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CONTRATOS PREPARATORIOS: EL PRECONTRATO El contrato como fuente de las obligaciones se fundamenta en el acuerdo de dos o más voluntades que produce efectos jurídicos. Sin embargo para el perfeccionamiento de todo contrato preceden ciertas etapas mediante las cuales se pueden proponer las condiciones del contrato para que éste sea posteriormente aceptado o rechazado. Así, para que eventualmente se produzca un negocio jurídico es necesario que se encuentren una propuesta u oferta y una aceptación. En dicho proceso se distinguen los tratos preliminares o invitación a contratar; la oferta y los contratos preparatorios. -Los tratos preliminares son expresiones de la voluntad de las partes que pretenden contratar, pero sin embargo no producen ningún efecto jurídico salvo la obligación de las partes de proceder de buena fe. Estos se adelantan para efectuar las deliberaciones que posteriormente generen un acuerdo y pueden modificarse o rectificarse. Por otra parte los contratos preparatorios son negocios que se celebran entre las partes con el fin de obligarse a que eventualmente se celebre otro contrato, cuyas bases y condiciones allí se establecen.1 Finalmente es importante analizar la oferta pues ella es el proyecto definitivo del acto jurídico que se somete a la aceptación de la persona a quien se dirige. El concurso de voluntades que da origen al negocio jurídico se realiza por el encuentro de una oferta (proyecto definitivo de contrato) y una aceptación. ----PROPUESTA Se puede definir como: la invitación que una o más personas hacen a otra u otras a celebrara una convención Puede estar dirigida a una o varias personas determinadas, o al público en general, es decir, a cualquier persona indeterminada. En términos generales, se llama oferta a la propuesta a persona determinada y policitación a la propuesta a personas indeterminada SIMPLE INVITACIÓN A CONTRATAR Y NEGOCIACIONES PRE-CONTRACTUALES Se debe distinguir la oferta de los simples tratos o negociaciones preliminares al contrato, que no contienen una voluntad firme de contratar. Pueden existir varias actuaciones pre-contractuales, que se considerarían meras invitaciones a contratar o negociaciones sin relevancia jurídica. Así, la diferencia entre invitación a contratar y oferta, es que la segunda debe reunir ciertos requisitos para producir efectos jurídicos. La oferta se puede generar tras una simple invitación a contratar. Todos son trámites anteriores al contrato. OFERTA La oferta se encuentra definida en el artículo 845 C.Co. Se puede afirmar que es la propuesta o invitación que una o más personas formulan a otra u otras personas determinadas a celebrar una convención Es un acto jurídico unilateral que se forma con la sola voluntad del oferente. Debe contener el proyecto de acto jurídico que se quiere celebrar, incluyendo todos aquellos elementos sin los cuales el negocio no puede existir. (Art. 1501 de C.C) Pues para su perfeccionamiento sólo debe hacer falta la aceptación clara y simple del destinatario, ya que si el destinatario tiene que introducirle a su aceptación adiciones o modificaciones, tal aceptación constituye una nueva oferta. La oferta puede ser verbal o escrita. Art. 850 y 851 C.Co y expresa2 o tacita. El Código de Comercio exige que la oferta sea comunicada al destinatario utilizando cualquier medio idóneo, haciendo referencia a la teoría de la expedición, pues no incluye la necesidad de recepción, pero a la vez, el Art. 864 C.Co introduce que la celebración del contrato se entiende desde el momento de la recepción de la contestación. Según el Art. 1494 del C.C. Las obligaciones nacen del concurso real de las voluntades de dos o más personas, como en los contratos o convenciones; Las manifestaciones de voluntad deben ser convergentes hacia un mismo querer, lo cual supone al menos dos actos simples: la oferta y su aceptación. La propuesta, bien puede presentarse en solamente en un acto o fragmentada en varios actos distintos. No obstante, no toda iniciativa dirigida hacia la formación de un contrato produce consecuencias en derecho. Solamente cuando esa iniciativa de contratación reúne una serie de exigencias legales que la transforman en oferta, producirá los efectos propios de ella. Los requisitos para la validez jurídica de la oferta son los siguientes: - Firme: Debe expresar una voluntad clara y decidida de concluir un negocio jurídico. - Inequívoca: Debe reflejar la certeza de que hay un verdadero proyecto de negocio jurídico y una voluntad contractual.
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La promesa de compraventa y la apertura de crédito son ejemplos de este tipo de contratos. Por ejemplo cuando se presenta en una conversación telefónica, en una carta o telegrama.

- Precisa y completa, contener los elementos esenciales del negocio, de tal manera que tratándose de un negocio jurídico consensual, con la mera aceptación, el negocio jurídico quede perfecto. No sucederá lo mismo con el negocio jurídico solemne, pues quedará pendiente para la perfección del contrato el cumplimiento de la solemnidad, pero los demás elementos deberán estar contenidos en la oferta - Debe provenir de la libre voluntad del oferente. - Debe dirigirse a un destinatario. Ahora bien, la oferta no es una propuesta indefinida. Las partes deben fijar su plazo o en su defecto la ley lo ha hecho. Según el Art. 850 C.Co, la oferta verbal debe ser aceptada en el acto de oírse, y la escrita, durante los siguientes seis días más el lapso de tiempo de la distancia. Art. 851 C.Co. Las normas relativas a la oferta comercial se pueden aplicar en materia civil por virtud de lo establecido en el Art. 8 de la ley 153 de 1887. LA OFERTA II La oferta es una propuesta de contratar en ciertas condiciones, dirigida por una persona determinada a otra u otras personas, bien sean determinadas o indeterminadas; caso en el cual se denomina policitación. El Código de Comercio define la oferta como el proyecto de negocio jurídico que una parte formula a la otra y que debe contener los elementos esenciales del negocio y ser comunicada al destinatario (Art. 485). La oferta es un acto jurídico unilateral, no obstante, para que la propuesta de contrato tenga eficacia jurídica, es necesario que reúna ciertos requisitos. Es indispensable que exista una manifestación de voluntad real, consciente, libre y que sea exteriorizada. También debe reunir las siguientes condiciones. Debe ser: - Firme: debe expresar una voluntad clara y decidida de concluir un contrato. - Inequívoca: es decir que no deja duda acerca de la voluntad contractual. - Precisa y completa: por lo cual debe contener los elementos esenciales del contrato proyectado, de tal manera que baste una aceptación pura y simple para que tal contrato se forme. Como ha dicho la Corte Suprema de Justicia, la oferta debe contener los elementos esenciales. (Cas. Civ, 27 VI, 1990). Es claro que si el contrato a que la oferta se refiere está sometido a solemnidades, habrá que cumplir estas (Ej. compraventa de inmuebles C.C. Art. 1857) - Emanar de la voluntad del oferente: debe provenir de la libre voluntad del proponente o de su representante. - Debe dirigirse a un destinatario y llegar a su conocimiento: El código de comercio establece que se entenderá que la oferta ha sido comunicada cuando se haya utilizado cualquier medio adecuado para hacerla conocer al destinatario. Art. 845 del C.Co. Efectos de la Oferta: En la legislación colombiana (Artículo 846 del C.Co.) la oferta es irrevocable y no se ve afectada por fenómenos como la muerte o incapacidad del proponente, ocurridos en el periodo intermedio entre la expedición de la oferta y la aceptación. Por este motivo la retractación del oferente no impide que el contrato adquiera vida jurídica, cuando la aceptación haya cumplido con los requisitos pertinentes. Así, en caso de que el oferente se niegue a cumplir, el aceptante podrá demandar la ejecución del contrato con indemnización de perjuicios o la resolución del negocio con la correspondiente indemnización. Aceptación de la Oferta: Dicha aceptación forma el contrato pues es en últimas, el acuerdo de voluntades, por lo que de ella surgen las obligaciones que ligan a las partes en el negocio. Sin embargo debe reunir ciertas condiciones. Debe ser una voluntad real, seria, consciente y libre. Forma de la Aceptación: Puede ser expresa o tácita. La primera es el asentimiento verbal o escrito a la propuesta formulada por la otra parte, mientras que la tácita es aquella que se deduce de cierta conducta que no deja dudas acerca de la voluntad contractual. El silencio de la persona a quien se dirige la oferta no puede interpretarse como aceptación.

Momento de la Aceptación: Si la oferta es verbal y entre presentes o por teléfono, el destinatario debe responder en el acto si la acepta o no. Si la oferta se hace por escrito a persona residente en el mismo lugar del oferente, el destinatario tiene seis días hábiles (Art. 829 del C.Co.) para su respuesta. Este término es ampliado si el oferente y el destinatario residen en lugares diversos (Art. 850 del C.Co.) Pero el oferente o este y el destinatario pueden señalar plazos distintos. Si la aceptación es extemporánea, no tendrá la virtud de perfeccionar el contrato, sino que se entiende que es una nueva propuesta que la hace esta vez, el destinatario a su antiguo oferente. (Art. 855 C.Co.) Contenido de la Aceptación: La aceptación tiene eficacia cuando es inequívoca y cuando recae sobre el contenido exacto de la oferta, es decir cuando es pura y simple. Cuando contiene reservas o condiciones se considera una nueva propuesta pues no existe total acuerdo de voluntades. La concurrencia de la oferta y su aceptación no forma el contrato solemne, ni el real pues el primero requiere de las solemnidades correspondientes y el segundo, la entrega de la cosa. RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL El sistema jurídico Colombiano señala que la ejecución de todos los negocios jurídicos debe realizarse de buena fe. Por su parte el artículo 863 del Código de Comercio establece que las partes deben actuar de buena fe exenta de culpa en el periodo precontractual so pena de indemnizar los perjuicios que se causen. La obligación de actuar de buena fe debe manifestarse mediante la información3, la confidencialidad y la custodia que consisten en conserva y cuidar los bienes que se reciban con ocasión de la preparación del contrato. Las partes deben proceder siempre de buena fe en toda la etapa pre- contractual inclusive en momentos previos a la oferta. El no cumplimiento de este deber legal, por cualquiera de las partes genera la responsabilidad de indemnizar los prejuicios ocasionados PROMESA Por su parte la promesa es en si misma un contrato que vincula a las partes desde su celebración hasta el perfeccionamiento del contrato prometido. Este contrato se diferencia completamente del contrato prometido y de los actos jurídicos unilaterales, preparatorios que la hayan precedido. Por tanto como negocio jurídico autónomo deberá reunir los elementos generales de todo contrato y además los especiales que la ley le señale. Los requisitos esenciales son: - Que la promesa conste por escrito. En civil pero en C.Co es consensual. - Que la promesa contenga un plazo o condición que fije la época en que ha de celebrarse el contrato. - Que se determine de tal suerte el contrato, que para perfeccionarlo sólo se requiera la tradición de la cosa o las formalidades legales. - Que el contrato a que la promesa se refiere no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces. Los efectos que produce el contrato de promesa es una obligación de hacer, consistente en celebrar el contrato prometido. Según la sentencia de 1 de marzo de 1991 de la Corte Suprema de Justicia, cuando la promesa de contrato carece de cualquiera de las exigencias legales antes señaladas; tal acto se encuentra afectado de nulidad absoluta... y si la ley señala las circunstancias o requisitos esenciales que deben concurrir para su existencia o validez, bien se comprende que la promesa en que se haya omitido alguna de tales circunstancias es afectada de nulidad absoluta, al tenor de lo dispuesto por el Art. 1741 del C.C . Promesa civil y cual es el régimen aplicable?

El oferente puede retractarse de la oferta antes de ser aceptada. El Código de Comercio, no consagra la obligatoriedad, pues permite que se retracte so pena de perjuicios. (Art. 846) Así, la oferta si se puede revocar pero deberá a la vez pagarse la indemnización correspondiente al o los afectados por tal decisión, pues, con la oferta se debe actuar de buena fe y se incurre en responsabilidad precontractual (Art. 863 C.Co.) ante su incumplimiento.

Dar a conocer claramente el negocio, sus características y condiciones que serán la base de las futuras obligaciones.

