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OM
ejercicio de la función administrativa dentro del marco de legalidad, y asegurando
para el administrado el modo de satisfacción de sus necesidades y la defensa de sus
derechos e intereses.
El procedimiento administrativo resulta ser un conjunto normativo
multidimensional, susceptible de ser apreciado desde distintos puntos de vista: como
habilitación del ejercicio del poder, como regulador del mismo, como conducto jurídico
de la actuación administrativa, como encuadre de la relación administración-
.C
administrado.
El procedimiento es el encauce propio de la función administrativa, por lo que
los actos que pueden llevarse a cabo de acuerdo al mismo no reviste en forma alguna
naturaleza jurisdiccional. Quien dirige el procedimiento no es un juez imparcial, sino la
DD
propia administración que resulta siempre parte interesada en las cuestiones que se
suscitan con motivo de su propia actividad.
Desde un punto de vista procesal, el procedimiento administrativo es la etapa
previa al proceso administrativo. “Los objetivos del procedimiento, en cuanto etapa
necesaria para el agotamiento de la vía administrativa son:
1. producir una etapa conciliatoria anterior al juicio.
LA
administrativo. Si bien ambos tienen en común que consisten en una serie o sucesión de
actos, reconocen diferencias fundamentales.
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CSJN en autos “Gaspari y Cia S.A”
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trámites procesales. juez ni por las partes.
En el procedimiento administrativo como La institución de la cosa juzgada le
regla general la cosa juzgada no es atribuye a la sentencia una inmutabilidad
inmutable, ya que sin perjuicio de la prácticamente absoluta.
estabilidad que posee el acto en sede
administrativa, la decisión final puede ser
revocada a favor del administrado, o
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incluso en contra del mismo.
El procedimiento tiene la finalidad de El objeto fundamental es dirimir una
aplicar no solo el orden jurídico controversia entre partes por una
garantizando los derechos e intereses de autoridad imparcial e independiente
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los administrados, sino que esencialmente aplicando el derecho correspondiente.
pretende salvaguardar el interés público.
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FI
Son los que emanan del derecho natural y han sido receptados por nuestra
constitución. De ahí se han proyectado al derecho administrativo como principios
generales que no son exclusivos del derecho constitucional. Los principios sustanciales
son:
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con los artículos 16, 17 y 18. Supone que toda actividad de la administración debe:
I) tener un fundamento normativo;
II) que las normas deben aplicarse en su totalidad, respetando siempre el nivel de
supremacía determinado por la Constitución;
III) que la administración debe obrar con igualdad jurídica, de acuerdo a
patrones generales, no negando a unos lo que da a otros en semejanza de condiciones.
También el principio de legalidad se encuentra en el artículo 12 de la LNPA que
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d) Principio de celeridad: Supone la articulación en el procedimiento de
normas que impiden la prolongación de los plazos y elimina los trámites superfluos o
innecesarios para el esclarecimiento de la verdad formal.
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f) Principio de sencillez del trámite
1) Introducción:
una de las partes intervinientes es una persona jurídica estatal, que su objeto está
constituido por un fin público, y lleva insertas implícita o explícitamente cláusulas
exorbitantes del derecho privado.
En la contratación administrativa es frecuente que el ordenamiento jurídico
positivo obligue observar ciertas normas o procedimientos de selección, a fin de
asegurar la eficiencia en el cumplimiento del contrato y evitar toda sospecha de
inmoralidad en la respectiva contratación.
Los procedimientos de contratación administrativa son procedimientos
administrativos especiales. Entre ellos podemos mencionar:
1. Licitación pública
2. Licitación privada
3. Contratación directa
4. Concurso directo
5. Subasta
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Una corriente entiende que se refiere a la
competencia de los órganos administrativos; pero la predominante es a la que adhiere
Scola quien sostiene que hace a la forma del accionar administrativo, o sea, que es un
procedimiento.
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1. Oposición o concurrencia: Este principio tiene por objeto afianzar la
posibilidad de oposición entre los interesados en la futura contratación, e implica la
prohibición, para la Administración, de imponer condiciones restrictivas para la
admisión al concurso. No obstante este principio no es absoluto, puesto que la
normativa jurídica impone ciertas limitaciones a fin de asegurar la selección de un
LA
contratista idóneo. Por tal motivo, los pliegos de base y condiciones pueden exigir
determinados recaudos de capacidad técnica y de solvencia económica-financiera, sin
perjuicio de las demás restricciones respecto de quienes se encuentran imposibilitados
de contratar con la Administración.
2. Igualdad entre los oferentes: Implica que los oferentes que concurran a la
selección deben tener iguales posibilidades en la adjudicación del objeto del futuro
FI
contrato. También exige que todos los oferentes se encuentren en la misma situación,
contando con las mismas facilidades y haciendo sus ofertas sobre bases idénticas.
3. Publicidad del proceso: La publicidad del procedimiento licitatorio significa
su toma de conocimiento por parte del mayor número de interesados, ampliando así su
concurrencia y competencia. También implica que durante el desarrollo del
procedimiento la licitación debe efectuarse en forma pública. Este principio tiene por
objeto garantizar la transparencia de la actividad administrativa pública, de manera de
posibilitar a todos el pleno conocimiento de sus actos.
Este principio se encuentra plasmado fundamentalmente en tres momentos
distintos:
a) Desde el llamado a licitación hasta la apertura de las ofertas, debiendo la
Administración dar suficiente publicidad de todas las modificaciones y/o aclaraciones
que, de oficio o a petición de parte, efectúe la Administración respecto de los pliegos
generales y particulares.
b) Desde la apertura de las ofertas hasta la formalización del contrato, etapa
donde la publicidad se manifiesta en el libre e irrestricto acceso de los oferentes a las
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1. Falta de limitación en el número de licitantes (procedimiento abierto).
2. Procede cuando su realización está impuesta por el ordenamiento jurídico.
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licitación
e) Etc.
Los pliegos particulares se preparan
y aprueban para cada licitación en particular, y especifican de manera concreta la
contratación. Regulan aspectos tales como:
a) Presupuesto oficial.
b) Capacidad económica y operativa de los oferentes
c) Plazos
d) Formas de pago
e) Plazo de mantenimiento de la oferta
f) Lugar, día y hora de apertura de sobres.
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condiciones especiales. El primero de ellos es para el autor un reglamento
administrativo; este obliga tanto al licitante como al oferente y la relación entre ellos no
es contractual sino reglamentaria. El pliego de condiciones especiales, por su parte,
preparado para un contrato determinado y con efectos individuales respecto de los
oferentes que se presentan, reviste naturaleza de acto administrativo.
Cassagne plantea que los pliegos de bases y condiciones poseen una peculiar
condición jurídica, que a su entender resulta ser variada y progresiva. Sostiene que la
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naturaleza jurídica de los pliegos va cambiando progresivamente en cada etapa del
proceso de selección y durante la ejecución del contrato. Expresa que:
a) Antes de la publicidad, los pliegos no operan efectos jurídicos directos en la
esfera de los particulares interesados, por lo que permanecen como actos internos de la
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administración.
b) Una vez que han cobrado publicidad, asumen una condición normativa, hasta
el momento de la presentación de las ofertas.
c) A partir de allí y hasta la adjudicación, los pliegos no pierden su carácter
normativo aunque poseen un régimen peculiar que, en principio, excluye la posibilidad
de modificar las reglas de juego sobre las cuales los oferentes formularon sus
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La oferta consiste en una declaración de voluntad del particular, que tiene por fin
un doble efecto. Por un lado que lo admitan en el proceso de selección invocado y por el
otro que se considere sus propuestas a fin de que se cree el vínculo contractual.
Quienes presentan la oferta tienen un interés legítimo.
La oferta –de acuerdo a lo que se disponga en el pliego- se puede presentar en un
solo sobre, en el que se incorporarán los antecedentes técnicos, empresarios y demás
requisitos que se exijan como antecedentes, así como la propuesta económica. Puede
suceder que el pliego disponga que la oferta se hará en dos sobre; en el primero se
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4) Apertura y análisis de las propuestas (comisión de preadjudicación):
Luego de la presentación de las ofertas las mismas son estudiadas por los
órganos consultivos de la administración que se denominan “comisión de
preadjudicación” a los fines de llegar a la más conveniente. Esta tarea recibe el nombre
de adjudicación provisional o preadjudicación.
La preadjudicación consiste en un asesoramiento contenido en un dictamen,
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producido por la comisión de preadjudicación, dirigido al órgano administrativo que
tendrá a su cargo la adjudicación. Se trata de un acto de la Administración preparatorio
de la voluntad contractual que no obliga al organismo licitante a adquirir lo que la
Comisión de Preadjudicación ha aconsejado ni tampoco al oferente a entregar esas
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mercaderías hasta su adjudicación.
La ley cordobesa establece que las preadjudicaciones deberán ser comunicadas a
los interesados y anunciadas durante dos días como mínimo en lugares visibles del local
del organismo licitante al cual tenga acceso el público.
Dentro del plazo que se fije en las cláusulas particulares, los oferentes podrán
formular impugnación fundada a la preadjudicación. Este plazo empezará a contarse
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5) Adjudicación:
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adjudicación, siempre que el mayor valor no exceda el 2 o 3%, según sea el objeto de la
licitación.
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prescindiéndose de este modo de la publicidad que rige para la licitación pública. Sin
embargo, los distintos regímenes jurídicos establecen como requisito de validez de la
licitación privada la exigencia de que la invitación sea formulada a no menos de un
cierto número de potenciales oferentes. En este sentido, la ley cordobesa establece que
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En la licitación privada se aplican los principios y normas de la licitación
pública, en forma supletoria salvo en lo atinente al llamado a licitación ya que en la
licitación pública hay llamado y en la privada invitación.
LA
Podemos decir que hay contratación directa cuando se efectúa la selección del
co-cotratante sin las formalidades establecidas para los restantes procedimientos de
FI
selección.
La contratación directa es un procedimiento excepcional, ya que la regla es la
libre concurrencia y la puja de oferentes. En general este procedimiento ha sido reglado
por el ordenamiento jurídico para supuestos tales como:
1. Cuando el monto de la operación no exceda el límite fijado por la ley
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inscriptas en el Registro de Proveedores del Estado. En caso que el número de inscriptos
en el ramo sea superior a tres, dicha invitación se debe efectuar en forma rotativa. Si el
número de inscriptos fuese menor a tres, se procede a ampliar la invitación a firmas del
ramo no inscriptas.
No obteniéndose para el concurso de precios, en el primer llamado dos
propuestas admisibles por lo menos, se procederá a un segundo llamado.
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La subasta son las operaciones realizadas en un remate público de acuerdo a las
condiciones que previamente se determinen sin limitación de concurrentes y al mejor
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postor. La adjudicación se hace en el mismo acto, en público, previa publicidad del
llamado.
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". Sin embargo, esta facultad reglamentaria no es absoluta, pues la
Constitución contiene dos restricciones a esta facultad:
a) El artículo 28 que sostiene: $ *
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b) El artículo 19 según el cual: * ! $
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Dentro de estos límites funciona el poder de policía, el cual es ejercido dentro de
sus respectivas atribuciones, por la nación, las provincias y los municipios. El poder de
policía es entonces, inherente a la esfera de gobierno a la cual se le ha otorgado la
competencia sobre la materia que se trate. Por principio general, el poder de policía
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corresponde a las provincias, puesto que se trata de una potestad que éstas se reservaron
al constituir la unión nacional. Excepcionalmente dicho poder le corresponde a la
Nación, cuando ésta:
1. Ejercita atribuciones que la Constitución le otorga expresa o implícitamente.
2. Cuando existe concurrencia de fines, caso en que este poder es ejercido en
forma conjunta.
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2) Concepto de policía:
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del poder. Toda policía es administración. Sólo un trozo de la Administración es policía.
La policía no tiene peculiaridades que la distingan como función estatal propia y
autónoma. Su regulación jurídica es común al resto de la función administrativa.
