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Sentencia No.81.-
ASUNTO: TUTELA
RADICACIÓN: 76001-33-33-018-2021-00130-00
ACCIONANTE: JHON EDUAR PALOMEQUE ARANGO
ACCIONADOS: NACIÓN – MINISTERIO DE DEFENSA- DIRECCIÓN DE
SANIDAD MILITAR
Santiago de Cali, ocho (08) de julio de dos mil veintiuno (2021)
I. ANTECEDENTES
2. ANTECEDENTES
Manifiesta el actor que presentó petición ante la Dirección General de Sanidad Militar
solicitando que se continuara prestando el servicio médico por parte de la accionada para
acceder a la valoración por el especialista en fisiatría, y ante la falta de respuesta,
presentó acción de tutela, de la cual conoció el Juzgado Quince Penal del Circuito de Cali,
cuya orden de amparo al derecho de petición le manifestaron la imposibilidad de lo
pedido, argumentando que el descuido en el agendamiento de las citas.
Agrega que, ha realizado todos los trámites tendientes a programar la cita con la
especialidad en fisiatría pero que por diferentes situaciones (pandemia y orden público), la
entidad no la ha agendado, lo cual se puede evidenciar también con la tardanza en la
entrega del acta de evacuación y el informativo administrativo.
Refiere que se siente “maltratado física y psicológicamente” por parte de la entidad
accionada, pues considera que se encuentra en riesgo inminente dado que su brazo no le
responde por la lesión que sufrió con arma de fuego mientras prestaba el servicio militar
obligatorio.
Señala que, debido a la pandemia por covid-19 y protestas en la ciudad de Cali, la entidad
accionada no prestaba el servicio médico, debiendo solicitar con frecuencia que le
reactivaran el servicio médico lo cual era contestado tardíamente; luego le informaron que
no tenían agenda para las terapias, ni fisiatra que le expidiera el concepto para la
respectiva junta médica.
3. SUJETOS PROCESALES
ACCIONANTE:
Señor Eduar Palomeque Arango, identificado con la cédula de ciudadanía No.
1.006.034.456, domiciliado en la calle 4 No. 98- 20 Apto 202 D, en el barrio Meléndez de
Cali, dirección electrónica abodiego_7@hotmail.com, cel 3178708071
ENTIDAD ACCIONADA:
Nación- Ministerio de Defensa- Dirección General de Sanidad Militar, dirección electrónica
disanejc@ejercito.mil.co
Juzgado Dieciocho Administrativo Oral del Circuito de Santiago de Cali
Asunto: Tutela
Radicación: 76001-33-33-018-2021-00130-00
Accionante: Jhon Eduar Palomeque Arango
Accionado: Nación – Ministerio de Defensa- Sanidad Militar
6.2. Ministerio de Defensa- Ejército Nacional- Dirección de Sanidad del Ejército Nacional
La entidad en mención, guardó silencio.
7. PRUEBAS APORTADAS PERTINENTES AL CASO
▪ Acta de examen médico de evacuación practicada a un personal de soldados
regulares integrantes del 2° contingente -2017, los cuales fueron desacuartelados
por la causal de tiempo de servicio militar obligatorio cumplido para el 01 de
noviembre de 2018, en la cual se consignó para el actor en la casilla de
“observaciones” “No apto” (archivo 02)
▪ Informativo Administrativo Extemporáneo por Lesión No. 006 emitido por la
Tercera División de la Tercera Brigada del Batallón de Ingenieros No. 3
“CR.AGUSTÍN CODAZZI”, del cual se destaca:
“DESCRIPCIÓN DE LOS HECHOS: Tomando como base el informe rendido por el señor
CS. CRUZ NOMELÍN ARNULFO, Comandante de sección CALDAS 3, donde relata los
hechos ocurridos el día 29 de julio de 2018, siendo aproximadamente las 16:45 horas, en
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Accionado: Nación – Ministerio de Defensa- Sanidad Militar
▪ Oficio emitido por el Comando General de las Fuerzas Militares el día 10 de junio
de 2021 a través del cual da respuesta a una petición de reactivación del servicio
médico del actor, mediante la cual refiere que la ficha médica de retiro fue
calificada desde el 09 de mayo de 2019 y que las órdenes de cirugía general y
fisiatría no habían sido gestionadas por este; negando la solicitud aduciendo que
han transcurrido más de dos (2) años desde la fecha de retiro sin que el
interesado adelantara en término y continuidad las actuaciones para definir la
situación médico laboral y sin haber practicado la totalidad de los conceptos
ordenados, siendo que el término para la práctica de exámenes de retiro es de
dos meses siguientes al acto administrativo que produce la novedad, de modo
que el accionante debió iniciar y culminar los trámites para la junta médica durante
el mismo año de retiro de las Fuerzas Militares, y que al no hacerlo, no existe
justa causa para mantener activos los servicios médicos requeridos. (archivo 04)
II. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS
1. COMPETENCIA
De conformidad con el artículo 86 de la Constitución Política y con los artículos 37 del
Decreto 2591 de 1991, 1 del Decreto 1382 de 2000, este Despacho Judicial es
competente para conocer de la presente acción.
