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ResoCudern .751v0598-2017-TCE-53
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Mediante Resolución N° 2064-2016-TCE-S2 del 1 de setiembre de 2016, la Segunda
Sala del Tribunal de Contrataciones del Estado, entre otros aspectos, declaró fundado
el recurso de apelación interpuesto por H&S GENERAL SERVICE S.R.L. y se revocó el
otorgamiento de la buena pro al Consorcio.
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Por decreto del 4 de noviembre de 2016, se tuvo por apersonada de manera individual
a la empresa HSA TECNOLOGÍA Y CONECTIVIDAD S.A.C. y por presentados sus
descargos. Asimismo, no habiendo cumplido la empresa RENTREMAQ S.A.C. con
presentar sus descargos dentro del plazo de ley otorgado, se hizo efectivo el
apercibimiento decretado de resolverse con la documentación obrante en autos y se
dispuso remitir el expediente a la Segunda Sala del Tribunal para que resuelva.
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su mala gestión y perjuicios ocasionados a su representada fue despedida. Asimismo,
indica que la empresa HSA TECNOLOGIA Y CONECTIVIDAD S.A.C. no tuvo
responsabilidad alguna en la adulteración de la documentación presentada a la Entidad.
Con decréto del 9 de enero de 2017, se dispuso remitir el expediente a la Tercera Sala
del Tribunal, dada la reasignación de expedientes y la nueva conformación de Salas
dispuesta por Resolución N° 498-2016-0SCE/PRE del 29 de diciembre de 2016, el cual
le fue entregado al Vocal ponente el 12 de enero de 2017.
11 Por decreto del 17 de febrero de 2017 se programó audiencia pública para el 1 de marzo
del misma arlo, la cual fue declarada frustrada por inasistencia de las partes.
II. FU NDAMENTACIÓN:
turaleza de la infracción
En el literal h) del numeral 50.1 del artículo 50 de la Ley se establece que los agentes
de la contratac' 'n incurrirán en infracción susceptible de imposición de sanción cuando
- presenten inf ación inexacta a las Entidades, al Tribunal o al Registro Nacional de
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En tanto que en el literal 1) del numeral 50.1 del artículo 50 de la Ley se establece que
los agentes de la contratación incurrirán en infracción susceptible de imposición de
sanción cuando presenten documentos falsos o adulterados a las Entidades, al
Tribunal de Contrataciones del Estado o al Registro Nacional de Proveedores (RNP).
Sobre el particular, es importante recordar que uno de los principios que rige la
potestad sancionadora de este Tribunal es el de tipicidad, previsto en el numeral 4 del
artículo 230 de la Ley N° 27414, Ley del Procedimiento Administrativo General, en
virtud del cual solo constituyen conductas sancionables administrativamente las
infracciones previstas expresamente en normas con rango de ley mediante su
tipificación como tales, sin admitir interpretación extensiva o analogía.
Por tanto, se entiende que dicho principio exige al órgano que detenta la potestad
sancionadora, en este caso al Tribunal, que analice y vedfique si .en el caso concreto ,
se ha configurado el supuesto de hecho previsto en el tipo infriótót-gue se imputa a
d erminado administrado, es decir —para efectos de determinar responsabilidad
inistrativa— la Administración debe crearse la convicción de que, en el caso
to, el administrado que es sujeto del procedimiento administrativo sancionador
ha realizado la conducta expresamente prevista como infracción administrativa.
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Una vez verificado dicho supuesto, y a efectos de determinar la configuración de la
infracción corresponde verificar si se ha acreditado la falsedad del documento
presentado o la inexactitud de la información presentada, en este caso, ante la
Entidad, independientemente de quién haya sido su autor o de las circunstancias que
hayan conducido a su falsificación o inexactitud; ello en salvaguarda de los principios
de moralidad y presunción de veracidad, los cuales tutelan toda actuación en el marco
de las contrataciones estatales', y que, a su vez, integran el bien jurídico tutelado de
la fe pública.
5. En ese orden de ideas, un documento falso es aquel que no fue expedido por su
órgano emisor correspondiente, es decir por aquella persona natural o jurídica que
aparece en el mismo documento como su autor; o aquel documento que siendo
válidamente expedido, haya sido adulterado en su contenido. Por otro lado, la
información inexacta supone un contenido que no es concordante o congruente con
la realidad, lo que constituye una forma de falseamiento de esta.
