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EMPLEO PÚBLICO
La doctrina sostiene que el estado para asumir y ejecutar sus funciones, tiene la necesidad de
colaboradores que preparen y ejecuten la voluntad administrativa mediante la declaración,
determinación, resolución y decisión de los asuntos propios de las funciones y cometidos estatales
Funcionario o empleado público: Desde un punto de vista amplio es toda persona que ejecute
funciones esenciales y especificas del Estado. Existen distintas teorías:
Teoría civilista: La relación del agente con el estado es un contrato de derecho privado, pero
discrepan si el contrato es mandato, locación de servicios o de obra, etc.
Teoría política: El funcionario es un servidor del príncipe, y es la voluntad del Estado la que
crea la relación por medio de una ley, y el consentimiento del individuo no es más que el
reconocimiento preexistente de obedecer la voluntad de aquel. Servir al Estado es obedecer
una orden.
Teoría mixta: Se trata de un contrato sui generis, de derecho privado en algunos aspectos y de
derecho público en otros.
Teoría del acto unilateral: La voluntad unilateral de la administración basta para dar origen a la
relación de empleo. Por lo que esta relación se constituye mediante el acto denominado
nombramiento y colocaría al agente en una situación legal o reglamentaria ya existente. El
consentimiento del empleado solo concurre para darle validez a ese acto.
Teoría del acto bilateral: Distingue entre la formación del vínculo (acto de nombramiento por
parte de la administración y acto de aceptación por el agente) por un lado, y el desarrollo,
ejecución o cumplimiento de la relación de servicio, por otro lado (relación estatutaria).
Teoría del contrato administrativo: Es esencial el elemento de la voluntariedad en la
incorporación del agente público, que es lo que lo diferencia de las cargas públicas o servicios
personales obligatorios. Según el ordenamiento nacional, la relación de empleo constituye un
contrato administrativo.
Constitución nacional:
Art. 14 bis: El trabajo en sus diversas formas gozará de la protección de las leyes, las que
asegurarán al trabajador… estabilidad del empleado público.
Art. 16: Todos los habitantes son iguales ante la ley, y admisibles en los empleos sin otra
condición que la idoneidad.
Art. 5: Cada provincia dictará para sí una Constitución… bajo estas condiciones el Gobierno
Federal, garantiza a cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones.
Constitución provincial:
Art. 30:
Nacionalidad: todos los argentinos son admisibles
Idoneidad: todos son admisibles a los empleos públicos de la provincia, sin otras
condiciones que su buena conducta y capacidad, en todos aquellos casos en que la
constitucion o la ley no exijan calidades especiales. (correlativo con el art. 15)
Estabilidad: la remocion del empleado debera obedecer a una causa justificada
(correlativo con el art 14)
Reserva de la ley: la legislatura debe dictar una ley especial que rija las materias de
duración, estabilidad, retribucion y promocion o ascenso del empleo publico
Art. 99, inc. 9: Atribuye a la Legislatura la potestad de “crear y suprimir empleos…
determinando sus atribuciones y responsabilidades, y dictar la ley general de sueldos”.
Art. 13 - Incompatibilidades: Prohíbe la acumulación de “dos o más empleos o funciones
públicas rentados, aun cuando el uno fuera provincial y el otro nacional”. En cuanto a los
empleos “gratuitos, profesionales o técnicos, los del profesorado y comisiones eventuales” la
Legislatura es quien determina los que son incompatibles.
Art. 43 - Sanción por incumplimiento: Son nulos “los nombramientos de funcionarios y
empleados que hagan los poderes públicos prescindiendo de los requisitos enumerados o
exigidos” por la Constitución; la nulidad es insalvable, por lo cual pueden ser removidos de sus
puestos en cualquier tiempo.
Sistema estatutario
Se regula el empleo público por leyes de derecho público, establecidas en forma general y
permanente con el fin de garantir a los agentes sus derechos y determinar a la vez sus principales
deberes y prohibiciones. Puede ser:
El sistema de fuentes del régimen del empleo público ha sufrido “injerencias” desde el derecho del
trabajo y de la seguridad social.
LCT (1974) prevé su aplicación a los dependientes del Estado “cuando por acto expreso” se los
incluyera “en la misma” o “en el régimen de las convenciones colectivas de trabajo” (Ley
14.250).
Ley 23.328 (1986) Ratificación del “Convenio sobre la protección del derecho de sindicación y
los procedimientos para determinar las condiciones de empleo en la administración pública”
(OIT, Nº151).
