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de un año se considerará como año completo”; disposición ésta que a decir del
recurrente el Tribunal Ad-quen ha incurrido en falta de aplicación. 1.2. Para
comprender el alcance jurídico de la alegación del recurrente, es necesario analizar el
artículo 188 del Código del Trabajo en su integralidad y dentro de él los incisos cuarto
y séptimo del Código del Trabajo, teniendo en cuenta su contexto histórico y en esa
dimensión analizar la procedencia o no de la acusación de falta de aplicación de los
incisos cuarto y séptimo de la norma laboral en referencia y para ello se hacen las
siguientes puntualizaciones: 1.2.1. El actual artículo 188 del Código de Trabajo señala:
“El empleador que despidiere intempestivamente al trabajador, será condenado a
indemnizarlo, de conformidad con el tiempo de servicio y según la siguiente escala:
Hasta tres años de servicio, con el valor correspondiente a tres meses de
remuneración; y, de más de tres años, con el valor equivalente a un mes de
remuneración por cada año de servicio, sin que en ningún caso ese valor exceda de
veinte y cinco meses de remuneración. La fracción de un año se considerará como año
completo. El cálculo de estas indemnizaciones se hará en base de la remuneración que
hubiere estado percibiendo el trabajador al momento del despido, sin perjuicio de
pagar las bonificaciones a las que se alude en el caso del artículo 185 de este Código. Si
el trabajo fuere a destajo, se fijará la remuneración mensual a base del promedio
percibido por el trabajador en el año anterior al despido, o durante el tiempo que haya
servido si no llegare a un año. En el caso del trabajador que hubiere cumplido veinte
años, y menos de veinticinco años de trabajo, continuada o interrumpidamente,
adicionalmente tendrá derecho a la parte proporcional de la jubilación patronal, de
acuerdo con las normas de este Código. Las indemnizaciones por despido, previstas en
este artículo, podrán ser mejoradas por mutuo acuerdo entre las partes, mas no por
los Tribunales de Conciliación y Arbitraje. Cuando el empleador deje constancia
escrita de su voluntad de dar por terminado unilateralmente un contrato individual de
trabajo, esto es, sin justa causa, la autoridad del trabajo que conozca del despido,
dispondrá que el empleador comparezca, y de ratificarse éste en el hecho, en las
siguientes cuarenta y ocho horas deberá depositar el valor total que le corresponda
percibir al trabajador despedido por concepto de indemnizaciones. Si el empleador en
la indicada comparecencia no se ratifica en el despido constante en el escrito
pertinente, alegando para el efecto que el escrito donde consta el despido no es de su
autoría o de representantes de la empresa con capacidad para dar por terminadas las
relaciones laborales, se dispondrá el reintegro inmediato del trabajador a sus
labores.”. La composición de esta norma en la actualidad, es el resultado de dos
reformas de una fuerte repercusión en la historia del derecho laboral en el Ecuador; la
una reforma, relacionada con el texto constante en el artículo 35 de la Ley 133,
Reformatoria al Código de Trabajo publicada en el Registro Oficial No. 837 de 21 de
noviembre de 1991, mediante la cual se reemplazó el artículo 189 (actual 188) del
Código de Trabajo, al decir: “El artículo 189 dirá: «El empleador que despidiere
intempestivamente al trabajador, será condenado a indemnizarlo, de conformidad con
el tiempo de servicio y según la siguiente escala: Hasta tres años de servicio, con el
valor correspondiente a tres meses de remuneración; y, de más de tres años, con el
valor equivalente a un mes de remuneración por cada año de servicio, sin que en
ningún caso ese valor exceda de veinte y cinco meses de remuneración. La fracción de
un año se considerará como año completo. El cálculo de estas indemnizaciones se hará
en base de la remuneración que hubiere estado percibiendo el trabajador al momento
del despido, sin perjuicio de pagar las bonificaciones a las que se alude en el caso del
artículo 185 de este Código. Si el trabajo fuere a destajo, se fijará la remuneración
mensual a base del promedio percibido por el trabajador en el año anterior al despido,
o durante el tiempo que haya servido si no llegare a un año. En el caso del trabajador
que hubiere cumplido veinte años, y menos de veinticinco años de trabajo, continuada