Por el principio de moralidad, consagrado en el literal b) del artículo 4 de la Ley de Contrataciones del Estado, los
actos re dos a los procesos de contratación de las Entidades estarán sujetos a las reglas de honradez, veracidad,
intangitY d, jusbcia y probidad. Por el principio de presunción de veraddad, consagrado en el numeral 1.7 del
articulo el Titulo Preliminar y articulo 42 de la Ley N°27444, refiere presumirse que los documentos presentados
y las d dones formuladas por los administrados se encuentran conforme a lo prescrito por ley y responden a la
verde los hechos que afirman.
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Con relación a ello, fluye de los actuados en el presente expediente queien el marco
de la fiscalización practicada a la oferta presentada por el Consorcio mediante Cedula
de Notifi N° 49909/2016.TCE, el Tribunal solicitó a la empresa COSAPI DATA
S.A. co la veracidad de las ordenes de servicio N° A-0037103 y N° A-0037099
y des spectivas constancias de prestación de bienes y servicios, para cuyo efecto
se a o copia de los referidos documentos.
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"U)
COSAPI DATA S.A. no emite Ordenes de Servicio. Nuestra representada
emitió las Órdenes de Compra signadas bajo los números A-0037103 y A-
0037099, de fecha 18 de diciembre de 2015, cuyas copias se adjuntan al presente.
Tal como se advierte, estos documentos no ~responden en su contenido
con los presentados por el proveedor HSA Tecnología y Conectividad
Nótese de lo anterior que la empresa que aparece como emisor de los docurlentos'
cuestionados, ha manifestado no haberlos emitido, señalando incluso que no emite
órdenes de servicio. Asimismo, indica que tampoco emitió las Constandas de
Prestación de Bienes y Servicios cuestionadas. En efecto, este Colegiado ha
contrastado las órdenes de compra remitidas por la empresa COSAPI DATA S.A., con
las órdenes de servicios cuestionadas, apreciando la adulteración en la denominación
de dichos documentos, al consignar en el encabezado la denominación "Orden de
Servicio", cuando en realidad es una "Orden de Compra".
Sobre el rticular es preciso señalar que, para determinar la falsedad del documento
bajosis, es relevante la manifestación efectuada por el supuesto emisor, a través
de comunicación oficial, en la que acredite que el documento cuestionado no ha
s expedido por este, o que habiendo sido válidamente expedido ha sido adulterado
su contenido. En el presente caso, se cuenta con la manifestación del supuesto
emisor, COSAPI DATA S.A., el cual ha señalado de manera clara y categórica que las
órdenes 4Ø servicios y sus respectivas Constancias de Prestación de Bienes y Servicios
no han s' o emitidos por ella, corroborando este Colegiado que su contenido ha sido
adultera
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Al respecto, se verifica que dicho anexo fue presentado como parte de la oferta de los
integrantes del Consorcio y se encontró relacionado con el cumplimiento de un
requisit de calificación, referido a la Experiencia del Postor-Facturación del capítulo
III d sección específica de las bases. En ese sentido, resta determinar si dicho
anecontiene información inexacta.
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En ese contexto, este Colegiado concluye que el Anexo N° 7 - Experiencia del Postor
de fecha 7 de julio de 2016, presentado por el Consorcio como parte de su oferta,
contiene información inexacta, habiéndose desvirtuado la presunción de veracidad
que la amparaba. En consecuencia, se ha acreditado también la configuración de la
infracción prevista en el literal h) del numeral 50.1 del artículo 50 de la Ley.
El artículo 220 del Reglamento, respecto a las sanciones a consorcios, establece que,
las infracciones cometidas por un consorcio durante el procedimiento de selección y
la ejecución del contrato, se imputan a todos los integrantes del mismo, aplicándose
a cada uno de ellos la sanción que le corresponda, salvo que, por la naturaleza de la
infracción, la promesa formal o contrato de consorcio, o el contrato celebrado con la
Entidad, pueda individualizarse la responsabilidad. Además, indica que la carga de
prueba de la individualización corresponde al presunto infractor.
Instalaciones eléctricas
Instalaabnes de comunicaciones
Implementación de sistema contra incendios rodadores, detectores y sistemas
de alarmas.
Experiencia del Postor.
Facturación 1cobranza
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Acondicionamiento arquitectónico
Garantía post-venta
Experiencia del Postor. (..y (El énfasis es nuestro)
22. En ese sentido, debe tenerse presente que los integrantes del Consorcio, a través de
la Promesa Formal de Consorcio, se comprometieron de forma irrevocable, a proveer
y f., c., .1 procedimiento de selección. Lic ru cispucatu, Dc
observa que no existen elementos a partir de los cuales se pueda individualizar la
responsabilidad entre los integrantes del Consorcio.
