento administrativo y se
dan cuenta que cometió error -> puede corregirse el error. art. 41 CPACA
establece principio de autotutela. Antes de expedir el acto corregirlo.
(no es posible indefinidamente variar el pliego de cargos).
art. 42 ley 80
Hay un control automático de la contralora que tiene como fin que los motivos
que dieron lugar a la declaratoria de urgencia manifiesta si existan.
Julio 31
ley ordinaria puede modificar ley estatutaria en aquello que no tiene reserva de
ley estatutaria.
Tipos de funcionarios
Genero -> servidores públicos
empleados públicos de carrera: quienes han entrado por concurso y han pasado
un periodo de prueba:
- en provisionalidad:
- en periodo de prueba
De libre nombramiento y remoción.
1. periodo
2. Empleados públicos de carrera
3. En provisionalidad
4. Periodo de prueba
5. Empleados de libre nombramiento y remoción
3. Trabajadores oficiales
Todos se someten a cógido disciplinario único salvo los que por disposición
constitucional tienen un régimen especial por ejemplo funcionarios judiciales
(estos son jueces y magistrados los demás son empleados judiciales), miembros
de las fuerzas públicas.
La ley ha extendido el régimen a quienes no son servidores públicos conforme a
lo que dice la CP, para efectos disciplinares la ley asimila a servidor publico a
aquel particular que cumple función administrativa y maneja recursos públicos.
Art. 53 de la ley 734 de 2002. Está vigente, fue derogada por ley 1952 de 2018
pero aún no ha entrado en vigencia el PND prolongó la entrada en vigencia
hasta el año próximo.
Agosto 1
Acciones plasmadas en la CP por lo que se llaman también acciones
constitucionales.
Ley 472, Ley 393 de 1997 (acción de cumplimiento) que son las leyes que las
reglamentan. Nacen para proteger, prevenir y restituir derechos colectivos.
Por una lado están los derechos individuales tales como derechos civiles, libertades…
Colectivos: con el paso del tiempo los intereses colectivos adquieren importancia:
sociedad de riesgo -> parte de reconocer que estamos expuestos.
CINDY ROJAS
yo como particular puedo ser propietaria de patrimonio cultural -> un particular puede
ser propietario de patrimonio cultural. Ej. casa que vive un privado y la declaran
patrimonio cultural.
Patrimonio publico -> todos aquellos bienes que componen el presupuesto publico es
más cercano a los recursos publicos. El Estado también puede tener bienes de interés
cultural.
Agosto 15
Requisito de procedibilidad de la reclamación directa:
Contra quien procede? contra cualquier persona jurídica o natural de derecho publico
o privado. es una acción constitucional donde no se defienden intereses subejtivos.
No existe caducidad.
No se requiere agotar via gubernativa -> porque no se está atacando el acto sino lo
que se busca es la protección del derecho.
El ministerio público o las partes podrán pedir agotada la segunda instancia que se
revise la sentencia por parte del Consejo de Estado.
Agosto 21
Pueden anularse un AA dentro de un trámite de acción popular? No. CPACA.
ACCIONES DE GRUPO:
El daño es subjetivo aunque la causa sea comùn. no como sucede con la acciòn
popular.
en las acción de grupo los derechos no necesariamente tienen que ser colectivos ->
intereses subjetivos.
Si requiere abogado.
Agosto 22
Las acciones de grupo tienen término de dos años de caducidad contados desde el
momento en que cesó el daño.
El daño en términos de daño emergente es todo aquel valor que se pierde con el fin de
reparar aquello que no está funcionando.
Tribunal de Boyacá.
ACCION DE CUMPLIMIENTO.
Son acciones que existen en virtud del art. 87 CP que buscan dotar de eficacia AA y
normas con fuerza material de ley C-215 del 99.
La pregunta básica por la eficacia de la normas-> como acto debo ver si la norma se
cumple,
Fines:
- velar porque las decisiones del Estadono queden en meras declaraciones de buena
voluntad.
Caracteristicas:
2. sujeto activo: los particulares también pueden ser demandados cuando ejercen
funciones públicas.
Norma art. 1 del Decreto 935 DE 2013: todo acto administrativo o sentencia
ejecutoriada relacionado con los títulos terminados y propuestas rechazadas o
desistidas, de concesión, de legalización, de formalización, de minería tradicional,
deberá ser publicado en la página electrónica de la Autoridad Minera o en el medio
que hiciere sus veces, dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes a la fecha de su
ejecutoria.
Improcedencia:
- fallos judiciales
3. constitución economica
El DAE se ocupa del conjunto de normas que rigen la FA que tienen un carácter
económico o implican despliegue económico de la administración-
Por qué hay condición económica en DA? por la evolución del Estado Social de
Derecho, CP 1991 responde a una evolución histórica que bien tiene contenido social
y político pero fundamental económico en el sentido que la CP91 responde a
fenómenos sociales, políticos… pero también económicos. De donde surge la noción
de ESD:
Esto no puedo ser cierto si no hay un margen económico que realmente tienda a
satisfacer las necesidades por eso se opta por economía de derecho donde las
personas participen con garantía del Estado.
ESD-> no solo es el Estado el que participa sino que es el mercado donde juegan la
oferta y demanda y Estado que entra para que los derechos se vuelvan reales en la
practica. Si ello es así, al Estado le corresponde un nuevo rol en la economía -> Estado
activo en la economía pero permite que el mercado sea el escenario donde los agentes
económicos satisfagan sus necesidades. Es un mix entre el Estado regulador y el de
bienestar- en esta medida cambia totalmente la FA. el DA antes de la CP91 donde se
presta el servicio publico para pasar a ser entidades al servicio del ciudadano pero sin
inminsuirse tanto en el mercado, mas bien dejando que el mercado actúe.
DERECHO Y ECONOMÍA
El equilibrio se logra a través del precio -> no es el único mecanismos por el cual
oferta y demanda se encuentran sino que es además una señal: calidad, escasez. Si
un cel tiene un precio muy alto significa que los consumidores están dispuestos a
pagar el precio por ese cel. dan intuiciones alrededor de las preferencias de los
consumidores. Estas condiciones nos permiten asignar el precio.
- capital
Por que la parte de escasez? por el precio -> si los recursos fueran ilimitados no habría
que ponerles un precio. Dado que los recursos son escasos hay que tener un
mecanismo para que todos accedan. Lo que le preocupa al mercado es que haya
quien demande y quién produzca pero no que todos puedan acceder.
- que haya competencia perfecta: en un mercado libre nadie define quien produce ni
cuánto, es el precio de los bienes de acuerdo con la demanda lo que va diciendo
que producir cuando y a que precio vender. Se requieren múltiples oferentes y
múltiples consumidores.si hay un solo productor y muchos consumidores -> el
productor que tiene posición dominante, si puede fijar el precio a los consumidores
les toca adquirir ese precio así no lo deseen.La cantidad producida no depende del
precio sino por lo que el productor quiere imponer por eso se necesitan
multiplicidad de actores.
- también se requiere que haya productos homogéneos: que hayan sustitutos. que
sea lo mismo que yo adquiera un bien de la empresa A, B y C.
- También se requiere que hay información perfecta: las personas tiene conocimiento
de los bienes que existe y su calidad. Info imperfecta es la que surge por ejemplo
cuando el consumidor no sabe cuál es la calidad del bien por ejemplo en el mercado
de las cosas usadas -> se adquiere algo con un vicio oculto.
El primero en hablar de esto fue Adam Smith. Auge le racionalismo que inspira todas
las áreas del conocimiento.
El auge de las ideología por las cuales se entendía que todo tenía una razón de ser.
Dice AS que la oferta genera su propia demanda. Es realmente la oferta la que sabe
cuanto cuesta producir un bien, los consumidores no lo saben. Valor de bienes dado
por los factores que introduje en el -> esto lo conoce la oferta. Luego es la oferta la
que puede iniciar el ciclo económico al poner a la venta los bienes y servicios. La
oferta genera su propia demanda.
si yo creo que la oferta activa el ciclo económico -> activo la oferta, la estimulo. Si
pienso que es la demanda pues se hará a la demanda, por ejemplo subsidiando
empleos.