Ley 23.544 (1987) Ratificación del “Convenio sobre el fomento de la negociación colectiva”
(OIT, Nº 154).
Ley 24.185 (1992) de negociación colectiva entre la administración pública y sus agentes. Ha
producido una trascendente innovación en el sistema de fuentes que si bien no ha llevado a
un abandono pleno del modelo unilateralista (o estatutario), lo atenúa sensiblemente a partir
del protagonismo normativo que se atribuye a la negociación colectiva.
El régimen de la Ley 24.185 no contiene ni implica una remisión directa al sistema de la
14.250: El art. 8 expresamente excluye de la negociación colectiva:
La estructura orgánica de la Administración Pública Nacional;
Las facultades de dirección del Estado;
El principio de idoneidad como base del ingreso y de la promoción en la carrera administrativa.
Asimismo se establece que las tratativas salariales o aquéllas referidas a las condiciones
económicas de la prestación laboral, deberán sujetarse a lo normado por la ley de
presupuesto y a las pautas que determinaron su confección.
En Mendoza
Ley 5563 (1990), adhirió al (decreto) ley 20.320 (Estatuto escalafón para agentes viales
provinciales, (1973) y a la Convención Colectiva 55/89 (Régimen de Comisión Paritaria
Nacional prevista en los arts. 50 y sgtes).
Ley 5811 (1992), licencias: Las suspensiones y demás consecuencias derivadas de las
enfermedades y accidentes del trabajo, remiten al régimen de la seguridad social común, LRT
24.522 (conf. Art. 44).
Ley 5892 (1992), Estatuto Escalafón para las personas que prestan servicios remunerados en
las municipalidades. Prevé que las condiciones de empleo y su remuneración sean acordadas
mediante negociación colectiva en paritarias de nivel provincial y municipal (conf. Arts. 56 a
81).
Ley 6497, art. 62 (1997), las relaciones entre el E.P.R.E. con su personal se rigen por la L.C.T.,
no siendo de aplicación el régimen jurídico básico de la función pública.
Las “fundaciones” que el Estado provincial ha creado para ejercer actividades en forma
descentralizada, en nexo con otras entidades estatales y privadas (p.ej.: ITU, FUESMEN,
COPROSAMEN, IDR, IUSP) ha llevado consigo la sujeción de sus empleados a las leyes laborales
comunes.
Ley 6656, art. 24 (Presupuesto 1999) adhesión a la Ley nacional 24.185. Ha generado la
convocatoria a negociaciones paritarias (Decreto 955/04) y la adopción de acuerdos entre el
gobierno y los empleados (docentes, administración central, ISCAMEN, Administración de
Parques y Zoológicos, profesionales de la salud, técnicos de la salud, empresa provincial de
transporte, judiciales, etcétera).
Si el desempeño del agente público es voluntario estamos frente a una relación contractual, en
cambio si el ejercicio es impuesto por la autoridad, aparece la figura de los servicios personales
obligatorios, que constituye una de las especies de las cargas públicas
Inexistencia de consentimiento
Necesidad de que sea impuesto por ley: atento a lo dispuesto por en el Art. 17 CN (ningún
servicio personal es exigible sino en virtud de ley o acto fundado en ley) y el Art. 19 CN (ningún
habitante de la Nación puede ser obligado a hacer lo que la ley no manda).
Igualdad: en el sentido de que todos aquellos que estén en condiciones similares deben
soportar las obligaciones impuestas (Art. 16 CN).
Temporalidad de la prestación
Gratuidad del servicio: carácter que no se desvirtúa con el eventual reconocimiento de gastos
o viáticos.
la carga es intransferible: no puede ser prestada a un tercero, ni sustituida con dinero.
El objeto de la prestación debe ser cierto y determinado
De naturaleza sencilla: la carga pública puede ser prestada por la generalidad de los
habitantes. No tiene que ser nada muy complicado.
Son contratos de consultoría los que celebran las entidades estatales referidos a los estudios
necesarios para la ejecución de proyectos de inversión, estudios de diagnóstico, pre factibilidad o
factibilidad para programas o proyectos específicos, así como a las asesorías técnicas de
coordinación, control y supervisión. Son también contratos de consultoría los que tienen por
objeto la interventoría, asesoría, gerencia de obra o de proyectos, dirección, programación y la
ejecución de diseños, planos, anteproyectos y proyectos.