23. Ahora bien, como parte de sus descargos, la empresa I-ISA Tecnología y Conectividad
S.A.C., integrante del Consorcio solicitó que se individualice al infractor; toda vez que
la responsable de elaborar la oferta del Consorcio sería la empresa RENTREMAQ
S.A.C., pues así se establecería de los correos electrónicos a través de los cuales envió
las órdenes de compra que después fueron cambiados por órdenes de servicios, y de
la carta notarial que envió a dicha empresa responsabilizándola de los hechos materia
de denuncia.
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De otro lado, cabe recordar que las personas jurídicas son entes cuya actuación
material siempre se da a través de personas naturales. Las personas jurídicas carecen
de la posibilidad material de realizar actuaciones tales como presentar documentos u
otras actividades, sin contar con el apoyo de una o más personas naturales que se
encarguen de la realización física de los actos respectivos. La elección de la persona
natural a la que la persona jurídica encarga realizar esas actuaciones materiales la
hacen responsable ante el ordenamiento jurídico por los actos de aquella. Entenderlo
de otra forma haría a las personas jurídicas irresponsables ante el sistema jurídico por
las actuaciones materiales que realizan las personas que ellas mismas eligen para
actuar en su representación, lo cual constituiría un absoluto despropósito.
imismo, debe tenerse en cuenta que lo manifestado por las empresas consorciadas
respecto a lo señalado en sus declaraciones juradas (con firma legalizada ante notario)
en esta instancia cstituyen meramente declaraciones de parte, la cual no resulta
suficiente para la ividualización de la responsabilidad entre los integrantes del
Consorcio por la iiffiacción detectada.
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De acuerdo al artículo 228 del Reglamento, en caso los administrados incurran en más
de una infracción procedimiento fi I " —
mismo contrato, se aplica la sanción que resulte mayor.
Bajo dicha premisa normativa, en el presente caso se advierte que concurren las
Infracciones previstas en los literales h) e i) del numeral 50.1 del artículo 50 de la Ley.
Así se tiene que a la infracción referida a la presentación de informaciOAMexacta le
corresponde una sanción de inhabilitación temporal no menor de tres .(1) meses ni
mayor a treinta y seis (36) meses; en tanto que para la infracción referida a la
presentación de documentación falsa se ha previsto una sanción de inhabilitación
temporal no menor de treinta y Seis (36) meses ni mayor de sesenta (60) meses
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pública, constituyen bienes jurídicos merecedores de protección especial,
_pues constituyen los pilares de las reladones suscitadas entre la
Administración Pública y los administrados; por ello, la presentación de
documentación adulterada e información inexacta reviste una considerable
gravedad.
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dispone que debe ponerse en conocimiento del Ministerio Público los hechos expuestos
para que interponga la acción penal correspondiente; en ese sentido, debe remitirse
copia de los folios 3 al 5, 59 (reverso) y 86 al 150 (anverso y reverso), así como copia
de la presente Resolución, al Ministerio Público — Distrito Fiscal de Lima.
34. Por último, cabe mencionar que la comisión de las infracciones tipificadas en los
literales h) e i) del numeral 50.1 del artículo 50 de la Ley, tuvo lugar el 7 de julio de
7m fizrha en ni IP CP ~Gentil) la nferta ante la Fntidarl.
Por estos fundamentos, de conformidad con el informe del vocal ponente Antonio
:orrales Gonzales, y la intervención de los vocales Mario Arteaga Zegarra y Peter Palomino
zigueroa, y atendiendo a lo dispuesto en la Resolución N° 498-2016-0SCE/PRE de fecha 29
Je diciembre de 2016, y en ejercicio de las facultades conferidas en los artículc152 y 59 de
a Ley N°30225, Ley de Contrataciones del Estado, yen los artículos 18 y 19 del Reglamento
Je Organización y Funciones del OSCE, aprobado por Resolución Ministerial N9 789-2011-
EF/10 y modificado por Decreto Supremo N° 006-2014-EF, analizados los antecedentes y
uego de agotado el debate correspondiente, por unanimidad;
LASA RESUELVE:
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fundamentos expuestos, la cual entrará en vigencia a partir del sexto día hábil
siguiente de notificada la presente Resolución.
Ss.
Arteaga Zegarra.
Corrales Gonzales.
Palomino Figueroa.
"Firmado en dos (2) juegos originales, en virtud del Memorando No 68 2012/1-CE, del 3.10.12".
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