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La aceptación se entiende como el acto de adhesión a la oferta o propuesta por parte de la persona o personas a quienes se ha dirigido. Debe ser pura, simple y oportuna y por medio de ella se produce la formación del consentimiento. La aceptación puede ser: - Expresa: Verbal o escrita, según fue hecha la oferta -Tácita: Hechos de conducta concluyente e inequívoca con relación a la ejecución del contrato propuesto, que se hagan durante el término de vigencia de la oferta y que sean conocidos por el oferente. (Art. 854 C.Co) Es importante mencionar que la aceptación temporánea, es decir oportuna, produce como efecto la conformación del consentimiento y el perfeccionamiento de la convención convirtiéndose en ley tanto para el oferente como para el destinatario. Por el contrario, la aceptación extemporánea es inhábil para producir efectos pues ante la tardanza la oferta ya no es válida. Pero ¿Qué implicaciones tiene la aceptación de la oferta? La aceptación de la oferta, perfecciona el contrato consensual pues para el real hará falta la entrega de la cosa y para el solemne las formalidades. Sin embargo, esto no quiere decir que habiéndose realizado y aceptado posteriormente una oferta, por el hecho de que no obligue a la celebración de un contrato, pueda ser revocada de manera potestativa por el oferente. Pero si no está obligado por la mera oferta a la realización del contrato, tal como sería si se hubiera conformado un contrato de promesa, a ¿que está obligado el oferente? Una interrupción intempestiva de las negociaciones sin motivo justo puede dar derecho a una indemnización por el daño que sea consecuencia de la defraudación de la confianza en la seriedad de los tratos que se venían realizando. Así mismo, si bien las negociaciones no obligan a la realización del contrato obligan en otro sentido: esto es, que, cuando han llegado a tal punto que permiten prever que el contrato debería poderse formalizar y una de las partes rompe las negociaciones sin un justo atendible motivo (culpa in contraendo, es decir, culpa en el curso de las negociaciones contractuales; responsabilidad precontractual) la parte tendrá derecho al resarcimiento del daño, o sea el interés contractual negativo en contraposición con el interés contractual positivo o interés en cumplimiento de cuando puede probar que confiando en el estado de las negociaciones, ha incurrido en gastos que no hubiera hecho si hubiese podido prever que el contrato no se concluiría... No pudiéndose entonces alegar incumplimiento contractual puesto que este no llegó a tener existencia, se considera que se refleja es el llamado interés negativo, es decir, las consecuencias dañinas de la no celebración del acuerdo, al transgredirse los deberes genéricos de conducta, tal como indica el Art. 863 que estatuye que las partes deberán proceder de buena fe exenta de culpa en el período precontractual, so pena de indemnizar los perjuicios que se causen El llamado interés negativo, no se refiere a un negocio válido cuyo incumplimiento impidió una ganancia debida, sino, retrotraer la situación hasta antes de la negociación iniciada, quedando incluidos los gastos para la celebración del negocio, pérdida de otros negocios, daño emergente más no lucro cesante. La promesa de compraventa es un contrato autónomo, por cuanto no necesita de otros requisitos distintos a los de un contrato cualquiera. Al igual que en la oferta este debe ser completo y debe regirse por las normas comunes a cualquier contrato. Es evidente que la obligación que nace es una obligación de hacer. De acuerdo al articulo 89 de la ley 153 de 1887 los requisitos deben ser: 1. 2. 3. 4. Que la promesa conste por escrito. El contrato al que se refiere no sea legalmente ineficaz a causa de la ausencia de requisitos del 1502 del C.C Que la promesa contenga un plazo o condición que fije la época en que debe celebrarse el contrato. Que la promesa sea completa y solo falten la tradición o las formalidades legales. Lo anterior es válido para promesas civiles y según algunos doctrinantes para las comerciales también, pues creen en que el artículo 861 del C. de C.Co. deja a discreción del Legislador civil la reglamentación del contrato de promesa siguiendo lo establecido en el 822. Sin embargo la Corte Suprema de Justicia dijo que al omitir los requisitos de la promesa civil en la legislación comercial, se debe aplicar el artículo 824 del C. de C.Co. que estipula la consensualidad de los negocios mercantiles, cuando la ley mercantil no establece otra cosa.

En el caso no se precisa si la promesa es verbal o escrita, de cualquier manera es irrelevante este hecho pues se sabe que de una u otra forma es válida en materia comercial, tomando la posición jurisprudencial. En adición, la promesa hecha en el caso es completa, no versa sobre asuntos ilegales, se determina el plazo, la forma de determinar el precio y solo faltan las solemnidades legales. OPCIÓN Concepto legal: La opción impone al que concede la obligación de cumplir su compromiso. Si la opción no estuviere sometida a un término o a una condición será ineficaz. La condición se tendrá por fallida si tardare más de un año en cumplirse. Las partes pueden ampliar o restringir este término . Características: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. es un contrato es consensual es preparatorio implica una obligación de hacer es general, porque su alcance o aplicación puede referirse a cualquier clase de contrato está sujeto a término o condición limitada debe contener totalmente el contrato futuro puede ser unilateral y gratuito u oneroso. Obligaciones del oferente abstenerse de celebrar negocios con otra persona con los cuales se desconozca o vulneren las prerrogativas que le concedió al optante. debido cuidado y vigilancia respecto de las cosa incluidas expresa o tácitamente en la opción. cumplir el contrato consensual si el optante acepta tempestivamente. Diferencias de la opción con otros negocios: opción y pacto de preferencia: la opción se basa en un acuerdo de voluntades que produce de inmediato la obligación para el oferente de mantener su propuesta a la otra parte por el tiempo convenido, sin que la otra haya contraído obligación alguna. En el pacto de preferencia nadie queda obligado por este convenio , pues la vinculación depende de la voluntad potestativa del oferente. opción y pacto de mejor comprador: El pacto de mejor comprador esta sujeto a una condición resolutoria, en cambio la opción esta sujeta a una condición suspensiva para el optante y a una condición resolutoria para el oferente. opción y oferta: la diferencia radica en que la opción es un contrato y la oferta es un negocio jurídico unilateral. opción y promesa: ambos son contratos que conducen a la realización de otro futuro; pero se diferencian en que la segunda es un contrato bilateral porque crea obligaciones recíprocas. opción y el derecho de opción: Hay derecho de opción cuando una persona puede escoger entre dos cosas, como la elección que tiene un usufructuario de cosa fungible para devolver un género de la misma cantidad y calidad, o pagar su valor; o la que tiene un consocio para adquirir la cuota de otro que desea retirarse. Pacto de preferencia Concepto legal: aquel por el cual una de las partes se obliga a preferir a la otra para la conclusión de un contrato posterior, sobre determinadas cosas, por un precio fijo o por el que ofrezca un tercero, en determinadas condiciones o en las mismas que dicho tercero proponga, será obligatorio. El pacto de preferencia no podrá estipularse por un término superior a un año.

el precio y las condiciones que ofrezca este tercero serán obligatorias. los materiales de un edificio que va a derribarse las materiales que naturalmente adhieren al suelo. 1 y 3 de 1504 cc) Art. 1852 a 1856 cc y 906 cco.) el cual puede tener una existencia independiente. (Testimonio) ARRAS o Son aquellas cosas que las partes da una a la otra como prenda de la celebración o ejecución del contrato .Si la preferencia se concede a favor de quien este ejecutando a virtud de contrato una explotación económica determinada. Elementos esenciales: según Arrubla se trata de un pacto(. una parte se obliga para con otra a preferirla para la celebración de un contrato posterior. El precio y las condiciones también deben fijarse. de derecho. El pacto de preferencia no puede estipularse por término superior a un año. el anterior plazo se contará a partir de la expiración del término del contrato en ejecución. COMPRAVENTA Art 1849 la compraventa es un contrato en donde una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. salvó la compra de establecimientos para la delegación diplomática siempre y cuando el otro Estado le ofrezca el mismo derecho a las delegaciones colombianas en su país) FORMAS Y REQUISITOS DEL CONTRATO DE VENTA: PERFECCIONAMIENTO o Art 1857 cc. Es un contrato en primera instancia consensual Los elementos esenciales son precio y cosa LA CAPACIDAD PARA EL CONTRATO DE VENTA: Toda persona legalmente capaz. o Tratándose de bienes muebles que su transferencia es consensual se realiza según los medios estipulados en el CPC. y en tal evento.(que no estén dentro de la vía ordinaria del negocio o verse autorización para ello)  Prohibición del funcionario público de comprar lo que vende su propio Ministerio  Prohibición de comprar impuesta a los tutores o curadores cosas que vendan sus pupilos  Prohibición a los mandatarios. como piedras y sustancias minerales de toda clase no están sujetos a la excepción. servidumbres y sucesiones hereditarias no se reputan perfectas mientras no se haya otorgado escritura pública. Por el convenio de preferencia. Todo plazo superior a un año quedará reducido.  EXCEPCIÓN DE LA EXCEPCIÓN: los frutos y flores pendientes de los arboles cuya madera se vende. o Alguna prohibiciones legales que generan nulidad absoluta  Contrato de venta entre cónyuges no divorciados  Contrato de venta entre padre e hijo  Ventas hechas por administradores de establecimientos de comercio. incorporarse a manera de cláusula accidental en los contratos..  REGLA GENERAL: la venta se reputa perfecta desde el acuerdo entre las partes en relación al precio y a la cosa  EXCEPCIÓN: la venta de bienes raíces. síndicos y albaceas  Prohibición a los gobiernos extranjeros ( en Colombia no es transferible la propiedad a gobiernos extranjeros.  LAS PARTES PUEDEN CONVERTIR LA COMPRAVENTA EN SOLEMNE SEGÚN SUS ESTIPULACIONES PRUEBA DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA o Cuando el contrato es solemne la prueba solamente es la exhibición de la escritura pública. excepto aquellos que la ley declare como incapaces( inc. pero en su lugar las partes pueden establecer que el precio y sus condiciones sean los que ofrezca un tercero. En el pacto de preferencia deben determinarse las cosas que serán soporte material de las futuras obligaciones de las partes. al máximo legal.. o como es usual.

si lo hacen las ley presume que lo realizan por mitades.  Venta de cuota en común: el comunero sobre la cosa que le pertenece es pro indiviso tiene un derecho de propiedad por lo tanto es autónomo e independiente. podrán designar un tercero para que lo haga por ellas. 1865) DE LA COSA VENDIDA o Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales cuya enajenación no esté prohibida por la ley. o El impuesto de registro por la ley para el otorgamiento de todo acto que deba registrarse y que en materia de compraventa equivale al 1% de la venta lo pagará el vendedor. la luz natural) o Restricciones:  Venta de universalidades: por falta de determinación en el objeto. PRECIO o El precio es un elemento esencial en la compraventa  REQUISITOS y CIERTO o Debe ser determinado. Art.1859. Irrisorio: cuando entre el precio y el valor de la cosa que se compra existe una manifiesta desproporción  EL PRECIO NO PUEDE SER SUJETO UNICAMENTE AL ARBITRIO DE INA DE LAS PARTES (art.  Cada una de las partes se reserva la potestad de retractarse del negocio  La retractación no da lugar a indemnización de perjuicios. GASTOS DE LA ESCRITURA PÚBLICA DE VENTA: o Art 1862 Pueden acordarlo las partes. naturalmente lo que vende es su parte y no la parte cierta la venda queda supeditada a los resultados de la partición y liquidación de la comunidad. salvó estipulación en contrario o por la naturaleza del contrato se entiende que se compro suerte  Venta de cosa que se supone que existe pero que en realidad no existe: y La venta de cosa que en el momento del perfeccionamiento se supone que existe pero que en realidad no existe no produce efecto alguno (Inexistencia) y Cuando la inexistencia de la cosa es parcial (considerable) podrá el comprador a su arbitrio desistir del contrato o darlo por subsistente abonando el precio a justa tasación. . o No obstante hay una costumbre de que este último lo paguen ambos por mitad. (simulados o aparentes) y SERIO: contrario irrisorio. Salvó pacto en contrario.  Si los contratantes no fijan plazo para retractarse no habrá lugar a la retractación después de los dos meses subsiguientes a la convención ni después de otorgada escritura pública  Pacto displicentae  CONFIRMATORIAS: si expresamente se dieron las arras como parte del precio o como señal de quedar convenidos quedara perfecto el contrato salvó en el caso del contrato solemne  En este caso el contrato es definitivo y ninguna de las partes puede retractarse si lo hace hay lugar a las indemnizaciones pertinentes  Son consideradas un abono al precio o Si no consta la razón de las arras la ley las presume retractatorias. Si no es considerable se pasa a realizar la tasación pero se continúa con el contrato.  Venta de cosa futura: la venta de cosa que no existe pero que se piensa que existirá se entenderá hecha bajo la condición de existir. cuando el precio no se establece o cuando no se señalan las bases con arreglo a las cuales pueda llegar a saberse cuál es la cantidad no hay contrato (INEXISTENCIA O NULIDAD ABSOLUTA DEPEDIENDO DEL REGIMEN) o Determinado o determinable o Las partes pueden abstenerse de determinar el precio ellas mismas. RETRACTATORIAS: Si se vende con arras esto es dando una cosa en prenda de la celebración o ejecución del contrato se entiende que cada uno de los contratantes podrá retractarse el que las ha dado perdiéndolas y el que las recibe devolviéndolas dobladas. ya que una universalidad es una abstracción. o Hay cosas especificas que sin necesidad de que la ley lo prohíba no se pueden vender por su naturaleza( aire. Sólo pueden transmitirse por mortis causa.(arbitrador: persona que tiene como función determinar la relación jurídica existente) y JUSTO: su cuantía no debe ser inferior a la mitad del precio justo del valor de la cosa que se compra y el contrato queda sujeto a la lesión enorme con rescisión del mismo. Lo mismo cuando el precio es el doble y REAL: Es decir que debe ser estipulado con la intención de ser exigido por el vendedor al comprador.

