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la persona no tenia una existencia diferente al estado, por lo que no podía haber relación
jurídica entre ellos
El derecho gobierna relaciones entre sujetos de derecho, que son siempre humanos, por lo
que, si no hay relación, el ordenamiento jurídico no tiene nada que decir
Esto fue un poco distinto en Grecia, donde las ciudades que respondían a Atenas se
encontraban democratizadas e institucionalizadas.
El intento jurídico mas importante para superar esta situación fue de los romanos con la teoría
de la doble personalidad del estado, en la cual se dividía al estado en dos:
Como fisco: era similar a los particulares y estaba sujeto a la actividad de los jueces, si
actuando como fisco no cumplía un contrato, se lo podía llevar a los tribunales y obligar a
cumplir
Como soberano: si actuaba como soberano no podía ser sometido al derecho, no podía ser
demandado ni responsabilizado ante los tribunales
Con Constantino cesan las persecuciones a los cristianos, ya que Constantino se convierte al
cristianismo, y como el emperador se convirtió, también lo hicieron sus súbditos, lo que llevo
al cese de la persecución y a la expansión del cristianismo por el imperio romano.
El cristianismo influencia los ordenamientos jurídicos de los pueblos conquistados por roma,
también influyo en España e Inglaterra, que llevarían sus institutos jurídicos a América.
En Inglaterra el camino jurídico se inicia con la conquista normanda, luego de la cual todas las
instituciones del derecho sajón son reemplazadas por el derecho normando, en el cual se les
da a los jueces independencia de hecho frente al resto del gobierno, que se mantiene hasta
nuestros días. En 1285 se produce la rebelión de los nobles contra juan sin tierra y se sanciona
la carta magna que hoy en día está vigente en Inglaterra
España se vería influenciada por la predica de san Isidoro de Sevilla, que no abarcaba aspectos
religiosos sino también jurídicos, y 100 años después de ella se dictaría el lieber idisiorum, la
cual seria una especie de carta constitucional municipal
Luego del descubrimiento de América en España se produce una gran influencia de la escuela
tomista, cuya predica influyo en toda la legislación del imperio de las indias (desde florida para
abajo)
A fines del siglo 18 se producen la revolución americana y la revolución francesa, mientras que
el imperio de las indias continuaría unido durante un tiempo mas
En 1776, en el virreinato del rio de la plata se dicta la instrucción a los regentes, la cual le
prohíbe al virrey ejercer funciones judiciales y le da independencia a los tribunales judiciales
Este principio se mantendría en argentina y llega hasta nuestros días, mientras que en el
camino aparecen numerosas normas de derecho administrativo
El derecho constitucional argentino es tributario del derecho natural porque está basado en el
derecho español
Una vez sancionada la constitución, la corte suprema de justicia ejerció la función de control
que tiene sobre los otros poderes, en el ámbito legislativo reivindico para los jueces la
competencia de declarar la inconstitucionalidad de las normas inferiores a la constitución.
Tampoco acepto limitaciones a la hora de decidir habeas corpus, sin embargo, todavía se
sufrían varias trabas al momento de llevar al estado a juicio y lograr condenas.