Cuál es la función del Estado en este panorama? nada, el Estado no interviene porque
no puede perturbar a la mano invisible del mercado. Por eso se habla de un estado
gendarme porque sus funciones se limitan a: prestar servicios de justicia para
garantizar la propiedad de los individuos y la libertad, también para proveer la
seguridad a través del ejercito o policía, proveer servicios de infraestructura que dentro
del mercado no se pueden presentar. Finales de siglo 19 e inicios del 20 se mantiene
esto. No hay una preocupación por la satisfacción de la necesidades, solo asegurado
que accedan a un sistema de justicia y que los funcionario públicos y la justicia actúen
de conformidad con la ley. Este sistema económico no necesita un Estado porque el
mercado perfecto se satisface las necesidades de los individuos. El Estado nisiquiera
es espectador del mercado, está a parte del mercado, porque no hay necesidades
sociales, necesidades son jurídicas que se satisfacen con el acceso a la justicia y
seguridad, y de mercado que se satisfacen en el mercado.
Así las cosas, la economía sirve de base para establecer el tipo de Estado pero ese
marco jurídico del derecho público también afecta la economía porque las decisiones
de estado se traducen en cargas o beneficios para el Estado. La economía alimenta el
derecho y el derecho afecta la economía.
3. fallas del mercado: no todas las corrientes económicas aceptan todas las fallas de
mercado.
Son las condiciones que en la realidad presenta el mercado y hace que no sea tan
eficiente para asignar los recursos en la sociedad, falencias que no permiten a los
individuos satisfacer de la mejor manera posible sus necesidades.
ej. yo tengo empresa que procede cuero y produce al lado de un rio y vierto tinturas al
rio más abajo del rio hay unas personas que tienen un ganado que bebe de ese rio y el
ganado o se enferma o muere por beber del rio contaminado. eL dueño del ganado se
ve empobrecido, tiene costo en su actividad económica por culpa de un agente
distinto que no esta asumiendo ese costo, no le está pagando al dueño del ganado su
perdida por el verter los residuos en el rio. No está haciendo el del cuero un gasto por
el manejo del vertimiento.
- Rivales: se agotan de manera tal que impiden el consumo del bien por parte de otro
individuo. Ej. si me como una hamburguesa nadie más se puede comerla. si puede
pagar un precio-> estoy excluyendo a alguien más que no puede pagar esa
hamburguesa.
Excluyentes y no rivales: bienes casi públicos: no son rivales es decir que su consumo
no reduce la cantidad disponible para otros pero para consumirlos si necesito pagar un
precios por ejemplo la señal de TV o pasar por una carretera con peaje.
Por que hay fallas en el mercado con los bienes públicos y comunes? l
Bienes públicos: dado que no hay nadie dispuesto a pagar un precio, la falla consiste
en que si nadie esta dispuesto a pagar un precio por que un privado tendrá la inciaitiva
de producirlo si no hay contraparte que pague precio, no es rentable. Este tipo de
bienes no se producen en el mercado, por eso alguien ajeno al mercado debe prestarlo
en este caos será ese Estado gendarme que presta la seguridad. Ningún privado como
tal está dispuesto a pagarlo porque es un servicio esencial al estado. Falla del
mercado y por eso debe haber un agente distinto a los privado que lo preste.
En el caso colombiano la falla del mercado se presenta mas bien para los bienes
comunes -> la tragedia de los comunes. se explica con el ejemplo de un campo de
pastoreo -> hay mucho pasto y pastores llevan a su rebaño a comer el pasto, si van
todos los días se va a agotar, pero como es libre ninguno va a estar dispuesto a pagar.
No hay incentivos para pagar precios pero el bien se va a agotar y no habrá recursos
para asignar a ningún pastos. Se requiere entonces intervención de agente distinto al
mercado -> el Estado. También se surgiere como solución un pacto colectivo entre
pastores. Es el problema del FREE RIDER o POLIZON.> siempre habrá alguien
tratando de sacar ventaja del bien sin pagar un precio, abusa del bien.
c. monopolios
El costo marginal:
el costo marginal es el valor al cual debo producir cada unidad adicional del tipo de
bien que oferto para ser rentable.
Normalmente se mayor valor por encima del costo de producción que recibe, es una
perdida para el consumidor, es una perdida para los consumidores, es un costo social.
Como no es un precio que coincida en las condiciones de demanda sino por encima
de lo que la demanda debería poder retribuir, la demanda pierde ese mayor valor. lo
que alguien está ganando, lo está perdiendo el otro. Hay una perdida para un lado de
la transacción, y es ineficiente.
Además de las practicas contra la libre competencia y otros, también hay monopolios
naturales: se presenta un solo oferente porque las condiciones de prestación de
servicio o producción de bienes no es rentable que existan otros oferentes es el caso
de ciertas infraestructuras como por ejemplo la prestación del servicio ferroviario, no
es rentable que todas las compañías construyan muchas vías para trenes. Lo más
eficiente es que sea solo un oferente el que presente ese servicio. También pasa con el
servicio de correos.
- el riesgo moral es el que se presenta cuando la parte que tiene mejor información se
comporta de manera oportunista dentro de la transacción, no evitando situaciones
de riesgo que conducen a costos que deben ser asumidos por la contraparte. Ej. el
caso de las aseguradoras, yo como particular no le digo que estoy enfermo.
- problema del principal agente: una de las partes (agente) realiza acciones en
beneficio de otro (principal) que tiene información incompleta sobre las acciones del
agente. El agente puede actuar en su propio beneficio en perjuicio de los intereses
del principal.
5. el keynesianismo
Septiembre 4
Desregulación.
Septiembre 5
La economía le presta al derecho sus herramientas de análisis para que el derecho
pueda evaluar los efectos de sus normas esto se conoce cómo el ANALISIS
ECONOMICO DEL DERECHO.
Cómo con herramientas económicas, las normas pueden tener ciertos efectos.
1. Introducción
Qué es el AED: utilizar las herramientas de la economía para sus estudios y en lugar de
ello aplicarlo en las normas jurídicas para predecir el comportamiento humano.
Modelo económico: descripción de cómo los consumidores asignan los ingresos entre
diferentes bienes y servicios para maximizar us bienestar.
b. Restricciones: las personas tienen recursos escasos que limitan su capacidad para
consumir bienes/servicios.
AED:
Solo hasta el final del siglo 20 empieza a cobrar un auge contundente y hay
profileracion de estos estudios.
Homo economicus
Teoría de corte liberal clásico -> la elección racional se corresponde con teorías liberas
económicas basadas en la libertad de mercado.
f. las preferencias son constantes (no cambian en el tiempo) pero las restricciones son
variables y pueden afectar los costos o los beneficios de escoger cierta opción -> el
comportamiento de los individuos responde a incentivos.
Yo no puedo afectar las preferencias pero si las restricciones. Las preferencias son
individuales no hay legislador que pueda establecer la norma que afecte esto y cambie
esa tendencia. Pero sí puede el legislador imponerle un costo a esa conducta -> ej.
violar a un niño le cuesta la vida, el violador podrá hacer un calculo de costo beneficio.
El legislador afectó los costos en el calculo del violador racional.
Por ejmplo: me sale mas costos cumplir la norma que incumplirla -> incentivos.
i. pareto:
Dada una colectividad en que hay distintos grupos de ciudadanos -> se asignan los
recursos cuando al menos se mejora la situación de un grupo de individuos sin
empeorar la situación de los demás.
Dada esa asignación se puede hacer mas eficiente la asignación si utilizo una
compensación -> esto es:
* Si en una situación de óptimo de pareto algunos quedaron peor que los que puedan
en una situación mejor, se puede utilizar una compensación para mejorar a los
primeros para que todos no terminen peor que antes.
Escuela del derecho: cuna del neoliberalismo radical. Son famosos por sus tesis no
intervencionista, promueven siempre en la no intervención y confían en un estado que
puede auto regularse siempre que se parta desde la prevalencia y respeto a las
libertades.
El hecho de que exista una cultura de respeto y valoración de la libertad como bien
esencial del individuo, permea todo lo que ha hecho esta escuela. En particular con la
libre competencia.
Basado en evidencia esta escuela utiliza métodos económicos -> cada vez que se
quiera prohibir una estrategia entre compañías debe probarse primero la ineficiencia
de la estrategia para reportar beneficios al consumidor.