y la mejora o deterioro será del comprador  Solo aplica a cuerpo cierto no a género. en civil los riesgos corren por cuenta del comprador mientras en comercial es por parte del vendedor. en ese caso si el vendedor retarda la entrega el comprador podrá pedir la resolución o la ejecución con las respectivas indemnizaciones. porque las cosas de género no perecen. ( CULPA)  Si perece la cosa estando en condición suspensiva. sino solamente la de procurarle la posesión pacífica y útil  Mueble: el vendedor hace la tradición por cualquiera de las formas indicadas en el art. Salvó condición suspensiva.  Art 1876 c. se aplica el precepto primero en el tiempo primero en derecho. deterioro o mejora de la cosa vendida  La pérdida o deterioro de la cosa corre a cargo de comprador desde el perfeccionamiento de la cosa sin necesidad de que ésta se haya entregado.(solo aplica cuando hay condiciones o plazos de por medio) .  La cosa perece para su dueño. 754 cc.  Inmuebles: la entrega o tradición se hace mediante la inscripción del título en la oficina de registro de instrumentos públicos correspondiente  Civil: Registro Inmuebles  Comercial: Registro y entrega Inmuebles  Muebles: solo entrega material o Gastos de la entrega:  Al vendedor los costos que se hicieran para poner la cosa en disposición para entregarla y al comprador los que hicieren para transportarla después de entregada. o Venta de cosa ajena ratificada por el dueño: genera los derechos al propietario desde la fecha de la venta  La ratificación tiene efecto retroactivo o Venta de cosa ajena cuyo dominio adquiere después el vendedor  Si el vendedor adquiere la cosa se verá al comprador como verdadero dueño desde la fecha de la tradición o Perdida.co. el contrato se mantiene y el comprador se hace acreedor de lo que existía al cumplirse la condición y el contrato no deja de tener objeto o Venta a prueba:  Se entiende no haber contratado mientras el comprador no declara que le agrada la cosa de que se trata y la pérdida deterioro o mejora pertenece entre tanto al vendedor DE LAS OBLIGACIONES DEL VENDEDOR Y PRIMERAMENTE DE LA OBLIGACIÓN DE ENTREGAR: o Entregar la cosa y saneamiento o OBLIGACIÓN DE ENTREGAR  El contrato de compraventa no le impone al vendedor la obligación de transferir al comprador el derecho de dominio sobre la cosa vendida. DE LOS EFECTOS DEL CONTRATO DE VENTA o Venta de una misma cosa a distintas personas: el comprador que haya entrado en posesión será preferido. Salvó que el comprador se encuentre en mora.c y 929 c. o Donde debe ser entregada la cosa  La entrega de la cosa debe realizarse en el lugar donde estipula el contrato  Si no se ha fijado convencionalmente la entrega debe hacerse en el lugar donde se encuentra la cosa en el momento de la perfección del contrato.  Los compradores que no sean proferidos tienen acción resolutoria del contrato e indemnización de perjuicios. resarcirá los perjuicios al comprador de buena fe  Venta de cosa ajena: en Colombia tal está permitida debido a la existencia del título y el modo.y El que vendió sabiendo que la cosa no existía en parte o parcialmente. O por el contrario si no lo ha hecho alguno. ya que en los contratos bilaterales ninguna de las partes está en mora mientras la otra parte no cumpla o se allane a cumplir. pues en ese caso será responsabilidad del vendedor si perece.  Compra de cosa propia o FRUTOS DE LA COSA VENDIDA  Los frutos naturales o civiles que produzca la cosa pertenecerán al comprador salvó pacto en contrario o se que se haya estipulado una condición que suspenda la adquisición de la cosay Si los frutos ya fueron percibidos pertenecen al vendedor.(especie o cuerpo cierto)  Si es de género la entrega se debe hacer en el domicilio del deudor (vendedor) o Tiempo de la entrega  El vendedor está obligado a entregar las cosa inmediatamente después del contrato  La jurisprudencia ha determinado que el vendedor debe cumplir primero la obligación de entregar la cosa.

o desistir del contrato. deberá sufrir una disminución proporcional del precio. y si esto no le fuere posible o no se le exigiere. se le resarcirán los perjuicios según las reglas generales). o aumentar proporcionalmente el precio. y Si el comprador persevera en la entrega será necesaria una nueva escritura aclaratoria que precise los linderos y Los inmuebles que sean objeto de enajenación deben ser plenamente identificados con sus linderos. sin embargo si ello se constituye en un perjuicio para el comprador éste tiene dos opciones preservarlo o desistir del contrato(salvo que el precio de la cabida que sobre. Con ello cesan algunas obligaciones del vendedor y surgen otras para el vendedor. (en el momento del perfeccionamiento y posteriormente antes de la entrega de la cosa)  MORA DEL COMPRADOR EN RECIBIR LA COSA  Sucede cuando el comprador se rehúsa a recibir la cosa. si no se le exige o no puede entregarlo entonces será necesario averiguar la cabida total del globo que se obligó a entregar. alcance en más de una décima parte del precio de la cabida real. o desistir del contrato. por ejemplo su se vende una vaca y tal está preñada se entiende que la cría también la acompaña lo mismo si la cría depende de la misma. . sino de su destinación (explotación de frutos naturales) y Un predio rústico puede venderse según su cabida o cuerpo cierto o como especie y Debe expresarse de cualquier modo en el contrato y Es indiferente que se fije directamente el precio total o que este se deduzca de la cabida o número de medidas que se expresa y el precio de cada medida y El precio es consideración a la extensión superficiario del inmueble y SI la cabida es inferior o superior a la real . a su arbitrio. El código protege al vendedor que está a punto de perder el precio por insolvencia del comprador y por ello lo faculta para no entregar la cosa hasta que se pague o haya certeza del pago. si es superior el precio debe ajustarse. Si la sentencia priva al comprador de la cosa (art. o aceptar la disminución del precio. 1885cc)  También comprende todo lo accesorio. lo mismo que la cabida de la parte no entregada y el precio unitario de cada medida para así poder aplicar el inc 2 del artículo 1888.  VENTA DE UN PREDIO COMO ESPECIO O CUERPO CIERTO y SE VENDE COMO ESPECIE O CUERPO CIERTO CUANDO LA CABIDA DEL MISMO ES INDEFERENTE PARA DETERMINAR EL PRECIO Y POR ELLO ESTA NO SE EXPRESA O SE EXPRESA PERO EN FORMA SIGNIFICATIVA DE QUE LA VENTA NO TENGA RELACIÓN CON ELLA. deberá el vendedor completarla. a su arbitrio. alcanza a más de una décima parte del precio de la cabida completa. para responder solo del dolo o la culpa grave  Por parte del comprador nace la obligación de pagar el canon de arrendamiento en donde está la cosa (1883 cc)  QUE DEBE ENTREGAR EL VENDEDOR  El vendedor está obligado a entregar lo que reza en el contrato(art. De igual manera se entienden accesorios a una finca los bienes inmuebles por adhesión y destinación  Las partes pueden estipular excluir del contrato tales accesorios  VENTA DE UN PREDIO RUSTICO EN RELACIÓN A LA CABIDA y La calidad de un predio rústico o urbano no depende de su ubicación. podrá el comprador. pero si el precio de la cabida que falte. y CADUCIDAD DE ESTAS ACCIONES y Caducan al año contado a partir de la entrega y En la venta por cabida cabe la acción por lesión enorme SANEAMIENTO: Es la obligación del vendedor de proporcionarle al comprador una posesión pacífica y útil SANEAMIENTO POR EVICCIÓN El vendedor está obligado a defender judicialmente al comprador contra las acciones que promuevan terceros sobre la cosa vendida. 1894) el vendedor debe indemnizar al comprador en los términos del artículo 1904 y 1896. y si desiste. la venta se entenderá como cuerpo cierto y Si se vende con linderos el vendedor estará obligado a entregar todo lo que ellos comprenden. y Y si la cabida real es menor que la cabida declarada. pues en este caso podrá el comprador. No habrá lugar a que el vendedor o el comprador pidan la rebaja o el aumento del precio y Cabida aproximada o más o menos .  Por parte del vendedor cesa la responsabilidad de cuidar la cosa y de responder por ella hasta por culpa leve.

La acción de saneamiento prescribe (art 1913) en cuatro años5 pero si es en relación al precio prescribe según las reglas generales ( 10 años). 1899. . Es necesaria la denuncia del pleito4 de lo contrario el vendedor no será responsable por la evicción.El régimen de acción resolutoria en este caso es especial y por eso se remite a la de evicción. de igual forma si una persona descubre que compro una cosa ajena no tiene que esperar que el tercero lo demande sino que puede pedir la acción resolutoria antes de ello. pues el debe acudir a esta cuando la demanda sea propuesta en cualquier tiempo. EVICCIÓN PARCIAL Si la evicción no recae sobre la totalidad de la cosa sino por el contrario solo en una parte se aplican los artículos 1910 y 1911 Y esa parte es tan importante que no hubiera contrato si no existiese habría lugar a la rescisión del contrato. Sin embargo el comprador está obligado a devolver la parte no evicta y para tal restitución será considerado poseedor de buena fe y el vendedor deberá restituir el precio y el valor de los frutos de la parte evicta al comprador Se puede sanear la parte evicta según las reglas generales. Lo que pide es la resolución de contratos y no la aplicación de la evicción. en esa medida es necesario un proceso judicial y el vendedor debe acudir a ayudar a defender al comprador (denuncia de pleito) solo derechos sobre la cosa si se trata de perturbaciones a la posesión no aplica art. 5 Solo se refiere a la segunda obligación es decir de indemnizar. ya que el comprador realizó el negocio sabiendo que compraba cosa ajena. Pero solamente renuncia al pago de indemnizaciones y estará obligado a restituir el precio íntegro de la cosa Renuncia a un particular saneamiento prevista por las partes: art. siempre que ese pacto haya mala fe suya. El saneamiento como consiste en una obligación de hacer es indivisible sin embargo si la obligación es de indemnizar después de la pérdida del objeto de la venta la obligación se convierte en divisible( en los casos en donde hay varios herederos(a prorratas) y en los que hay varios vendedores) La primera obligación en relación a la evicción es una obligación de hacer. Pero si ha obrado de buena fe el pacto se válido y eficaz. La obligación de compadecer a la defensa no prescribe propiamente. Puede haber evicción sin necesidad de sentencia en el caso de que el vendedor y el comprador reconocieron el derecho de un tercero Renuncia a la una evicción en cualquier aplicación: art 1898 es nulo todo pacto que exima al vendedor del saneamiento por evicción. se contará el tiempo desde la fecha de las sentencia o si esta no hubiere que pronunciarse desde la restitución de la cosa. Pero si el vendedor no pudiendo o no debiendo ignorar los vicios de la cosa no lo hubiera dec larada habrá lugar a la acción. en el caso de ser de poca importancia la parte evicta o de no pedirse la rescisión del contrato el comprador tendrá derecho a exigir el saneamiento por evicción parcial En caso de ventas forzadas hechas por autoridad el vendedor solo está obligado a restituir el precio de la cosa en el caso de evicción. SANEAMIENTO POR VICIOS REDHIBITORIOS La teoría general diferencia los vicios ocultos de la teoría del error sobre el objeto por ser un régimen especial y el consentimiento de las partes La acción redhibitoria es la que tiene el comprador para que se rescinda la venta o se rebaje el precio por los vicios ocultos de la cosa vendida ( acción estimatoria o la acción quanti minoris) Requisitos para que proceda: o Haber existido al tiempo de la venta o Ser tales que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso natural o No haberlos manifestado el vendedor o ART 1915 En algunas circunstancias si el vicio no c mple los anteriores requisitos las partes pueden pactar que un vicio normal se vuelva redhibitorio Art 1920. 1909 cesará la obligación de restituir el precio y tampoco habría lugar a la indemnización.

salvo estipulación en contrario o Pueden existir plazos para el pago. <CONDICION SUSPENSIVA O RESOLUTORIA>. aunque no se haya pagado el precio. Respecto de la acción quanti minoris un año para muebles y 18 meses para inmuebles. Debe ser un vicio de trascendencia pero no de la suficiente para rescindir el contrato El comprador puede pedir la resolución del contrato y limitada en la indemnización de perjuicios del art. en pro de la protección de terceros. Verificada la entrega por el vendedor. PACTO DE RESERVA DE DOMINIO o No se trasfiere el domino hasta el pago sea inmueble o mueble (comercial). Será válida sin perjuicio de los poseedores de buena fe Civil hay una contradicción entre los artículos ARTICULO 750. se transfiere el dominio de la cosa vendida. se cuenta a partir de la entrega de la cosa. 1918 (consideración en relación a la profesión de la personas) o puede mantener el contrato y pedir una rebaja del precio El ejercicio de la acción redhibitoria en cualquiera de sus dos modalidades no puede acumularse con la indemnización de perjuicios sino es aquellos casos en donde el vendedor conocía los daños y no los declara o en el caso en el que el vendedor si saber la existencia del vicio por razón de su profesión u oficio debía saberla. a menos que el vendedor se . Art 1921. CUANDO EL COMPRADOR PUEDE ABSTENERSE DE PAGAR SIN INCURRIR EN MORA o Cuando el vendedor no cumpla con sus obligaciones o se allane a cumplirlas en el lugar y tiempo pactadas o Cuando el comprador fuera turbado (supone: que el vendedor haya entregado la cosa. a menos que parezca que no se hubiera comprado el conjunto sin esa cosa. Las acciones referentes a vicios redhibitorios como tal prescriben a los 6 meses respecto a los bienes muebles y un año respecto a los inmuebles salvó pacto en contrario o ley. que al comprador se le hay concedido un plazo para el pago del precio.SI los vicios ocultos no son de la importancia legal no habrá lugar a la rescisión del contrato sino solo a la rebaja del precio. en este evento solo queda la acción estimatoria Teoría de riesgos: la cosa perece para su dueño Ello sucede si la cosa perece por un hecho diferente al vicio que la afectaba Pero si la cosa perece a raíz del vicio y tal era conocido por el vendedor o debió conocerlo por su profesión la acción resolutoria subsiste y puede pedir la indemnización de prejuicios Si la cosa viciosa ha perecido después de perfeccionado el contrato de venta el comprador no pierde el derecho de la rebaja del valor de la cosa así esta haya perecido en su poder y por su culpa. Si después del perfeccionamiento de la venta la cosa perece (en muebles) ya no puede el comprador ejercitar la acción resolutoria . No se trata de prescripción sino de caducidad OBLIGACIONES DEL COMPRADOR o Pagar el precio convenido o Recibir la cosa o Pagar el arrendamiento del lugar en donde se encuentra la cosa cuando se encuentra en mora o El valor del transporte de la cosa entregada PAGO DEL PRECIO o El precio deberá pagarse en el lugar y tiempo estipulados o en el lugar o tiempo de la entrega. o Si en la escritura de venta se establece que se pago el precio solo procede contra ella nulidad o falsificación. La tradición puede transferir el dominio bajo condición suspensiva o resolutoria. con tal que se exprese. Vendiendo una cosa o su conjunto sea el precio establecido por todas o por una solo habrá lugar a la acción redhibitoria por la cosa viciosa y no por el conjunto de cosas dadas. (pago por consignación) ACCION DE RESOLUCIÓN EN CASO DE INCUMPLIMIENTO DEL COMPRADOR o Si el comprador no entrega el precio el vendedor puede pedir o resolución o ejecución más indemnización de perjuicios o Exige mora del comprador EFECTOS ENTRE LAS PARTES DE LA RESOLUCIÓN POR NO PAGO DEL PRECIO o Restituciones mutuas o En lo relativo al pago de mejoras o deteriores el comprador será tenido como poseedor de mala fe o La resolución da derecho al vendedor a doblar las arras o a retener las dadas (las arras se convierten en penatorias) como indemnización. que el comprador sea turbado en la posesión) o compruebe que existe acción real sobre la cosa de que el vendedor no haya dado a conocer antes del perfeccionamiento del contrato.

