ANÁLISIS JURÍDICO DEL EXPEDIENTE N° 0048-2004-PI/TC EN RELACIÓN

CON LA REGULACIÓN DE LA CONCESIÓN MINERA EN EL PERÚ.

RESUMEN.

En el presente artículo de investigación, desarrollaremos lo concerniente a la

concesión minera, a la luz del EXP-0048-2004-PI-TC, en donde se detalla tanto su
definición, como su naturaleza jurídica; asimismo, analizaremos sus debilidades y
fortalezas en el ordenamiento jurídico peruano, abordando para esto una opinión
propia del autor en base a la doctrina, jurisprudencia y leyes referentes a la concesión
minera.

Palabras Claves: Derecho minero, concesión minera, recursos naturales, debilidades,

fortalezas.

LEGAL ANALYSIS OF FILE N ° 0048-2004-PI / TC IN RELATION TO THE

REGULATION OF THE MINING CONCESSION IN PERU.

Abstract.

In this research article, we will develop what concerns the mining concession, in light of
EXP-0048-2004-PI-TC, where both its definition and its legal nature are detailed; Likewise,
we will analyze its weaknesses and strengths in the Peruvian legal system, addressing an
opinion of the author based on the doctrine, jurisprudence and laws regarding the mining
concession.

Keywords: Mining law, mining concession, natural resources, weaknesses, strengths.

SUMARIO

I. INTRODUCCIÓN
II. DEFINICIÓN DE CONCESIÓN MINERA
III. NATURALEZA JURÍDICA DE CONCESIÓN MINERA
IV. DEBILIDADES Y FORTALEZAS DE LA CONCESIÓN MINERA EN EL
PERÚ
V. BIBLIOGRAFÍA UTILIZADA
 I. INTRODUCCIÓN
Es sabido que el Perú, es un país rico en recursos naturales, quizá
de ahí nace la célebre frase de Antonio Raimondi, “El Perú es un mendigo,
sentado un banco de oro”, y es que esta connotada frase puede
interpretarse de diversas formas y una de ellas puede ser el mal
aprovechamiento que se le ha dado a todos esos recursos naturales que
tenemos en nuestro país.
El artículo 66º de la Constitución Política del Perú de 1993 señala
que “los recursos naturales, renovables y no renovables, son patrimonio
de la Nación. El Estado es soberano en su aprovechamiento.”
Al ser el Estado peruano soberano del aprovechamiento de los
recursos renovables, se desprende el concepto de las concesiones, dado
que el Estado a través de su facultad legislativa otorga a su titular el
derecho de uso (ius utendi) y disfrute (ius frutendi) de los recursos
minerales concedidos (facultad ejecutiva).1
Ahora bien, dentro del derecho comparado, la mayoría de países
latinoamericanos otorga las concesiones bajo un régimen administrativo,
a excepción de Chile que lo hace bajo el régimen judicial o por ejemplo
Venezuela y Colombia que otorgan las concesiones a través de un régimen
contractual; en el Perú rige un sistema mixto dado que en un inicio, es
decir desde la presentación del petitorio hasta las últimas instancias se
realiza bajo el régimen administrativo y de ser necesario se ordena una
etapa procesal ante los órganos competentes del Poder Judicial.2

1
Ley 26821 Ley Orgánica para el Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales
2
Miguel Ángel Aguado Martínez. La Concesión Minera. Jurisdicción y Procedimiento
 II. DEFINICIÓN DE CONCESIÓN MINERA
La palabra concesión deriva del latín «concessio» que significa
conceder, entendiéndose esta como el acto por el cual el Estado otorga a
un particular el derecho de gestión de determinado servicio público o de
explotación de determinada riqueza del patrimonio del Estado, por
cuenta y riesgo del concesionario y de conformidad a las condiciones
impuestas por el Estado.3