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# El poder de policía es parte de La policía es parte de la función
la función legislativa administrativa y al igual que
ésta puede ser ejercida por los
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tres órganos de poder
+ ! La promoción del bienestar Hacer cumplir las normas de
general, regulando a ese fin los policía, es decir, las normas
derechos individuales, dictadas en ejercicio del poder
reconocidos expresa o de policía.
implícitamente por la
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Constitución, extendiéndose
hasta donde la promoción del
bienestar general lo haga
conveniente o necesario dentro
de los límites constitucionales
(artículos 19 y 28 de la CN).
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5) Distintas clases de sanciones penales administrativas:
.C
7' 6 Es la sanción pecuniaria que cabe a las personas físicas o jurídicas,
ante la infracción de una ley de policía. Podemos mencionar las multas aplicables por
las transgresiones a la normativa de transito, a las normas de seguridad e higiene, entre
otras.
DD
El acto administrativo que impone una multa carece de ejecutoriedad propia; de
ahí que en caso de no pago por parte del infractor, el cobro compulsivo debe gestionarlo
la Administración Pública ante el órgano judicial.
Según Marienhoff, cuando se impugne judicialmente la multa impuesta como
pena de policía, y no como pena fiscal, para la promoción del recurso o acción judicial,
no se requiere el pago previo de la multa, no rigiendo en tal caso el principio de “solve
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et repete”. La multa fiscal participa de los caracteres de los impuestos, cuya percepción
tiende a asegurar que no se interrumpan los servicios del Estado. De ahí la exigencia del
pago previo a la acción de repetición. Pero en materia de multas administrativas de
policía, el pago previo sólo procede excepcionalmente cuando la norma respectiva así lo
disponga.
8' 2 6 Es la sanción que recae sobre el espacio físico en donde se ejerce la
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actividad que motiva la pena. Puede ser definitiva o temporaria, dando lugar a la
cesación en el ejercicio de la acción, en el primer caso, o a su suspensión mientras dure
el período de clausura en el segundo.
9' 3 6 Este tipo de sanción se aplica generalmente en forma
accesoria a otro tipo de condena y consiste en la destrucción del objeto con el que se
lleva a cabo la infracción; por ejemplo, el comiso de mercadería ingresada en el país sin
respetar la normativa aduanera o el comiso de la mercadería ofrecida a la venta al
público en mal Estado. No debe confundirse esta sanción de tipo administrativo con la
confiscación que tiene prohibición constitucional (artículo 17 in fine).
Tampoco debe confundirse al decomiso con el secuestro que es una medida
procesal y un medio probatorio de la infracción. En caso de absolución, las cosas
secuestradas son devueltas al dueño, mientras que en el caso del decomiso, se trata de la
consecuencia de la pena.
:' / * ! 6 También es una pena que se aplica en general en forma
accesoria y que consiste en la prohibición de ejercer determinados derecho por el retiro
de la autorización previamente otorgada para ello. la inhabilitación puede ser
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Las sanciones policiales se extinguen por diversas causas, como por ejemplo el
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cumplimiento de la sanción, el perdón, la declaración de legitimidad de la sanción, la
muerte, el pago y la prescripción.
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La potestad sancionatoria es la atribución que tiene la administración para
establecer y aplicar sanciones o correcciones a los administrados por conductas
contrarias a lo que establecen las leyes o lo resuelto por la administración, y sanciones
DD
disciplinarias a los funcionarios por las faltas cometidas en el ejercicio de su cargo.
La potestad sancionatoria se divide en correctiva y disciplinaria, según se dirija
al administrado o al funcionario o empleado.
observancia de la constitución del Estado, las leyes, los reglamentos y los principios
generales del derecho. Por lo tanto, la Administración sólo puede actuar si, en forma
previa, está habilitada para el ejercicio de las potestades que el ordenamiento jurídico le
confiere.
El ámbito de la potestad sancionatoria se encuentra en la zona de reserva de la
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Para algunos la naturaleza jurídica del poder disciplinario de la Administración
Pública es de carácter civil, sosteniendo que hay una pretendida identidad entre las
sanciones disciplinarias y el resarcimiento a que tiene derecho el acreedor por el
incumplimiento contractual del deudor. Esta doctrina actualmente ha perdido vigencia y
fue criticada con el argumento de que la sanción disciplinaria tiene un obvio y
manifiesto contenido represivo y no resarcitorio.
Otros autores sostienen que la naturaleza jurídica es penal, por su contenido
.C
represivo, constituyendo su régimen jurídico el llamado “derecho penal disciplinario”.
Para una tercera corriente el derecho disciplinario no es de naturaleza civil ni
penal, sino administrativa, porque tal es la del deber cuyo incumplimiento determina su
ejercicio; dicho deber no es otro que el de colaborar para la eficacia, orden y decoro de
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la organización de la Administración Pública.
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en la privación parcial del sueldo con la obligación de trabajar.
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a) Privación del sueldo proporcional al tiempo de la suspensión.
b) El tiempo de la suspensión no se computa a los fines del escalafón, del
beneficio de la licencia anual ordinaria ni jubilación.
La suspensión como sanción disciplinaria se distingue de la suspensión
DD
decretada con motivo de la instrucción de un sumario; esta última no constituye una
sanción sino una medida precautoria, de naturaleza procedimental, y como tal no trae
aparejada ninguna de las consecuencias emergentes de la suspensión sanción.
Por lo general el límite máximo de suspensiones es de treinta días en los doce
meses anteriores, puesto que de excederse dicho límite se produce en forma automática
la cesantía del agente.
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Pecuniarias Multa
Suspensión
De alcance profesional Traslado
Pérdida del derecho de ascenso
Retrogradación en el escalafón
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Cesantía
Expulsivas
Destitución o exoneración
DD
4) Sumario administrativo:
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El sumario administrativo se inicia a través de un
“acto de administración”, el cual no es “acto administrativo” en sentido estricto, atento a
que no constituye, altera o modifica, derechos subjetivos.
Dicho acto de administración en principio es irecurrible porque ningún
administrado puede sentirse agraviado porque se investiguen hechos o conductas
eventualmente alterativas de la regularidad funcional. Sólo son recurribles los actos
administrativos definitivos que lesionen derechos subjetivos o intereses legítimos. Caso
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contrario, la Administración vería obstaculizada su actuación en los distintos
procedimientos si se recurriesen todas las etapas de los mismos. Consecuencia de lo
antes dicho es que el sumario administrativo tiene el carácter de un acto preparatorio, y
como tal resulta irecurrible,
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Luego de decidirse la confección o elaboración del sumario, se designa al
instructor sumariante, quien podrá ser objeto de recusaciones o podrá excusarse frete a
situaciones atendible. Dicho instructor oportunamente designa al secretario de
actuaciones y, su primer paso procesal, es obtener la ratificación de la denuncia, si la
hubiera, o tomar como base la investigación previa.
A su turno ordena comparecer al sospechado y le hace conocer el derecho a
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1) Concepto de expropiación:
2) Fundamento de la expropiación:
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Bidart Campos señala que el fundamento de la expropiación no radica en un
supuesto “dominio eminente” del Estado como atributo de la soberanía, sino en:
a) El bien común o la realización del valor justicia como fin del Estado.
b) El carácter relativo de la propiedad privada con función social.
Positivamente, la expropiación tiene base inmediata y expresa en la Constitución
en el artículo 17: ! $ * ! 0
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Por su parte, el artículo 1 de la ley 6394 establece: “ ! !
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DD
3) Elementos:
La Constitución exige ley del Congreso (en las Provincias hace falta la ley de
sus Legislaturas) como un requisito formal ineludible.
Es el Congreso quien, en forma discrecional, pondera la oportunidad, el alcance
y la conveniencia de la expropiación, estableciendo la utilidad pública de los bienes.
La exigencia de “utilidad pública” para expropiar representa una garantía
constitucional en resguardo del derecho de propiedad de los particulares.
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( $ ' Conforme a la legislación cordobesa pueden ser objeto de
expropiación todos los bienes convenientes o necesarios para satisfacción de la “utilidad
pública”, cualquiera sea su naturaleza jurídica estén o no en el comercio, sean cosas o
no.
La provincia puede expropiar bienes del dominio municipal o de particulares,
con fines de utilidad pública provincial.
La expropiación puede comprender además de los bienes necesarios, aquellos
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otros que convengan al fin principal de la utilidad pública declarada.
Por ultimo cabe decir que el Estado provincial está facultado para expropiar los
bienes afectados a un servicio público.”
DD
) * + , La indemnización es la compensación monetaria que se le da
al titular del bien expropiado por el sacrificio que le genera la satisfacción del interés
general.
Se priva al propietario de un bien a cambio de una indemnización que debe ser
previa (artículo 17), integral, pagada en dinero, única y equitativa (justa).
La indemnización 6
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b) Valores afectivos;
c) Ganancias hipotéticas;
d) El mayor valor que pueda otorgar al bien la obra a ejecutar;
c) El lucro cesante;
d) Las mejoras, salvo las necesarias.
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4) Procedimiento expropiatorio:
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organismos competentes. En Córdoba el organismo competente para tal fin es el
Consejo General de Tasaciones.
Si el objeto de la expropiación es un inmueble, al valor máximo estimado por el
Tribunal de Tasaciones se le adicionará un 10% por todo concepto.
En este supuesto, la transferencia de dominio de inmueble al sujeto expropiante
no requiere la celebración de escritura pública y se produce mediante la inscripción en
el registro de la propiedad del acto administrativo que aprueba el avenimiento.
.C
En consecuencia los requisitos para que la expropiación quede perfeccionada
son:
a) Pago de la indemnización.
b) decreto de avenimiento (inscripto en el registro de la propiedad en caso de
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inmuebles).
c) Toma de posesión.
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hubiese expresado la suma por él pretendida;
3. ( $ cuando la indemnización se fije en igual suma
que la ofrecida por el expropiante.
De las resoluciones judiciales que se dicten habrá lugar para el expropiante y el
expropiado a los recursos permitidos por las leyes de procedimiento”.
Por ultimo cabe decir que el expropiante podrá desistir de la acción promovida
en tanto la expropiación no haya quedado perfeccionada estando las costas a su cargo.
.C
Se entenderá que la expropiación ha quedado perfeccionada cuando se ha operado la
transferencia del dominio al expropiante mediante sentencia firme, toma de posesión y
pago de la indemnización.
DD
Avenimiento
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LA
5) Abandono de la expropiación:
determinados.
2. 2 = cuando los bienes se encuentran comprendidos dentro de una zona
determinada.
3. 3 = cuando los bienes están comprendidos en una enumeración
genérica.
Todos estos plazos se computan a partir de la vigencia de la ley que autoriza la
expropiación.
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6) Expropiación diferida:
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partes podrá pedir su homologación judicial y, una vez homologado, dicho valor será
considerado como firme para ambas partes.
c) Si el propietario no aceptara el valor de tasación ofrecido, el expropiante
deberá solicitar judicialmente la fijación del valor del bien.
d) La indemnización será reajustada tomando en cuenta tasa corriente del Banco
de la Provincia de Córdoba para operaciones de descuento.
.C
7) Expropiación irregular:
8) Expropiación complementaria:
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9) Acción de retrocesión:
.C
título universal, y podrán ser demandados el sujeto expropiante y los terceros a los
cuales se hubiese transferido el bien de que se trata.
La acción de retrocesión puede intentarse en los casos siguientes:
a) Cuando el expropiante dé al bien un destino distinto al establecido para
DD
efectuar la expropiación;
b) Cuando después de dos años de perfeccionada la expropiación no se hubiere
dado al bien el destino que motivó aquélla.
Previo a iniciar la acción de retrocesión, el expropiado deberá interpelar al
expropiante para que le asigne al bien el destino que motivo la expropiación. La
interpelación se hará bajo apercibimiento de promover la acción de retrocesión si
LA
obligación.