 El pacto de retroventa incluido en el contrato no es un nuevo contrato de compraventa. con resarcimiento de perjuicios) o o o PACTOS PACTO COMISORIO o Se estipula expresamente que no pagándose el precio al tiempo convenido se resolverá en contrato o Hay un pacto comisorio simple que opera ipso facto. Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio en el lugar y tiempo dichos. de lo contrario si las partes lo realizan a parte por más que lo llamen pacto de retroventa. subsistirán en todo caso las enajenaciones que hubiere hecho del inmueble.6 (ARTICULO 1930. sin embargo si se trata de bienes inmuebles este evento debe constar en escritura pública  Hecho de tal forma se da lugar a las restituciones mutuas  Tendrá derecho a la indemnización de los daños causados por culpa del deudor 6 Se aplica la subrayada en amarilo . en el tiempo intermedio. La cláusula de no transferirse el dominio de los bienes raíces sino en virtud de la paga del precio.  EFECTOS DEL PACTO DE RETROVENTA ENTRE LAS PARTES  En el momento en el que se devuelve el precio se hace evidente la condición resolutoria tácita. elebración del contrato mpieza a correr desde la exigibilidad de la obligación Se entiende incluida en todos los contr ilaterales EL PACTO DE RESERVA DE DOMINIO Y LA TEORIA DE RIESGOS No es un contrato que se celebre bajo condición suspensiva El pacto incide en la tradición El comprador con pacto de dominio asume los riesgos o PACTO DE RETROVENTA  El vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa. La cláusula de no transferir el dominio de los bienes muebles sino en virtud de la paga del precio. o hasta el cumplimiento de una condición y ARTICULO 1o. el vendedor tendrá derecho para exigir el precio o la resolución de la venta. <MORA EN EL PAGO DEL PRECIO>. sin perjuicio de los derechos de los terceros poseedores de buena fe. en el cual se le da una oportunidad al comprado para cumplir el contrato durante las 24 horas siguientes a la notificación de la demanda interpuesta por el vendedor o El pacto comisorio prescribe a los 4 años desde la fecha del contrato o COMPARACIÓN CON LA CCIÓN RESOLUTORIA TÁCITA PACTO COMISORIO ACCION RESOLUTORIA Prescribe 4 años. sin embargo no realizan contrato de hipoteca. o los derechos que hubiere constituido sobre el mismo. no producirá otro efecto que el de la demanda alternativa enunciada en el artículo 1930 del Código Civil. y evidentemente su empleo en tal sentido es muy ventajoso para el acreedor a la vez que en la misma medida perjudicial para el deudor. en las condiciones que el vendedor y el comp rador tengan a bien estipular. y pagando el comprador el precio.  El pacto de retroventa debe constar en el mismo contrato. reembolsando al comprador la cantidad determinada que se estipulare o en su defecto lo que haya costado la compra  Es un medio utilizado para garantizar el cumplimiento de obligaciones de dinero.haya reservado el dominio hasta el pago. Ofreciendo como garantía un bien. o Hay un pacto comisorio calificado. será válida. que empieza a correr desd Prescribe según las reglas generales(10 años). sino que celebran uno de venta con pacto de retroventa. ya que éste implicaría un nuevo contrato de venta. Es ventajoso para en acreedor porque el queda cubierto frente a cualquier riesgo  No requiere acción alguna  Puede utilizarse como mecanismo para garantizar una obligación por ejemplo A le presta a B a titulo de mutuo $500.

El vendedor sufre lesión enorme cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende. no habrá derecho por alguna de las dos partes a pedir la rescisión. 1498 c. y el comprador a su vez sufre lesión enorme cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella. OTROS PACTOS DE LA COMPRAVENTA o Mejor comprador: si se pacta que en el momento en el que aparezca una persona que ofrezca una mayor cantidad por la cosa que se ofrece. solo hasta la concurrencia del justo valor (solo para el vendedor. El pacto de retroventa(el comprador se reserva el derecho de recuperar el precio) o Pactum displicentae en donde ambas partes se reservar la potestad de resolver el contrato o Pacto de preferencia (art.(en el mismo contrato. desde la fecha del contrato  AVISO AL COMPRADOR DE QUE SE VA A EJECUTAR SE DERECHO  Preaviso de seis meses para los bienes inmuebles. 1971 cc) LA RESCISIÓN DE LA VENTA POR LESIÓN ENORME o Art. caso en el cual debe preferirlo. El justo precio es al momento del contrato o Para determinar si hay lesión enorme basta con comparar el precio con el precio real o O a través de peritos (única manera probatoria aceptada por la ley) o Solo aplica para bienes inmuebles o No aplica para ventas hechas por autoridad de la justicia (pública subasta) o Solo aplica en el campo de contratos conmutativos o La venta de derechos hereditarios en un contrato aleatorio o Por lo que la lesión enorme no aplica o Sin embargo la CSJ ha establecido que tal aspecto si se puede pues la venta de tales derechos no siempre es aleatorio o Las clausulas que establezcan que o habrá lesión enorme serán tenidas como no escritas o de la donación de la diferencia. se podrá rescindir o pedir la resolución del contrato o el comprador podrá ofrecer un mejor precio. y el art.. se deberá esperar hasta la próxima percepción. pues en tal caso podrá el primer vendedor reclamar este exceso. pues si el lesionado es el comprador ello se entiende saneado) o La acción de lesión enorme caduca a los 4 años de realizado el contrato o PROMESA DE VENTA Y LESIÓN ENORME o La CSJ ha estipulado que esta acción si procede debido a la fuerte relación que existe entre la promesa de compraventa y la compraventa en sí o Y el justo precio es el determinado a la hora de realizar la promesa de compraventa o Si en la promesa es evidente la lesión enorme. El vendedor deberá pagar las mejoras que haya realizado el comprador  EL DERECHO DE RETROVENTA NO PUEDE CEDERSE  Por actos inter vivos mas no por motis causa  CADUCIDAD DE LA ACCIÓN DE RETROVENTA  4 años. o Todo aquello que represente un desequilibrio entre las partes o Art. 1948 de cc. 1945 se pueden crear pactos atípicos. 1947 cc. pero también puede el comprador dar lo que falta y el vendedor devolver lo que sobra. o No se deberán entre ellos no frutos ni expensas o Si la cosa se pierde en la cosa en manos del comprador. salvó que la haya vendido por más de lo que había pagado por ella.c en contratos conmutativos se ven como equivalentes las obligaciones contraídas por las partes contratantes. o De acurdo con el principio de libertad contractual y autonomía.  Si la cosa otorga frutos de tiempo en tiempo. o SI el comprador enajena la cosa tampoco puede pedirse la rescisión porque se entiende saneada. el comprador y el vendedor pueden pedir la rescisión.  Y de 15 días para muebles. posteriormente es válida) o De conformidad con el art. no es obligatoria siempre y cuando sea de esos contratos que se pueden rescindir por tal motivo ( es uno de esos contratos que la ley declara ineficaces) o LESIÓN ENORME Y DACIÓN EN PAGO o Si hay lugar a la lesión enorme en dación en pago (conmutativo y busca equilibrio) PERMUTA .

C. oneroso.o El contrato de permuta es un contrato en que las partes se obligan mutuamente una en especie o cuerpo cierto por otro o Hay precio pero tal no puede ser enz dinero. para este tipo de contratos no se puede hablar de resolución sino de terminación. porque entonces cobran cierta eficacia vigorizante los derechos del arrendatario. es decir que genera obligaciones de cumplimiento intermitente o continuo. que pueden usarse sin consumirse. Arts. señala que pueden arrendarse las cosas ajenas y el arrendatario de buena fe tendrá acción de saneamiento contra el arrendador. principal. pp. según lo dispuesto en el artículo 1975 del Código Civil. 1996. sólo el acuerdo de voluntades acerca de la cosa y el precio es suficiente para perfeccionarlo.C. o en una cuota proporcional de los frutos de cada cosecha. Una cosa consumible no es susceptible de ser arrendada. El precio debe ser real. y generalmente conmutativo. que no sea fungible y que tenga un precio. OBLIGACIONES DEL ARRENDADOR 7 8 Puede eventualmente ser aleatorio como en el caso del llamado contrato de aparcería. El contrato de arrendamiento es de tracto sucesivo. aunque verse sobre bien inmueble. . pues el contrato se extinguirá. 1975 y 2041del C. oneroso. Sin embargo. La cosa arrendada debe ser lícita. Los elementos esenciales del contrato de arrendamiento son: la cosa arrendada y el precio o renta.7 Respecto del carácter consensual del contrato cabe anotar que como no se trata de un contrato destinado a transferir o a constituir derecho real alguno sobre el bien arrendado. consensual.C. Sin embrago. EL PRECIO O RENTA Un arrendamiento sin precio degenera en un contrato de comodato. son susceptibles de arrendamiento todas las cosas corporales e incorporales. Para el contrato de arrendamiento no aplica la lesión enorme. no la enajena8. 184. Régimen legal de la permuta. y este último se puede determinar de dos formas: cantidad cierta y fija de frutos. De los Principales Contratos Civiles. en el sentido de que estos se hacen oponibles a terceros. conmutativo. pero quedarán subsistentes los producidos anteriormente. cuya propia naturaleza impide que puedan ser satisfechas de manera instantánea. excepto aquellas que la ley prohíbe arrendar y los derechos estrictamente personales como los de habitación y uso. edciones Temis. en caso de evicción. la ley 56 de 1985 limita los cánones que se pueden fijar en ciertos casos. El precio es por tanto otro elemento esencial del contrato de arrendamiento. las partes pueden determinar el arrendamiento de una cosa consumible si el goce de esta no consiste en el consumo sino en otro distinto. El arrendamiento de cosa ajena es válido pues de este contrato no surgen sino derechos y obligaciones personales (el arrendador está obligado a proporcionarle al arrendatario el goce de la cosa arrendada) por lo que es indiferente que el arrendador sea o no el dueño de dicha cosa para efectos de la validez del contrato. consensual(cuando son bienes raíces o derecho hereditarios requieren solemnidad) o Son hábiles los que son hábiles en el contrato de compraventa. Pero es conveniente celebrarlo por escritura pública. dejará de producir efectos para el futuro. obra o servicio. Gómez Estrada. Cesar. existir o esperarse que exista. Así. los arriendos comerciales no tienen ninguna regulación expresa. sino que sus efectos son siempre puramente personales. el arrendamiento es acto de administración en el sentido de que quien arrienda no sustrae de su patrimonio la cosa arrendada. serio y determinado. El precio puede consistir en dinero o en frutos naturales de la cosa arrendada. LA COSA ARRENDADA Según el artículo 1974 del C. se aplican todas la normas de la compraventa salvó las que vayan en contra de su naturaleza EL ARRENDAMIENTO CIVIL El contrato de arrendamiento es bilateral. Santa fe de Bogotá. Se paga por el goce. Por oposición al acto de disposición. El Art. determinada. 1974 del C. pues esta institución sólo procede por expresa autorización de la ley y respecto al arriendo no ésta contemplada. o si lo es más de la mitad debe ser en especie o Características: bilateral.