La ley 22460 autoriza la “contratación de servicios de consultoría que bajo la forma de locación de
obra intelectual o de servicios requiera la Administración Pública Nacional”. El consultor individual
contratado por éste régimen de locación de servicios, no se encuentra regido por el régimen
jurídico de la función pública, ya que no encuadra en la calificación de “personal” de la
administración pública, “funcionario,” “agente,” etc. Sin embargo esto no significa que se rija
enteramente por el derecho privado, porque el contrato se regula por el propio decreto-ley y
constituye un contrato administrativo
Los agentes contratados son aquellos que el Estado Nacional, provincial o las municipalidades
llaman a cumplir tareas por fuera de la planta permanente y que por lo tanto no gozan de la
estabilidad propia de los empleados públicos.
Estos contratos suelen calificarse como contratos administrativos en términos genéricos o como
contratos de locación de obra o de servicio, pero en todos los casos no les resulta aplicable, por
principio, ni la legislación laboral ni el estatuto propio del empleado público.
“Hay contrato de obra o de servicios cuando una persona, según el caso el contratista o el
prestador de servicios, actuando independientemente, se obliga a favor de otra, llamada
comitente, a realizar una obra material o intelectual o a proveer un servicio mediante una
retribución.”
REGIMEN JURIDICO
Está regido por el decreto 993/91 y sus modificatorias, constituye un verdadero plexo jurídico de
la carrera administrativa, donde se regula la capacitación del personal, apoyo técnico, ascensos,
niveles de jerarquía, etc. Este sistema se sustenta en tres pilares: la capacitación, la elección y la
evolución del desempeño del personal
Ley 24.185 de negociación colectiva en el sector público: CCT homologado: Dcr: 214/06 y dcr:
2098/08 (SINEP).
Se deberan cumplir con las condiciones establecidas por el estatuto del empleado público y
requisitos particualres que se establecen para cada agrupamiento
Régimen de licencias. Art. 36 – El presente régimen será de aplicación a los agentes públicos de la
Provincia de Mendoza, que prestan servicios en los tres poderes del Estado, Municipalidades,
entidades descentralizadas, autónomas, autárquicas y organismos extra poder, creados por la
Constitución o Leyes provinciales
Comprende a todas las personas que prestan servicios remunerados en las municipalidades o en
organismos públicos autárquicos, vinculados funcionalmente con una o más municipalidades de la
provincia de Mendoza. Con excepción de:
Otros Regímenes
Denominaciones y diferencias
Para una doctrina moderna (Gordillo), no se distingue entre “agentes” y “funcionarios” en cuanto
al régimen jurídico aplicable. Todos los dependientes de la administración se encuentran unidos a
ella y sus relaciones se encuentran sometidas a la regulación del contrato de empleo público.
Sin embargo, a nivel provincial, si existe una distinción entre esas denominaciones, pero con
efectos muy limitados. Se señala con el término “funcionarios” al conjunto de cargos de mayor
jerarquía en las líneas dentro de la organización administrativa, y al resto de los dependientes
como “agentes” o “empleados” o “personal” en forma indistinta.
Efectos de la distinción
A) Remuneración:
Ley 5811: los emolumentos del Gobernador, Vice, Ministros, D.G.E., Secretario Legal y Técnico y
Subsecretarios; Legisladores, Secretarios de Cámaras, Fiscal de Estado y Asesor de Gobierno; y los
demás cargos denominados “de mayor jerarquía”, se determinan aplicando un porcentaje sobre la
remuneración del Gobernador, y “no podrán percibir ningún otro emolumento mensual,
cualquiera sea su denominación”.
Son cargos de mayor jerarquía: Jefe de Policía; Contador General de la Provincia, Jefe Asesores de
Gabinete; Directores, Asesor de la Gobernación; Secretario Privado del Gobernador, Vocales
Director del I.P.V.; Secretario Técnico y Administrativo del I.P.V.; Secretarios Privados; Asesor de
Gabinete de Ministerio.
En los demás aspectos del contrato de empleo público, es decir: deberes, prohibiciones, régimen
de licencias, todos los agentes de la administración pública provincial en sus tres poderes y
organismos descentralizados están sujetos al mismo régimen jurídico.
Modos de ingreso
Requisitos
1. Genérico: IDONEIDAD
b. Técnica.