El Tribunal Constitucional, ha definido a la concesión minera, en el

fundamento 108 de su sentencia emitida el 01 de abril del 2005, EXP-0048-
2004-PI-TC, sobre el proceso de inconstitucionalidad interpuesto por José
Miguel Morales Dasso, en representación de cinco mil ciudadanos contra
el Congreso de la República, ha señalado:

“108. La concesión minera no es un contrato sino un acto

administrativo, que determina una relación jurídica pública a
través de la cual el Estado otorga, por un tiempo, la explotación de
los recursos naturales, condicionada al respeto de los términos de
la concesión y conservando la capacidad de intervención si la
justifica el interés público. La concesión minera debe entenderse
como un acto jurídico de Derecho Público en virtud del cual la
Administración Pública, sustentándose en el principio de
legalidad, establece el régimen jurídico de derechos y obligaciones
en la explotación de los recursos minerales no renovables”4

3 Tejada Gurmendi, J. T. (2014). Régimen Legal de la Titulación Minera en el Perú: Análisis del
Procedimiento Ordinario Minero para la Obtención del Título de Concesión Minera y de los
Procedimientos Administrativos Regulados por el TUO de la Ley General de Minería Vinculados a
la Titulación de Concesiones Mineras por Exploración y Explotación

4
STC 0048-2004-PI/TC fundamento 108
 De lo anteriormente señalado en la sentencia, a manera de análisis,
se pueden extraer dos ideas fundamentales; en primer lugar, la concesión
minera es también una concesión administrativa, de lo que se entiende
nace de un acto administrativo, que va a otorgar al particular el derecho o
goce de una cosa o competencia del ente público que transfiere al
particular derechos propios de la administración; y en segundo lugar, que
la Administración Publica va a ser el conducto para solicitar dicho
petitorio, es decir va a coexistir una relación jurídica publica entre el
Estado, que va a ser representado por un ente administrativo, y el
concesionario que va a ser gestor de un servicio público determinado para
su aprovechamiento económico, por lo tanto el Estado va a mantener la
titularidad de los recursos naturales mantenidos en su fuente, dado que
estos son Patrimonio de la Nación, en cuanto a los frutos y productos de
los recursos naturales, obtenidos en la forma establecida en la presente
Ley, son del dominio de los titulares de los derechos concedidos sobre
ellos.5

Asimismo, el Tribunal Constitucional afirma que, “En una

economía social de mercado, la concesión es una técnica reconocida en el
Derecho Administrativo, mediante el cual se atribuyen a privados
derechos para el ejercicio de una actividad económica. Es, en sí misma, un
título que hace nacer en la esfera jurídica de su destinatario privado
derechos, facultades, poderes nuevos hasta entonces inexistentes; es
decir, se trata de un acto administrativo de carácter favorable o
ampliatorio para la esfera jurídica del destinatario, e implica la entrega,
solo en ejercicio temporal, de determinadas funciones del Estado,
estableciéndose una relación jurídica pública subordinada al interés

5
Artículo 4º de la Ley Nº 26821, Ley Orgánica para el aprovechamiento sostenible de los Recursos Naturales
 público, y no de carácter sinalagmático. Por ello es el ius imperium de la
voluntad estatal el que establece la concesión para un particular»6

III. NATURALEZA JURÍDICA DE CONCESIÓN MINERA

Como ya señalamos en el punto anterior, las concesiones mineras

dentro del Derecho minero, nacen por medio de un acto administrativo,
siendo el Estado soberano en la dación de estas concesiones; ahora bien,
si bien es cierto el Estado otorga la titularidad del bien a un tercero —
llamado concesionario— que ejercerá un derecho de propiedad sobre la
concesión, este estará sujeto al cumplimiento de diversos reglamentos y
normas establecidas, como el hecho de pagar el derecho de vigencia anual,
la obligación de trabajar la concesión y acreditar una producción y/o
inversión mínima o al pago de una penalidad que de incumplirse por
dos años consecutivos producirá la extinción de la concesión minera por
causal de caducidad, es a partir de estas obligaciones que a la concesión
minera se le denomina en la doctrina como un derecho real sui generis.7