en el que se incluyen los servicios. destinada a la habitación. pero en cualquier caso las partes deben acordar por lo menos los siguientes aspectos: Nombre e identidad de los contratantes. Se presume que para que el arrendatario pueda gozar de la cosa. 11 Artículo 1985 del Código Civil 12 artículo 1986 del Código Civil 13 Ibídem. En caso de que se originen en actos del arrendador. En tercer lugar el arrendatario debe pagar el precio o renta convenidos. las reparaciones necesarias son aquellas sin las cuales la cosa desaparece. . De acuerdo con este estatuto El contrato de arrendamiento de vivienda urbana es aquel por el cual dos partes se obligan recíprocamente. pp. Este podrá celebrarse solamente por periodos inferiores a un año y finalizarse con aviso de 10 días antes a su vencimiento sin indemnización alguna. el arrendador debe mantener la cosa en buen estado durante el periodo de arrendamiento debe hacer. Según el Art. cosas o usos conexos para el mismo. Cuando se habla de perturbaciones de terceros estas pueden ser de dos tipos: de hecho o de derecho. Por su parte el precio o canon es lo que el arrendatario debe pagar por el goce de la cosa arrendada. o se destruye. Cuando son perturbaciones de hecho. y la otra a pagar por este goce un precio determinado. ARRENDAMIENTO DE VIVIENDA URBANA Esta modalidad está regulada por la Ley 56 de 1985. En segundo lugar. o no sirve para el uso que se les destina. si los deterioros que las han hecho necesarias provinieron de fuerza mayor o caso fortuito 11. el arrendatario debe velar por la conservación de la cosa arrendada (hacer uso de la cosa y cuidarla como un buen padre de familia). precio y forma de pago. cosas o usos conexos y adicionales. Estas perturbaciones pueden porvenir tanto del mismo arrendador como de terceros. 9 Para Alessandri Rodríguez. Finalmente el arrendatario debe restituir la cosa al momento de finalizar el contrato. La Cosa debe ser corporal inmueble. 5 de la Ley 56 de 1985 el arrendamiento de vivienda urbana puede ser arrendamiento individual: Cuando versa sobre una unidad de vivienda independiente o individualizada. ésta debe encontrarse en buen estado. En segundo lugar.C. la una a conceder el goce total o parcial de un inmueble urbano destinado a vivienda. Este contrato puede ser verbal o escrito. arrendamiento compartido: Cuando el contrato no versa sobre una unidad de vivienda. el arrendatario por si mismo debe reparar el daño. durante este periodo todas las reparaciones necesarias9 y locativas10 excepcionalmente. por tanto el arrendador deberá entregarla así. Finalmente. pero si dichas perturbaciones son justificadas en derechos anteriores al contrato de arrendamiento. y esta entrega de la cosa debe hacerse en el mismo estado en que ésta fue entregada13. o según la destinación natural que tiene la cosa. Así. el arrendador debe mantener la cosa en estado de servir para el fin a que ha sido arrendada. relación de los servicios. Gozar de la cosa según los términos o el espíritu del contrato. se da el fenómeno de la evicción y el arrendador deberá sanearla. o lo que se presume según las circunstancias del contrato. lo que quiere decir que el arrendatario debe hacer uso de la cosa de acuerdo a lo pactado. éste no puede sin el consentimiento del arrendatario. Ibídem pp.Según el artículo 1982 del Código Civil el arrendador está obligado a entregar al arrendatario la cosa arrendada (entrega material de la cosa). OBLIGACIONES DEL ARRENDATARIO El arrendatario por su parte debe. mudar la forma de la cosa arrendada. para lograr esto. en estos casos los vicios se constituyen como una causal de terminación del contrato de arrendamiento. sino sobre una parte del inmueble. Identidad del inmueble objeto del contrato. 197 10 Las reparaciones locativas corresponden al arrendatario generalmente. Artículo 1985 C. dicho contrato tiene por elementos esenciales la cosa y el precio. o contrato de pensión: Incluye dotación de muebles. ni hacer en ella obras o trabajos que puedan turbarle o embarazarle el goce de ella 12. Otra forma de no permitir el goce de la cosa arrendada son los vicios que presenta la cosa (redhibitorios). término de la duración del contrato (si se omite se entenderá por un año) y la designación de la parte contratante a cuyo cargo esté el pago de los servicios públicos del inmueble objeto del contrato. servicios y usos adicionales. el arrendador debe librar al arrendatario de toda turbación o embarazo en el goce de la cosa arrendada.

Al respecto anota el profesor Naranjo. en la primera situación el arrendatario se desvincularía de la relación contractual. Entonces el cesionario ocupa el lugar del cedente. la cesión del contrato o goce del inmueble. salvo autorización legal o convencional. 5.) Sin embargo. sin alterar la relación contractual. De este modo. el valor comercial estimado para estos inmuebles no podrá exceder a dos (2) veces el avalúo catastral. da esa facultad de terminación unilateral del contrato cuando el cambio de destinación es total o parcial. es un elemento esencial (o natural) del contrato de arrendamiento. la cesión del goce es cuando el arrendatario deja de ocupar el inmueble. o el cambio de destinación del mismo por parte del arrendatario sin expresa autorización del arrendador. que cuando se produce una alteración total de la destinación del inmueble arrendado si es causal para terminar unilateralmente el contrato. 6. son causales de terminación unilateral del contrato por parte del arrendador. continuaría vinculado.C. lo cual debe considerarse reemplazado por la 14 La estimación del valor comercial para efectos del Art. por lo que no puede conferir o desplazar el derecho que tiene a la autorización del bien alquilado. o se limite a la indemnización.15. vemos que una de las obligaciones del arrendatario es usar la cosa según los términos del contrato. en el que el primero concede al segundo el uso de la cosa que él recibió en arrendamiento. aquellos que la cosa es naturalmente destinada o que deben presumirse de las circunstancias del contrato. vemos que ambas situaciones requieren de autorización expresa del arrendador. Entonces si el arrendador autoriza expresamente el subarriendo. . Para los demás inmuebles que figuren en el registro catastral. vemos que el arrendatario no puede subarrendar el bien que tomó sin expresa autorización del arrendador. o de la costumbre del país. y no empleó los mismos términos al referirse a la cesión o cambio de destinación del inmueble. mientras que en la segunda situación. el valor comercial podrá ser estimado hasta en cuatro (4) veces el avalúo catastral. es decir. pero continúa cumpliendo las obligaciones del contrato. A partir del 31 de diciembre de 1987. y no puede destinar la cosa a otros objetos diferentes de los convenidos. en que el C. y se limitan a decir que haya una alteración en la destinación del inmueble. lo cual se debe a la naturaleza intuitu personae del contrato de arrendamiento. dejando que continúe la ejecución del contrato (1996 C. 9 de la Ley 56 del 1986 no podrá exceder al equivalente a dos (2) veces el avalúo catastral fijado de acuerdo con lo establecido en los artículos 4. C.La ley de vivienda urbana es enfática al señalar que el canon que debe pagar el arrendatario debe ser fijado por las partes en moneda legal. sin expresa autorización del arrendador. Lo anterior lo sustenta en que el legislador habló de subarriendo total o parcial. La cesión del contrato es la transmisión que el arrendatario hace a otra persona de la totalidad de su interés en la relación arrendaticia (la calidad de arrendatario con todos los derechos y obligaciones que ésta implica). sin embargo. p. quedando relacionado directamente con el arrendador. Así. de modo que se genera un nuevo vínculo que es ajeno al arrendador inicial. hablan de que la alteración al bien inmueble sea total o parcial para que sea una causal de terminación unilateral del contrato. De este modo vemos que el subarriendo es un nuevo contrato entre el primer arrendatario (subarrendador) y un tercero (subarrendatario). De otro lado. o a la falta de convención expresa. lo entrega a un tercero. aunque. ni la Ley ni el artículo 1996 del C. pues pagaría los cánones aunque no goce del inmueble. Respecto del cambio de destinación. o de la parte de él que se de en arriendo. y además. sigue como titular del contrato celebrado con el arrendador. 14 Para este tipo de contratos la ley dispone que el subarriendo total o parcial del inmueble. 12 y 13 de la ley 14 de 1983. 37-39. pues se ha originado una relación arrendaticia de segundo grado. de ceder a terceros el uso de la cosa. como hemos visto. de modo que ésta es una causal para que el arrendador termine unilateralmente el contrato y reclame indemnización de perjuicios. vemos que como en el subarriendo. el arrendatario tiene la obligación de abstenerse. no hay problema En cuanto a la cesión del contrato o del goce del inmueble. pero cuando es parcial el arrendador puede exigir solamente la indemnización de perjuicios.C. y que en ningún caso puede exceder el uno por ciento del valor comercial del inmueble. 15 Ibídem.

En caso de fuerza mayor o caso fortuito quién responderá aún por los arreglos locativos será el arrendador. roturas de cristales etc. y y Entregar (no significa transferir dominio) al arrendatario la cosa arrendada. 2. Usar la cosa según los términos o espíritu del contrato empleando el cuidado de un buen padre de familia.C. Se exceptúan aquellas que la ley prohíba.C. a excepción de las locativas. y la otra a pagar por este goce. Debe pues. Arrendamiento Civil Concepto legal(1973 C. y y y y . El precio del contrato puede consistir en dinero o en frutos naturales de la cosa arrendada. oneroso. el contrato de arrendamiento es consensual. Se entienden por este tipo de reparaciones las que generalmente se producen por el deterioro común producto del uso del bien por parte del arrendatario. Por la expiración del tiempo estipulado para la duración del arriendo. Restituir la cosa al fin del arrendamiento.). pero usualmente se pacta por escrito. cercas. OBLIGACIONES DEL ARRENDATARIO. Se debe conceder el goce de una cosa susceptible de ser arrendada (son susceptibles de arrendamiento las cosas corporales o incorporales que puedan usarse sin consumirse). (art. generalmente conmutativo. Pagar la renta. DEFINICIÓN Su estructura está contenida en los artículo 1974 y siguientes del Código Civil. 2.): El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se obligan recíprocamente. OBLIGACIONES DEL ARRENDADOR.2.ley 56 de 1985. El arrendamiento termina por: 1. La destrucción total de la cosa arrendada.C. y 2. porque ésta sólo autoriza esa terminación si el cambio de destinación fue total. de ejecución sucesiva.3. hacer durante el arriendo todas las reparaciones necesarias (relativas a las conservación de la cosa). Elementos Esenciales: Debe determinarse el precio. Estipula el artículo 1974 del C. Consentimiento de las partes Elementos accidentales: Se pueden pactar solemnidades convencionales. que en este caso es una renta que se paga periódicamente. Se pueden pactar arras. que son susceptibles de arrendamiento todas las cosas corporales o incorporales que pueden usarse sin consumirse. obra o servicio un precio determinado (renta). En principio.1. Características: Bilateral.). las cuales corresponden generalmente al arrendatario. (descalabros de paredes. Efectuar las reparaciones locativas. consensual. 1975 C. la una a conceder el goce de una cosa. Mantener en buen estado la cosa para el fin que ha sido arrendada.1. o a ejecutar una obra o prestar un servicio. y no ha habido expresa autorización del arrendador. Librar al arrendatario de toda perturbación.

Existen cuatro clases de arrendamiento de vivienda urbana: el contrato individual. El precio mensual de arrendamiento(renta) no podrá exceder el uno por ciento del valor comercial del inmueble. dónde se destacan algunos aspectos: En los contratos de arrendamiento de inmuebles urbanos no se podrá exigir depósito en dinero u otra clase de cauciones reales para garantizar el cumplimiento de las obligaciones que conforme a dichos contratos haya asumido el arrendatario. Entre las obligaciones del arrendador (art 11 de la ley). El arrendamiento de cosa ajena es valido (porque no se transfiere el dominio) y . MANCOMUNADO: Cuando dos o más personas naturales reciben el goce del mismo inmueble o parte de él y se comprometen solidariamente al pago de su precio. debe poner a dispopsición del arrendatario los servicios cosas o usos conexos y adicionales convenidos . y a falta de estipulación se entenderá pactado por un año. pero quedando el arrendador obligado a suministrarle el respectivo mobiliario. Estamos en el caso típìco de quien arrienda con destino a su propia habitación una alcoba de una vivienda. excluyendo aparentemente otras en que se da una situación igual. La Ley 56 del 85 regula el arrendamiento de los inmuebles destinados a vivienda urbana. lo mismo que alimentación y otros servicios que no son indispensables para el goce propiamente dicho del inmueble. 280 es extraño que la norma se refiera apenas a las modalidad de vivienda compartida. e incluya necesariamente servicios. el art 11 dispone que es obligación del arrendador mantener en adecuadas condiciones de funcionamiento. PENSIÓN: Cuando verse sobre parte de un inmueble que no sea independiente. Pero no solo por analogía.3. de seguridad y de sanidad las zonas o servicios de uso común y de efectuar por su cuenta las reparaciones y sustituciones necesarias. cuando no sean atribluibles a los arrendatarios. dice que el arrendador. (artículo 5º). El término del contrato de arrendamiento de estos bienes no se puede pactar a término indefinido. A propósito específicamente del arrendamiento de vivienda compartida. Causales de terminación por incumplimiento del arrendatario: no pago del canon (5 días de cada mes) no pago del servicio publico domiciliario subarriendo sin autorización del arrendador perturbación reiterativa de vecindad guardar sustancias toxicas/ explosivos darle una destinación diferente De no pactarse un término para la terminación del contrato deberá primero una de las partes desahuciar (90 días) a la otra en los términos del artículo 2009 del Código Civil (la anticipación se ajustara al periodo o medida del tiempo que regula los pagos). sino por aplicación de las normas del arrendamiento en general. (Art. y y y y y y El arrendatario no tiene la facultad de ceder el arriendo ni de subarrendar a menos que medie autorización expresa del arrendador. el mancomunado. (art 2º). respecto del contrato de pensión debe seguirse el mismo régimen. y de garantizar el mantenimiento del orden interno de la vivienda . y - Por sentencia de juez en los casos que la ley ha previsto. el compartido y el de pensión. 4º). ademas de la entrega propiamente dicha del bien arrendado. cosas o uso adicionales (servicios publicos domiciliarios) y se pacte por un término inferior a un año. como es la del contrato de pensión. COMPARTIDO: Cuando verse sobre una parte del inmueble que no sea independiente del mismo y cuyo goce se comparta con el arrendador o con otros arrendatarios. o de la parte de él que se dé en arriendo.