2. DE LA ACCIÓN DE TUTELA
La acción de tutela fue concebida por el constituyente primario como un trámite
preferente, breve y sumario para la protección inmediata y efectiva de los derechos
fundamentales de las personas, cuya eficacia radica en que, existiendo certeza de la
vulneración o la amenaza alegada por quien pide el amparo, se emita una orden respecto
de la persona o autoridad de la cual se solicita el resguardo, actúe o se abstenga de
hacerlo, so pena de las sanciones por desacato previstas en la ley (art. 86 C. N. y
Decreto 2591 de 1991).
3. CASO CONCRETO
La parte actora solicita la protección de los derechos fundamentales a la salud, seguridad
social y al trabajo, frente a la negativa de la entidad accionada de continuar prestándole el
servicio médico para tratar su afección de salud y para obtener el concepto médico por
“fisiatría” para la posterior realización de la Junta Médica Laboral del Ejército Nacional.
3.1. PROBLEMA JURÍDICO
El problema jurídico en el presente asunto, se contrae a establecer si la entidad accionada
y/o vinculada con su acción u omisión, vulneró los derechos fundamentales invocados por
la parte accionante al no continuar prestando el servicio médico requerido por el actor
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Esta misma normativa, en cuanto a las funciones del Comando General de las Fuerzas
Militares y de la Dirección General de Sanidad Militar dentro del subsistema de esta
institución, dispone:
“ARTICULO 11. FUNCIONES DEL COMANDO GENERAL DE LA FUERZAS MILITARES. -
El CGFM tendrá como funciones con relación al SSFM las siguientes:
a) Destinar el personal Militar necesario para cubrir las necesidades de la Dirección General
de Sanidad Militar, de acuerdo con las normas vigentes.
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PARAGRAFO. - Las Direcciones de Sanidad a las que se refiere el presente Artículo serán
las creadas por las normas internas de cada Fuerza.”
4.1. Del derecho a la salud y de la continuidad en el servicio del personal militar con
posterioridad a su desvinculación
La H. Corte Constitucional ha reiterado que la atención en salud de los miembros de la
Fuerza Pública debe extenderse a aquellos sujetos que, aun habiendo sido retirados del
servicio activo por la situación de salud padecida al momento del retiro requieren de la
continuidad en el servicio, debiendo entonces garantizándose hasta que sea necesario.
Lo anterior, cobra mayor importancia, según la Alta Corporación, en los eventos en que la
persona ingresa a la institución armada en óptimas condiciones y en desarrollo o con
ocasión a su actividad sufre un accidente o adquiere una enfermedad que le produce
secuelas físicas o psíquicas y que como consecuencia de ello es retirado, casos en los
cuales los establecimiento de sanidad están obligados a prestar la atención médica
necesaria, siempre que de no hacerlo oportunamente se ponga en riesgo la salud, la vida
o la integridad de la persona. Al respecto, en un caso similar (Sentencia T- 258 de 2019),
ha indicado:
“2.1 Casos en los cuales se deben prestar los servicios de salud a miembros del
Ejército Nacional con posterioridad a su desvinculación
La sentencia T-516 de 2009 señaló que si bien, por regla general, las Fuerzas
Militares y de la Policía Nacional deben vincular al sistema de seguridad social a
quienes prestan el servicio a la institución, existen tres excepciones, que prolongan la
obligación de prestar el servicio de salud a los miembros de estas instituciones, con
posterioridad a su desvinculación.
(a) Cuando la persona adquirió una enfermedad antes de incorporarse a las fuerzas
militares y la misma no haya sido detectada en los exámenes psicofísicos de ingreso,
debiendo hacerlo y se haya agravado como consecuencia del servicio militar. En este
caso, la Dirección de Sanidad correspondiente deberá continuar brindando atención
médica integral.
(b) Cuando la enfermedad es producida durante la prestación del servicio, el servicio
de salud deberá seguir a cargo de la Dirección de Sanidad de las Fuerzas Militares o
de la Policía Nacional en los casos en que la enfermedad es producto directo del
servicio, se generó en razón o con ocasión del mismo, o es la causa directa de la
desincorporación de las fuerzas militares o de policía.
(c) Cuando la enfermedad tiene unas características que ameritan la práctica de
exámenes especializados para determinar el nivel de incapacidad laboral de la
persona o el momento en que ésta fue adquirida.
Así las cosas, el Sistema de Seguridad Social en Salud, tanto en el régimen general
como en los especiales, está basado en el principio de continuidad, razón por la cual
corresponde a la Dirección de Sanidad del Ejercito Nacional, prestar el servicio de
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salud de manera oportuna a sus afiliados y/o beneficiarios, aun cuando la relación
laboral haya culminado, si se presentan los casos anteriormente mencionados.