Bases teóricas:
se puede producir a través de una empresa o producir comprando todos los materiales
a quienes los producen (producir a través del mercado a través de varias
transacciones). La empresa a través de sus departamentos por ejemplo de madera,
ensamble -> elimina costos de producción, son muchas compras las que tengo que
hacer en el segundo caso. A veces producir es más barato a través de una empresa
que a través de un solo agente que tiene que hacer varias transacciones. Los costos
de transacción.
La EdC: los oferentes buscan reducir los costos de producción pero su actividad es
más eficiente si puede reducir también los costos de transacción. Son los costos de
transacción los que llevan a las empresas a establecer alianzas o estrategias.
Debe hacerse análisis ex ante y ex post y predecir el efecto de la norma: critican las
normas que restringen la libre competencia.
Ej. decisión de un tribunal que prohibe una posición dominante o una fusión puede
estar enderezada a garantizar una multiplicidad de oferentes pero es eso realmente
bueno para el consumidor? Eso tiene que ser probado. puede ser que resulte mas
costoso tener una multiplicidad que tener una o varias compañías que tienen
internalizados los costos de transacción y pueden poner productos mas baratos en el
mercado.
Ex post: sobre la base de evidencia matemática se puede demostrar que las estrategia
de los productos se traducen en mayor bienestar.
Hay que probar para cada caso el efecto jurídico de la estrategia adoptada. Lo que se
critica es la decisión de las autoridades administrativas y los jueces al tomar
decisiones de intervención.
La EdC: antes de intervenir, simule un modelo del escenario ex ante y ex post y mire si
su decisión jurídica es buena.
Caose se ocupa de los derechos de propiedad por qué? dadas unas circunstancias en
las que existen externalidades -> si alguien esta sufriendo la externalidad negativo
como asigno la propiedad (los recursos)? un mecanismos de asignación de recurso
que internaliza el mayor costo -> en derecho ante un perjuicio se repara mediante
indemnziaciñon.
No acuda al derecho sino a la negociacion, que los agentes económicos transen entre
ellos ma mejor forma de asignar esos recursos es mas eficiente que un extraño que no
conoce los costos de transacción, los asigne.
Por que el teorema es inaplicable? porque siempre existen costos de transacción que
son por lo general altos. La realización de acuerdos sin costos de transacción son muy
escasos.
Septiembre 11
Tengo que saber que tan costo le resulta a la persona asumir esa responsabilidad ->
análisis económico de cuáles son esos costos.
costos sociales.
reglas de la sociedad y donde se pueden internalizar los costos sin criterios de justicia.
En el ámbito penal:
Tratar de formular esos costos tratando de que el total sea mayor de la ganancia que
tiene el delicuente, de esa forma el delincuente queda disuadido de la posibilidad de
delinquir.
Si no tiene por ejemplo suficientes jueces -> poner sanciones muy altas pero entonces
hay que tener un sistema penitenciario fuerte.
el calculo del consenso es calcular que costo tiene tomar una decisión política.
por qué nos interesa como abogados? porque las reglas constitucionales son reglas
políticas.
La forma en que se toman las decisiones políticas y se votan las constituciones son
analizables con métodos económicos basados en los supuestos de la escuela de
elección racional.
- al igual que todos los individuos los políticos y burocatras buscan maximizar su
utilidad porque son seres racionales y por tanto buscan su bienestar. La utilidad de
los políticos es ser reelegidos y en un sentido amplio es conseguir votos.
Costos externos-> alguien impone sobre mi una decisión distinta a la que yo quiero es
una decisión es una represión a mi voluntad. como tengo poca representación o no
una mayoría conmigo, las políticas me las impusieron y no primó mi voluntad sobre los
demás. Esto se refleja en los ciudadanos -> aquellos que no tienen mucha fuerza
representativa en el Congreso les van a terminar imponiendo decisiones que no
pudieron negociar. La unanimidad implica una reducción de costos externos, no hay
costos externos para los votantes.
Costos de decisión: cuanto nos cuesta llegar a un acuerdo. Pensar en las coaliciones
que se forman en esquemas parlamentarios. Son costos muy altos cuando toca
negociar con muchos políticos que tienen poder de decisión. cuantas personas me
cuesta convencer.
La decision eficiente es la del menor costo de interdependencia posible entre esos dos
costos. El sistema mas eficiente es donde se mezclen esos costos -> óptimo de
pareto.
Con esta herramienta se pueden establecer reglas de juego para las tomas de
decisiones políticas.
Las mayorías más altas reduce los costos externos pero aumenta los costos de
decisión -> la unanimidad tiene un costo de decisión es muyyy alta-> darle gusto a
todos. El gasto público se diluye y no ve se en obras transformadoras para la
sociedad.
En el caso de los políticos la utilidad es´tan en los votos, pero qué buscar maximizar
los burócratas para maximizar su utilidad? de acuerdo con los cálculos de Niskanen,
los bucocrátas tienen una utilidad asociada a los presupuestos y se ve reflejada en lo
que normalmente busca cualquier trabajador: estabilidad en el cargo, ascender,
aumentar el salario, atribución de mas funciones. Cómo tiene acceso al presupuesto?
se presentan unos gastos al congreso en la medida en que el burócrata lo quiera-> el
congreso no conoce los gastos de la administración porque no ejecuta el mismo el
gasto y es desconocedor de lo que hay al itnerior. El burócrata manipula el
presupuesto, que podrá ser mas eficiente si el burócrata no busca su propio interés,
pero es que nunca va a buscar reducir su nómina o su salario para que haya más
gasto público.
B. la búsqueda de rentas (Gordon Tullock “rent seeking”): dado el carácter racional del
individuo las empresas buscan obtener ingresos - renta- a través de la manipulación
del entorno político o económico. Lobby que se puede hacer en el Congreso o en la
Administración.
-maths
- cálculos
- funciones
Cómo los individuos reaccionan a lo que creen que hacen los otros.
El dilema del prisionero. las estrategias son las decisiones que toman los individuos
cuando reaccionan a lo que creen que hacen los otros.
Otra herramienta que se utiliza es el análisis empírico -> a través del uso de la
estadística, establecer que tan probable es una determinada tesis jurídica.
Daniel Kanheman
Existe una parte de noi que no es calculadora que surge de nuestro instinto de
superviviencia.
Con base en la sociologia y la psicologia -> los seres humanos también responder a un
sistema intuitivo.
Septiembre 12
Cuestiona el paradigma del homo economicus para determinar la efectividad de las
normas jurídicas.
Ej. consumo de bebidas azucaradas -> se puede establecer una arquitectura para que
la gente tienda a no coger la bebida azucarada. Sin necesidad de hacer todo un
trámite legislativo. Se disuade con una arquitectura distinta. Los hábitos son muy
difíciles de cambiar.
En temas de consumidor también debe tenerse en cuenta que todos los países tiene
hábitos de consumo distinto -> las políticas pueden ser dintitas, el impacto de un
impuesto sobre bebidas azucaradas deben tener en cuenta esos hábitos de consumo.
Debido a la idea libertaria que prima en EEUU esta teoría no fue acogida de forma
adecuada. Pero el “empujoncito” no es invasivo de la libertad, es un diseño
institucional, le hago más amable la alternativa que es más benéfica para él.
Efecto dotación.
Sesgo de disponibilidad -> hay un terremoto -> suben seguros contra terremotos.
Los instrumentos económicos no son empujones -> los subsidios, los impeustos,
porque se calculan los costos, se activa la parte racional.
Donar por defecto órganos -> es decir, si no quieres donar tienes que decirlo, de lo
contrario se entiende que sí lo harás.
Israel: se regulan contratos de gym -> evitar que se abuse del exceso de optimismo de
la persona, no importa cuando pague, la persona no va a ir. Se regula como deben ser
los contratos de gimnasio para que no se abuse de ese exceso de optimismo.
Una tesis es más robusta tantas veces se repliquen con individuos la mayor numero de
veces posibles y se obtengan los mismos resultados.
LA CONSTITUCION ECONOMICA
Qué es y por qué se habla de una constitución económica? Dado que es el mercado
donde se satisfacen las necesidades, la CP consagra derechos y libertades que hacen
posible que el modelo de economía de mercado se implementen en el país.
Existe libertad de todo ciudadano de iniciar y empezar una actividad económica ->
compra y adquisición de bienes y servicios se puede hacer libremente. Todos los
ciudadanos pueden hacerlo y cómo? dentro de los limites del bien común. Este es el
primer gran límite de las libertades. Para el ejercicio de la actividad económica e
iniciativa privada nadie podrá exigir permisos previos ni requisitos sin que la ley lo haya
autorizado -> al ser la restricción de una libertad, tiene que tener como fundamento la
ley-> evitar capturas regulatorias.