se deduce que el arrendatario podrá subarrendar hasta la mitad del local sin autorización del arrendador y sin darle a local un uso distinto al previsto en el contrario que lesiones los derechos de este último. 16 José Fernando Ramírez. es decir. Si éste no desocupa. el Código Civil exige en todo caso para subarrendamiento que medie autorización del arrendador. 66. podría aprovecharse del buen nombre. salvo cuando haya incumplimiento. Si bien la expresión con la misma limitación resulta ambigua. y y En los dos últimos casos anteriores el propietario deberá desahuciar al arrendatario con no menos de seis meses de anticipación. no se renueva el contrato y el arrendatario debe desocupar. ni va a ser titular del derecho de persecución. o una opción de compra para el evento de que el dueño del local quiera venderlo 517.Arrendamiento Comercial El local comercial que sirve de soporte físico al establecimiento de comercio. tendrá derecho a la renovación del contrato al vencimiento de este (el derecho de renovación protege entonces la estabilidad del negocio en virtud de la clientela y la fama logradas por el arrendatario). cuando el propietario necesite los inmuebles para su propia habitación o para un establecimiento suyo destinado a un uso sustancialmente diferente al que tenía el arrendatario o cuando el inmueble debe ser reconstruido o reparado (30 días para iniciarlas so pena de indemnización) con obras que implican la entrega del bien. Sin embargo dispone el inciso segundo del citado artículo que el arrendatario podrá subarrendar hasta la mitad los inmuebles con la misma limitación (sin autorización). consagra ciertos derechos que determinan la protección que se le da a la propiedad comercial. El inmueble objeto del arrendamiento será comercial o no según la intencionalidad de las partes contratantes. el arrendatario no puede subarrendar totalmente los locales o inmuebles ni darles un uso diferente al pactado en el contrato que lesione los derechos del arrendador. Ese derecho de mera tenencia que tiene el empresario mercantil hace parte integrante de su establecimiento y eso objeto de la regulación legal y de la consiguiente protección sagrada por el legislador. allegar la prueba del contrato y la del dominio. Es así como vemos que el C. quien puede haberlo tomado en arriendo. Temis. Pero tampoco es un simple derecho personal. el arrendatario tendrá derecho de prevalencia en igualdad de condiciones (60 días para decirle al arrendatario y el tiene 30 para responder). pues no le va a ser posible reivindicarlo. Monografías Jurídicas No. y de la clientela lograda por el empresario e instalaría su propio establecimiento idéntico o similar al que allí funcionaba 517. según que su destino sea o no la explotación económica de un establecimiento de comercio16.Co. de la fama. 258 De acuerdo a lo estipulado por el artículo 523 del Código de Comercio. Es por ello que se ha establecido la propiedad comercial. que consiste en una serie de derechos que estriban a veces en una prórroga. simplemente puede exigir al propietario abusivo una indemnización. Cumplido el desahucio en los términos legales. Se pueden destacar los siguientes aspectos de lo dispuesto por el Código de Comercio para este contrato (518 y ss): El empresario que haya ocupado a título de arrendamiento un inmueble por no menos de dos años consecutivos con un mismo establecimiento de comercio. En estos casos. 516 Si el propietario del inmueble donde funciona el establecimiento de comercio pudiese en cualquier momento desahuciar al inquilino para provocar la terminación del contrato y no prorrogarlo. Bogotá. 520 El Código de Comercio es poco exhaustivo en la caracterización del contrato de arrendamiento. pues en cierta forma el inmueble queda afectado a un derecho de renovación del contrato de arrendamiento y además afectado al pago de la respectiva indemnización. Arrendamiento de Locales Comerciales. Esos derechos que se le otorgan al arrendatario no son derecho real. o en el derecho de una prima especial por desocupación.2 . puede no ser de propiedad del empresario. p. de lo cual se colige que se debe hacer remisión al Código Civil en cuanto a las disposiciones generales. 1989. para el tratadista Gonzalo Jiménez en su obra Comentarios al Nuevo Código Civil. Mientras tanto. el propietario puede demandar mediante proceso abreviado en el cual debe acreditar la realización del desahucio.

Entonces ese acto de derecho. no requiere la aceptación expresa del contratante cedido. 523 del C. la cesión no produce efectos frente a terceros mientras no sea inscrita en el correspondiente registro. se tiene que ésta será válida cuando el arrendador la haya autorizado expresa o tácitamente. En cuanto a la cesión de contrato. De este modo. pero debe sujetarse a la solemnidad del escrito si el contrato que se cede consta en esa forma. para determinar la época en que se debe hacer el desahucio. o cuando este último pierde valor en el comercio o se lesionan derechos personalísimos relacionados con el nombre. vemos que este último se da cuando se afecta el derecho de dominio que el arrendador tiene sobre un inmueble. La ocupación haya sido con el mismo establecimiento de comercio. o la tranquilidad del arrendador. requiere una oferta de renovación antes del vencimiento del contrato. Si dentro de los tres meses siguientes a la fecha de la entrega el arrendador (por las causales del 518) no lo ha destinado adecuadamente. o cuando la cesión del contrato se presenta como consecuencia de la enajenación del respectivo establecimiento de comercio. la intimidad. de lo contrario será inexistente). La principal diferencia con la figura de la reconducción tácita del 2014 es la temporalidad (3 meses para reconducción). El artículo 518 (c co) determina 3 causales donde no hay lugar a la renovación y por tanto. Si no se logran ponerse de acuerdo. reparación o demolición. no da principio a las obras de reconstrucción. Así. Para realizarla. no será válida sin la autorización expresa o tácita del arrendador. El pago de esa indemnización y la demanda será inscrita en el folio respectivo de dicho inmueble. por lo que no podrá darse al inmueble una destinación diferente a la prevista en el contrato. puede el arrendador recuperar el inmueble sin la obligación de indemnizar al locatario: y 1) Cuando el arrendador haya incumplido el contrato: se presenta cuando el arrendatario viola la convención (ej. 526 No admite prueba en contrario. Que en ese contrato no se lesionen derechos del arrendador. salvo autorización expresa o tácita del arrendador.Cabe anotar que según el Art. de garantía e incluso de destinación de la cosa raíz arrendada. lo cual implica una cesión del mismo que le es oponible al arrendador y no significará una violación del contrato. la venta conlleva necesariamente el derecho de arrendamiento.Co. so pena que éste se renueve en los mismos términos. de plazo. el subarriendo total del inmueble está prohibido. el arrendatario puede pedir indemnización (art 522 c co). así de haya prohibido expresamente la cesión. o en la cual se deben discutir los términos del mismo para provocar la renovación en términos diferentes. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL PROPIETARIO ARRENDADOR: y Derecho de recuperación del local. si es necesario aplicar la figura de la tácita reconducción en algunos casos. Cuando el contrato de arrendamiento es a término definido y está vencido. no pago de renta. o no ocupe con su propia habitación el inmueble. o no da al local la debida conservación) $RESPECTO A LA CESION: si el arrendatario vende el establecimiento de comercio(lo cual lo debe hacer mediante escritura pública. cambia de destinación perjudicando los derechos del arrendador. la fama. . 518 c co): El arrendatario haya ocupado al menos 2 años consecutivos el inmueble a título de arrendamiento. el juez decide mediante peritos las circunstancias que han de imperar en el contrato que se renueva. Pero si la cesión del contrato de arrendamiento no es consecuencia directa de la enajenación del establecimiento de comercio. El subarriendo parcial procede sin necesidad de autorización del arrendador pero con dos condiciones: y y Que el área subarrendada no sea mayor a la mitad del área total del inmueble. $ La renovación procede cuando (Art. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL EMPRESARIO-ARRENDATARIO: y la renovación del contrato: produce una efectiva variación en las circunstancias económicas.

excepciones (se vuelve solemne) en matrimonio. Tiene que ser capaz pleno Mandatario: puede ser incapaz ENCARGO: que verse sobre negocios que interese al mandante. radica sus efectos directamente en cabeza del mandante y por ende la relación jurídica que implica el encargo realizado se traba directamente entre mandante y tercero. En comercial: por naturaleza remunerado bilateral: cuando es remunerado unilateral: cuando es gratuito ELEMENTOS ESENCIALES - - PARTES: mandante: quien confiere. o a un tercero. En el mismo sentido el Art. 526 No admite prueba en contrario. etc.17 2142 del cc: definición PARTES: comitente/ mandante mandatario CARACTERISTICAS típico cuando es remunerado es conmutativo consensual (con el solo aceptar dl mandante).Co.$ RESPECTO AL SUBARRIENDO: no puede el arrendatario realizarlo en forma total sin el consentimiento expreso o tácito del arrendador.. el mandato es un contrato en que una persona confía la gestión de uno o más negocios a otra.C. 1262 del C. es el quien responde frente al tercero y quien se 17 El mandato puede conllevar o no la representación del mandante .. que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. en el mandato no representativo los efectos jurídicos del negocio realizado se radican en cabeza del mandatario. antes era por naturaleza gratuito). aunque si podría subarrendar hasta la mitad del inmueble para lo cual bastará con que no se lesionen los derechos del arrendador. y la que lo acepta mandatario. señala que el mandato comercial es un contrato por el cual una parte se obliga a celebrar o ejecutar uno o más actos de comercio por cuenta de otra. Con esta misma limitación puede el arrendatario variar la destinación prevista en el contrato para el inmueble. SIEMPRE POR CUENTA Y RIESGO DEL MANDANTE CLASES DEL MANDATO: - - REPRESENTATIVO: por cuenta y en nombre del mandante (mandato directo o inmediato CSJ) NO REPRESENTATIVO: POR CUENTA DEL MANDANTE PERO EN NOMBRE PROPIO (representación indirecta o mediata CSJ) mientras en el mandato representativo el acto jurídico realizado por el mandatario que está obrando en nombre y por cuenta del mandante. En civil: por naturaleza es remunerado (corriente moderna. La persona que concede el encargo se llama comitente o mandante. 2142 del C. poder judicial y al representar socios en juntas tracto sucesivo. MANDATO De acuerdo con el Art.

(en comercial. La revocación supone un acto jurídico unilateral del mandante. Procurar el máximo beneficio del mandante y seguir las instrucciones DERECHOS DEL MANDATARIO Si el mandato termina antes de la completa ejecución del encargo. Es una facultad que se presenta alternativa para el mandatario con la facultad de renunciar al encargo. estando obligado a ello. 3. pues operan su propio negocio y bajo su propio riesgo lo que afecta exclusivamente su patrimonio. Si lo hace se obliga el mismo salvo que el mandante lo rectifique debe suspender el mandato mientras se comunicación el mandante sobre cosas no conocidas por este informar. Se presenta tanto en el mandato general como el especial. aunque pueden o no actuar a nombre propio. Si se adelanto la retribución el mandante tiene derecho a un reembolso adicional. el concesionario y el franquiciado siempre actúan por cuenta propia. 1285) TERMINACIÓN DEL MANDATO (2189 cc): - - 1. por la conclusión del negocio encomendado. Si no existen dichas sumas a favor del mandante. mandatario y comisionista actúan por cuenta del mandante o comitente. Es propia del mandato especial. permanece el mandante como un tercero ajeno a la negociación. o por el advenimiento futuro de la condición. rendir cuentas. Otra cosa distinta sera la obligación que tiene el mandatario de traspasar al mandante los efectos economicos del negocio realizado. salarios y demás prestaciones.encuentra jurídicamente facultado para exigir el cumplimiento del negocio. Será revocable cuando: . los créditos gozan del derecho al pago referente que la ley concede a los sueldos. con las sumas que tenga en su poder por cuenta del mandato. por la expiración del termino del mandato. y puede ser total o parcial. el mandatario tiene derecho a una remuneración proporcional teniendo en cuenta el valor del cumplimiento total y el servicio prestado. obligación surgida del contrato de mandato. Art. y entregar todo lo recibido en ejercicio del mandato comunicar al mandante la ejecución del mandato. INDIVIDUAL/COLECTIVO General/ especial (uno o mas negocios determinados) DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS: Mandato: mandatario independiente K de trabajo: subordinación Mandato: sobre actos jurídicos y Tanto en el mandato como en la comisión. el silencio es aprobación No puede emplear los fondos del mandante en sus propios negocios De custodia. no se traba ninguna relacion jurídica entre mandante y el tercero con quien el mandatario realizo el negocio. El mandatario podrá pagarse sus créditos derivados del mandato que ha ejecutado. El mandatario tiene derecho a suspender la ejecución del mandato cuando el mandante no haga la provisión suficiente de fondos. si no dice nada. El mandante puede ser revocable o irrevocable. 2. OBLIGACIONES DEL MANDANTE: PROVEER lo necesario para la ejecución del mandato Rembolsar gastos causados por el mandato Comunicar el encargo cumplido cuando hay varios mandatarios (si son solidarios) Pagar la remuneración estipulada si la hay Pagar honorarios si se termina antes de la completa ejecución del mandato OBLIGACIONES DEL MANDATARIO el mandatario no podrá exceder los límites del mandato. por revocación del mandante. En cambio.