En la misma línea, en el fundamento 101 del EXP. 0048-2004-PI/TC

ha señalado la naturaleza jurídica de la concesión minera de esta manera:

“101. ...en igual sentido, el artículo 10º del D.S. Nº 014-92-EM,

Texto Único Ordenado de la Ley General de Minería de la Ley
General de Minería, establece que: La concesión minera otorga
a su titular un derecho real, consistente en la suma de los
atributos que esta Ley reconoce al concesionario. Las

6
Exp. N° 055503-2007-PA/TC.

7
Tejada Gurmendi, J. T. (2014). Régimen Legal de la Titulación Minera en el Perú: Análisis del
Procedimiento Ordinario Minero para la Obtención del Título de Concesión Minera y de los
Procedimientos Administrativos Regulados por el TUO de la Ley General de Minería Vinculados a
la Titulación de Concesiones Mineras por Exploración y Explotación
 concesiones son irrevocables, en tanto el titular cumpla las
obligaciones que esta ley exige para mantener su vigencia.”8

Así tenemos que, en el segundo párrafo del artículo 9º del TUO de

la Ley General de Minería precisa que las concesiones mineras son bienes
inmuebles distintos al predio donde se ubica. Esto es así, en razón que la
concesión minera es una “res administrativa” distinto al predio que es una
“res civil”.

De igual manera, el artículo 885º Código Civil también considera a

las minas, canteras y concesiones mineras obtenidas por particulares
dentro de la clasificación de bienes inmuebles. esta categoría a su vez,
permite clasificar a las concesiones mineras y a otras formas de
otorgamiento de derechos para el aprovechamiento de recursos minerales
como bienes registrables, susceptibles de ser inscritos en el Registro de
derechos Mineros del Registro de Propiedad inmueble de la SUNARP.

Así, conforme a las normas citadas, tenemos que la concesión

minera es un bien inmueble, incorporal, y registrable.

IV. DEBILIDADES Y FORTALEZAS DE LA CONCESIÓN MINERA EN EL

PERÚ
El sistema actual de otorgamiento de concesiones mineras se
generó en 1978 con la creación de INGEMMET y se consolidó en la década
de 1990 con la Ley General de Minería (Decreto Supremo 014-92-EM).
Una vez analizado todo el contexto entorno a las concesiones
mineras, consideramos que uno de los mayores aciertos de la legislación
peruana en general desde el año 1900 hasta la fecha ha sido el que la
legislación dictada ha sido positivizada en forma conjunta por el Estado y
los empresarios por lo que no se ha tratado en ningún momento de

8
STC 0048-2004-PI/TC fundamento 101
 iniciativas provenientes de instituciones que no conocían la parte técnica.
Esto ha conllevado a que se creara el Sistema de Concesiones, a las que se
aplicaban -en esa fecha- las mejores técnicas para tratar de determinar la
exacta posición de cada pedimento con la finalidad de otorgar el título
correspondiente sin problemas.
Por último, con el decreto Legislativo Nº 708 se cambió el sistema
de denuncios hechos en el campo por el sistema de cuadrículas pre-
establecidas en base a un catastro.
Morales (2009) afirma que, hoy en día la gran fortaleza de la
legislación minera peruana está dada en que la creación del Sistema de
Concesiones, dado que ha permitido a la fecha compatibilizar los
anteriores denuncios o concesiones con las distintas cuadrículas del
Catastro. Debemos elogiar el trabajo que, en este sentido, se ha hecho en
el Registro Público de Minería, pues se ha logrado otorgar coordenadas
definitivas al 99% de los derechos mineros y, consecuentemente,
incorporarlos al Catastro.9
Por otro lado, una fortaleza también observada en el Sistema de
Concesiones, es que ha sido diseñado para otorgar seguridad a las
empresas, de tal manera que promueve la inversión en el país, dado que
las concesiones mineras se otorgan en principio por tiempo indefinido.10
Respecto a las debilidades entorno a las concesiones mineras, es
sabido que un problema recurrente en todo proyecto minero que surge en
el país, es justamente los conflictos socioambientales, que muchas veces
han frenado alguno que otro proyecto de alta expectativa, bloqueando
todo tipo de inversión, pero hay que tener en cuenta que estos conflictos
no se generan por capricho de los pobladores del lugar, sino que también