Aquí se reconoce que el Estado tiene fallas -> las situaciones que obstruyen la libertad
económica o las condiciones que llevan a las empresas a ejercer la posición del
mercado permiten la intervención pública.
Además, fue dino hasta el 2009 que se dota de competencia a la SIC y le tocaba
valerse de ese art. 333
Septiembre 18
El art. 333 reconoce que las decisiones de producción, inversión y consumo dentro del
país de desarrollan a través de una economía de mercado - capitalista - por oposición
a una economía planificada. Es en el mercado donde los individuos satisfacen sus
necesidades.
Además, el culto a la libertad forma parte del núcleo esencial de los regímenes
democráticos como el adoptado en Colombia-> retomado en la constitución
económica. Esas libertades se expanden al mundo económico.
- libre competencia
- libertad de empresa
Son más pero estas son las mas importantes en términos económicos.
- debe obedecer al principio de solidaridad y -> Que la medida genere más beneficios
para la colectividad que costos sociales.
No puede ser una medida tal que afecte tanto al empresario y beneficie tan poco a la
colectividad. Esto se logra con estudios, modelos, evidencia.
Aunque ojo a veces la intervención puede ser nociva para el mercado -> lo que se trata
es de evitar esto. Se trata entonces de identificar que es peor la falla del mercado en si
misma.
Las libertades económicas están limitadas por el bien comun y el interes general.
a. los derechos de los agentes económicos y sus límites -> los agentes económicos
deben autolimitarse, no actuar abusivamente, no hacer prácticas anticompetitivas.
b. el deber de intervención del E y sus límites: el estado debe respetar el núcleo de las
libertades económicas y no extralimitar sus relgulaciones de manera que sea
ineficiente y no abusar de su función de inspección, vigilancia y control.
Los objetivos de la libre competencia son amplios -> que haya garantía de los
derechos de los consumidores asociados a su libertad.
10. objetivos de la libre competencia: garantizar una mayor oferta y calidad de los
bienes y servicios disponibles para los consumidores, permite evitar la creación de
monopolios, permite la reducción de los precios de los productos, asegura la
innovación tecnológica, conduce a un mejor empleo de los recursos existente, evita
una concentración excesiva de la riqueza y comporta un mayor bienestar de la
sociedad y de los individuos (c-432/10).
Fabian Salazar.
Evaluación -> todos los trabajos son la nota final de la asignatura- es importante que
estén muy bien hechos.
La función pública es para cumplir los fines del Estado. Si hay un conflicto entre
particulares y el estado debe predominar el interés general por encima del derecho al
trabajo del trabajador. Se cosifica de alguna manera la figura de servidor público.
Bajo otra mirada -> el derecho laboral de los servidores públicos y cambia el eje
poniendo el énfasis en el trabajador, no necesariamente para exaltar sus derechos.
Es tutelable. hoy se puede decir que además de la jurisprudencia del Consejo de estad
está la de la corte constitucional frente a las que hay muchos choques de trenes que
con el tiempo han ido superandose.
art. 25
art. 53-> expedición del Congreso del estatuto del trabajo (privado). consagrada ppios
y además incluye los convenios de la OIT. Se incluyen entonces esos principios como
condiciones mínimas -> que en otras palabras constituyen el núcleo esencial del
derecho al trabajo. Ojo estos principios también aplican para el derecho laboral
administrativo que si bien no es igual al derecho ordinario laboral -> comparten un
mismo núcleo y son esos principios. El núcleo esencial no es disponible.
El trabajo debe dejar de verse como mercancía y por el contrario hace parte de un
atributo de la personalidad humana -> construir proyecto de vida y realizarme con el,
también me permite relacionarme con los demás.
art. 53
Hoy es una discusión fusionar el derecho ordinario laboral con el administrativo laboral
-> hubo una época en la que estuvieron fusionado, cuando el derecho laboral no era
autónomo sino que era una parte del derecho civil.
Con base en este artículo se encuentra que el laboral es una rama autónoma con
reglas propias. para crear la regulación tiene que observar los principios. Y además,
los convenios de la OIT hacen parte de la legislación interna. Son estos los tres
mandatos grandes que dejó el constituyente.
Principios:
1. Estabilidad en el empleo:
El principio de estabilidad tiene una segunda parte que la persona del empleado-> el
ppio tiene siempre algo de importancia incluso libre nombramiento y remoción -> no
pueden haber despidos discriminatorios.
Estabilidad laborar reforzada: hace alusión a los fueros constitucionales que pueden
además ampliarse por jurisprudencia: mujer por el hecho de ser mujer,
PREPRENSIONADO, persona con discapacidad, madre cabeza de familia, fuero de
salud. incluso cuando no hay contrato, se les otorga protección por el fuero -> formas
de vinculación no laborales pero que sus condiciones son casi iguales a las de un
empleado.
Igual remuneración para igual trabajo. Se refiere a la igualdad material. Tiene como
contra cara que en el empleo público no puede haber discriminación. Sujetos de
especial protección se presume que su desvinculación es discriminatoria por la
condición subjetiva del empleado. El empleador tiene que pedir permiso para
despedirlo al igual que lo hace el particular, si no lo hace y lo demandan -> la carga de
la prueba de invierte y tendrá que demostrar que fue por necesidad del servicio.
art. 13 CP.
Empieza a ser necesario que las causas laborales se aplique el test de igualdad esto
también es por virtud del derecho a la igualdad.
Antes solo era aplicable para personas muy vulnerables, no era un derecho universal.
Hoy se habla de un mínimo vital relacional o móvil -> el mínimo vital de cada persona
está dado por sus condiciones particulares de vida. El mínimo vital es para los que
ganan mucho y los que ganan poco.
Tiene aplicación en el ámbito del contrato realidad? Sí. en el contrato realidad alego
que nunca recibió las prestaciones laborales que correspondían a la realidad del
contrato -> pero lo que está pidiendo es la remuneración mínima vital. remuneración
mínima vital no es igual a derechos adquiridos.
las normatividad laboral entendida como normas de orden público, por tanto, no son
disponibles.
Cualquier renuncia será nula de pleno derecho sin necesidad que haya orden judicial
que así lo declare.
5. favorabilidad.
tengo una norma que admite dos interpretaciones, el juez debe escoger la
interpretación mas favorable al trabajdor.
tengo varias normas y varias son aplicables al caso -> el juez debe escoger la norma
mas conveniente y favorable de los derechos del trabajo pero bajo el principio de
inescendibilidad -> se trae toda la normativa donde está consagrada la norma. La
inescendibilidad es un límite a la favorabilidad. hay un fuero de atracción del “paquete
completo” de esa regulación.
todos los ppios del trabajo se basan en la asimetría entre empleador y trabajador.
Este más que otros porque se supone que cuando me vinculo con el Estado mi poder
de negociación es nulo porque la regulación del empleo público está en la ley o el
reglamento, no está en mi ámbito de autonomía. Aquí las formas son las que están con
mas fuerza, es muy difícil que la norma da a entender que hay subordinación …. en el
privado yo puedo encontrar documentos que hay inidicios, pero el estado todos los
documentos están claros para probar la relación laboral. La dificultad es que todas las
formas dicen lo contrario entonces toca utilizar otros medios probatorios distintos a la
prueba documental.
- la parte procesal. Es un mandato sobretodo al juez para que invertir esos juicios de
valor al momento de hacer la sana crítica de las pruebas.
Si yo ingreso con este salario -> no me lo pueden bajar!!!! mi mínimo es con el que yo
ingresé.
La condición beneficiosa dice que cuando hay cambio .> debe haber un aespecie de
régimen de transición para proteger esa condición beneficiosa de los trabajadores
antiguos.
La condición más beneficiosa -> aumenta los beneficios mínimos -> no solo los de la
ley sino los de la relación laboral particular.
Se parece a la favorabilidad pero no es igual -> favorabilidad -> hay varias normas
vigentes. todas aplicables al caso.
Septiembre 25
La discrimianción siempre se predica de quien está en una situación de inferioridad.
Hay violaciones a la igualdad que se protegen pero que no son discriminación. Para
que exista disccriminación se requiere que la víctima sea de un grupo en inferioridad.