el agente puede ser mandatario con o sin representación. En primera medida. solo se podrá renunciar por justa causa. . entre ellas la mera promoción. el artículo 30 de la Constitución Política establece el principio de irretroactividad. 5. en el mandato comercial se establece que cuando se ha sido pactado en interés del mandante o de un tercero. A diferencia del mandato civil que siempre es renunciable. Adicionalmente. con o sin exclusividad y teniendo eventualmente la facultad de representar al principal. se analizará bajo los preceptos del actual código de comercio y de la institución de agencia comercial estipulada en éste. Las leyes que señalan penas para el caso de infracción será castigado bajo la norma existente en el momento en el que se hubiere cometido.4. a partir de ello se estipula que la ley aplica desde el día de su promulgación hacia el futuro y no hacia el pasado. El agente tiene derecho a una - - 18 19 El agente es un empresario autónomo lo que se opone a la idea de la subordinación. en esa secuencia de hechos es importante resaltar que la regla general establecida en el artículo 38 de la ley 153 de 1887. según el cual las normas vigentes al momento de celebrar el contrato se encuentran incorporadas en el mismo. En esa medida la única norma que se aplica retrospectivamente es el inciso 2 del artículo 1324. Derecho Privado. en tal caso puede contratar. las características del contrato de agencia se enmarcan en la independencia del agente la estabilidad de las relaciones con su principal y que su finalidad es la promoción de los negocios del empresario20 (adquirir o preservar un mercado para sus productos o servicios). pero obrando por cuenta y riesgo del agenciado. la ley 153 de 1887 establece dos excepciones al principio de irretroactividad: A. en tal norma no se estipula que éstas se apliquen retrospectivamente y como el legislador no lo propuso ello no está sujeto a interpretación. por lo que es un contrato en donde se presentan intereses ajenos. es un acto mediante el cual un comerciante asume en forma independiente18 un encargo dado por un empresario con la finalidad de promover y explotar negocios en un determinado ramo y dentro de una zona especifica. Cámara de Comercio. 7. Estudio de derecho Civil y Comercial contemporáneo. sin embargo. Sin embargo. 20 Se compromete a una obligación de hacer 21 El agente es fundamentalmente quien promueve un negocio. El contrato de Agencia mercantil. 6. en este caso a pesar de la salvedad hecha anteriormente. A partir de ello las obligaciones del agente. el agente puede tener diversas funciones. en principio son las mismas que el mandatario. el mandato no sea remunerado por expresa estipulación delas partes que no se haya pactado la irrevocabilidad que no se haya establecido también en favor del mandante o de un tercero cuando a pesar de todo. los estimula y en tal sentido auxilia al empresario atrayendo clientela y hace esto con autonomía jurídica. Jorge Melo. Respecto al pacto de irrevocabilidad. aunque recibe ciertas instrucciones. 19 En esa medida. Las leyes concernientes al modo de reclamar en juicio los derechos que resulten del contrato. el mandatario tiene derecho de todas formas a su remuneración y a ser indemnizado de los perjuicios que se le acusen. Por muerte del mandante o del mandatario por la quiebra o insolvencia de uno o del otro por la interdicción del uno o del otro. Suescún. en las causales 3 y 4 no son causales de terminación del contrato. De igual forma. a través de una empresa conformada por el agente. De igual forma. a partir de ello las normas del Código de Comercio no son aplicables al caso concreto pues éste entró en vigencia según el artículo 2038 el 1 de enero de 1972. 1996. sino terminación de la representación (encargo). Bogotá. limitándose a buscar clientela. Siempre que se presente una revocación abusiva por parte del mandante. las demás causas si hablamos de terminación del mandato propiamente dicha. se presenta una causa justa para la revocación por renuncia del mandatario. se establece que los riesgos de la actividad recaen tanto en cabeza del agenciado y del agente. El contrato que se presenta fue suscrito el día 11 de febrero de 1971. Sin embargo. salvó las normas que hacen referencia a la agencia comercial.21 De igual manera. aquellas entraron en vigencia el 27 de marzo de 1971. Universidad de los Andes. fabricar y distribuir. El desistimiento proviene de el incumplimiento de las obligaciones a cargo del Mandante La renuncia es un acto unilateral a cargo del mandatario. este contrato se basa en la entrega de un encargo a otro para que lo ejecute. es importante establecer cuál es la ley vigente al momento de la celebración del contrato de Agencia Comercial. por lo que no realiza ningún acto jurídico. como representante o agente de un empresario nacional o extranjero. B.

adicionalmente el agente debe ser independiente. 24 Corte Suprema de Justicia. es decir. abrir nuevos locales. aquellas entraron en vigencia el 27 de marzo de 1971. Las leyes concernientes al modo de reclamar en juicio los derechos que resulten del contrato. 5870 del 13 de octubre de 1999 de la Notaria 15 del Circulo Notarial de Medellín.comisión en virtud de los negocios que se realicen debido a su intervención o por aquellos que el agenciado realice en su zona. es evidente que entre Autonal y Mazda se configuró un contrato de agencia. salvó las normas que hacen referencia a la agencia comercial. aunque sean competidores entre sí. según el cual las normas vigentes al momento de celebrar el contrato se encuentran incorporadas en el mismo. no se siguen los lineamientos del registro y la escritura. el artículo 30 de la Constitución Política establece el principio de irretroactividad. un comerciante. M. la ley 153 de 1887 establece dos excepciones al principio de irretroactividad: A. 22 Las principales diferencias entre la agencia comercial y el comisionista y corredor es que estos últimos asumen encargos ocasionalmente y por lo tanto pueden prestar servicios a todos los comerciantes. Como segundo elemento de este contrato se encuentra la estabilidad de la agencia. el control de los servicios de postventa y dotación de talleres24. en este contrato también se presenta el hecho de que Autonal obra por intereses ajenos. 23 La empresa.25 En primera medida. En esa medida la única norma que se aplica retrospectivamente es el inciso 2 del artículo 1324. Sin embargo. Además. circunstancia por la cual será necesario calificarla como agencia de hecho . de igual manera también transfiere una serie de actividades que demuestran que Autonal actúa por Mazda tales como: la entidad tienen el control de la comercialización. con la condición de renovación siempre y cuando esto se realice de manera adecuada. en el presente caso. y de explotación publicitaria de la marca. que básicamente difiere de un contrato de agencia común y corriente en que. o en otras palabras. Finalmente. e imponerle reglamentos . En primer lugar. El artículo 23 del Código Sustantivo del Trabajo estipula que para que haya subordinación Autonal recibiría órdenes en cuando al modo. Además. Corte Suprema de Justicia. explotación de los productos de Mazda se haga de manera continua y reiterada. El contrato que se presenta fue suscrito el día 11 de febrero de 1971. 22 AGENCIA COMERCIAL En el caso concreto. es decir. Diciembre 15 de 2006. tiempo y cantidad de trabajo. Al mismo tiempo. B. el agente debe ser un sujeto calificado. a partir de ello se estipula que la ley aplica desde el día de su promulgación hacia el futuro y no hacia el pasado. en este caso a pesar de la salvedad hecha anteriormente. que no haya una subordinación de Autonal frente a Mazda. órdenes para que lleva a cabo el encargo de un manera específica23 . Mazda entregó una serie de lineamientos en cuanto a precios de sus productos. surgida de hechos inequívocos y acordada de manera consensual. mientras que el agente que tiene un vínculo de permanencia con el proponente no puede asumir la representación de otros comerciantes que ejerzan los mismos actos de por quién actúa. el comisionista no obra como buscador de negocios o como representante sino que lo hace a nombre propio. Escritura publica No. ya que en el primer contrato realizado se observar los elementos de la esencia. aunque Mazda si le ha dado unas determinadas instrucciones sobre los precios y la forma de venta. es importante establecer cuál es la ley vigente al momento de la celebración del contrato de Agencia Comercial. De igual forma. en el caso concreto es evidente que si bien se establece un termino de duración del contrato. sin las formalidades de la instrumentación escrita y del registro. ya que es evidente que tal entidad realiza los actividades con el fin de promover negocios de Mazda en Colombia. se analizará bajo los preceptos del actual código de comercio y de la institución de agencia comercial estipulada en éste. la cual debe entenderse no como un elemento de perpetuidad. en tal norma no se estipula que éstas se apliquen retrospectivamente y como el legislador no lo propuso ello no está sujeto a interpretación. Sin embargo.P Pedro Octavio Munar. a saber: Se ha explicado y comprobado reiteradamente que entre las partes existió un auténtico contrato de agencia comercial. Las leyes que señalan penas para el caso de infracción será castigado bajo la norma existente en el momento en el que se hubiere cometido. Casación civil. en esa secuencia de hechos es importante resaltar que la regla general establecida en el artículo 38 de la ley 153 de 1887. El tercer elemento es el encargo de promover o explotar el presente caso se hace evidente en la medida en que se le han dado a Autonal instrucciones. este se realiza con el ánimo de que la promoción. sino como una herramienta con la cual se busca garantizar que no sea la agencia una medio para realizar encargos esporádicos u ocasionales. Autonal tiene libertad para contratar trabajadores. . Casación civil. éstas no clasifican dentro de lo escrito antes del CST. Sentencia de 2 de diciembre de 1980 25 Laudo arbitral del 1 septiembre de 1999. es necesario resaltar que el presente contrato tiene la particularidad de ser un contrato de agencia comercial de hecho. a partir de ello las normas del Código de Comercio no son aplicables al caso concreto pues éste entró en vigencia según el artículo 2038 el 1 de enero de 1972. en términos generales Autonal tiene independencia frente a Mazda. ya que esto haría que se derivara en un simple mandato o en una figura de comisionista.

En primer lugar. 1996. sino como una herramienta con la cual se busca garantizar que no sea la agencia una medio para realizar encargos esporádicos u ocasionales. este se realiza con el ánimo de que la promoción. adicionalmente el agente debe ser independiente. en tal caso puede contratar.El contrato de Agencia mercantil. aunque sean competidores entre sí. a través de una empresa conformada por el agente. con o sin exclusividad y teniendo eventualmente la facultad de representar al principal. es necesario resaltar que el presente contrato tiene la particularidad de ser un contrato de agencia comercial de hecho. el comisionista no obra como buscador de negocios o como representante sino que lo hace a nombre propio. Estudio de derecho Civil y Comercial contemporáneo. no se siguen los lineamientos del registro y la escritura. 27 En esa medida. Escritura publica No. como representante o agente de un empresario nacional o extranjero. circunstancia por la cual será necesario calificarla como agencia de hecho . Autonal tiene libertad para contratar trabajadores. el agente puede ser mandatario con o sin representación.33 26 27 El agente es un empresario autónomo lo que se opone a la idea de la subordinación.30 En el caso concreto. o en otras palabras. Adicionalmente. Bogotá. un comerciante. Diciembre 15 de 2006. en términos generales Autonal tiene independencia frente a Mazda. El artículo 23 del Código Sustantivo del Trabajo estipula que para que haya subordinación Autonal recibiría órdenes en cuando al modo. es un acto mediante el cual un comerciante asume en forma independiente26 un encargo dado por un empresario con la finalidad de promover y explotar negocios en un determinado ramo y dentro de una zona especifica. Como segundo elemento de este contrato se encuentra la estabilidad de la agencia. Sentencia de 2 de diciembre de 1980 33 Laudo arbitral del 1 septiembre de 1999. en este contrato también se presenta el hecho de que Autonal obra por intereses ajenos. es evidente que entre Autonal y Mazda se configuró un contrato de agencia. con la condición de renovación siempre y cuando esto se realice de manera adecuada. 31 La empresa. en el presente caso. por lo que es un contrato en donde se presentan intereses ajenos. entre ellas la mera promoción. a saber: Se ha explicado y comprobado reiteradamente que entre las partes existió un auténtico contrato de agencia comercial. mientras que el agente que tiene un vínculo de permanencia con el proponente no puede asumir la representación de otros comerciantes que ejerzan los mismos actos de por quién actúa. . es decir. en principio son las mismas que el mandatario. aunque recibe ciertas instrucciones. el control de los servicios de postventa y dotación de talleres32. surgida de hechos inequívocos y acordada de manera consensual. explotación de los productos de Mazda se haga de manera continua y reiterada. sin las formalidades de la instrumentación escrita y del registro. órdenes para que lleva a cabo el encargo de un manera específica31 . pero obrando por cuenta y riesgo del agenciado. la cual debe entenderse no como un elemento de perpetuidad. por lo que no realiza ningún acto jurídico. en el caso concreto es evidente que si bien se establece un termino de duración del contrato. Casación civil. sin embargo. 28 Se compromete a una obligación de hacer 29 El agente es fundamentalmente quien promueve un negocio. ya que en el primer contrato realizado se observar los elementos de la esencia. tiempo y cantidad de trabajo. aunque Mazda si le ha dado unas determinadas instrucciones sobre los precios y la forma de venta. ya que es evidente que tal entidad realiza los actividades con el fin de promover negocios de Mazda en Colombia. Finalmente. se establece que los riesgos de la actividad recaen tanto en cabeza del agenciado y del agente. A partir de ello las obligaciones del agente. éstas no clasifican dentro de lo escrito antes del CST. Casación civil. limitándose a buscar clientela. que no haya una subordinación de Autonal frente a Mazda. e imponerle reglamentos . El tercer elemento es el encargo de promover o explotar el presente caso se hace evidente en la medida en que se le han dado a Autonal instrucciones. 5870 del 13 de octubre de 1999 de la Notaria 15 del Circulo Notarial de Medellín. Jorge Melo. las características del contrato de agencia se enmarcan en la independencia del agente la estabilidad de las relaciones con su principal y que su finalidad es la promoción de los negocios del empresario28 (adquirir o preservar un mercado para sus productos o servicios). ya que esto haría que se derivara en un simple mandato o en una figura de comisionista. de igual manera también transfiere una serie de actividades que demuestran que Autonal actúa por Mazda tales como: la entidad tienen el control de la comercialización. este contrato se basa en la entrega de un encargo a otro para que lo ejecute. Al mismo tiempo. el agente debe ser un sujeto calificado. fabricar y distribuir. Corte Suprema de Justicia.29 De igual manera. Derecho Privado. los estimula y en tal sentido auxilia al empresario atrayendo clientela y hace esto con autonomía jurídica. Mazda entregó una serie de lineamientos en cuanto a precios de sus productos.P Pedro Octavio Munar. 30 Las principales diferencias entre la agencia comercial y el comisionista y corredor es que estos últimos asumen encargos ocasionalmente y por lo tanto pueden prestar servicios a todos los comerciantes. Universidad de los Andes. Cámara de Comercio. Además. y de explotación publicitaria de la marca. El agente tiene derecho a una comisión en virtud de los negocios que se realicen debido a su intervención o por aquellos que el agenciado realice en su zona. Además. M. que básicamente difiere de un contrato de agencia común y corriente en que. 32 Corte Suprema de Justicia. Suescún. el agente puede tener diversas funciones. abrir nuevos locales. De igual forma. es decir.