9
Miguel Morales Dasso (2009). Aciertos y debilidades de la Legislación Minera actual.
10
Martínez Aponte, H. (2014). Régimen de Obligaciones de la Concesión Minera (Amparo Minero). Derecho &
Sociedad, (42), 357-361.
influye los EIA (Estudios de Impacto Ambiental), dado que no generan
confianza en cuanto al bienestar general de la sociedad, asimismo el
dialogo muchas veces no llega a buen puerto por la intransigencia de los
pobladores que no ven en peligro su principal fuente de ingresos, como lo
es la agricultura y ganadería.
Por tanto, es menester del Estado concientizar a la población, sobre
la importancia y crecimiento que surge a raíz de la exploración y
explotación –actividades de una concesión minera- de los recursos
naturales, mientras tanto los ciudadanos seguirán poniendo trabas, lo que
generará consigo años de atraso.
Asimismo, la elaboración de los EIA, deben pormenorizar todos los
efectos que traerá consigo una concesión minera en determinada
localidad, priorizando en todo momento, garantizar la salud y bienestar
de los pobladores, para que lejos de sentirse vulnerados en sus derechos,
puedan sacarle provecho a tal situación.
A pesar de que todo lo descrito anteriormente, todo ello está
regulado en el Reglamento de Procedimientos Mineros, aprobado por el
Decreto Supremo Nº 018-92-EM, modificado por el Decreto Supremo Nº
084-2007-EM, precisamente en el Art. 17 inc. i, referente al Compromiso
Previo, las empresas concesionarias muy pocas veces cumplen con lo
establecido en dicha normativa.
V. BIBLIOGRAFÍA UTILIZADA
1. Gustafsson, M. T., & Scurrah, M. (2019). Conflictos socioambientales,
concesiones mineras y ordenamiento territorial en el Perú. Revista De
Ciencia Política Y Gobierno, (11), 81-104. Recuperado a partir de
https://revistas.pucp.edu.pe/index.php/cienciapolitica/article/vie
w/22544
2. Ley N° 26821, Ley Orgánica para el aprovechamiento sostenible de
los Recursos Naturales
3. Martínez Aponte, H. (2014). Régimen de Obligaciones de la
Concesión Minera (Amparo Minero). Derecho & Sociedad, (42), 357-
361. Recuperado a partir de
https://revistas.pucp.edu.pe/index.php/derechoysociedad/article/
view/12490
4. Miguel Morales Dasso (2009). Aciertos y debilidades de la
Legislación Minera actual. Revista de Derecho Administrativo Núm.
(8). Recuperado de:
https://revistas.pucp.edu.pe/index.php/derechoadministrativo/art
icle/view/13990
5. Tejada Gurmendi, J. T. (2014). Régimen Legal de la Titulación Minera
en el Perú: Análisis del Procedimiento Ordinario Minero para la
Obtención del Título de Concesión Minera y de los Procedimientos
Administrativos Regulados por el TUO de la Ley General de Minería
Vinculados a la Titulación.

6. Miguel Ángel Aguado Martínez (2015). La Concesión Minera.

Jurisdicción y Procedimiento. Recuperado de:
http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/derechoadministrativo/arti
cle/view/13983
7. STC 0048-2004-PI/TC (2004) Tribunal Constitucional (Alva
Orlandini). https://tc.gob.pe/jurisprudencia/2005/00048-2004-
AI.pdf
8. Exp. N° 055503-2007-PA/TC. (2007). Tribunal Constitucional.