La acción por retrocesión sólo podrá intentarse dentro de los dos años,
computados desde que quedado perfeccionada la expropiación La interpelación previa
suspende el curso de este plazo.
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1) Entes Reguladores:
Con anterioridad a la reforma del Estado llevada a cabo a partir de 1989, estaba
a cargo de éste la prestación de los servicios públicos. Pero luego de trasladar la
prestación de esos servicios al sector privado a través de distintas formas técnicas y
jurídicas (privatizaciones, concesiones, licencias, etc.), se estimo que a los fines de
garantizar la eficiencia y eficacia de los mismos debía existir un órgano que ejerciera su
control.
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Por todo ello, se crearon los denominados “entes reguladores” para realizar
tareas típicas de control y fiscalización, pero también para que se ocupen de la
“regulación” de la actividad o servicio que se trate.
La naturaleza jurídica de estos entes es la de la autarquía administrativa, en tanto
se conjugan en ellos las características de las organizaciones descentralizadas:
1) Son creadas por el estado;
2) Poseen la asignación de recursos o un patrimonio afectado para cumplir con
.C
sus fines;
3) Sus fines son estatales;
4) Se encuentran bajo el sistema de control común a toda la Administración
Pública;
DD
5) Ejerce las funciones y competencias atribuidas por la norma de creación.
Como ya dijimos, los denominados “entes reguladores” se crearon para realizar
tareas típicas de control y fiscalización, pero también para que se ocupen de la
regulación de la actividad o servicio que se trate.
Regular desde un punto de vista jurídico consiste en dictar normas. La
regulación es una herramienta utilizada por el Estado en su intención de influir sobre las
LA
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encargado de desarrollar las previsiones de la ley en las situaciones variadas que pueden
presentarse.
- , + & !
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OM
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El artículo 42 establece: !
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Maria Angélica Gelli expresa que la norma constitucional impone, en primer
LA
reglamentarias lo que es conforme con la naturaleza del servicio público, que siempre es
gestión administrativa.
El artículo en cuestión obliga a la necesaria participación de las asociaciones de
usuarios y consumidores y de las provincias interesadas en aquéllos.
La regulación es siempre competencia del Congreso, por tanto es éste quien debe
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OM
reguladores son designados por períodos determinados, independiente de los cambios
político, y solo removibles por causa de mal desempeño fundada y probada.
.C
< 2 & $ . Es de la esencia del ente regulador,
para diferenciarlo de los entes de control.
$
El Congreso de la nación es el único puede crear y suprimir entes
LA
-
autárquicos en virtud del art. 67 inc. 15 de la CN. Esta opinión es
compartida por Gigena.
* El PE es el que tiene esa atribución en virtud de ser el Jefe Supremo de
la Administración. Se trata de una facultad propia de la administración,
en virtud de la división de los poderes. La excepción está dada por las
FI
bancos.
Determinar que órgano es el competente para crear a los entes autárquicos tiene
gran importancia pues:
a) Si el ente es creado por medio de decreto, el control de la administración será
amplio: legitimidad, oportunidad y conveniencia.
b) Si el ente es creado por ley el control administrativo del Poder Ejecutivo es
limitado: solo legitimidad.
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En nuestro sistema jurídico, la audiencia pública es:
a) Un modo de participación ciudadana.
b) Una garantía objetiva de razonabilidad para el administrado respecto de la
actuación del Estado y/o los entes reguladores.
c) Un mecanismo idóneo para la formación de consenso de la opinión pública.
d) Una garantía de transparencia de las relaciones estatales respecto de los
concesionarios y permisionarios.
.C
e) Un medio o instrumento de democratización del poder.
En el caso del procedimiento de audiencias públicas llevado a cabo por los
nuevos entes reguladores de los servicios públicos hoy privatizados, cabe destacar que
su función excede el componente garantístico y judicialista del debido proceso adjetivo
DD
en sede administrativa, constituyendo un mecanismo de fomento de la colaboración y
participación ciudadana en los asuntos que interesan a la comunidad, a la vez que un
instrumento de control de la actividad de los entes reguladores con aptitud para evitar –
o en su caso contrarrestar- el denominado fenómeno de la “captura” del regulador por
parte de las empresas concesionarias de los servicios públicos.
El carácter “público” de las audiencias se presenta en un doble sentido. En
LA
La doctrina postula la tesis de que los entes reguladores de los servicios públicos
no se hallan limitados a convocar a audiencia pública en los casos preceptivamente
impuestos por las leyes o reglamentos aplicables, sino que tendrían la obligación de
observar el procedimiento en todos aquellos casos en que fuera necesario conferir
oportunidad de defensa a los afectados por el acto o proyecto que se trate. En este
sentido se considera que en el art. 42 de la CN se otorga a los usuarios de los servicios
públicos una serie de derechos que resultan operativos y cuya concreción aparecería
razonablemente canalizada mediante el procedimiento de audiencia pública.
Máximo Fonrouge considera que no cabe juzgar como preceptiva la realización
de audiencias públicas sin norma expresa de carácter legal o reglamentario que así lo
establezca, máxime cuando las propias normas de los marcos regulatorios respectivos
han especificado taxativamente los casos en que resulta de carácter obligatorio o
potestativo la convocatoria a audiencia pública, según la materia de que se trate.
La tesitura de considerar obligatoria en forma indiscriminada en todos los casos
la realización de audiencias públicas, con el fundamento de garantizar el previo derecho
a ser oído, a solicitud de cualquier particular o entidad sectorial, podría llevar a hacer
29
uso abusivo del instituto con el fin de obtener rédito político, o de procurar ventajas a
concesiones de las empresas prestatarias de los servicios.
OM
3. Capacidad para actuar pública y privadamente;
4. Individualidad financiera;
5. Patrimonio propio;
6. Capacidad para darse su organización interna.
El ERSeP está por un Directorio de seis (6) miembros nombrados por el
Poder Ejecutivo. Los miembros del Directorio deben observar los mismos requisitos
que para ser diputado provincial y durarán cinco años en sus funciones, siendo
.C
reelegibles por una sola vez.
Dos (2) de los miembros del Directorio serán nombrados a propuesta de cada
uno de los partidos políticos de oposición al Poder Ejecutivo que cuenten con mayor
número de legisladores en la asamblea legislativa. Un (1) miembro será designado a
DD
propuesta de las asociaciones de usuarios.
La + + + del Directorio es establecida por el Poder
Ejecutivo y debe tener un nivel acorde con la responsabilidad e idoneidad propia de sus
funciones.
El ERSeP -además del Directorio- tiene un secretario, y las gerencias de:
1. Servicios públicos domiciliarios;
LA
2. Transporte público;
3. Concesiones de obra pública y las que se establezcan cuando se apruebe su
estructura orgánica.
El ERSeP tiene como + la regulación de todos los servicios públicos que
se presten en el territorio provincial, con excepción de los de carácter nacional y los
FI
30
OM
8) Procedimiento ante los entes reguladores:
.C
autoridad regulatoria en caso de no recibir respuesta.
Como se desprende de lo antes dicho, los usuarios de los servicios públicos
tienen derecho a efectuar reclamos frente a una prestación deficiente. Pero ese reclamo
no se debe hacer de cualquier forma, sino que el ERSeP ha dispuesto minuciosamente el
DD
procedimiento que se debe seguir.
1) El reclamo se debe dirigir inicialmente al prestador. El reclamo puede ser
realizado a través de los siguientes medios:
a) Personalmente;
b) Por teléfono o fax;
c) Por vía postal;
LA
31
OM
usuarios en general o sólo a algún sector de ellos, a los fines de:
a) Informar y tratar asuntos relacionados con el estado, mejora o expansión de
los servicios;
b) Tratar los conflictos entre prestadores, usuarios y municipios;
c) Tratar los pedidos de asociaciones y comunidades de usuarios, y
d) Tratar todo otro asunto que pueda afectar derechos y/o intereses de los
usuarios y que así lo determine la autoridad regulatoria.
.C
Cuando el informe o tratamiento se relacione con la modificación de los cuadros
tarifarios de los servicios públicos, en forma previa a su implementación, la autoridad
regulatoria deberá convocar, en forma obligatoria, a la audiencia.
Las opiniones mayoritarias que se expresen en las audiencias públicas
DD
convocadas, deberán ser ponderadas en las decisiones definitivas que adopte la
autoridad regulatoria, indicando -en su caso - los fundamentos y motivos por los cuales
dichas conclusiones no merecieron recibo.
La convocatoria a Audiencia Pública es efectuada por la autoridad regulatoria y
debe establecer, expresamente, día, hora y lugar de realización, la que puede concretarse
también en el interior de la Provincia.
LA
32
1) Introducción:
OM
Desde el punto de vista de su el control puede ser preventivo,
concomitante o represivo.
El control preventivo del acto administrativo se realiza con anterioridad a su
emisión o ejecución. El control concomitante se despliega al mismo tiempo en que se
desarrolla el procedimiento administrativo encaminado al dictado del acto pertinente.
Finalmente, el control represivo es el que se efectúa con posterioridad al
pronunciamiento de la voluntad estatal mediante el dictado del acto administrativo.
.C
Tomando en consideración la clásica
# el control puede ser administrativo, legislativo o judicial.
Si tenemos en cuenta el ! en donde se origina, el control puede ser interno
o externo.
DD
El control es interno cuando la fiscalización de la actividad administrativa
proviene del propio órgano de controlado. En cambio, será externo cuando la
fiscalización encuentre su origen en un órgano distinto al mismo.
Esta última clasificación resulta de suma importancia puesto que configura la
base del sistema institucional adoptado en nuestro país y en la Provincia de Córdoba.
LA
externo-.
El control interno esta a cargo de la Sindicatura General de
la Nación que tiene los siguientes caracteres:
a) Personería Jurídica Propia
b) Autarquía Administrativa y Financiera
33
OM
a su cargo la vigilancia de la aplicación de las normas de auditoría interna.
< 1 6 atiende los pedidos que le formulen el Poder
Ejecutivo Nacional y las autoridades de su jurisdicción en materia de control y
auditoría.
<1 6 debe poner en conocimiento del Presidente de la
Nación los actos que hubiesen acarreado o estime que pueden acarrear significativos
perjuicios para el patrimonio público.
.C
# La Auditoría General de la Nación es la encargada del
control externo del sector público nacional.
En el año 1994 este organismo adquirió jerarquía constitucional, en un claro
DD
intento del constituyente de establecer una dura batalla al flagelo de la corrupción
administrativa.
Su régimen surge de la combinación de lo dispuesto por el artículo 85 de la CN
y las disposiciones de la Ley de Administración Financiera Nacional.
La Auditoría General de la Nación pese a contar con personería jurídica propia
y autonomía funcional se encuentra dentro del ámbito del Poder Legislativo siendo un
LA
Los auditores son designados tres por la Cámara de Senadores y tres por la
Cámara de Diputados, con base en una resolución fundada. Al presidente de la
Auditoría General de la Nación lo designan los presidentes de ambas Cámaras del
Congreso de la Nación a propuesta del partido político de oposición con mayor número
de legisladores en el seno de este último. Obviamente, la presidencia cambiará cuando
34
% + 1 2
# / % / 2
2
Interno Externo
a) Personería Jurídica Propia a) Personería Jurídica Propia
b) Autarquía Administrativa y b) Autonomía funcional
Financiera c) Organismo de asistencia
c) Depende del Presidente de técnica del Congreso
la Nación d) Se encuentras dentro del
OM
ámbito del PL
* A la cabeza de este organismo La Auditoría está compuesta por
se ubica el Sindico General de siete auditores
la Nación. Para desarrollar su
tarea, este funcionario es
asistido por tres síndicos
generales adjuntos
.C
. Por el Presidente de la Nación Los auditores son designados
tres por la Cámara de Senadores
y tres por la Cámara de
Diputados, con base en una
DD
resolución fundada. Al
presidente de la Auditoría
General de la Nación lo designan
los presidentes de ambas
Cámaras del Congreso de la
Nación a propuesta del partido
LA
35
OM
El control interno de la hacienda pública está a cargo de la Fiscalía de Estado y
de la Dirección de Auditoría, dependiente de la Contaduría General de la Provincia y el
externo corresponderá al Tribunal de Cuentas de la Provincia.