Sin embargo, la corte, a través de fallos judiciales fue marcando pautas para el derecho
institucional y administrativo, aceptaría la indemandabilidad del estado, pero limitaría esta al
presidente, ministros y secretarios del estado. También estableció que, si un particular obtenía
permiso del congreso para demandar al estado, este no podía invocar la indemandabilidad
Estableció pautas para ejecutar las sentencias con contenido patrimonial contra el estado,
pero con mala terminología, diciendo que estas sentencias tienen efectos declarativos, lo cual
dio pie a muchos constitucionalistas para decir que no se pueden ejecutar, aunque mediante la
jurisprudencia de la corte se esclarece mejor que lo que dice es que no hay ejecución forzosa
contra el estado sino que la debe cumplir con el procedimiento del articulo 4 de la
constitución, donde se establece que el encargado de arreglar el pago de la deuda estatal es el
congreso, por lo tanto las deudas de las sentencias deben ser contempladas en la ley de
presupuesto. Estas sentencias se deben cumplir, por lo que el estado también puede estar
sujeto a la ejecución de sentencias
En 1900 se crea la ley 5952 para regular las demandas del estado, la cual posteriormente seria
modificada por la 11634 y en el 72 se dictaría la 19549, vigente hasta la actualidad, que
establece el procedimiento administrativo que usa el estado en la administración central,
reglado por el decreto 1759
El derecho administrativo regula una de las funciones del estado que es la función
administrativa, no solamente como concepto, sino su diferenciación con la función judicial y
legislativa
La función judicial es propia y exclusiva del poder judicial, lo mismo sucede con la legislativa
con el legislativo, pero la administrativa corresponde al ejecutivo y en menor medida al judicial
y al legislativo
Función judicial: es la solución de controversias (diferencias de intereses entre 2 o más sujetos
de derecho que se pueden solucionar aplicando una norma jurídica) entre partes realizada
POR UN ORGANO DEL ESTADO IMPARCIAL E INDEPENDIENTE (el juez) aplicando el derecho
vigente con fuerza de verdad legal
El juez no puede recibir ordenes de nadie, pero los jueces de un tribunal inferior tienen que
seguir las interpretaciones jurídicas establecidas por órganos judiciales superiores
El juez está obligado a obedecer los criterios interpretativos de las normas fijados por los
tribunales superiores y nada más, los otros aspectos nadie le puede decir al juez de primera
instancia como tiene que proceder
El juez puede revisar sanciones administrativas, pero el poder ejecutivo no puede revisar la
sentencia de un juez, esto nace de la pauta del control judicial suficiente
Función legislativa: Es la actividad que lleva adelante el congreso cuando dicta normas
siguiendo el procedimiento previsto en la constitución nacional para la formación y sanción de
las leyes, ósea, hay función legislativa cuando la actividad la lleva adelante el órgano
legiferante. El resultado siempre es una ley en sentido formal y material. La cumple solamente
el congreso
También ejercen función administrativa particulares cuando el estado por ley se lo delega (Ej:
escribanos públicos al redactar escrituras públicas) o mediante una concesión o licencia
(empresas privadas, siguen siendo particulares)
Con esto se refiere a los principios aplicados a regular la función administrativa, estos
principios son las reglas básicas del sistema
Un sistema es un conjunto ordenado de partes destinando a cumplir una finalidad, si bien las
partes que lo componen deben funcionar bien, no todas las partes tienen la misma
importancia. En el caso de la función administrativa, el respeto de estos principios es la base
del sistema
El derecho administrativo está dentro del derecho público, por ello el estado siempre actúa en
una posición de superioridad jurídica, y esto es así porque en el derecho publico predomina la
justicia distributiva
Régimen jurídico exorbitante del derecho común: proviene del derecho administrativo francés,
se caracteriza por darle a la administración una posición de superioridad jurídica sobre su
contraparte en la relación de que se trate. Por ejemplo, la expropiación, el estado extingue mi
derecho de propiedad coactivamente, un particular no puede hacer eso
Frente a las prerrogativas que le dan al estado la posición de superioridad jurídica el particular
dispone de garantías que protegen sus derechos sin paralizar la conducta estatal
El derecho administrativo tiene un origen histórico a partir del principio de división de los
poderes. La cual sería elaborada por Montesquieu.
Esta decía que el poder no podía estar concentrado, sino que tenia que estar dividido para que
se controle entre si y así evitar el abuso del poder
En Inglaterra estaban los tribunales del reino en los que el juez entendía en los conflictos entre
particulares y entre particulares y el estado, y como el rey era soberano, no había
responsabilidad del estado
En estado unidos se dio la particularidad de que cada estado podía dictar códigos de fondo y
forma.