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colectivo laboral al expresar: “Las indemnizaciones por despido, previstas en este
artículo, podrán ser mejoradas por mutuo acuerdo entre las partes, mas no por los
Tribunales de Conciliación y Arbitraje.”; regulación ésta que en su esencia prohíbe que
en los casos de conflictos colectivos, los Tribunales de Conciliación y Arbitraje al
resolver los conflictos colectivos puedan resolver las pretensiones que tengan relación
con la mejora de indemnizaciones para los casos de despido intempestivo; ya que
sobre este aspecto por disposición de la norma indicada solo podrían ser mejoradas
por mutuo acuerdo por las organizaciones sindicales y la empresa en cada caso. De lo
expuesto, se establece que el contenido del actual inciso cuarto del Código del Trabajo,
es la regulación que se introduce en la Ley 133, para la aplicación del sistema
indemnizatorio por escalas y en ese contexto el de que se ha de considerar que “la
fracción de un año se ha de considerará como año completo”; por lo que si el
legislador hubiese querido que el inciso cuarto del artículo actual 188 del Código de
Trabajo sea aplicable para contabilizar el tiempo de servicio para efectos de la
indemnización por despido intempestivo y el tiempo mínimo que debe cumplir la
trabajadora o el trabajador, pudo haberlo especificado tal regulación al final del texto
reformatorio al artículo 189, actual 188 del Código de Trabajo, especificando de
manera clara y concreta tal regulación, lo que no ocurrió y que de la literalidad de la
norma reformatoria como quedó indicado para que surja el derecho a la jubilación
patronal proporcional, quien desee acceder a ella debe cumplir de una parte un
mínimo de veinte y menos de veinticinco años y de otra, que la relación laboral para
que surja este nuevo derecho debe ocurrir que la relación laboral ha concluido por
despido intempestivo. 1.2.2. Queda por tanto, analizar el alcance jurídico que
distingue y caracteriza lo que es una indemnización y lo que es un derecho, para lo
cual se realizan las puntualizaciones siguientes: 1.2.2.1 Según el Diccionario de la
Lengua Española de la Real Academia, indemnizar significa resarcir de un daño o
perjuicio; y a su vez, señala que resarcir significa reparar o compensar un daño un
perjuicio o un agravio; de ahí que según la doctrina, en el derecho laboral al
producirse una terminación unilateral de la relación laboral, cada legislación ha
regulado una forma de reparación como mínimo del concepto del reconocimiento
constitucional del derecho a lo que se denomina la reparación integral, concepto
originado y desarrollado en el derecho internacional de los derechos humanos y que
en nuestro caso consta regulado como quedó indicado en el Título Primero, Capítulo
X, artículo 188 del Código de Trabajo y más normas conexas, mediante la aplicación de
una escala indemnizatoria y las particularidades según los casos tanto en el derecho
individual como en el derecho colectivo. Forma indemnizatoria que a más de resarcir
por los efectos causados de una terminación unilateral es aplicable también a otros
ámbitos como a riesgos de trabajo sea por accidentes de trabajo o enfermedades
profesionales. 1.2.2.2. En cuanto al alcance jurídico de un derecho de la o el
trabajador, es necesario tener en cuenta varios elementos entre ellos los aportes que
realiza Luigi Ferrajoli quien define a los derechos fundamentales como: «todos
aquellos derechos subjetivos que corresponden universalmente a “todos” los seres
humanos en cuanto dotados del estatus de personas, de ciudadanos o personas con
capacidad de obrar; entendiendo por “derecho subjetivo” cualquier expectativa
positiva [de prestaciones] o negativa (de no sufrir lesiones] adscrita a un sujeto por
una norma jurídica; y por “status” la condición de un sujeto, prevista asimismo por
una norma jurídica positiva, como presupuesto de su idoneidad para ser titular de
situaciones jurídicas y/o autor de los actos que son ejercicio de éstas». La
Constitución de la República del Ecuador, en el Título Segundo, regula sobre los
Derechos, así en el Capítulo Segundo, sobre los derechos del buen vivir y dentro de
estos se halla el derecho al trabajo y el derecho a la seguridad social; en el Capítulo
Tercero regula los derechos de las personas y grupos de atención prioritaria; en el