.C
31 , que tiene a su cargo:
a) El control de la legalidad administrativa;
b) La defensa del patrimonio de la provincia; y
c) El control interno y preventivo con relación a todos los actos administrativos
DD
que inicie cada ministerio, organismo, empresa y sociedades (sean del Estado o de
economía mixta).
34 . % la cual es responsable del control interno de la
gestión económica, financiera y patrimonial en la actividad administrativa de los
poderes del Estado.
La Dirección de Auditoria está a cargo del subcontador general auditor quien se
LA
somete a la responsabilidad jerárquica del titular del Poder Ejecutivo y que requiere
para ocupar el cargo:
a) Poseer título de contador público;
b) Contar con al menos 10 años de ejercicio profesional. .
La Fiscalía de Estado y la Dirección de Auditoría de la Provincia actuan
FI
36
OM
1. Argentinos,
2. Abogados o contadores públicos,
3. Con diez años de ejercicio de la profesión,
4. Cinco años de residencia en la provincia; y
5. Haber cumplido treinta años de edad.
Son elegidos por el pueblo de la Provincia con representación de las minorías y
duran cuatro años en sus cargos.
.C
Tienen las mismas inmunidades y remuneraciones que los jueces de Cámara.
Son ! del Tribunal de Cuenta:
1. Aprobar o desaprobar en forma originaria la inversión de los caudales
públicos efectuada por los funcionarios y administradores de la provincia.
DD
2. Intervenir preventivamente en todos los actos administrativos que dispongan
gastos en la forma y alcances que establezca la ley. En caso de observación, dichos
actos sólo pueden cumplirse, cuando haya insistencia del Poder Ejecutivo en acuerdo
de Ministros. De mantener la observación, el Tribunal pone a disposición de la
Legislatura, en el término de quince días, los antecedentes del caso.
3. Realizar auditorías externas en las dependencias administrativas e
LA
37
OM
efectivizar el pago correspondiente. A su vez, esta clase de control puede ser a priori,
cuando tiene lugar antes de que el acto administrativo tenga nacimiento, o a posteriori,
cuando se ejerce luego de que la voluntad de la Administración se conforma como acto
administrativo, pero antes de que éste haya sido ejecutado o adquirido eficacia.
El tribunal de Cuentas decidirá si l gasto a efectuar cuenta con la debida
imputación presupuestaria, si el mismo encuentra su encuadre legal en las disposiciones
contables y de ejecución presupuestaria vigentes, y, en términos generales, si todo el
.C
procedimiento ha respetado los extremos establecidos por el sistema jurídico
considerado en su conjunto.
El control concomitante es el que se efectúa mientras se desarrolla la gestión
administrativa. Permite comprobar las irregularidades administrativas al tiempo en que
DD
se generan, evitándose agravar sus efectos e impidiendo que se malogren las pruebas
determinantes a los fines de la atribución de responsabilidades.
El control posterior es el que realiza el Tribunal de Cuentas una vez que el gasto
se produjo, verificándose si se hizo conforme a la legalidad vigente. El funcionario que
actuó fuera de los parámetros jurídicos fijados es susceptible de ser sometido al
procedimiento administrativo de responsabilidad.
LA
38
OM
interés legítimo lesionado por dicho acto.
Frente al recurso aparece e deber jurídico de la Administración de revisar su
propio acto, revocándolo o modificándolo, cuando ha vulnerado, desconocido o
incumplido un derecho subjetivo o interés legítimo, por un lado, y para restablecer, por
otro, el imperio de la legalidad transgredida por un proceder ilegítimo de la propia
Administración.
Es menester distinguir los recursos en el procedimiento administrativo y en el
.C
proceso judicial.
a) En el caso del recurso jurisdiccional, la autoridad que lo resuelve es un juez
unipersonal o un tribunal colegiado, pero siempre imparcial e independiente. En el
recurso administrativo, en cambio, quien lo resuelve es un funcionario administrativo.
DD
b) En el recurso jurisdiccional el tribunal ejerce función jurisdiccional. En el
recurso administrativo, su resolución implica el ejercicio de función administrativa.
c) En el recurso administrativo el control es de legitimidad y de oportunidad. En
el recurso jurisdiccional el control es sólo de legitimidad.
d) En el recurso jurisdiccional el tribunal no actúa de oficio. En el trámite de los
recursos administrativo el administrador tiene la facultad para actuar de oficio, impulsar
LA
39
OM
a) Por escrito.
b) Redactado en idioma nacional.
c) Firmado por el administrado o su representante.
2. Que se indique:
a) Nombre
b) Apellido Del administrado
c) Domicilio real y constituido
.C
d) Documento de identidad
3. Que este presentado en término.
4. Que contenga el número de expediente a que corresponda
5. Si se actúa en representación, invocarla y acreditarla.
DD
6. Ofrecimiento y acompañamiento de prueba.
7. Petición en términos claros y precisos.
8. Fundamentación
un interés simple sólo puede hacer meras denuncias, pero no puede pretender la
revocación administrativa ni la anulación judicial de loas actos denunciados.
En el ) $ hay una concurrencia de individuos a quienes el órgano
jurídico otorga una protección especial por tener un interés personal y directo en la
impugnación del acto. El interés legítimo es de aquel que tiene una situación
diferenciada respecto del resto de los ciudadanos. Quien posee un interés legítimo puede
reclamar su reconocimiento en sede administrativa por medio de los recursos
administrativos. En sede judicial puede iniciar acción de ilegitimidad para pedir la
revocación o anulación del acto que lo afecta, pero no puede solicitar indemnización por
daños y perjuicios.
Finalmente el * ! implica la predeterminación normativa de la
conducta administrativa debida a un individuo en situación de exclusividad. Genera un
40
interés propio, excluyente de la titularidad diferenciada, que habilita para exigir una
prestación también diferenciada. Quien posea un derecho subjetivo puede reclamar su
reconocimiento ante la propia Administración por vía de los recursos administrativos,
como ante la justicia por medio de la acción de plena jurisdicción peticionando, además
de la extinción del acto lesivo, el restablecimiento del derecho vulnerado y el
resarcimiento de los perjuicios sufridos.
El objeto del recurso es un acto administrativo; pero no todos los actos
administrativos son recurribles. Debemos, entonces, distinguir los distintos tipos de
actos administrativos:
/< 6 Su nota fundamental está en su autonomía funcional, que le
OM
permite producir derechos y obligaciones y lesionar o favorecer por si al particular. El
acto definitivo es el único normalmente impugnable por si mismo porque es el único
capaz por si para producir el agravio al derecho subjetivo y al interés del administrado.
Podemos citar como ejemplo de acto definitivo, la resolución que concluye con
el sumario administrativo aplicando una sanción al agente.
//< ! 6 es aquel que, sin resolver el fondo de la
cuestión, impide totalmente la tramitación del reclamo interpuesto. En tal situación el
.C
acto recibe el mismo tratamiento que el acto definitivo.
Un ejemplo de acto asimilable a definitivo es la resolución que ordena el archivo
de las actuaciones en las cuales se tramita el reclamo o pretensión del administrado.
///< 6 Son aquellos productores de
DD
efectos jurídicos directos, aunque no en cuanto al fondo de la cuestión debatida sino en
cuanto al trámite.
Ejemplo de este tipo de actos son, dentro del sumario administrativo, todas las
medidas que se dictan durante el mismo con excepción de la resolución final.
/>< 6 Son aquellos que no producen efectos jurídicos
directo alguno, por ejemplo los dictámenes, informes, circulares.
LA
41
OM
Lo expuesto no implica desplazar la intervención de los administrados en el
procedimiento probatorio. Lo que ocurre es que mientras que el particular tiene el
derecho a ofrecer y producir prueba, la Administración tiene como contrapartida el
deber de proveerla.
En relación a la admisión de medios probatorios rige el principio de la amplitud
de la prueba, salvo los que fueren manifiestamente improcedentes, superfluos o
meramente dilatorios. Son admisibles como medios de prueba:
.C
1. Informes y dictámenes producidos por la Administración: Los
informes y dictámenes de los órganos técnicos y de asesoramiento jurídico brindan al
órgano que decide los elementos de juicio imprescindibles para que la resolución a
dictarse se encuentre provista de todas las garantías de legitimidad y oportunidad.
DD
Los informes y dictámenes pueden ser de requerimiento obligatorio o facultativo
y en caso de omitirse los primeros, la decisión que se dicte adolecerá de nulidad
absoluta ya que no se admite su saneamiento a posteriori del dictado del acto.
En relación a sus efectos jurídicos los informes y dictámenes no tienen en
principio carácter vinculante, salvo que una norma expresa así lo determine.
2. Informes de entidades privadas y públicas no estatales: Son
LA
separado legalmente.
c) Las preguntas no contendrán más de un hecho, debiendo ser claras y
concretas, no debiendo ser concebidas en términos afirmativos ni sugerir la respuesta al
testigo. Tampoco pueden contener referencias de carácter técnico, salvo que estén
dirigidas a personas especializadas.
Si bien se les puede tomar a los testigos juramento de decir la verdad, las
consecuencias de una declaración falsa en sede administrativa no configura delito de
falso testimonio. Ello implica una grave disminución del valor probatorio de las
declaraciones testimoniales de cargo siendo así de mayor importancia otras pruebas
como la instrumental o la informativa.
4. Prueba documental: En relación a la prueba documental el principio es que
los interesados pueden presentar cualquier tipo de documentos, ya fueren públicos o
privados, emitidos en nuestro país o en el extranjero. Si los documentos estuvieren
42
OM
El mismo funcionario que admite una prueba debe determinar su modo de
producción, esto es, lugar, tiempo y forma en que la diligencia probatoria habrá de
practicarse.
La apertura a prueba es una obligación de la Administración cuando el particular
lo requiere, pero tanto la Administración como el administrado podrán producir pruebas
en el expediente sin que se encuentre formalmente abierto a prueba.
Por último, debemos decir que en la valoración de la prueba la Administración
.C
no está sometida a reglas prefijadas, lo que no implica que su apreciación pueda ser
totalmente discrecional ni menos aún irrevisable y los superiores jerárquicos y jueces
están facultados para controlar la apreciación efectuada acerca de los hechos y a revocar
o anularlos si reputaran errónea aquella.
DD
6) Los plazos en el procedimiento administrativo:
publicación oficial.
El vencimiento de los plazos opera cuando finaliza el último día hábil del
término fijado en cada etapa del procedimiento. Sin embargo, el artículo 25 del RLNPA
admite expresamente la posibilidad de presentar escritos en las dos primeras horas
hábiles administrativas del día siguiente al vencimiento.
43
OM
prescripción, se requerirá el transcurso de un nuevo periodo completo, sin poder
acumular el tiempo anterior.
La interrupción de un término se produce por la interposición de un recurso,
aunque éste contenga defectos formales o haya sido mal calificado, o sea deducido ante
órgano incompetente por error excusable.
El pedido de vista del expediente produce la suspensión de los plazos procesales
para recurrir administrativamente.
.C
Por último, conforme al artículo 1 de la LNPA, las actuaciones practicadas con
intervención del órgano administrativo competente producen la suspensión de los plazos
legales y reglamentarios, inclusive los relativos a la prescripción, los que se reiniciarán
a partir de la fecha en que quedare firme el auto declarativo de caducidad.
DD
8) Caducidad de las actuaciones administrativas:
vencimiento de los primeros sesenta días que si su inactividad se mantiene por treinta
días más se declarará la caducidad de oficio, archivándose el expediente.
La caducidad no opera de pleno derecho sino que debe ser declarada de oficio.
Ello implica el dictado de un acto administrativo expreso que así lo disponga, que debe
notificarse al interesado y es recurrible.