Argentina por su parte toma la unidad de jurisdicción del derecho inglés, es decir que el juez
entendía en conflictos entre particulares y entre particulares y el estado, toma la división de
normas en publicas y privadas del derecho francés y deja el dictamen de códigos de forma a
manos de las provincias
Fuentes formales:
Constitución Nacional
tratados internacionales
leyes emanadas del congreso
reglamentos administrativos
Fuentes materiales:
Principio de legalidad (art 19): nadie esta privado de hacer nada que la ley no prohíba y las
acciones privadas de los hombres quedan a los ojos de dios solamente.
Esto quiere decir que podemos hacer todo aquello que no esté expresamente prohibido.
El estado es un sujeto ético por excelencia, y en su caso no rige la regla de la libertad, el estado
solo puede hacer aquello que le este expresamente permitido, esto es el principio de legalidad
y principio de vinculación positiva. El estado necesita una norma legal habilitante, por imperio
del principio de legalidad, a partir de esto el estado puede desempeñar su actividad
administrativa
La competencia es:
Obligatoria
Objetiva: porque surge de la norma, no depende de la voluntad del funcionario
público, el funcionario tiene la obligación de expedirse sobre todas las cuestiones que
recaen sobre la cuestión, siempre debe haber competencia
Improrrogable: porque el ordenamiento jurídico lo atribuye a otra persona, puede
cambiarse vía delegación, sustitución y avocación
Principio de razonabilidad: art 28: las leyes y los reglamentos no pueden alterar el contenido
de los derechos que reconoce la primera parte de la constitución
Tratados internacionales: Los que versan sobre derechos humanos gozan de jerarquía
constitucional
Son acuerdos federales complejos, puesto que intervienen el poder ejecutivo y legislativo, al
memento de incorporarlos, nos incorporamos al sistema americano de derechos humanos y al
de la corte interamericana de derechos humanos
Interpretación conforme: Las leyes y las decisiones de los jueces ya no solo deben ser
compatibles con la constitución, sino también con los tratados, la interpretación tiene que ser
conforme a las disposiciones de las comisiones de derechos humanos y la corte de derechos
humanos, se debe realizar un control de convencionalidad, si el estado no lo cumple, incurre
en responsabilidad internacional
Caso Fonteveccia: Una revista pública que Menem había tenido un hijo extramatrimonial, y la
corte suprema entendió que esto había violado el derecho de privacidad de las personas que
no eran funcionarios públicos y condeno a Fonteveccia a indemnizar, Fonteveccia lo llevo a la
corte internacional y la corte internacional le dio la razón y le dijo al estado argentino que haga
3 cosas:
Esto ultimo no se cumplió porque la corte dijo que no puede dejar sin efecto su sentencia ya
que es el ultimo interprete de la constitución y al dejar sin efecto una sentencia que ya es cosa
juzgada vulneraria el servicio de administración publica
Esto llevo al cuestionamiento del valor de las resoluciones de la corte internacional para
nuestro ordenamiento jurídico, la corte dijo que esta decisión violaba el articulo 27 de la
constitución, que dice que los tratados tienen que ser compatibles con el derecho público, y
allí surgió el principio de margen de apreciación, y es por ello que se analiza la compatibilidad
de las decisiones provenientes del derecho internacional con el derecho publico
A partir del caso Hellman, la corte internacional dice que todas las autoridades publicas tienen
que hacer un control de convencionalidad
Este control en el ámbito de la administración publica no es represivo como el del juez, que
deja sin efecto la norma para las partes, sino que es un control armonizante, el operador
jurídico tiene que hacer una interpretación que haga compatible a la ley con la constitución y
los tratados, recomendaciones de la comisión y resoluciones de la corte internacional
Esto se aplicó para los casos Locicer y Baena, para lo que se conoce como la garantía del plazo
razonable.
Resumiéndolo, lo que paso fue que un proceso administrativo tardo 21 años, ya que el banco
central realizaba un acto administrativo cada 4 años para detener la prescripción, por lo que la
corte aplico la opinión consultiva de la corte americana de derechos humanos y la garantía de
plazo razonable, ya que considero el plazo demasiado largo.