La idoneidad es la aptitud o capacidad suficiente para el desempeño del cargo. Esta se debe
acreditar en relación al cargo que se ha de ocupar.
En Mendoza – Ley 560
Art. 10 - El ingreso a la función pública se hará previa acreditación de la idoneidad. Son además
requisitos indispensables: Ser argentino, salvo caso de excepción cuando determinados tipos de
actividades así lo justifiquen; poseer condiciones morales y de conducta; y aptitud psicofísica para
la función a la cual aspira ingresar.
El personal permanente ingresara por el nivel inferior del agrupamiento correspondiente, salvo
que deban cubrirse puestos superiores y que no existan candidatos que reúnan las condiciones
requeridas una vez cumplidos los procesos de selección pertinentes.
Art. 4 — El ingreso a la administración pública nacional estará sujeto a la previa acreditación de las
siguientes condiciones:
A) Ser argentino nativo, por opción o naturalizado. El jefe de gabinete de ministros podrá
exceptuar del cumplimiento de este requisito mediante fundamentación precisa y circunstanciada
de la jurisdicción solicitante.
B) Condiciones de conducta e idoneidad para el cargo, que se acreditará mediante los regímenes
de selección que se establezcan, asegurando el principio de igualdad en el acceso a la función
pública. El convenio colectivo de trabajo, deberá prever los mecanismos de participación y de
control de las asociaciones sindicales en el cumplimiento de los criterios de selección y evaluación
a fin de garantizar la efectiva igualdad de oportunidades.
2. Específicos: NACIONALIDAD
b. Sólo es exigible en aquellos casos en los que es esencial e imprescindible para el ejercicio de la
función.
SENADOR: Art. 55 - tener la edad de treinta años, haber sido seis años ciudadano de la Nación.
DIPUTADO: Art. 48 - se requiere haber cumplido la edad de veinticinco años, tener cuatro años de
ciudadanía en ejercicio, y ser natural de la provincia que lo elija, o con dos años de residencia
inmediata en ella.
PRESIDENTE Y VICE: Art. 89 - se requiere haber nacido en el territorio argentino, o ser hijo de
ciudadano nativo, habiendo nacido en país extranjero; y las demás calidades exigidas para ser
elegido senador.
3. EDAD: mínimos, máximos.
Impedimentos:
b) El que hubiera sido condenado por delito cometido en perjuicio o contra la administración
pública.
j) El que hubiere sido declarado deudor moroso del fisco, mientras no haya regularizado su
situación.
k) Toda persona con edad superior a la mínima establecida para la jubilación ordinaria para el
personal dependiente, salvo aquellas de reconocido prestigio que podrán ingresar únicamente
como no-permanentes.
Escalafón
Los deberes
Lealtad
Importa un deber de dedicación al cargo. Este objeto de dedicación es el objeto mismo del
contrato administrativo de la función pública.
Obediencia
Como consecuencia del poder jerárquico se infiere el deber de obediencia del inferior respecto de
las órdenes emanadas del superior jerárquico competente para darlas
Sin embargo, el deber de obediencia tiene límites, que por excepción habilitan a desobedecer, o a
no cumplir la orden que se considera ilegítima (derecho de examen)
Discreción
Es una obligación esencial del empleado o funcionario público la reserva y discreción respecto de
los hechos e informaciones a los que tenga acceso.
Dignidad
Residencia
Transparencia
El ejercicio de la función pública debe estar signado por la transparencia del obrar de sus
empleados y funcionarios, fundamentalmente en el manejo de los fondos, del patrimonio y de los
procedimientos de actuación y decisión gubernativas.
Prohibiciones
La violación de las prohibiciones es causal para imponer la exoneración (Art. 33, inc. d Ley 25.164).
Los derechos
Retribución
Esta es la contraprestación propia del contrato administrativo, que se establece a favor del agente
público en razón del cumplimiento de sus funciones. La misma debe ser justa y proporcional a la
ubicación escalafonaria del agente
El sueldo no puede ser disminuido ni suprimido, pero sí puede ser aumentado o reajustado en
más.
Que medie nombramiento o contratación, con arreglo a las disposiciones del presente
estatuto, y
Que el agente haya prestado servicios, o este comprendido en el régimen de licencia,
franquicias y justificaciones en todos los casos en que las mismas sean pagas.
Ley 5126 Art. 49 - La retribución del agente se compone de la asignación de la clase, de los
adicionales particulares y de los suplementos que correspondan a su situación de revista y
condiciones especiales. Las retribuciones están sujetas a aportes y contribuciones previsionales y
asistenciales, con excepción de aquellos casos en que expresamente se disponga lo contrario.