44
9) El silencio administrativo:
OM
corresponde la opción de impugnar el silencio o de esperar resolución expresa.
En el silencio con efecto negatorio es necesario que, transcurrido el plazo legal
que tenía para resolver la petición del particular se conmine previamente a la
Administración para que, se pronuncie dentro de un plazo determinado. De no cumplir
la obligación, incurrirá en mora.
La conminación a la administración se debe efectuar a través de un “pronto
despacho”. Sin embargo, en algunos casos como en el sistema recursivo nacional,
.C
vencido el plazo que tiene la administración para resolver el interesado puede optar por
la vía del silencio denegatorio sin necesidad que peticione pronto despacho.
En el caso del silencio positivo el silencio de la
administración tiene por efecto la estimación de la petición deducida por el interesado.
DD
Su operatividad es excepcional y subordinada a la existencia de una norma
jurídica que concretamente le otorgue tal carácter.
Por medio del amparo por mora se posibilita a quien
sea parte en el procedimiento administrativo a acudir a la vía judicial a fin de que se
emplace a la Administración a que se cumpla con su cometido: decidir las cuestiones
sometidas a su resolución en un plazo que le fije el juez.
LA
administrativo impide que los recursos interpuestos por los administrados suspendan su
ejecución y efectos, salvo que una norma expresa preceptúe lo contrario.
No obstante, la LNPA autoriza a la Administración a suspender, de oficio o a
petición de parte, la ejecución del acto por razones de interés público, para evitarle
perjuicios graves al interesado o cuando se alega fundadamente una nulidad absoluta.
45
Administración centralizada.
OM
1 solo Ente
.C
El Estado comenzó siendo centralizado, pero a medida de que los problemas fueron
aumentando se decidió ir creando distintas personas jurídicas, a las que se le otorgaba
como misión la realización de algunas obras o la prestación de ciertos servicios.
DD
Entonces la organización dejo de ser centralizada y se transformó en descentralizada,
siendo el esquema el siguiente:
Ente
LA
Central
Varios entes
menores
FI
46
OM
Administración desconcentrada Administración concentrada
.C
Por lo tanto, la concentración como la desconcentración se puede dar tanto en
DD
una administración centralizada como en una como en una descentralizada. Veamos el
siguiente cuadro, en donde se explican las diferencias, en cuanto a las peticiones y
reclamos, en una administración centralizada (concentrada o desconcentrada) o
descentralizada (concentrada o desconcentrada).
LA
alcantarillas de órgano y no y
la Dirección de no un
Vialidad) organismo, xq
esto último
presupone una
persona jurídica.
47
OM
establecimiento de las condiciones para demandar al Estado, elevando asimismo a rango
de exigencia constitucional el agotamiento de la vía administrativa.
Cabe tener presente, como panorama previo al análisis particularizado de cada
uno de los recursos administrativos, que:
1. Todos los plazos administrativos se cuentan por días hábiles administrativos.
2. El vencimiento de los plazos que en esta ley se acuerdan a los administrados
durante el procedimiento, hace decaer el derecho a efectuar las presentaciones del caso
.C
con posterioridad, debiendo continuarse el trámite según su estado, sin retrotraer sus
etapas.
Si el plazo vence después de las horas de oficina, se considerará prorrogado
hasta el fenecimiento de la primera de las horas de oficina del día hábil siguiente.
DD
3. No son recurribles los actos preparatorios de las decisiones (informes,
dictámenes y vistas) aunque fuesen obligatorios y vinculantes.
En cuanto a los efectos, la interposición de cualquier recurso no suspenderá la
ejecución del acto impugnado, salvo que la Administración lo disponga cuando el acto
pueda causar un grave daño al administrado y estimare que de la suspensión no se
derivará una lesión al interés público.
LA
2 $
* ! ) ".
48
OM
actos administrativos definitivos que lesionen derechos
subjetivos o intereses legítimos. En cambio, no procede cuando se pretenda impugnar
una decisión administrativa emitida presuntamente por silencio, o que se ha limitado a
resolver un recurso. En el primer supuesto para agotar la vía administrativa pasados los
120 días previstos en el artículo 67 inc. de la LPA, habrá que interponer pronto
despacho dentro de los 3 meses siguientes, y si transcurren 20 días hábiles
administrativos desde su presentación y la Administración continúa guardando silencio,
.C
queda agotada la vía administrativa y expedita la vía judicial, debiendo interponerse la
demanda contencioso administrativa hasta 6 meses después de la fecha de la
presentación del pronto despacho.
Dijimos más arriba que el recurso de reconsideración tampoco procede contra
DD
las decisiones administrativas que se hayan limitado a resolver un recurso. Ello es algo
lógico puesto que no puede haber reconsideración de la reconsideración, ni tampoco
reconsideración contra el acto que resuelve el recurso jerárquico u otro recurso.
Es importante señalar que si el acto no se limita a resolver el recurso, sino que al
hacerlo modifica el acto administrativo originario (por ejemplo cambiando su causa
legal) está produciendo un acto nuevo contra el cual deben interponerse los recursos
LA
49
OM
pronuncia expresamente en el plazo de 30 días desde su interposición, se presume la
denegatoria. En tal supuesto, a fin de agotar la vía administrativa, el recurrente debe
dentro de los tres meses presentar pronto despacho ante la autoridad competente para
resolver en última instancia administrativa. Transcurrido el plazo de 20 días hábiles
administrativos de esta presentación, se podrá considerar la existencia de una verdadera
resolución denegatoria que habilita la vía contencioso administrativa, debiendo
interponerse la demanda hasta 6 meses después de la fecha de la presentación del pronto
.C
despacho.
!
DD
El recurso jerárquico comporta un verdadero poder de revisión de legitimidad y
de oportunidad llevado a cabo por el superior jerárquico del órgano administrativo que
dictó el acto objeto de impugnación.
Si el acto base que agravia al interesado es dictado por una autoridad inferior de
un órgano de la Administración Centralizada, a fin de agotar la vía administrativa, debe
primero interponerse recurso de reconsideración y una vez denegado, el interesado debe
LA
50
OM
del recurso jerárquico.
3. Que guarde silencio sobre la admisibilidad formal del recurso y,
consecuentemente, no lo eleva al Superior Jerárquico. En este supuesto, a fin de agotar
la vía administrativa debe interponerse Queja dentro en un plazo 10 días contados desde
la fecha de producción presunta de la denegatoria por silencio, solicitando al PE que se
avoque al conocimiento y decisión del recurso.
Conforme a la interpretación efectuada por la Cámara Contencioso
.C
Administrativa de Segunda Nominación, la denegatoria presunta por silencio de la
admisibilidad formal del recurso jerárquico operaría a los 5 días de su interposición, por
lo que la Queja debería interponerse dentro de los 10 días de vencidos esos 5 días so
pena de quedar firme el acto.
DD
En los casos en que se interponga la Queja, si el Superior:
a) Rechazar el recurso expresamente quedando agotada la vía administrativa y
expedita la vía judicial en cuyo caso la demanda debe interponerse dentro del plazo de
30 días hábiles judiciales, contados desde que el acto fue debidamente notificado.
b) No resuelve, es decir guarda silencio pasados 30 días de interpuesta la Queja.
En este supuesto, el recurrente debe interponer pronto despacho dentro de los 3 meses
LA
facultad para decidir en última instancia en sede administrativa y contra sus actos no
procede el recurso jerárquico.
Corresponde correr vista al Fiscal de Estado sólo en aquellos recursos
jerárquicos que deban ser resueltos por el PE.
El el recurso jerárquico es de 30 días hábiles
!
administrativos contados desde su interposición.
Al resolver el recurso el superior jerárquico puede:
1. Hacer lugar al mismo.
2. Rechazarlo. Si lo rechaza expresamente queda agotada la vía administrativa y
expedita la vía judicial, en cuyo caso la demanda deberá interponerse dentro de los 30
días hábiles judiciales, contados desde que el acto fue debidamente notificado.
Si en cambio lo rechaza tácitamente, esto es, no resuelve dentro del plazo de 30
días desde su interposición, para agotar la vía administrativa, el recurrente debe
interponer pronto despacho dentro de los 3 meses siguientes, y si transcurren 20 días
hábiles administrativos desde su presentación y la Administración continúa guardando
silencio, queda agotada la vía administrativa y expedita la vía judicial, debiendo
51
"
OM
de revisión o control no es, con propiedad, su superior jerárquico. Lo que ocurre es que
los órganos descentralizados tienen una relación de “tutela o control administrativo” con
la administración centralizada. Uno de los medios de efectivizar ese control o tutela es
el recurso de alzada. Sin embargo cabe aclarar que el PE debe limitarse a realizar un
control de legitimidad del acto cuestionado, al que podrá anular pero no modificar o
cuestionar. No quedan comprendidas en el control las cuestiones de merito, oportunidad
o conveniencia que disponga el ente descentralizado, como así tampoco las cuestiones
.C
de naturaleza técnica que resulten comprendidas en un caso particular.
El control que ejerce el PE en modo alguno vulnera la competencia e
independencia del ente descentralizado, como así tampoco cuestiona competencias
técnicas específicas del mismo, salvo caso de arbitrariedad.
DD
Si el acto base que agravia al interesado ha sido dictado por un ente
descentralizado, a fin de agotar la vía administrativa basta interponer contra dicho acto
recurso de reconsideración, ante la misma autoridad que dicto el acto dentro de los 5
días de su notificación. Si la reconsideración es desestimada el interesado puede optar
por:
1. Interponer directamente la acción contencioso administrativa.
LA
autárquico.
Se #
a) Con patrocinio letrado:
b) Por escrito;
c) Fundadamente;
d) Por ante la autoridad administrativa de la que emanó el acto impugnado, en
forma:
1. Subsidiaria con el de reconsideración o
2. Directamente, dentro de los diez (10) días siguientes al de la notificación del
acto expreso de denegatoria del recurso de reconsideración, o dentro de los 10 días
siguientes a la fecha de denegatoria presunta por silencio del recurso de
reconsideración, pasados los 30 días que tiene la autoridad para resolver.
52
OM
puede anular el acto, pero no modificarlo ni sustituirlo.
# $
.C
administrativa ante la que se interpuso el recurso jerárquico o de alzada notificare su
denegatoria, o desde la fecha de producción presunta de ésta por silencio.
El interesado debe comparecer por escrito ante el Poder Ejecutivo, solicitando se
avoque al conocimiento y decisión del recurso.
DD
El plazo para resolver la queja es 30 días hábiles administrativos de interpuesta.
El PE primero analizará la admisibilidad de la Queja, luego el porque de la no
concesión formal y finalmente, si correspondiere, resolverá el fondo de la cuestión.
Respecto a su naturaleza jurídica e posible advertir diferentes interpretaciones:
1. La queja, para una corriente de opinión es considerada un “recurso” ya que se
encuentra prevista en el artículo 86 de la ley 6658, en el capitulo denominado “De las
LA
impugnaciones”.
2. Otra corriente opina que la queja no es un recurso sino una reclamación
facultativa, ya que a través de la misma no se pretende revocar o modificar un acto
administrativo. En consecuencia no es necesario su planteo para agotar la vía
administrativa en el supuesto de denegatoria del recurso de alzada.
FI
Se debe tener en cuenta que el acto administrativo firme es aquel que no ha sido
impugnado en tiempo oportuno o ha sido consentido por el interesado.
Podrá disponerse en sede administrativa la revisión de un acto firme:
a) Cuando resultaren contradicciones en su parte dispositiva.
b) Cuando aparezcan documentos de valor decisivo para la resolución del
asunto, ignorados al dictarse el acto o en tal momento de imposible aportación al
expediente.
c) Cuando hubiere sido dictado fundándose en documentos o circunstancias
declarados falsos por sentencia judicial firme.
d) Cuando hubiere sido dictado mediante cohecho, prevaricato, violencia o
cualquier otra maquinación fraudulenta o grave irregularidad comprobada.