Cómo se sabe quienes si y quienes no? hay criterios sospechosos de discriminación -
> categorías sospechosas.
Análisis de casos:
4. El tercer grupo de hechos son los hechos valorativos que son aquellos que apelan
a las emociones.
PJ:
objetivo: afectación de la salud que a su vez debe tener dos condiciones: daño a la
salud que debe ser cualificado -> es incompatible o afecta directamente el desempeño
de mi función. que existe el daño y que este dificulta o imposibilita cumplir la función.
subjetivo: dos condiciones: i. que el empleador sepa de la afectación de salud. -> esto
depende de si 1. le fue comunicado de forma idónea (que es la de allegar la
incapacidad) y 2. debía saberlo o no. Hay un poder jerárquico del nominador que
implica un control que vas mas allá del control de tutela.
Probando que sabia o debía saber está dada por si hay convidad o nexo causal entre
saber que ella tiene la condición y la decisión de despedirla. cuando la persona sabe o
debía saber se invierte la carga de la prueba. cuando hay fuero se presume que es
injustificado.
Septiembre 26
NATURALEZA DEL DERECHO ADMINISTRATIVO LABORAL
Más allá de un tema de voluntad de la administración está el tema de los derechos del
trabajador.
Dx administrativo-> hay acto unilateral por medio del cual el E inviste de función
pública a algunos particulares a través dl acto de nombramiento que se conoce como
acto condición, no crea derechos subjetivos ni ninguna situación jurídica particular. Se
perfecciona con la posesión que es donde surge la posesión.
Se asimila mas a una carga pública que a cualquier otra cosa, esto vienen tambine del
Estado absolutista monarquicio que solo hablada de dos calles que son los que
mandan y los que obedecen, los primeros la nobleza el clero y los militares. Por
encima de los derechos del trabajador están los fines del Estado. La noción de
servidor publico viene de la herencia del estado de policía. Si usted es un servidor y no
trabajador, hay una carga ideológica detrás. La vocación implica sacrificio y es que por
encima del interés general está el particular.
Pero está el ESD del 91 que viene del Estdo de bienestar donde lo que mas se protege
son los DESC entre estos el derecho al trabajo: si hay bilateralidad, si hay relación
laboral y se asemeja al derecho privado. Si bien no se desconoce que es una relacion
laboral especial porque está en juego el cumplimiento de los bienes del Estado esto no
puede llevar a desconocer los derechos del trabajador.
Al ser el padrino el Estado hay más subordinación, casi que indefensión, luego la
consecuencia lógica es que aumenta la protección de la parte débil.
Vinculo legal y reglamentario -> es para destacar que no hay contrato. por medio de
cuál un particular queda revestido de función publica.
Qué consecuencia deriva: en el Estado policivo es que prevalece el fin público del
Estado.
principio de autotutela: la administración puede ejecutar ella misma sus actos porque
se presumen legales. Esto lleva a que el vinculo con el E sea legal y reglamentario.
Cuando se contrata con el trabajador el Estado está obrando como estado regulador y
a la vez es titular de derecho porque es parte de la relación -> fija reglas de juego y se
somete a ellas.
El control de los actos laborales es: objetivo de legalidad, que no mira las partes
porque niega el carácter subjetivo de la relación y es un control a posteriori, después
que ya se produjo la violacion -> los remedios cuando se declaran son tardíos que no
logran compensar la situación a la que fue sometida el empleado.
Reflexiones sobre lo que implica el cambio de paradigma, la teoría del AA está pero
tiene el plus de los derechos fundamentales.
Para hablar de un empleo publico, del personal que presta sus servicios en el E tengo
que ir de lo macro a lo micro.
La CP tambine dice que se debe construir en colaboración con el ejecutivo que tiene la
información de primera mano las necesidades del servicio. art. 300.7 y 313.6
El Alcalde 315.4 y 7
El congreso ha sacado leyes pero que no regula las estructura y delega facultades al
ejecutivo, revistiéndolo por periodo de tiempo para que realice la modificación de la
administración en un sector. Esto ha llevado a un problema muy grande en el diseño
institucional.
Luego de tener la entidad creada se necesita una estructura funcional -> implica
organizar la entidad hacia adentro -> estas son las dependencias, sus funciones,
quienes son los directivos ….No es bueno que la estructura funcional este totalmente
en la ley porque no podrían hacerse cambios sino por ley y se petrifica la entidad.
CATEGORÍAS LABORALES:
no todos los empleados son iguales, están los directivos con sus asesores y otros son
el común ->los ejecutores. esa obviedad no está en la ley. Es lo que ha llamada la
doctrina como funcionarios-> ejercer autoridad -> directivos, asesores directos de
ellos, y los que administran el patrimonio. cargo de elección popular no es empleo
publico -> es funcionario.
Funcionario -> puede ser de periodo fijo o de elección piplar. dependen del gobierno
de turno, son de confianza. La reglas del funcionario están directamente en la CP-
trabajador oficial.
Octubre 2
Ley que regula el empleo público y el reglamento rigen los cargos de carrera
administrativa.
La regla general es que a los funcionarios no se les puede aplicar la edad de retiro
forzoso sin embargo esta no es una posición consolidada.
hay otras que son precarias excepcionales.la misma Cp permite que de forma
extraordinaria algunas personas presten función pública de manera excepcional y para
ello se deben cumplir varias condiciones. i. excepcional ii. temporal iii. accesorio iv.
auxiliar.
Las plantas temporales no se renuevan automáticamente para que no digan que están
cumplimiento una función permanente y se tenga que crea el cargo.
Modalidad por obra delegada: si bien se contrata con un particular para que gerencia
una obra, lo hace por cuenta y riesgo de la adminstración. El contratista apenas es un
intermediario con el personal -> tienen como responsable de las acreencia s.
Se amplió para todas funciones que están relacionadas con el objeto de la entidad
para que cumpla sus fines. Se prohibe expresamente para cargos permanentes.
Hoy el contratista está sometido a la ley administrativa y a la ley penal en las mismas
condiciones que un servidor público.
3. subordinación.
Costas: cuando la parte vencida es el Estado hay lugar a la condena en costas. pero
cuando pierde el contratista la regla d costas cambian porque atienen a la persona y
no hay ligar a la condena en cosas salvo que la complejidad del caso o la participación
de la persona en el caso -> no fue diligente y pretensiones que no tienen verdadera
posibilidad de existencia del contrato realidad -> condena en costas para la parte
contratista.
En la regla de restablecimiento del derecho lo que se reconoce es muy poco. Casi que
las indemnizaciones son irrisorias.
La prescripción no aplica par los aportes a pensión -> sin limite temporal por la
garantía del derecho a la pensión, mínimo irrenunciable y favorabilidad. pero el tema es
que normalmente no hay aportes adeudados realmente porque para que paguen los
honorarios se ha tenido que haber pagado la ss.
La regla es: si no se le pago a su entidad de pensión -> se le pagan todos los meses
adeudados durante el tiempo que duró el contrato. Si sí pagó tiene derecho a que se le
devuelva(…)
Prestación continuada se puede probar con cumplir horarios. para que demuestre la
subordinación -> medio de prueba documental de que fue impuesto por la entidad.
adjuntar un manual con el cargo que tiene funciones propias del giro ordinario de la
entidad -> comparación.
Octubre 3
LAS SITUACIONES ADMINISTRATIVAS Y REGIMEN SALARIAL
la otra forma es a través del encargo cuando hay vacante temporal o definitiva -> el
titular debe elegirse mediante proceso de selección en ese tiempo se puede nombrar a
alguien de carrera durante el tiempo que dure el nombramiento que va a reemplazar al
que se fue. El encargo está previsto para que quien asuma funciones del cargo
vacante sea una persona de carrera. La excepción a esa regla es la provisionalidad->
no hay nadie dentro de los cargos de carrera que pueda cumplir con ese cargo.
2. tecnico: se distingue muy poco del 1 pero no por salario sino por la naturaleza de
funciones.
4. asesor: en la medida en que esta más cerca del nivel directivo su nivel salarial y
rango aumentan.
Constituye el salario: asignación básica mensual y otros factores salariales. Pero los
dos constituyen salario y para efecto de prestaciones eso es salario.