(…)
La accionante pretende que se tutelen los derechos fundamentales de su hijo Andrés
Cortés Duque a la vida y a la seguridad social y, en consecuencia, se le active de
forma provisional los servicios médicos de atención quirúrgica, medicamentos en
general, hospitalización y rehabilitación y se realice por parte de la Junta Médico
Laboral el dictamen que determine la pérdida de su capacidad laboral, los cuales
fueron negados por la entidad accionada, con el argumento que había pasado
demasiado tiempo entre la deserción del señor Cortés Duque y la solicitud de
reactivación de los servicios, además de que se habían cumplido los tiempos
establecidos en el Decreto 1796 de 2000.
Para resolver el caso puesto a consideración, la Sala encuentra que:
(i) En el caso particular de las Fuerzas Militares, el artículo 217 de la Constitución
establece en su inciso tercero que “la Ley determinará el sistema de reemplazos en
las Fuerzas Militares, así como los ascensos, derechos y obligaciones de sus
miembros y el régimen especial de carrera, prestacional y disciplinario, que les es
propio”. De igual forma, el Decreto 1796 de 2000 establece en su artículo 15 que
las Juntas Médico Militares o de Policía tienen las siguientes funciones: 1)Valorar y
registrar las secuelas definitivas de las lesiones o afecciones diagnosticadas; 2)
Clasificar el tipo de incapacidad sicofísica y aptitud para el servicio, pudiendo
recomendar la reubicación laboral cuando así lo amerite; 3) Determinar la disminución
de la capacidad psicofísica; 4) Calificar la enfermedad según sea profesional o común;
5) Registrar la imputabilidad al servicio de acuerdo con el Informe Administrativo por
Lesiones; 6) Fijar los correspondientes índices de lesión si hubiere lugar a ello; 7) Las
demás que le sean asignadas por Ley o reglamento.
(ii) La calificación de la pérdida de capacidad laboral tiene dos finalidades a saber:
médico y económico, pues permite esclarecer cuál fue la enfermedad que dio origen a
perder en mayor o menor porcentaje la capacidad referida, “gracias a la valoración
que doctores expertos en las diferentes áreas de la medicina realizan, e igualmente
permite esclarecer desde este ámbito de experticia si tuvo un origen común o causa
laboral”. En términos económicos, permite establecer a qué tipo de prestaciones tiene
derecho quien es afectado por una enfermedad o accidente.
(iii) El dictamen de pérdida de capacidad laboral para los miembros de las Fuerzas
Militares que se encuentren fuera del servicio, permite establecer si se requiere
reactivar los servicios médicos. De acuerdo con la jurisprudencia de esta Corporación,
la entidad tiene la obligación de garantizar el servicio de salud, en aquellos casos en
los que resulta procedente dicha reactivación, a saber: (a) Cuando la persona adquirió
una enfermedad antes de incorporarse a las fuerzas militares y la misma no haya sido
detectada en los exámenes psicofísicos de ingreso, debiendo hacerlo y se haya
agravado como consecuencia del servicio militar. En este caso, la Dirección de
Sanidad correspondiente deberá continuar brindando atención médica integral;
(b) Cuando la enfermedad es producida durante la prestación del servicio, el servicio
de salud deberá seguir a cargo de la Dirección de Sanidad de las Fuerzas Militares o
de la Policía Nacional en los casos en que la enfermedad es producto directo del
servicio, se generó en razón o con ocasión del mismo, o es la causa directa de la
desincorporación de las fuerzas militares o de policía; y (c) Cuando la enfermedad
tiene unas características que ameritan la práctica de exámenes especializados para
determinar el nivel de incapacidad laboral de la persona o el momento en que ésta fue
adquirida. Así mismo, este Tribunal ha establecido que la continuidad del servicio de
salud, se encuentra supeditada a la necesidad de la prestación por el tiempo que
resulte indispensable, con el fin de no lesionar los derechos fundamentales a la vida,
la integridad física y la dignidad humana de quienes prestaron sus servicios al estado
colombiano y que por diversas razones no se encuentran activos. (Subrayas fuera
de texto original)
…
Por consiguiente y atendiendo a que el señor Andrés Cortés Duque estuvo vinculado
al Ejercito Nacional y que su estado de salud es bastante delicado debido a la
enfermedad mental que le fue diagnosticada -esquizofrenia paranoide-, la Sala
encuentra la necesidad de que la Dirección de Sanidad del Ejercito Nacional, según lo
consignado en el artículo 17 y siguientes del Decreto 1796 de 2000, lleve a cabo una
Junta Médica-Laboral con el objetivo de que se realice una valoración médica y se
logre determinar la pérdida de capacidad laboral del mismo, la fecha de estructuración
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NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE,
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Acuerdos PCSJA20-11517, PCSJA20-11518, PCSJA20-11519, PCSJA20-11521, PCSJA20-11526 del Consejo Superior de la Judicatura y los Acuerdos
CSJVAA20-15 y CSJVAA20-17 del Consejo Seccional de la Judicatura del Valle del Cauca
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