El pedido deberá interponerse ante el Poder Ejecutivo, dentro de los diez (10)
días de notificado el acto en el caso del inciso a) en los demás supuestos, podrá
53
promoverse la revisión dentro de los veinte (20) días de recobrarse o descubrirse los
documentos o de que cesare la fuerza mayor u obrar de terceros o de comprobarse en
legal forma los hechos indicados en los incisos c) y d).
OM
La presentación de la aclaratoria no suspende ni interrumpe el plazo para
interponer los recursos que correspondan, ni menos la acción contencioso administrativa
posible en caso de haber agotado la vía administrativa con el acto cuya aclaración se
pretende por este procedimiento.
.C
Denominación Plazo de Procede Se Órgano que Plazo de Motivos de Otros
interposición contra presenta resuelve resolución impugnación
Reconsideración 5 días de Actos Ante el El mismo que 30 días hábiles Legitimidad, Es siempre
notificado el definitivos, mismo resuelve el acto administrativos mérito, necesario para
acto asimilables los que desde su conveniencia agotar la vía
DD
interlocutorios dictó el interposición y administrativa.
y de mero acto oportunidad
trámite
Jerárquico 10 días Actos Ante el Administración 30 días hábiles Legitimidad,
siguientes a definitivos y mismo central: administrativos oportunidad,
la los asimilables que Ministro. desde su mérito y
notificación dictó el interposición conveniencia
LA
54
OM
el PE.
El PE cuenta con el plazo de 60 días hábiles administrativos, contados desde la
presentación del reclamo, para resolverlo. Si transcurre el plazo señalado sin que la
autoridad administrativa se pronuncie expresamente, el interesado podrá requerir pronto
despacho. Si transcurren 20 días hábiles administrativos sin que el PE se expida, se
podrá accionar directamente ante el PJ acreditando el transcurso de los plazos referidos.
.C
5) Amparo por mora:
! * ! *
'# ! * * ! $ $
) ! *
! ".
LA
constituido al efecto.
Si se tratare de una persona jurídica: denominación, domicilio social, datos de la
inscripción registral y los datos identificatorios de sus representantes y acompañar los
instrumentos legales que así lo acrediten.
2. Se deberá expresar la autoridad administrativa involucrada, el deber omitido
por la Administración, indicar la situación jurídica subjetiva afectada, la norma que
predetermina la obligación que la accionada ha omitido cumplir.
3. Debe ofrecerse la prueba pertinente a los fines de acreditar los extremos
invocados en la demanda.
El tribunal interviniente se pronunciará sobre la admisibilidad de la acción
dentro de las 24 horas de presentada, pudiendo acontecer las siguientes situaciones:
55
OM
Las pruebas deberán ofrecerse con la demanda, con su contestación o con el
informe, pero el tribunal sólo admitirá aquellas medidas que considere pertinentes y
“compatibles con el carácter sumarísimo del proceso”.
Si el tribunal resuelve, mediante el dictado de una sentencia, hacer lugar al
amparo, impondrá un plazo a la accionada para cumplir su deber. En caso de
desobediencia a la orden de pronto despacho judicial, se girarán los antecedentes al
órgano judicial competente en materia penal.
.C
La resolución judicial en estos procesos, son irrecurribles. Sin perjuicio de ello,
el artículo 11 de la ley 8508 determina que la sentencia podrá ser cuestionada por las
partes solamente a través de los recursos extraordinarios previstos por el Código
Contencioso Administrativo de la Provincia de Córdoba.
DD
Las costas del proceso se impondrán al vencido, salvo que las particularidades
del caso justificaren un criterio diferente, lo que deberá ser evaluado y debidamente
formulado por el tribunal.
$
! $ $ $ '
# !
1
* $ ".
56
1) Recurso de reconsideración:
OM
administrativa ni tampoco es un presupuesto necesario para la procedencia de otros
recursos.
a través de la reconsideración:
1. Los actos administrativos definitivos, es decir, aquellos que resuelvan el
fondo de la cuestión.
2. Los actos que impidan la tramitación del reclamo o pretensión del
administrado (por ejemplo, el acto que decide el archivo de las actuaciones
.C
administrativa).
3. Los actos interlocutorios o de mero trámite, que afecten un derecho subjetivo
o interés legítimo (por ejemplo, la denegatoria de una medida probatoria).
El recurso en el plazo de 10 días hábiles administrativos
DD
contados a partir de la notificación del acto.
El recurso ante la misma autoridad que dicto el acto, la que también
es competente para resolverlo. Puede ocurrir que el acto administrativo haya sido
dictado por una autoridad a la cual el superior le delegó competencia. En este supuesto,
el recurso será resuelto por el órgano delegado.
La + 0 & en el plazo de 30 días hábiles
LA
administrado no lo hizo.
Si la autoridad no resuelve el recurso en el plazo fijado, el administrado podrá
considerarlo tácitamente denegado, sin necesidad de plantear pronto despacho.
57
2) El recurso jerárquico:
OM
administrado (por ejemplo, el acto que decide el archivo de las actuaciones
administrativa).
El recurso jerárquico puede directamente, ya que no requiere el
planteo previo de otro recurso. En este supuesto el recurrente se debe presentar ante la
misma autoridad que dictó el acto administrativo que se desea cuestionar dentro del
plazo de 15 días hábiles administrativos contados desde la notificación del acto. La
autoridad ante la cual se plantea el recurso lo debe elevar a la autoridad competente en
.C
el plazo de 5 días hábiles administrativos.
Ahora bien, puede suceder que el administrado haya planteado con anterioridad
el recurso de reconsideración. En este supuesto, el recurso de reconsideración lleva
implícito el recurso jerárquico, por lo que denegado expresamente aquél, el órgano
DD
inferior deberá elevar las actuaciones al superior para resolver el jerárquico.
Los ministros y los secretarios de la presidencia están ! &
los recursos jerárquicos, pero cuando el acto administrativo cuestionado emane de éstos,
deberá resolverlo el Poder Ejecutivo Nacional.
El , & el recurso jerárquico es de 30 días, a contar desde la
recepción de las actuaciones por la autoridad competente, o en su caso, de la
LA
presentación del alegato – o vencimiento del plazo para hacerlo-, si se hubiera recibido
prueba.
Si la autoridad no resuelve el recurso en el plazo fijado, el administrado podrá
considerarlo tácitamente denegado, sin necesidad de plantear pronto despacho.
FI
58
3) Recurso de alzada:
OM
# a través del recurso de alzada:
1. Los actos administrativos definitivos, es decir, aquellos que resuelvan el
fondo de la cuestión.
2. Los actos que impidan la tramitación del reclamo o pretensión del
administrado (por ejemplo, el acto que decide el archivo de las actuaciones
administrativa).
El recurso de alzada en el plazo de 15 días hábiles administrativos
.C
ante la autoridad que dictó el acto administrativo, quien deberá elevarlo en el plazo de 5
días al Ministro o Secretario de la Presidencia de la nación en cuya jurisdicción actúe el
organismo descentralizado.
El recurso de alzada 0 en el término de 30 días, a contar desde
DD
la recepción de las actuaciones por la autoridad competente, o en su caso, de la
presentación del alegato – o vencimiento del plazo para hacerlo-, si se hubiera recibido
prueba.
Respecto al debemos distinguir:
1. Si el órgano descentralizado ha sido creado por el Congreso de la Nación el
recurso de alzada sólo procederá por razones vinculadas a la legitimidad del acto. Ello
LA
59
4) Recurso de revisión:
OM
2. Cuando después de dictado se recobraren o descubrieren documentos
decisivos cuya existencia se ignoraba o no se pudieron presentar como prueba por
fuerza mayor o por obra de un tercero.
3. Cuando hubiere sido dictado basándose en documentos cuya declaración de
falsedad se desconocía o se hubiere declarado después de emanado el acto.
4. Cuando hubiere sido dictado mediante cohecho, prevaricato, violencia o
cualquier otra maquinación fraudulenta o grave irregularidad comprobada.
.C
El pedido deberá interponerse dentro de los 10 días de notificado el acto en el
caso del inc. a. En los demás supuestos podrá promoverse la revisión dentro de los 30
días de recobrarse o hallarse los documentos o cesar la fuerza mayor u obra del tercero;
o de comprobarse en legal forma los hechos indicados en los incs. c y d.
DD
La doctrina entiende que el recurso de debe plantear ante el mismo órgano que
emitió el acto cuestionado, quien también lo resolverá quedando a salvo la posibilidad
que el superior jerárquico se avoque al conocimiento y decisión de este medio
impugnativo extraordinario.
60
OM
los asimilables que Ministro. mérito y agotar la vía
dictó el Administración conveniencia administrativa
acto. descentralizada:
Este lo el titular de la
debe entidad
elevar
dentro
de los 15
.C
días
Alzada 15 días Actos Ante el Ministro o 30 días Si el ente es Es optativo.
definitivo o mismo secretario de la creado por El interesado
asimilables, que gobernación, en decreto: puede
emanados del dictó el cuya legitimidad, interponerlo o
DD
órgano acto. jurisdicción merito o iniciar la
superior de una Este actúa el ente conveniencia. acción
entidad debe descentralizado Si es creado judicial.
descentralizada remitirlo por ley:
dentro legitimidad
de los 15
días
LA
61
OM
autoridad que lo dictó podrá –de oficio o a pedido del interesado- proceder a su
rectificación.
La rectificación no es considerada un recurso, ya que no persigue la finalidad de
impugnar un acto administrativo y aún la propia autoridad que lo dictó la puede realizar.
Atento la naturaleza de la petición, el administrado no tiene plazo legal para
requerir la rectificación, como tampoco se determina legalmente el término que tiene la
autoridad para expedirse respecto a la cuestión.
Denominación
.C
Plazo de Procede Se presenta Órgano que Plazo de Otros
DD
interposición contra resuelve resolución
Queja Defectos de Ante el El órgano 5 días La estimación
trámite o órgano inmediato de la queja
incumplimiento inmediato superior conlleva a
de los plazos superior sanciones
disciplinarias
del
LA
responsable
Rectificación Todo tipo de Ante el El órgano que La resolución
de errores acto órgano que dictó el acto no debe
materiales administrativo dictó el acto administrativo alterar lo
administrativo sustancial de
la decisión
Aclaratoria 5 días Actos Ante el El órgano que 5 días No es un
FI
62
OM
El reclamo administrativo previo debe formularse por ante el Ministerio o
Secretaría de la Presidencia o ante el órgano superior del ente autárquico, según
corresponda.
La autoridad competente cuenta con el plazo de 90 días –contados a partir de la
presentación del reclamo- para expedirse.
Si vencido el plazo referido no se expide, el interesado requerirá pronto
despacho, y si transcurrieren 45 días más, se encuentra habilitado para iniciar la
.C
demanda judicial.
puede acudir a sede judicial con el propósito que se emplace a la Administración para
que adopte una decisión expresa en el plazo que el tribunal interviniente determine.
Presentado el petitorio, si la justicia lo estimare procedente en atención a las
circunstancias, requerirá a la autoridad administrativa interviniente que, en el plazo que
le fije, informe sobre las causas de la demora aducida.
Contestado el requerimiento o vencido el plazo sin que se lo hubiere evacuado,
FI
63
OM
jurisdiccionales llamados sentencias, que hacen cosa juzgada materia y son emitidos por
un órgano institucionalmente imparcial.
Desde esta perspectiva, podemos caracterizar al proceso contencioso
administrativo como el medio instaurado para dar satisfacción, con intervención de un
órgano judicial y por aplicación de normas o principios de derecho administrativo, a
las pretensiones de los afectados por la actividad administrativa del Estado, o de
particulares que realizan esa actividad en reemplazo de aquel.
.C
Existen distintos sistemas de control judicial. Entre ellos podemos mencionar a
los siguientes:
1. Sistema administrativo: Es aquel en el cual la titularidad del control
judicial de la Administración la tienen autoridades o tribunales que forman parte de la
DD
propia Administración, que no tienen ninguna vinculación con el Poder Judicial, pero
actúan en forma separada e independiente de los órganos que ejecutan funciones
administrativas.