Estabilidad
La estabilidad es uno de los derechos base del empleado público, amparado por el Art. 14 bis CN.
También está consagrado en el Art. 30 CMza.
Es el derecho a conservar:
Requisitos
Subjetivos: sólo comprende al personal con funciones permanentes.
Formales:
• Y “por el nivel inferior del agrupamiento correspondiente, salvo que deban cubrirse puestos
superiores y que no existan candidatos que reúnan las condiciones requeridas una vez
cumplidos los procesos de selección pertinentes”.
IMPROPIA
PROPIA
No debe confundirse el carácter relativo de los derechos con el alcance o contenido de los
derechos y garantías;
El art. 14 bis contiene dos derechos diferenciables: estabilidad y protección contra el despido;
La estabilidad del empleado público del art. 14 bis implica la estabilidad en sentido propio, la cual
excluye, por principio, la cesantía sin causa justificada y debido proceso, cuya violación trae
consigo la nulidad de ésta y consiguiente reincorporación.
DOCTRINA DE “MADORRAN’’
Los empleados públicos no dejarán de ser tales porque pasen a regirse total o parcialmente por
el derecho laboral privado.
CONCLUSIÓN
La remoción o “despido” del empleado público sólo puede ser con justa causa, lo cual exige:
Derecho de huelga
Si la huelga involucra actividades que puedan ser consideradas servicios esenciales, se debe
garantizar la prestación de servicios mínimos para evitar su interrupción.
Una actividad no comprendida puede ser calificada como esencial, excepcionalmente, por una
comisión independiente, previa apertura del procedimiento de conciliación, en los siguientes
supuestos:
Régimen disciplinario
FALTAS ADMNISTRATIVAS
Son las acciones u omisiones respecto de los deberes y obligaciones. Ej. Prestar el servicio en
forma personal y eficiente, guardar discreción.
Para poder aplicar la sanción se requiere un elemento material, que es un acto u omisión; un
elemento moral, que es la imputación del acto a una voluntad libre; y un elemento formal, que es
la perturbación al funcionamiento del servicio o afección inmediata o posible de su eficacia.
• NO EXPULSIVAS:
1. Apercibimiento (Dec. Ley 560/73)
2. Suspensión (hasta 30 días, art. 66)
3. Traslado
4. Multa
• EXPULSIVAS: extinguen la relación de empleo.
1. Cesantía (art. 67)
2. Exoneración (Art. 68): el ex empleado no puede reingresar “hasta tanto no fuere
rehabilitado”
• REPRESIVAS: arresto (personal militar).
- Reunir la prueba de todas las circunstancias que puedan influir en su calificación legal.
- Dar las pautas determinantes de las responsabilidades civil y penal que puedan surgir de la
investigación.
En este procedimiento deben aplicarse todos los principios del proceso legal y los que
corresponden al derecho penal disciplinario.
Sumario administrativo: Procedimiento administrativo especial que la ley predispone a fin de que
se investigue y sancione las faltas administrativo en que hubiera incurrido un agente, siempre en
estricto respeto del debido proceso y como condición necesaria para afectar la estabilidad.
Otras responsabilidades
La responsabilidad penal: el funcionario también está sujeto a las sanciones del CP por la comisión
de delitos en el ejercicio de sus funciones. Existen delitos típicos de los agentes públicos: violación
a los deberes de los funcionarios públicos, abuso de autoridad, prevaricato, usurpación de
funciones, abandono del cargo, exacciones ilegales, negociación incompatible con el ejercicio de
funciones públicas.
EXTINCION DE LA RELACION
Artículo 42. — La relación de empleo del agente con la Administración Pública Nacional concluye
por las siguientes causas:
Las personas que ejercen un cargo público sin investidura legal, ya sea desde el comienzo de la
relación o cuando ingresado regularmente la pierden por circunstancias sobrevinientes, son
calificados como funcionarios de facto o de hecho
Requisitos:
Respecto de la responsabilidad, tienen la misma responsabilidad que los funcionarios de iure, por
ende tienen responsabilidad política, administrativa, civil, penal y contable
Usurpador: no tiene apariencia de legitimidad, por lo que las consecuencias de su accionar es más
gravoso (estamos frente a un acto irregular por un vicio grosero y revocable).