1. de carrera se rigen por régimen general de la 909 o por el régimen especial de que
se trate. conflictos sección 2
Concursos -> segunda. Pero los altos cargos del estado conoce la quinta ->
funcionarios, en sus “concursos” la convocatoria es un acto preparatorio no es el acto
definitivo que es el acto de elección, distinto a lo que sucede con los concursos.
Hay una única excepción -> el acto que declara la revocatoria de la inscripción o el no
cumplimiento de requisitos.
El acto que declara que alguien cumple los requisitos no se puede demandar
autonomamente porque no se vuelve definitivo para esas personas pero sí el que dice
que la persona no cumple los requisitos porque para esa persona ese sí es un acto
definitivo.
b. licencia:
Estas dos no son por voluntad sino porque la ley así no exige.
- por enfermedad: disminución de la capacidad laboral, hasta por 180 días luego de
los cuales surge pensión de invalidez o indemnización.
- por maternidad: 18 semanas para la mujer y 8 días para el hombre. licencia pagada
por la EPS y ha cotizado durante todo el periodo de la gestación. hay personas que
la persona se desvincula antes -> el pago será proporcional, es decir por el tiempo
por el que cotizó. fuero de materinidad y autorización de la autoridad del trabajo
para desvinculación.
c. permiso: también es un derecho para que cada empleado público durante cada
mes solicite hasta 3 días para resolver temas familiares, personales… si se niega
tiene que justificarse en necesidades del servicio.
d. encargo - provisionalidad:
- de servicio: puede ser dentro o fuera del país. ejercer funciones en un lugar distinto
a la sede ordinaria de su cargo. Va a cumplir una misión especial que guardan
relación con el rango de la entidad y las funciones de la persona. Es de 30 días
prorrogaba hasta por 30 días más.
Comisión en el exterior está reservada para altos cargos del Estado, ademas de
autorización del nominador y del gobierno nacional -> cancillería
Cuando tiene como proposito negociar créditos o afectan las financias públicas ->
necesita adicionalmente autorización del ministerio de hacienda.
La comisión se otorga lo que dura la comisión y 2 días para ida y regreso cada uno.
desplazamiento como parte de la comisión. Si la comisión es al otro lado del mundo se
pueden otorgan no 1 sino 2 días para efecto de los desplazamiento. Solo se otorgan
viáticos pero no gastos de representación.
b. antiguedad: demostrar que lleva al menos un año dentro del cargo publico
respectivo.
c. prestar caución.
La comisión d estudios en el país require que sea al menos 6 meses y que implique
separarse del cargo-
- en vacaciones
PROCESAL ADMINISTRATIVO
Taller de elaboración de demanda grupos de 4 y 3 grupos -> tiempo de 3 horas.
Exposición oral, hay temas no establecidos en las normas -> se puede llamar al
profesor.
razones que sirvieron para que el Consejo de Estado llagara a la decisión. Primero la
parte de la lectura teórica profesor interviene con correcciones. ademas de la
exposición hay que hacer un resumen de máximo una página 27 líneas tamaño 12-14
de la lectura, no tanto de la pregunta teórica sino de síntesis te la jurisprudencia con el
fin de tener una prueba documental del resumen que se hizo en la exposición oral.
Para la clase se requiere tener: Constitución Política, CPACA, CGP, ley de repetición y
las normas que se mencionan en el programa.
24 de octubre
tema de exposición sentencia del 14 de septiembre de 2016 lectura 35. martha nubia
PROCESAL ADMINISTRATIVO.
OCTUBRE 16
inciso 4 del art. 192 del CPACA. Cuando el fallo de primera instancia sea de carácter
condenatorio y contra el mismo se interponga el recurso de apelación, el Juez o
Magistrado deberá citar a audiencia de conciliación, que deberá celebrarse antes de
resolver sobre la concesión del recurso. La asistencia a esta audiencia será
obligatoria. Si el apelante no asiste a la audiencia, se declarará desierto el recurso.
En penal se acostumbra a hacer acuerdos con la fiscalía -> hay una aceptación de
cargos.
Utilidad de la conciliación: poca. muy pocas entidades del Estado están conciliando y
no lo hacen por razones puramente financieras porque a veces no hay presupuesto
para incluir el monto de la conciliación o por miedo a que la conciliación de origen a
una acción de repetición o disciplinaria o penal contra el jefe de la entidad pública que
la aprueba.
4. que esté contenido dentro del texto del acto mismo -> parte resoluta del acto.
En medio de control de repetición es necesario aportar la prueba del pago. -> art. 142
inciso final. Cuando se ejerza la pretensión autónoma de repetición, el certificado del
pagador, tesorero o servidor público que cumpla tales funciones en el cual conste que
la entidad realizó el pago será prueba suficiente para iniciar el proceso con pretensión
de repetición contra el funcionario responsable del daño.
La prueba del pago de una condena judicial se hace con la certificación del tesorero o
pagador de la entidad pública que certifique la sentencia xxx del proceso de
reparación directa o nulidad y restablecimiento del derecho se pagó a por valor de xxx.
cuando se paga algo la prueba debe venir del acreedor. En la realidad ese paz y salvo
nunca se da.
- hay que demostrar que el que firma el poder sea el jefe de la entidad condenada. ->
certificación del secretario general de la entidad donde dice esto.
- todas las pruebas que demuestren en dolo o culpa grave del demandado. ej. si hubo
proceso disciplinario en que el que se condena al demandado.
1. la corte constitucional declaró inconstitucional el art. al considerar que la norma debía ser
expedida por ley estatutaria y no ordinaria. Pero esa norma está en la constitución y la
Corte Constitucional no se dio cuenta de esto, paragrafo numeral 7 art. 237:
PARÁGRAFO. Para ejercer el Contencioso Electoral ante la Jurisdicción Administrativa
contra el acto de elección de carácter popular cuando la demanda se fundamente en
causales de nulidad por irregularidades en el proceso de votación y en el escrutinio, es
requisito de procedibilidad someterlas, antes de la declaratoria de elección, a examen de la
autoridad administrativa correspondiente, que encabeza el Consejo Nacional Electoral.
1. Se haya ejercido cualquier tipo de violencia sobre los nominadores, los electores o las
autoridades electorales.
2. Se hayan destruido los documentos, elementos o el material electoral, así como cuando se
haya ejercido cualquier tipo de violencia o sabotaje contra estos o contra los sistemas de
votación, información, transmisión o consolidación de los resultados de las elecciones.
3. Los documentos electorales contengan datos contrarios a la verdad o hayan sido alterados
con el propósito de modificar los resultados electorales.
4. Los votos emitidos en la respectiva elección se computen con violación del sistema
constitucional o legalmente establecido para la distribución de curules o cargos por proveer.
Un error frecuente de demandantes es demandar mal a las entidades -> la rama judicial-> el
consejo superior de la judicatura no es el representante -> es nación representada por el
director ejecutivo de la rama judicial (el minisitro de justicia no representa la rama judicial).
impuestos-> dirección nacional de impuestos porque tiene PJ.
El CPACA da representación judicial a los órganos de control del nivel territorial -> al personero
municipal o al contralor municipal o departamental.
Los representantes legales de las entidades públicas normalmente son los grandes jefes. Si la
entidad tiene PJ la demanda se dirige contra la entidad que tiene PJ. Por ejemplo la
superintendencia de notariado y registro tiene PJ.
casos:
1. el niño campesino pedro perez va caminando por las afueras de Soacha y se encuentra
una pelota en el camino, la guarda, la lleva a su casa, la saca y quiere saber que contiene -
> granada explota niño muere. a quien demandamos? demandado - INDUMIL.
2. el niño campesino va por la carretera detrás de un soldado que en su morral lleva una
granada - del morral de cae la granada y cae a un pastal -> explota granada. el vecino de
la casa del niño se dio cuenta que se cayó del morral del solado. Nación - Ministerio de
Defensa rep. por el ministro de defensa y por el director del ejercito nacional.
3. Magdalena -> un gringo se fue a taganga y se encontró con otro que le ofrece marihuana,
se hace tarde y no hay transporte urbano -> irse caminando hasta que llegue la vía grande
160
5. La petición de las pruebas que el demandante pretende hacer valer. En todo caso, este
deberá aportar todas las documentales que se encuentren en su poder.
7. El lugar y dirección donde las partes y el apoderado de quien demanda recibirán las
notificaciones personales. Para tal efecto, podrán indicar también su dirección electrónica.