Este sistema es el que actualmente impera en Francia e históricamente surgió por
una especial interpretación que se dio a la teoría de la separación de los poderes cuando
en 1789 los políticos revolucionarios franceses consideraron que no era posible que la
LA
64
OM
En el ámbito provincial ha regido como regla la única instancia judicial a partir
del juzgamiento de las acciones contencioso administrativas por los superiores
tribunales de provincias. Sin embargo, esa regla ha venido a desdibujarse en la medida
que algunas provincias, como la de córdoba, han establecida órganos judiciales
inferiores como competencia en esta materia.
! Podríamos definir a la
materia contencioso administrativa como el elemento esencial que impone la
.C
jurisdicción contencioso administrativa.
La definición sobre este punto ofrece dos alternativas. En la primera alternativa
la materia se delimita a partir de la jurisprudencia de los tribunales. Es lo que se ha
denominado “cláusula general”.
DD
Otro modo de establecer la materia contencioso administrativa es por
determinación expresa de la ley. Es lo que ocurre por ejemplo en Córdoba, donde la
materia contencioso administrativa se encuentra perfectamente definida en los artículos
1 y 2 de la ley 7182.
Existe un sistema mixto donde además de establecerse la materia contencioso
administrativa a partir de la doctrina judicial, la misma se integra además con algunas
LA
disposiciones legales que establecen que determinados asuntos sean de resorte de dicho
fuero. Esto acontece en el ámbito nacional, donde no existe hasta la fecha un código
procesal en lo contencioso administrativo.
" En lo que respecta al procedimiento, este ofrece en el caso
de Córdoba la existencia de diversas acciones en base a la situación jurídica tutelada,
como también la existencia de doble instancia o única instancia según sea parte del
FI
65
OM
sido vulnerado un derecho subjetivo, y por lo tanto a demás de solicitar la anulación del
acto administrativo, a través de esta acción busca también el restablecimiento del
derecho y el reconocimiento de los perjuicios.
Por medio de esta acción el administrado cuyos derechos subjetivos de ven
vulnerados persigue una determinada conducta o comportamiento por parte de la
Administración.
Se trata de una situación jurídica objetiva concreta. Por ejemplo cuando se deja
.C
cesante a un agente público por considerar que ha incurrido en una grave falta de
carácter disciplinario.
3 % + Es la que se ejerce para que se
restablezca el orden jurídico vulnerado y puede ser ejercida por quien tenga un interés
DD
legítimo. Se circunscribe a la anulación del acto, más no al reconocimiento de una
pretensión resarcitoria. No se pretende que la Administración actúe de una manera
particular para alguien en especial, sino que lo que se requiere es que se vuelva al orden
jurídico anterior. Es lo que acontece en materia de impugnaciones que tienen lugar por
oferentes en el marco de un procedimiento de licitación pública, ya sea cuestionando la
adjudicación del contrato u otras vicisitudes del procedimiento.
LA
66
OM
tiene vedada la posibilidad de anulación de oficio del acto.
Si los vicios que afectan al acto son graves (acto nulo), la solución no es
pacífica, existiendo sectores, que se inclinan por la posibilidad de autocorrección de
la administración, en tanto otros que expresan que aun cuando el acto estuviese
viciado groseramente, debe recurrirse a la acción de lesividad.
Cuando el vicio es ostensible o grosero, no han nacido derechos subjetivos a
favor de sus beneficiarios, por lo que la Administración puede válidamente revocar
.C
dichos actos por sí misma y sin necesidad de ocurrir a la vía judicial.
Aún frente a la constatación de vicios graves, debe recurrirse al Poder Judicial
como garantía de respeto de los derechos subjetivos nacidos de los actos a invalidar.
Conforme a las disposiciones del art.18 ib, no resulta necesario recurrir a la
DD
acción de lesividad, aún tratándose de un acto regular, si se da alguna de las siguientes
situaciones de excepción:
a) cuando el interesado hubiere conocido el vicio
b) si la revocación, modificación o sustitución del acto favorece al interesado,
sin causar perjuicio a terceros
c) si el derecho se hubiere otorgado a título precario
LA
67
OM
un reglamento se limita a quien han sido partes en una controversia judicial.
Recientemente la CSJN decidió el efecto erga omnes de las sentencias
anulatorias de los reglamentos, teniendo vigencia la anulación para el futuro.
.C
1) Introducción:
68
OM
dirimir el conflicto y con la capacidad de las partes según la ley de fondo.
Los se refieren a los diversos plazos estipulados por los
códigos respectivos.
Los se relacionan con el agotamiento de la vía
administrativa impuesta como paso previo de inexorable cumplimiento, el pronto
despacho y, en definitiva, como se genera el acto que causa estado y la presunción
denegatoria.
.C
Es en la primera etapa del proceso cuando el tribunal establece de oficio si la
competencia corresponde a la jurisdicción, con audiencia de su fiscal, como así también
en la oportunidad de resolver excepciones que pudiera hacer la parte como de previo y
especial pronunciamiento.
DD
Es decir que el sistema normativo establece sólo dos momentos para su análisis
y resolución, siempre dentro de la primera etapa:
1. Cuando habilita la pretensión al establecer si corresponde o no la competencia
del tribunal, previo dictamen del fiscal de cámara;
2. Cuando sin perjuicio de lo que haya establecido en la habilitación, resuelve las
excepciones d previo y especial pronunciamiento.
LA
proceda.
En Córdoba existe doble instancia o única instancia según sea parte del juicio la
Provincia o no lo sea. En efecto, el Código Contencioso Administrativo de la Provincia
de Córdoba establece que las Cámaras Contencioso Administrativas en la Primera
Circunscripción Judicial y las Cámaras en lo Civil y Comercial, en las demás
Circunscripciones, conocen y resuelven en primera instancia las causas en las que la
Provincia sea parte. En las demás causas lo hacen en única instancia sin perjuicio de los
recursos establecidos en el Código Contencioso, cuyo conocimiento y decisión es
competencia del Tribunal Superior de Justicia por intermedio de la Sala Contencioso
Administrativa integrada por tres de sus vocales.
El Tribunal Superior de Justicia por intermedio de la Sala Contencioso
Administrativa, conoce y resuelve en segunda instancia en las causas en que la
69
OM
4. De las Municipalidades y de cualquier otro órgano o ente dotado de potestad
pública, con facultad para decidir en última instancia administrativa, siempre que
concurran los siguientes requisitos:
a) Que el acto administrativo cause estado en razón de haberse agotado a su
respecto las instancias administrativas;
b) Que sea consecuencia del ejercicio de la función administrativa;
c) Que vulnere o lesione un derecho subjetivo de carácter administrativo o afecte
.C
un interés legítimo establecidos o reconocidos con anterioridad a favor del demandante,
en situaciones jurídico - subjetivas creadas o reconocidos por la Constitución, o por la
ley, reglamento, ordenanza, concesión o permiso, contrato administrativo u otro acto
administrativo, que sean preexistentes.
DD
El derecho subjetivo presupone una norma que predetermine la conducta
administrativa debida con relación a un sujeto de derecho que se encuentra en situación
personal directa y exclusiva respecto de la administración. En cambio, el interés
legítimo presupone una normativa que regula la conducta debida con relación a una
persona que no se encuentra en situación de exclusividad sino de manera personal,
directa y concurrente.
LA
cuestión, a diferencia de los actos interlocutorios o de mero trámite que sólo resuelven
las medidas procedimentales. Como es sabido, excepcionalmente estos últimos pueden
asimilarse a los definitivos cuando impiden totalmente la tramitación de la cuestión que
interesa al administrado.
El acto que causa estado es aquel contra el cual se
%
han interpuesto en tiempo y forma los recursos administrativos, a fin de agotar la vía
administrativa. Si la administración rechaza el o los recursos interpuestos a fin de agotar
la vía administrativa por inadmisibilidad formal, se exige que el administrado explicite
en la primera parte de la demanda las razones formales que justifican el correcto
agotamiento de la vía y la ilegalidad de la administración al desestimar formalmente el
recurso
& El acto administrativo se encuentra firme cuando se
han vencido los plazos para interponer contra el acto los recursos administrativos que el
ordenamiento jurídico prevé. Los actos firmes no pueden ser revisados en sede judicial,
ya que un requisito procesal inexcusable es que el acto sea definitivo y que haya
causado estado.
70
OM
a) A cuestiones relacionadas a los actos que importen el ejercicio de un poder
político de fuente directamente constitucional;
b) A cuestiones relacionadas exclusivamente con el ejercicio de un poder
discrecional, salvo supuesto de arbitrariedad que vulnere derechos subjetivos o intereses
legítimos del accionante;
c) A cuestiones que deban resolverse aplicando exclusivamente normas de
derecho privado o del trabajo;
.C
d) A cuestiones susceptibles de otra acción o recurso de distinta jurisdicción.
71
OM
b) Cuando la autoridad se haya expedido expresamente, el plazo para interponer
la demanda será de treinta días hábiles judiciales, contados desde que el acto fue
debidamente notificado.
Cuando el acto administrativo que motivase la demanda en su parte dispositiva
ordenase el pago de alguna suma de dinero, proveniente de tributos vencidos, el
demandante no podrá promover la acción sin abonar previamente la suma referida
conforme a la liquidación formulada por la Administración, excluida la parte que
.C
constituya multa, recargos o intereses.
6) Demanda y contestación:
DD
-5 De conformidad a lo normado por el artículo 13 del
Código contencioso Administrativo de Córdoba, debemos tener presente los requisitos
generales que debe contener el escrito de demanda siguiendo las pautas del Código
Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Córdoba.
En función de lo antes expuesto debemos decir que la demanda se deducirá or
escrito en el cual deberá expresarse:
LA
que reclama;
c) El testimonio del acto administrativo que motiva la acción deducida si se le
hubiere entregado copia en el momento de la notificación o, en su caso, la indicación
precisa del expediente en que hubiere recaído;
d) En el caso de causa de lesividad, la administración acompañará el expediente
administrativo en que se produjo el acto presuntamente irregular.
En todo supuesto contendrá:
1. La individualización y contenido del acto impugnado, nominando el proceso
que se deduce;
2. La relación de hechos y del derecho en que se funda la demanda;
3. La exposición circunstanciada de lo que se demanda incluso dando detalles de
todas las pretensiones aun cuando se persiga una condena de contenido patrimonial;
72
OM
consideración las circunstancias expuestas y la documentación acompañada por el
accionante.
Habiéndose cumplido el trámite antes expuesto, el tribunal interviniente remitirá
la causa al Fiscal de Cámara para que dentro del tercer día dictamine si el asunto traído
a consideración corresponde o no a la jurisdicción contencioso administrativa.
Una vez que el fiscal de Cámara emitió su dictamen el Tribunal podrá:
1. Determinar que el asunto traído a consideración corresponde ser analizado en
.C
el ámbito de la jurisdicción contencioso administrativa.
2. Puede ocurrir que la Cámara considere que el caso traído a su decisión no
compete a la jurisdicción que nos ocupa. Para ello debe dictar un decreto fundado
mandando al interesado a ocurrir ante quien corresponda.
DD
Al interponerse la demanda podrán los interesados solicitar al Tribunal
materia de la causa. El Tribunal
resolverá la solicitud en el plazo de diez días, previa vista por cinco días a la
demandada.
Procederá la suspensión cuando la ejecución del acto impugnado sea susceptible
de causar un grave daño al administrado y se estimará que de la suspensión no se
LA
Tribunal. Este resolverá por auto dentro de las cuarenta y ocho horas, sobre el cese de la
prohibición de innovar o la revocación de la suspensión, sin perjuicio de la
responsabilidad de la Administración por los daños que ocasionare la ejecución del acto.