El derecho administrativo es esencialmente local, debido a que tenemos una forma de estado
federal, por lo que cada jurisdicción va a tener su propio derecho administrativo, ya que es una
de las facultades reservadas por las provincias
A nivel provincial rigen las leyes provinciales o municipales de las jurisdicciones, aunque el
congreso también creo normas para el derecho administrativo (ej: ley de medidas cautelares
contra el estado, ley de responsabilidad del estado)
Cada provincia tiene su ley de responsabilidad del estado, ya que es materia local, y es
regulada por el derecho administrativo
También tenemos los reglamentos, que son una disposición general obligatoria y unilateral del
poder ejecutivo nacional
Hay reglamentos que tienen una íntima conexión con la ley, como pueden ser los de
instrucción, también tenemos los reglamentos administrativos (los cuales son potestad del
ejecutivo)
Autónomos: Se hacen para que el poder ejecutivo regule cuestiones que hacen a su
funcionamiento
De ejecución: Son los que se sancionan para poner en práctica leyes que requieran una
actividad del poder ejecutivo nacional
En 1994 se incorporaron:
Otros fallos importantes son los plenarios, que son vinculantes para las salas y para el fuero y
la jurisprudencia de la corte interamericana, y recomendaciones de la comisión
Dictámenes: Es la opinión o juicio emitido por un juez, son obligatorios, pero no vinculantes,
los únicos vinculantes son los que hace la procuración del tesoro de la nación, los cuales
incorporan también la doctrina de la corte suprema
Acto administrativo: es una declaración de un órgano que ejerce la función administrativa que
produce efectos directos e inmediatos sobre terceros
Es una fuente de derecho administrativo porque una vez que me notifican un acto
administrativo, vincula a la obediencia porque se presume legítimo y es ejecutorio
Están regulados a partir del régimen de contrataciones publicas del estado en general y en
particular están regulados por contrato especifico (ej: obra pública, empleo público, etc.)
Régimen exorbitante de derecho privado art 12 ley 1023 del 2001:La exorbitancia del derecho
administrativo proviene de lo especifico que es en cuanto a prerrogativas y garantías, y de su
carácter de derecho común de la administración, excluido de la órbita del derecho privado
Elemento formal para el procedimiento de selección de contratista estatal: tiene que hacerse
por licitación pública porque es el procedimiento para llegar a la oferta más conveniente para
el estado
Ambas actúan dentro del ámbito del ejecutivo, que puede ser nacional o provincial
Reparto de competencias:
Las provincias conservan todo el poder que no delegaron, y esto se debe a que preceden a la
nación, también se dan sus propias instituciones de gobierno, y el estado nacional es el
garante de su autonomía
También hay prohibiciones al estado federal (art 32), provincias (art 126 y 127) y prohibiciones
concurrentes (art 28 y art 29)
Dentro de las competencias del gobierno que tiene el estado nacional tenemos:
El derecho federal solo lo aplica la nación con la administración y la justicia federal, excluyendo
a las provincias. Cada provincia lo va a aplicar con su propia administración y su propia justicia
El jefe de gabinete y el instituto del referendo ministerial (art 100) no integran al poder
ejecutivo, integran la administración que de este depende, y son órganos extrapoder
todas estas competencias pueden estar sujetas a la regulación legal y al control judicial
Voto de desconfianza del congreso (art 101): si por mayoría absoluta de cualquiera de las
cámaras se vota la remoción del jefe de gabinete, el jefe de gabinete queda destituido
El jefe de gabinete esta en el mismo nivel que los demás ministros, simplemente es
coordinador
Los ministros y ministerios que existen los establece el congreso a través de ley formal, quien
los nombra y remueve es el presidente. También se crearon las secretarias y subsecretarias,
que están subordinadas a los ministros y al presidente
Otro tipo de control, es el que hace el defensor del pueblo, que es una autoridad
administrativa independiente, con la tarea de defender los derechos humanos en general
Clase 23/8/2021
Funciones
El poder judicial resuelve conflictos, pero no tiene como destino en si el bien común
Quien tiene a cargo el cumplimiento del bien común a través del poder de gobierno es el
poder ejecutivo
Función administrativa: aquella actividad concreta del estado y especifica del estado tendiente
a lograr el bien común
Estas funciones, que le son propias a cada órgano del gobierno, no significa que solo ejerzan
esa función.