Municipio de Soacha representando por -> Alcalde y por el Presidente del Concejo municipal
quien fue el que firmó el contrato. en materia contractual siempre se demanda como
representante a la persona que firmó el contrato tenga o no personería jurídica.
Demandar directamente a quien comete falla medica y al hospital. En falla medica para que la
demanda prospere es que antes de demandar pedir la historia clínica del paciente.
Los abogados vinculados a las entidades públicas pueden representarlas en los procesos
contenciosos administrativos mediante poder otorgado en la forma ordinaria, o mediante
delegación general o particular efectuada en acto administrativo.
Regla general de delegación: está prohibida la subdelegación. para el profesor esta norma
permite la subdelegación en asuntos judiciales JCA. -> el solo jefe de la oficina jurídica no
puede atender todos los negocios en que se demanda la entidad.
El objeto de la JCA -> incialmente fue creada para ejercer control de legalidad.
El segundo criterio -> los jueces son para la protección del derecho sustancial y libertades de
los ciudadanos.
Octubre 17
La reparación directa -> caducidad se cuenta desde el momento en que se causa el daño. no
es tan sencillo:
1. cuando una entidad está ocupando el inmueble: si la ocupación temporal apenas cese la
ocupación comienza el término de caducidad.
3. Falla médica: dos años desde la ocurrencia de la falla, pero a veces no se descubre sino
tiempo después por ejemplo cuando se deja una gaza dentro de la persona, en ese caso
se cuenta a partir de la fecha en que el paciente se dio cuenta de la mala practica. En
sintesis: cuando se dio cuenta el paciente o cuando ya se le informa que el daño es
permanente y definitivo.
4. privación injusta de la libertad: a partir de que se sea saca resolución de fiscalía o auto del
juzgado en el que cesa definitivamente el proceso penal de la persona, aunque se le haya
dado libertad antes.
7. desaparición forzada:
c. desde el momento que la justicia penal acto fallo ejectuoriado en que condenó a una
persona por desaparición forzada.
ELEMENTOS DE LA DEMANDA:
Artículo 162. Contenido de la demanda. Toda demanda deberá dirigirse a quien sea
competente y contendrá:
1. Que el juez sea competente para conocer de todas. No obstante, cuando se acumulen
pretensiones de nulidad con cualesquiera otras, será competente para conocer de ellas el juez
de la nulidad. Cuando en la demanda se afirme que el daño ha sido causado por la acción u
omisión de un agente estatal y de un particular, podrán acumularse tales pretensiones y la
Jurisdicción Contencioso Administrativa será competente para su conocimiento y resolución.
2. Que las pretensiones no se excluyan entre sí, salvo que se propongan como principales y
subsidiarias.
inciso 3 art. 157 competencia por razón de la cuantía: En las acciones de nulidad y
restablecimiento del derecho no podrá prescindirse de la estimación razonada de la cuantía,
so pretexto de renunciar al restablecimiento.
Otra regla importante es que vencido caducidad intentan simplemente la demanda como
nulidad -> si es un acto que tiene cuantía necesariamente hay que pedir el restablecimiento del
derecho y no se puede renunciar.
Nulidad o nulidad y restablecimiento del derecho: es importante identificar muy bien el acto a
demandar por sus elementos esenciales: el acto tiene un nombre, su numero, fecha de
expedición y el objeto general del acto y el nombre oficial de la autoridad que lo expidió.
Hay que identificar bien la norma del acto que se va a demandar porque la demanda puede
versar sobre todo el acto o solo una parte.
En electoral: pretensión versa sobre que se declare nulo el nombramiento de una persona que
fue elegida mediante voto popular, o para demandar actos de nombramiento. En electoral no
se puede pedir la indemnización de perjuicios.
Los actos proferidos antes de la celebración del contrato, con ocasión de la actividad
contractual, podrán demandarse en los términos de los artículos 137 y 138 de este Código,
según el caso.
El Ministerio Público o un tercero que acredite un interés directo podrán pedir que se declare la
nulidad absoluta del contrato. El juez administrativo podrá declararla de oficio cuando esté
plenamente demostrada en el proceso, siempre y cuando en él hayan intervenido las partes
contratantes o sus causahabientes.
ACUMULACIÓN DE PRETENSIONES:
Acción ejecutiva -> 4 años, pero es desde el momento en que se hace exigible la
obligación.
Si el acto es ficto-> silencio negativo -> no hay caducidad. Positivo -> acción de
cumplimiento o acción ejecutiva. Demostrar el silencio con escritura de
protocolización ante notaria.
Ojo: si no se ha presentado la sentencia para el cobro la sentencia no es titulo
ejecutivo.
Si se trata de repetición el juez debe dar al condenado un plazo prudencial para
cumplir con la sentencia.
Octubre 23
Octubre 24
El daño moral se prueba con testimonios personas que no están afligidas por la
situación.
1. Copia del acto acusado, con las constancias de su publicación, comunicación, notificación o
ejecución, según el caso. Si se alega el silencio administrativo, las pruebas que lo demuestren, y si la
pretensión es de repetición, la prueba del pago total de la obligación. I
2. Los documentos y pruebas anticipadas que se pretenda hacer valer y que se encuentren en poder del
demandante, así como los dictámenes periciales necesarios para probar su derecho.
3. El documento idóneo que acredite el carácter con que el actor se presenta al proceso, cuando tenga la
representación de otra persona, o cuando el derecho que reclama proviene de haberlo otro transmitido a
cualquier título. EJ. se está actuando en representación de hijos -> el documento idóneo será el registro
civil de nacimiento.
Pero si se trata de un municipio y se va a contratar -> verificar que quien contrató haya sido el Alcalde ->
certificación del secretario de gobierno o la escritura de posesión y ejercicio del cargo.
Si la entidad no es ni la nación, depto. o municipio creada por ley -> no hay que demostrar su existencia
pero su representación si -> certificación del secretario general de la entidad. ejemplo demandar al IGAC.
Entidad pública no creada por ley y no se trata ni de un depto, ni municipio ni la nación -> hay que
demostrar la existencia de su representación ej. un hospital departamental. Se va a la entidad que los
vigila por ejemplo la secretaria de salud y pide la certificación que diga que el hospital es una entidad
departamental etc. y que actualmente su representante es xxx.
5. Copias de la demanda y de sus anexos para la notificación a las partes y al Ministerio Público. La
copia de la demanda se presenta en tantas partes como interesados vayan a intervenir -> una copia para
el Ministerio Pública, otra para la agencia de defensa jurídica del Estdao, otra copia para el demandado.
Luego siguen las pruebas periciales. Deben dejarse para asuntos que verdaderamente no puedan
demostrarse son prueba documental.
Artículo 162.Contenido de la demanda. Toda demanda deberá dirigirse a quien sea competente y
contendrá:
2. Lo que se pretenda, expresado con precisión y claridad. Las varias pretensiones se formularán por
separado, con observancia de lo dispuesto en este mismo Código para la acumulación de pretensiones.
3. Los hechos y omisiones que sirvan de fundamento a las pretensiones, debidamente determinados,
clasificados y numerados.
5. La petición de las pruebas que el demandante pretende hacer valer. En todo caso, este deberá aportar
todas las documentales que se encuentren en su poder.
7. El lugar y dirección donde las partes y el apoderado de quien demanda recibirán las notificaciones
personales. Para tal efecto, podrán indicar también su dirección electrónica.
Acción de lesividad: como tal no existe en Colombia con ese nombre aunque el Consejo de Estado la
utilice. Se refiere a cuando la entidad demanda su propio acto.
Mediante acto la misma autoridad declara lesivo su primer acto administrativo concerned.
En colombia es medio de nulidad y restablecimiento del derecho contra el acto proferido por la misma
administración cuando se expide con medios ilegales.
Condena en costas: antes la tendencia era no condenar en costas nunca porque había que demostrar la
temeridad o mala fe de la entidad.
El interés público es mucho más limitado que las acciones públicas.
apelación de autos y resolución de incidentes o excepciones procede condena en costas en contra del
soliciante o del apelante.
Hoy la condena en costas se aplica no solo para la sentencia sino para autos cuando se resuelven
negativamente incidentes o excepciones o suando se resuelve negativamente la apelación de autos.