Al solicitarse la suspensión, el Tribunal podrá establecer que el peticionante
debe rendir caución, su modo y monto, bajo apercibimiento de no comunicarse la
73
OM
3) Defecto legal, excepto en acciones derivadas de la relación de empleo público
o de materia previsional;
4) Litis pendencia.
Las excepciones de previo y especial pronunciamiento deberán ser opuestas
dentro del plazo del traslado ordinario de la demanda.
Las excepciones dilatorias que no se hayan opuesto en forma de artículo previo,
se deducirán al contestar la demanda y se resolverán en la sentencia definitiva. Las
.C
excepciones que se funden en el término de presentación de la demanda y las de
incompetencia, deberán oponerse siempre en forma de artículo previo.
De las excepciones opuestas como artículo previo, se correrá traslado al actor,
quien deberá evacuarlo en el término de cinco días. Evacuado el traslado se llamará
DD
autos y el Tribunal resolverá sin más trámites dentro de veinte días de ejecutoriada
aquella providencia.
A pedido de cualquiera de las partes, formulado dentro de los tres días de
notificada la providencia de autos, se abrirá a prueba por el término de diez días el
incidente de excepciones.
LA
7) La prueba:
testimonial.
Las pruebas documental, pericial y confesional podrán ofrecerse hasta 10 días
antes del vencimiento del periodo de pruebas.
El Tribunal podrá ordenar de oficio las diligencias que considere oportunas,
conducentes al esclarecimiento de los hechos, aun cuando las partes se opusieren.
Producida la prueba, se correrá traslado por su orden por nueve días, para que las
partes puedan presentar un memorial alegando sobre su mérito.
8) La sentencia:
Vencido el término para alegar de bien probado, el Tribunal llamará "autos para
sentencia" y, ejecutoriada esta providencia, dictará fallo dentro de sesenta días.
El Tribunal no podrá hacer en su sentencia declaraciones sobre derechos reales,
personales o de otra naturaleza, que las partes pretendan tener, debiendo el fallo
limitarse a resolver la cuestión contencioso administrativa, conforme a lo alegado y
probado en autos, sin perjuicio de reconocer la situación jurídico subjetiva y adoptar las
medidas necesarias para su restablecimiento.
74
OM
autoridad que lo dictó y al Fiscal de Estado, en su caso, y publicará su parte dispositiva,
por cuenta de quien produjo el acto motivo de la causa, en el boletín oficial o, en su
defecto, en un periódico local. A partir de dicha publicación, la sentencia tendrá efectos
"erga omnes", sin perjuicio de los derechos de terceros definitivamente consolidados.
.C
Las resoluciones judiciales serán recurridas por quienes tuvieran un interés
directo, sólo por los medios y en los casos expresamente establecidos por esta ley.
b) Sentencias definitivas.
El recurso deberá interponerse dentro de los diez días de la notificación a cada
litigante de la resolución que agravia.
Debo interponerlo, por escrito o diligencia, dentro de los 5 días de notificada la
resolución, antes el tribunal de la causa. El tribunal a quo lo eleva al ad quem.
75
OM
Justicia dentro de las cuarenta y ocho horas y emplazará a las partes para que
comparezcan dentro del plazo de tres días de recibidos por dicho Tribunal.
Si el recurrente no hubiere comparecido en el plazo acordado, se declarará de oficio
desierto el recurso.
Habiendo comparecido el recurrente, el Tribunal con audiencia de su Fiscal, se
pronunciará sobre su procedencia dentro de los tres días. Si considerase mal concedido
el recurso, devolverá los autos a la Cámara de origen a sus efectos.
.C
Si lo considerase procedente, se correrá traslado por su orden por nueve días,
dentro de los cuales las partes podrán presentar informe sobre su derecho, dictándose
sentencia dentro de los treinta días siguientes.
Si la sentencia declarase nulo el procedimiento, se mandará devolver la causa a
DD
la Cámara contencioso administrativa que sigue en turno, para que sea nuevamente
juzgada. En los demás casos, deberá resolver sobre el fondo.
76
OM
que estatuya sobre materia regida por la Constitución Provincial, y la sentencia o el auto
fuere contrario a las pretensiones del recurrente.
El recurso se sustanciará por el trámite previsto para el de casación. Cuando fuese
concedido se elevará al TSJ quien resolverá, previa vista al fiscal general por el plazo de
diez días.
En virtud de esta remisión genérica, se debe sostener que el plazo para
interponer el recurso es quince días a contar desde la notificación de la resolución de la
.C
Cámara de Apelaciones en que se haya decidido la cuestión constitucional. El tribunal
de segunda instancia examinará si se ha planteado y resuelto una cuestión constitucional
y si el recurso ha sido interpuesto oportunamente. Si el recurso careciere de alguno de
estos recaudos podrá ser rechazado; caso contrario, lo elevará al TSJ.
DD
Con relación a la motivación, el recurso deberá ser autosuficiente e indicar el
modo en que la ley, cuya aplicación se censura, es conculcatoria de determinadas
garantías constitucionales.
Cuando el TSJ considere que no ha existido aplicación de una ley contraria a la
Constitución, ni infracción a alguna cláusula de ésta, así lo declarará y desestimará el
recurso. Con esta declaración concluye la discusión sobre el tema en el juicio. Sin
LA
embargo, tal declaración de constitucionalidad de la ley, sólo tiene efecto entre las
partes, por lo que no habrá ningún inconveniente para que en otro juicio pueda ser
tachada de inconstitucional.
Si en cambio, el TSJ hace lugar al recurso de inconstitucionalidad, declarará la
ineficacia de la ley en el caso. Esta declaración sólo tendrá efecto entre las partes, por lo
que, si bien la ley no se aplicara en ese proceso, subsistirá y podrá ser utilizada en otra
FI
oportunidad.
77
OM
El Tribunal autorizará, en los supuestos de sentencia de cumplimiento imposible,
o que ocasione lesión directa e inmediata al interés público, la sustitución de la condena
por una indemnización compensatoria definitiva, conforme a la petición formulada por
la autoridad administrativa, con los requisitos y procedimientos antes estatuidos.
El Tribunal, con audiencia de las partes y previos los informes que creyese
necesario, estimará la indemnización que corresponda por el aplazamiento del
cumplimiento de la condena y fijará el plazo y la modalidad para su pago.
.C
Acusado el incumplimiento de la indemnización sustitutiva, decaerá la suspensión
otorgada.
1) Introducción:
78
2) La habilitación de la instancia:
OM
Es posible definir la habilitación de la instancia como el juicio previo que realiza
el tribunal con competencia en lo contencioso administrativo respecto de la
concurrencia de los presupuestos procesales especiales de admisibilidad de la acción.
La declaración de habilitación de la instancia es el resultado de la primera
verificación de la existencia de los requisitos procesales, y lo que se esta decidiendo en
ella es el acceso a la justicia, más no el resultado del pleito y, en consecuencia, tampoco
se esta juzgando acerca la procedencia material de las pretensiones del actor o
.C
recurrente.
Los requisitos necesarios para que quede habilitada la instancia son:
, - . %
en materia contencioso administrativa el accionante debe ser titular de un derecho
DD
subjetivo o de un interés legítimo. No basta el mero interés.
% agotar la vía administrativa implica
obtener una decisión que cause estado; es decir, que provenga de la máxima autoridad
con competencia para resolver en última instancia administrativa acerca del recurso o
petición planteada en dicha sede. Se obtiene ello cuando sobre la pretensión del
administrado recae una decisión administrativa definitiva que sea irrevisable, irecurrible
LA
79
OM
notificación de la resolución definitiva que agote las instancias administrativas.
El vencimiento de este plazo provoca indefectiblemente el decaimiento del
derecho a demandar.
Rigen también las dos horas de gracia que consagra el artículo 124 del CPCCN,
aún cuando se trate de recursos judiciales que deben ser presentados en oficinas
administrativas.
En caso de silencio de la administración, es decir cuando ésta deja vencer los
.C
plazos normativos sin resolver, la demanda podrá iniciarse en cualquier momento.
/ En algunos juicios se obliga al accionante a abonar la cantidad
a que se refiere la controversia como requisito previo de admisibilidad de la demanda.
Esta carga, conocida como principio de solvet et repete, es un privilegio de la
DD
administración y tiene como fundamento la regularidad de la gestión fiscal.
80
Así el entonces presidente Dr. Alfoncin por decreto declaro la emergencia por la
cual cambio la moneda e instituyo el desagio de las obligaciones. También, por decreto,
instituyo en estado de emergencia previsional suspendiendo la tramitación de pleitos de
esa índole incluidas las ejecuciones de sentencia. Luego mediante decreto, estableció un
sistema de ejecución de sentencias difiriendo su satisfacción para uno o más ejercicios
presupuestarios.
Por su parte, bajo la presidencia del Dr. Menem se dicto en el año 1989 la Ley
de reforma del Estado que dispuso la suspensión por dos años del cumplimiento de
sentencias judiciales condenatorias para el Estado.
Ante la contundencia de esta cronología, sobran las palabras. Sólo cabe recordar
OM
que los argentinos hemos vivido casi todo el siglo XX con el derecho de propiedad de
distintos grupos minoritarios retaceado, suspendido o disminuido. Hemos transformado
la emergencia económica, que es transitoria y accidental, en una situación permanente
de la vida, lo cal perturba y obstaculiza el desarrollo económico y espiritual de nuestra
sociedad.
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Un acto administrativo es legítimo cuando está de acuerdo con el ordenamiento
jurídico. El control de la legitimidad que ejerce el PJ sobre la administración abarca no
sólo los aspectos reglados sino también la poción discrecional de la actividad
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administrativa. Un acto administrativo fruto de un ejercicio viciado de la
discrecionalidad, es ilegítimo.
Evidentemente lo que es ajeno al control judicial es lo que se denomina núcleo
interno de la discrecionalidad. La elección de una posibilidad entre dos o más
igualmente justas, nunca compete a los jueces, sino a la Administración. Sin embargo,
subsisten los poderes de los tribunales judiciales para penetrar en el juzgamiento de la
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todo otro ente en donde el estado nacional tenga participación o cuyo principal aporte
económico provenga del mismo.
Si como consecuencia de sus investigaciones la FIA llegare a considerar la
posible existencia de delitos, debe denunciar tales circunstancias ante la justicia
competente, adquiriendo aquellas el valor de prevención sumaria. El ejercicio de la
acción pública quedará a cargo de los fiscales competentes ante el tribunal donde quede
radicada la denuncia. La Fiscalía de Investigaciones Administrativas podrá asumir en
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cualquier estado de la causa, el ejercicio directo de la acción pública cuando los fiscales
competentes antes mencionados tuvieren un criterio contrario a la prosecución de la
acción.
% Los magistrados de la FIA cuentan con diversas facultades que
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pueden clasificarse en exclusivas y concurrentes.
Ente las primeras la FIA puede disponer exámenes periciales, requiriendo de las
reparticiones o funcionarios públicos la colaboración necesaria y designar peritos ad –
hoc cuando las circunstancias así lo exijan.
En relación a las segundas los miembros de la FIA pueden solicitar informes a
organismos públicos federales, provinciales o municipales, a entidades privadas y a
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Ambas cámaras del Congreso de la Nación participan de la elección
del DP mediante la conformación de una Comisión Bicameral Permanente integrada por
7 senadores y 7 diputados, y cuya composición debe mantener la proporción de la
representación del cuerpo.
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vez.
El cese del DP en sus funciones se produce por la presentación de su renuncia,
por el vencimiento del plazo de su mandato, por una incapacidad sobreviniente, por
haber sido condenado mediante sentencia firme por la comisión de un delito doloso.
+ Para cumplir con su cometido, el DP goza de facultades que
podemos clasificar en preventivas y reparadoras.
Entre las primeras se encuentra la posibilidad de solicitar informes, documentos,
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antecedentes y todo otro elemento que estime útil a los efectos de la fiscalización.
la segunda categoría de competencias con las que cuenta el DP es la que se
relaciona con su legitimación procesal.
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3) La oficina Anticorrupción:
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