Derecho administrativo: es la parte del derecho público que regula la organización, funciones y
potestades de sustancia administrativa, legislativa y jurisdiccional del órgano ejecutivo y la
administración pública que colabora con él.
Además de regular esta organización, también regula la organización, funciones y potestades
de sustancia meramente administrativa de los restantes órganos que ejercen el poder del
estado.
Y la actividad administrativa de los entes no estatales a los cuales el ordenamiento les otorga
poder público.
Los órganos administrativos forman parte de un ente, no son entes. No tienen personalidad
jurídica, forman parte de la personalidad jurídica del estado.
Función administrativa: aquella actividad concreta y especifica del estado tendiente a lograr el
bien común
Siempre que haya función administrativa, va a estar regulada por las normas del derecho
administrativo, que también regula el ejercicio de esta por parte del ejecutivo o la
administración publica que depende de él, e incluso regula a los entes no estatales cuando
ejerzan poder publico delegado por el estado
Así hasta el ultimo empleado de cada ministerio, si forman parte de la estructura, conforman
la administración publica centralizada
Empresas estatales:
Las empresas estatales son entidades descentralizadas, cada una con su ley de creación
Entes públicos no estatales: entes que tienen un fin público que normalmente no es el único
fin empresarial pero no pertenecen al estado.
Dentro del órgano se encuentra el órgano funcionario, que es una persona que a través de sus
decisiones pone en funcionamiento el órgano aplicando las funciones que la ley le atribuye al
órgano
La finalidad del estado es el bien común, para lograrlo tiene una estructura orgánica que
apunta a un mismo fin, pero con objetivos mas pequeños que sumados llegan al bien común,
la suma de estos fines es la finalidad agregada, mientras que cada fin es una finalidad
desagregada
Los órganos están relacionados entre sí mediante una línea jerárquica, que es la unión en
relación a los órganos superiores con los inferiores, la posición que ocupen aquí se llama cargo
Caracteres de la competencia:
Avocación: El órgano superior puede tomar para si la competencia del inferior, a través de un
acto administrativo expreso, si no está prohibido por la ley y la competencia no fue concebida
en función de una idoneidad especial
Delegación: El órgano superior delega una de sus competencias al inferior, no renuncia a esta,
la delega a través de un acto administrativo expreso, y solo lo puede hacer si la ley lo autoriza
En razón de la materia: tiene que ver con el cometido principal del órgano
En razón de territorio
En razón del tiempo: normalmente se ejerce hacia adelante y con posterioridad a la
sanción de la ley que lo autoriza, también puede darse que sea por un determinado
tiempo
Centralización y descentralización:
Centralización: Es la estructura compuesta por órganos, y la relación dentro de esta estructura
es entre órganos, los que pueden tomar decisiones o tener relación entre si (Inter orgánicas)
pero que los efectos hacia fuera del ente que producen se le atribuyen al ente
Son las mayores o menos atribuciones que se le den a los órganos inferiores dentro de la línea
jerárquica
Teoría del órgano: las decisiones que toman los órganos funcionarios se le atribuyen al ente,
ósea que la voluntad del órgano se le atribuye al ente, las consecuencias de la decisión del
órgano funcionario se le atribuyen al ente, esto es porque el órgano es una parte del ente, y no
podría responder una sola parte del ente, tiene que responder todo el ente
Clase 6/9
El derecho regula la conducta humana interpersonal, en la medida que provoque efectos sobre
terceros, que pueden ser indeterminados o determinados, potenciales o actuales
La relación ius administrativa esta regulada por el derecho publico, porque el derecho
administrativo es una disciplina propia del derecho publico.