Las cosas implican dos costos: i. las expensas y gastos del proceso debidamente demostrados y las
agencias en derecho -> presunción de honorarios que ha debido sufragar la parte ganadora para su
defensa. Si la parte demandada aunque no haya utilizado abogado o no ha contestado demanda -> no
hay posibilidad de condena en costas. Pueden incluirse como costas por ejemplo los gastos del peritaje.
Cuando se vaya a desistir o conciliar-> que el memorial pueda ser suscrito por ambas partes
renunciando a costas.
art. 243 CPACA-> por regla general el recurso de apelación de concede en suspensivo y solamente en el
devolutivo la apelación del auto de medida cautelar o incidentes de desacato. numerales 2679 y 9 del
aer, 243. en los que no está mencionado regla general es suspensivo.
Pruebas de oficio: en el auto de pruebas que se dicta al final de la audiencia inicial. y antes de dictar
sentencia.
OCTUBRE 31
2. El juez debe hacer una análisis de las normas legales aplicables, no es obligatorio citar todas las
normas sino las más relevante.s
Reparación directa por ejemplo: presupuestos procesales -> competencia, oportunidad, legitimación en
causa, la representación y la demanda en forma y el medio de control procedente y agotamiento de los
requisitos de procedibilidad y el trámite regular.
art. 203 prima sobre el 212 porque el 203 es más especifico y además es norma posterior en el mismo
código.principios de aplicación de las normas->
3. es más garantista.
Nulidad por falta de competencia -> antes era totalmente insanable. solo cuando se ha dictado sentencia,
todo lo actuado por el juez incompetente es válido.
El auto más importante del proceso es el que admite la demanda -> se han reunido los presupuestos
procesales.
Noviembre 6
La administración no puede revocar sus propios actos cuando se ha conferido un derecho de carácter
particular, se necesita el consentimiento expreso del particular, en estos casos puede la administración
demandar su acto. No se requiere consentimiento cuando:
- error de digitación que no inciden en la decisión
- cuando la parte motiva no coincide con la resolutiva -> se concede algo en la parte motiva y en la
resolutiva no.
- En materia de pensiones-> ley autorizó revocar las pensiones concedidas con títulos fraudulentos o
medios manifiestamente ilegales.
* Ley 678 de 2001 -> repetición, Legitimación -> la entidad condenada, el ministerio público si dentro de
los 6 meses ss la entidad condenada no presenta demanda, y la agencia de defensa jurídica del
Estado.
* En acoso laboral las acciones que proceden: tutela, disciplinarias. El acoso laboral puede derivar en
una enderezad laboral.
* Falta de motivación -> se configura en la expedición irregular, debiendo estando motivado no lo está.
Motivación incompleta también da lugar a la expedición irregular.
Noviembre 7
El contrato por si solo no sirve como título ejecutivo, son títulos complejos y se requiere de otros
documentos.
El único titulo que podría cobrarse si contrato es el contrato de arrendamiento con una entidad pública ->
titulo ejecutivo simple sin necesidad de ningún otro documento. Esta es la excepción.
Solo se puede adelantar ejecutivo con copias: de actos administrativos, sentencias y providencias
judiciales. Salvo que la contraparte no lo tache o expida copias del original.
No es posible utilizar la última jurisprudencia a procesos ya iniciados -> acceso a la justicia y seguridad
jurídica. Es aplicar la jurisprudencia aplicable al momento de presentación de la demanda.
El enriquecimiento sin causa no es una acción autónoma -> cuando no hay contrato el medio de control
aplicable será la reparación directa.
Servicios públicos
Costo: costo de oportunidad -> el sacri<icio que alguien emplea por haber elegido de una
manera y no de otra. Todas las veces que un individuo elige algo sacri<ica todas las demá s
opciones a su disposició n. Solo la persona que elige puede saber el valor de ese sacri<icio.
No hay decisió n sin costo -> todas las decisiones implican recursos.
Problema de la clase: tenemos unas normas que indican que todos deben tener acceso a
servicios pú blicos pero la realidad es otra.
Permanece en un mercado quien obtiene utilidades positivas no necesariamente quien
tiene má s utilidades positivas ú nicamente.
El momento en que se toma una decisió n y el contexto depende mucho del azar.
Restricció n presupuestal: los individuos que toman decisiones tienen un conjunto limitado
de recursos para tomar la decisió n.
Noviembre 14
Selección adversa: una parte cuenta con má s informació n sobre la transacció n que la otra
antes que la transacció n se celebre.
Un mercado posible deja de existir cuando se presenta selecció n adversa.
Tasa interna de retorno: todas las actividades tienen una tasa interna de retorno –> lo que
se espera obtener. Se utilizan unos recursos -> factores de producció n que la persona tiene
que emplearlos de tal manera que incremente su retorno para poder compensar la
utilizació n de esos recursos.
Riesgo moral: una parte de la transacció n cuenta con má s informació n sobre sus acciones
una vez la transacció n se ha celebrado.
Esa parte cuenta con un incentivo a incrementar su exposició n al riesgo porque no asume
todas sus consecuencias.
Renta: ganancia que se obtiene por tener una posició n. En la asimetrı́a de la informació n
hay renta por informació n, quien la tiene va a tener una ganancia por tener la informació n.
La persona con má s informació n va a tener ventaja y la manera de alinear los incentivos es
pagarle.
Monopolio –> falla del mercado -> un mercado disputable funciona efectivamente en la
medida que exista una oportunidad de ganancias, nuevas empresas puedan entrar
rá pidamente, obtengan ganancias al menos temporalmente y retirarse sin pé rdidas por
inversiones de capital hundidas.
Un costo hundido es la inversió n que solo se recupera en un perı́odo largo de tiempo.
Los costos hundidos constituyen una barrera de entrada natural a un mercado.
El ú nico monopolio natural que se presenta es cuando la amenaza de entrada no es creı́ble.
Servicios que tiene costos hundidos son monopolios naturales porque el primero que
realiza la inversió n tiene la capacidad creı́ble de hacer reducció n de precios para evitar que
cualquier competidor entre.
Un monopolista puede determina la cantidad de producció n incrementando el precio.
Un monopolista no cuenta con incentivos para esforzarse en reducir los costos.
Los costos hundidos hacen que la disputabilidad del mercado sea imposible, porque el
monopolista puede reducir los costos del mercado. El primero que hace la inversió n se
queda con el mercado.
Con el costo hundido se recupera en el mercado a lo largo del tiempo.
Externalidades:
• Las decisiones individuales pueden tener efectos e imponer costos a terceros.
• Un acto racional no considera ni los bene<icios ni costos que su comportamiento
impone a terceros.
• Un actor racional no considera ni los bene<icios ni costos que su comportamiento
impone a terceros.
• La actividad espontá nea produce má s externalidades negativas y menos positivas
que las ó ptimas.
Cuando los incentivos está n alineados el mercado es muy bueno para distribuir bienes y
servicios.
Conclusió n:
* la provision de bienes pú blicos requiere el ejercicio de autoridad
* las reglas de decision para generar bienes pú blicos afectan los resultados en la
distribució n de los recursos de la sociedad.
* deben existir reglas para de<inir las responsabilidades del sector pú blico, quié n es
responsable por prestar los servicios y la manera en que será n <inanciados
* el conjunto de reglas sobre los recursos pú blicos, la manera en que se recaudan y en los
activos que emplean y los procedimientos para tomarlas determinan los resultados
econó micos.
Situació n 1973:
- Crisis de petró leo incrementa in<lació n
- Estan<lació n (alta in<lació n con alto desempleo) fenó meno inconcebible con modelo
keynesiano.
British Telcom:
- 1979 debe invertir en cambias los switches analó gicos por digitales.
- De no realizar la modi<icació n The City (centro <inanciero) estará en desventaja
comparativa con Parı́s, Frankfurt y Nueva York.
- El costo de la inversió n de la reconversió n era los su<icientemente elevado para que si
esa deuda fuera asumida por la empresa, el per<il de riesgo de la deuda pú blica del Reino
Unida cambiaba, incrementando su valor y el costo de servirla.
Sulució n -> privatizar British Telecom
- gobierno se opone a un sistema de regulació n por tasa de retorno, en que se determina
una utilidad <ija y los usuarios remuneran vı́a tarifa los costos incurridos.
- banca de inversió n se opone al esquema de regulació n por resultados en que la tarifa
depende del nivel de servicio alcanzado por la empresa
- Compromiso RPI-X (precio techo).