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remitido por el Instituto ecuatoriano de Seguridad Social del que aparece que el actor
ingresó a prestar sus servicios el 01 de enero de 1974 hasta el 17 de octubre de 1993;y el
actor en su demanda, en forma expresa señala, que prestó servicios en Tabacalera
Andina LA., por 19 años, 9 meses»; análisis éste que lo complementa con lo expresado
en el Considerando Sexto y que concluye que por no haber reunido los requisitos de
los artículos 216 como tampoco del 188 inciso séptimo del Código del Trabajo no
tiene derecho a la jubilación patronal, en síntesis ha negado el derecho de la jubilación
patronal en aplicación de lo previsto en el artículo 216 del Código de Trabajo; así
como de la jubilación patronal proporcional según lo dispuesto en el artículo 188
inciso séptimo del mismo cuerpo legal, con lo cual ha aplicado esta normativa de
manera estricta sin que se observe que exista por tanto falta de aplicación del artículo
188 inciso cuarto del Código de Trabajo y al contrario el tribunal ad quem ha actuado
conforme lo previsto en el artículo 82 de la Constitución de la República que establece
que: “El derecho a la seguridad jurídica se fundamenta en el respeto a la Constitución
y en la existencia de normas jurídicas previas, claras, públicas y aplicadas por las
autoridades competentes.”; y que la Corte Constitucional al referirse a este derecho
señala: “La seguridad jurídica se relaciona con la idea del Estado de derecho; su
relevancia jurídica se traduce en la necesidad social de contar y garantizar con claros
y precisos modelos normativos de conducta destinados a otorgar una seguridad de
realización de las previsiones normativas. La seguridad jurídica determina las
condiciones que debe tener el poder para producir un sistema jurídico [validez y
eficacia) capaz de alcanzar sus objetivos, evitando aquellos aspectos del poder que
pueden dañar la seguridad del ordenamiento normativo. A través de la seguridad
jurídica se garantiza a la persona la certeza y existencia de un operador jurídico
competente para que lo defienda, proteja y tutele sus derechos. En este contexto, la
seguridad jurídica es el imperio de la Constitución y la ley, el Estado de derechos,
donde se regula y se racionaliza el uso de la fuerza por el poder [quien puede usarlo,
con qué procedimientos, con qué contenidos, con qué límites); asegura, da certeza y
previene en sus efectos”. [R.O. Segundo Suplemento, p. 22). Por lo que al haber
aplicado el tribunal ad quem como dispone el artículo 188 los incisos cuarto y séptimo
en relación a la jubilación patronal proporcional, la alegación de falta de aplicación de
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los incisos indicados de la norma laboral referida, por parte del recurrente no tiene
fundamento de orden legal alguno, a consecuencia de lo cual no existiendo falta de
aplicación de las normas indicadas no se ha establecido que exista falta de aplicación o
transgresión del artículo 11 numerales, 1, 3,4,5, 6, 7,9 y del artículo 326 numerales 2
y 3 de la Constitución de la República; como tampoco del artículo 23 numeral 3 de la
Declaración Universal de Derechos Humanos que contempla: “Toda persona que
trabaja tiene derecho a una remuneración equitativa y satisfactoria, que le asegure, así
como a su familia, una existencia conforme a la dignidad humana, y que será
completada, en caso necesario, por cualesquiera otros medios de protección social’;
ya que el punto que se ha discutido en el presente juicio es el de un derecho como es la
jubilación patronal proporcional, mismo que para acceder a él, el Código de Trabajo
desde 1991 estableció regulaciones precisas sobre las cuales se analizó en el fallo y
que al no haberlas reunido el recurrente en el tiempo que ha prestado sus servicios
lícitos y personales para la parte empleadora, el tribunal ad quem ha negado la
pretensión del actor en aplicación de normas jurídicas expresas. Por lo expuesto, este
Tribunal de la Sala Especializada de lo Laboral de la Corte Nacional,
ADMINISTRANDO JUSTICIA, EN NOMBRE DEL UEBLO SOBERANO DEL
ECUADOR, Y POR AUTORIDAD DE LA CON EYES DE LA
REPUBLICA, en los términos de este fail c la sentencia dictada por la Sala
Laboral, de la Corte Provincial de Jus •a de chincha, el 20 de agosto e 2014, las
09h36. Sin costas ni honorarios Notifíquese y devuélvase
Valdiviezo
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