El derecho publico se caracteriza porque el estado o un sujeto autorizado por este, actúa en
una posición de superioridad jurídica con la otra parte
Físicos
Ideales
También existen los entes públicos no estatales, que los crea el congreso o la legislatura
provincial por ley formal y les delega una parte del ejercicio de la función administrativa
De derecho publico
Estado por administración central
Estado por administración descentralizada
Entes descentralizados que cumplen fines típicamente estatales (afip)
Entes descentralizados que cumplen finalidades sociales (pami, anses)
Entes estatales descentralizados para cumplir finalidades comerciales
(empresas del estado y sociedades del estado)
De derecho privado
Potestades: poderes otorgados al estado por ley formal que implican una sujeción de todos o
parte de los integrantes de la sociedad, sujeción que es habitual pero no necesariamente es
actual
Las competencias del estado se aplican solo sobre quienes abarcan y solo en el momento en el
que lo hagan
La única diferencia entre potestades y competencia es que la competencia puede tener origen
legal o reglamentario y las potestades solo legal
Potestades:
Potestad reglamentaria: es la atribución que tienen los distintos órganos del estado de
dictar reglamentos
Potestad ejecutiva: Es la potestad de hacer realidad los efectos previstos en la norma,
de hacer que suceda lo que dice la norma (ej: ejecutar una sentencia)
Potestad imperativa o potestad de mando: es propia del estado por el régimen jurídico
exorbitante del derecho común, el estado actúa imperativamente porque tiene el
respaldo de la fuerza
Potestad Sancionatoria: atribución de imponer sanciones tanto a sus funcionarios
como a los particulares, pueden darse por vía judicial o administrativa.
Los límites de esta potestad son los límites que hay al dictado de los reglamentos
Principios generales del derecho: se rige por ellos. La actividad discrecional no habilita
a desconocer los derechos de los particulares
El estado no puede agredir nuestros derechos
Procedimientos que el estado tiene que seguir: no puede saltarse los procedimientos
para llegar a las decisiones, están reglados y no los puede obviar
Procedimiento administrativo:
Proceso: Actuaciones que se llevan adelante en el ámbito judicial y que le permiten al juez
resolver el conflicto de intereses aplicando el ordenamiento juridico vigente. El proceso es
unitario, es decir es uno solo, no importa las instancias que tenga.
Cada instancia va a tener su propio PROCEDIMIENTO, el procedimiento no necesariamente es
uno solo
Capacidad jurídica para obrar procesalmente: es mas restringida, se refiere a todos aquellos
que pueden realizar actos procesales o procedimentales de manera valida
Anteriormente para ser parte del proceso judicial había que ser titular de un derecho
subjetivo, no se protegía al interés legítimo ni al interés simple. Mientras que en el
procedimiento administrativo se protegía también al interés legitimo
Con la reforma del 94, con los derechos de incidencia colectiva, en sede judicial también se
protegen intereses legítimos. Los intereses simples siguen sin protección
Derecho subjetivo: es una prerrogativa individual excluyente (Es mi derecho, lo tengo solo yo)
Derechos de incidencia colectiva: pueden ser defendidos por el afectado, defensor del pueblo
y organización creadas para defender este tipo de derechos. Comprende tanto derechos
individuales como intereses legítimos
Derechos de los usuarios de servicios públicos
Derechos emergentes de la relación de consumo
Derecho que tengan que ver con la salud
Derechos ambientales también
El silencio puede tener efecto positivo y reconocer derechos solamente por una disposición
legal expresa
En algunos casos el silencio administrativo habilita la vía judicial, pero en otros solamente
permite continuar con el procedimiento
En el caso de los recursos, si lo interpongo hay un plazo de 30 días hábiles para que me
respondan, si se vence, se entiende como denegado. Solo la denegatoria expresa o el silencio
del recurso jerárquico agotan la instancia, los demás recursos no la agotan
Amparo por mora: El único requisito es que hayan transcurrido los plazos establecidos por la
ley para resolver el expediente administrativo y la administración no haya resuelto, si no hay
plazos establecidos debe ser un plazo razonable. Si transcurrieron y la administración no
resolvió, puedo interponer el amparo por mora.
El recurso de queja no es una herramienta idónea para superar el silencio, las herramientas
idóneas son el pronto despacho y el amparo por mora