contra el pago de un derecho de entrada o regalía o ambos. que debe seguir algunas instrucciones establecidas. es independiente y no está subordinado al franquiciador. el franquiciador le ofrece al franquiciado la posibilidad de usar su nombre. Bogota 1984 pg 110.FRANQUICIA Es un contrato entre una parte denominada franquiciador y otra denominada franquiciado. al forma de llevar la contabilidad. aunque proyectan una imagen corporativa. puede ser técnico37 o comercial38 CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO DE FRANQUICIA j ATÍPICO: El contrato de franquicia es un contrato atípico y generalmente innominado. debe seguir ciertos parámetros impuestos por el franquiciado. lo que implica. 35 Ibídem. El contrato de Know How. El franquiciado hace la inversión necesaria para el negocio. No obstante. tanto para el desarrollo del contrato como para los casos de eventuales litigios j ONEROSO: Por lo general el contrato de franquicia es oneroso. Cabe anotar que a pesar de que puede pactarse que los pagos que hace el franquiciado estén sujetos al volumen de sus ventas. y de que la ley no establece ningún tipo de solemnidades basta el consentimiento de las partes para su perfeccionamiento. todo conocimiento técnico que es un secreto.Co la consensualidad es la regla general para los negocios mercantiles. se aplican por analogía o por los principios generales del derecho de las obligaciones y por el arbitrio judicial 39. en general. Héctor Rubén Galindo Vanegas. en donde el primero le permite al último hacer el mercadeo de un producto o servicio bajo su nombre o bajo su marca. Según el artículo 824 C. debe determinarse el régimen aplicable a este tipo de negocios. En conclusión este tipo de contratos están sometidos a la aplicación analógica de reglas similares. la Corte Suprema de Justicia ha dicho: Las relaciones convencionales que no encajan dentro de ninguno de los tipos. el franquiciado debe mantener la imagen que representa y por tanto. Pg 26 36 Herbert Stumpf. son de propiedad de personas distintas e independientes. es una habilidad técnica o conocimiento práctico de cómo lograr un objetivo específico y. tiene una inversión propia y asume sus propios riesgos. Cesar Torrenente Bayona. dado este reconocimiento. la lista de proveedores. en el acuerdo. j COMERCIAL: El contrato está dotado de una función económica y las relaciones de las partes son de naturaleza mercantil. 34 Cámara de Comercio de bogota. También podría decirse que es conmutativo por que las ventajas para cada parte tienden a ser equivalentes y no dependen de ninguna eventualidad realmente incierta. 39 Corte Suprema de Justicia Sentencia Mayo 31 de 1938. Editorial Temis. . la forma de servir al cliente etc. La franquicia comercial es entonces un sistema de distribución de bienes o servicios orientados a la explotación de un negocio previamente probado como exitoso por un franquiciador. puesto que existen prestaciones para cada una de las partes que implican la obtención de utilidades o regalías. Bogota 1995. 34 Así. de uso restringido y confidencial 36 El know how. 35 KNOW HOW Es uno de los elementos esenciales que caracteriza este tipo de contratos. y operado a través de establecimiento de comercio que. 37 Cuando se tarta de utilizar conocimientos especializados en el procedimiento y en la producción técnica de determinado bien o servicio. La independencia se traduce en que cada franquiciado tiene sus propios empleados. las partes deben tratar de dejar muy claros. No obstante. en la praxis la franquicia se celebra por escrito pues dado que es un contrato atípico. los métodos de publicidad. 38 Cuando se refiere a conocimientos acerca de la organización de la empresa. Las Franquicias un estudio legal y contractual. o a las disposiciones de la costumbre mercantil que en este aspecto desempeña un papel preponderante. j CONSENSUAL: Dado que se trata de un contrato innominado. sus derechos y obligaciones y las normas contractuales aplicables. En Colombia. Sin embargo. su marca y sus conocimientos para alcanzar el éxito puesto que el reconocimiento generalizado de estos elementos en el mercado le garantizan una clientela potencial establecida y estructurada. Sandra Alturo García.

. 7-8.Es oneroso Lo cual se ve reflejado en el hecho de que el franquiciado debe pagar a manera de retribución una suma determinada de dinero al franquiciador. programas y marca. la ayuda y asistencia técnica necesaria. se hace fundamental que quién explote su negocio sea una persona natural o jurídica de confianza pues deberá preservar su imagen. La posibilidad de recibir utilidades. Esta autonomía entre los contratantes elimina la posibilidad de la subordinación jurídica típica de la relación laboral. Características . en virtud del cual una de ellas (que ocupa una posición dominante en el mercado) se obliga a ceder a la otra (que no goza de popularidad en el mercado)..C. 40 VANEGAS SANTORIO. prestigio y reconocimiento del la marca y nombre del franquiciador impiden que el alea sea un factor fundamental en las prestaciones de las partes. El contrato de franquicia Definición La franquicia es el contrato conforme al cual una persona llamada franquiciador otorga a otra persona natural o jurídica. el derecho a la distribución comercial y explotación de un producto o servicio bajo su nombre. 1999. todos sus conocimientos específicos. prescindir del pago que le corresponde. . y a prestarle asistencia. en la que las partes ejecutan sus obligaciones de manera periódica. comerciales. el uso de la marca. La relación se funda para el franquiciado. su experiencia sobre el negocio original. administrativas.Es bilateral Las partes se obligan de manera recíproca dentro del contrato. como contraprestación al pago de una prima. D. nombre o emblema representativos de un producto o servicio. Sin embargo. . secretos comerciales. colores. precisamente en la marca o nombre específico del franquiciador y para este ultimo. Pgs. por un lado el franquiciador se compromete a proporcionarle al franquiciado todos los elementos necesarios para que el negocio despegue y el franquiciado por dichos servicios le paga unas regalías o cánones. o determinadas técnicas o métodos de comercialización de ese producto o servicio. logo. La franquicia se ha convertido en un contrato usual a pesar de su repuntada atipicidad debido a la globalización y a la necesidad de que comerciantes extranjeros abran nuevos horizontes y nuevas plazas de mercados favoreciendo a comerciantes de dichas plazas concediéndoles una gran cantidad de beneficios económicos para iniciar un negocio con soporte y respaldo sólidos.Es conmutativo Tanto el franquiciado como el franquiciador se comprometen a dar o hacer cosas que se miran como equivalentes. llamada franquiciado. Antonio. EL CONTRATO DE FRANQUICIA. j BILATERAL: El contrato implica la existencia de dos partes activas. recibiendo como contraprestación el pago de un derecho de entrada más un porcentaje por concepto de regalías. Bogotá.la reputación. es uno de los principales motivos que dan lugar a la celebración de estos contratos. bajo unas condiciones operativas. nada evita que el contrato sea gratuito. 2. Sin embargo debido al carácter atípico de este contrato es recomendable que las partes lo suscriban de forma escrita para que en dicho documento queden consignadas de forma clara y expresa todos los derechos y las obligaciones tanto del franquiciador como del franquiciado. económica y jurídicamente independientes. Ediciones Librería del Profesional. . calidad. diferentes e independientes entre si. j INTUITU PERSONAE: La calidad de las partes es determinante para la celebración del negocio. . 40 De la anterior definición del contrato de franquicia podemos ver que este se rige como un contrato entre dos empresas. j TRACTO SUCESIVO: La franquicia supone una relación duradera en el tiempo. nombre y marca (el franquiciado debe ser idóneo conforme a su cualidades profesionales o personales). y transmitiéndole al franquiciado.Es un contrato atípico Los contratos atípicos son aquellos que no se encuentran expresamente regulados en la ley pero que dado el avance en materia de relaciones comerciales y por efectos de la autonomía de la voluntad han nacido a la vida jurídica y son de constante aplicación en el mundo de los negocios.Es consensual No requiere de ningún tipo de solemnidades para su perfeccionamiento. pues bien puede el franquiciador. económicas y geográficas preestablecidas y controladas mediante la asistencia permanente del franquiciador. pues en últimas son una manera de expandir el mercado de una marca sin que la casa matriz tenga que asumir los costos o riesgos.

por lo general. insumos. . Otra nota distintiva del contrato de franquicia es el hecho de que todos los puntos de venta. a los sistemas de financiación de los productos y de los servicios objeto de la franquicia 41 El saber-hacer es tal vez el elemento distintivo de la franquicia (aunque no es privativo de dicha figura contractual).El franquiciador le concede al franquiciado el derecho a usar su marca o su nombre comercial. 70. su decoración.Es de carácter mercantil Por la función comercial y económica que tiene el contrato. mobiliario y accesorios. productos y artículos objeto de la franquicia. la misma decoración. que el franquiciado obtenga un beneficio económico con todo el montaje que le proporciona el franquiciador el cual tiene como eje central la marca y/o el nombre comercial de este. relativos a los métodos de producción. .El franquiciador tiene que proporcionarle ciertos servicios altamente calificados al franquiciado para que el negocio funcione conforme a los parámetros preestablecidos.Es intuito personae Debido a que la relación entre el franquiciado y el franquiciador se basa en la mutua confianza pues el franquiciador pone a disposición del franquiciado todos los conocimientos y tecnologías de su negocio y para ello se requiere la seriedad de ambas partes para que toda esa tecnología no sea divulgada y mantenga su carácter de confidencial. . fachada. Elementos esenciales del contrato de franquicia ..Es un contrato de adhesión El franquiciador es el que impone prácticamente todas las condiciones del contrato a todos los franquiciadores y dichas condiciones están preestablecidas dentro de la estructura comercial e industrial del negocio del franquiciador. Para cumplir con este cometido. Pp.Es un contrato de colaboración Debido a la inminente colaboración mutua que hay entre las partes. de comercialización. el contrato de franquicia.Es de tracto sucesivo Tiene carácter de perdurar en el tiempo debido a que involucra la acreditación de un negocio. . El franquiciador también tendrá que estar constantemente capacitando al 41 Ibídem. Esto sin perjuicio de que algunas de las cláusulas del contrato puedan ser negociadas. unos productos y unas marcas dentro de una plaza de mercadeo determinada y esto no se puede hacer de un momento a otro sino que requiere de cierto periodo prolongado de tiempo. . La escogencia del local en el que va a funcionar el negocio es un factor de vital importancia pues en gran parte de su ubicación y estado va a depender el éxito del negocio. en parte. pues es de esta manera que el franquiciador instruye a al franquiciado sobre los detalles sobre el montaje del negocio. De alguna forma podría decirse que el contrato de franquicia implica necesariamente la celebración de un contrato de licencia de uso de marca en atención a que dicho contrato (el de licencia de uso de marca) supone que el titular de la marca le permite a un tercero el uso de la misma con el ánimo de que la explote y obtenga beneficios económicos de su uso y eso es precisamente lo que busca . . tienen las mismas características. esto con el ánimo de que se preserve la calidad sino para que haya una igualdad y homogeneidad de los servicios que se ofrecen. . de administración. lo que usualmente se ha acostumbrado en el ámbito de la franquicia y que se ha convertido prácticamente en requisito de carácter operativo es que el franquiciador tenga un manual prediseñado el cual debe especificar todas las directrices que harán que el negocio tenga el perfil que ha institucionalizado el franquiciador. de forma tal que al consumidor le resulte igual comprar en cualquiera de los puntos de venta que hay sin que se perciba la diferencia.El franquiciador se compromete a darle exclusividad al franquiciado sobre una zona geográfica determinada respecto del negocio. es así como se requiere que el franquiciador supervise y asesore de forma minuciosa al franquiciado en cuanto a su escogencia.El franquiciador le proporciona al franquiciado el know-how o Saber-hacer el cual consiste en el conjunto de conocimientos que posee el franquiciador a través de sus años de experiencia. tales como el aprovisionamiento de las materias primas. 20 del Código de Comercio) y las partes tienen ambas el carácter de comerciantes. adicionalmente el objeto del contrato es realizar actos de comercio (art. .

mas una regalía (royalti) sobre grandes ventas. se ha receptado bajo diversas denominaciones. Terminología En el ámbito internacional. Estados Unidos de América. adopta el franchising como estrategia de expansión para su red de distribuidores. en su totalidad. dejando en claro que en este caso y como pasa con las restantes modalidades. Honduras ley 50. No demos olvidar a la empresa GENERAL MOTORS. asistencia técnica y contable bajo control de otorgante y de conformidad con un método preestablecido por él. que este contrato. en contraprestación de lo cual se paga un canon y otras prestaciones adicionales. no existe un consenso sobre su conceptualización. ap. Pero a nuestro humilde entender. hace un licenciamiento a favor de la otra.Otros entienden. es un sistema de distribución comercial llevado a cabo por empresas independientes y con una organización piramidal basada en una relación contractual . la palabra franquicia. existían las denominadas Ciudades con Cartas Francas que garantizaban ciertos privilegios a las ciudades y/o ciudadanos y también surge en virtud de la concesión hecha por la Iglesia Católica. pero lamentablemente. por la costumbre comercial. De Comercio. el significado idiomático de esta palabra no expresa el concepto y el contenido del " Contrato de Franchising". en los Estados Unidos de Norteamérica. Otros. son modelos construidos por la realidad. ANEXO FRANQUICIA 2 3. producto base de dicha empresa. ya que. En la modalidad que nos ocuparemos en particular. Originariamente. en Europa. En nuestro país. en el año 1850 aproximadamente. mientras que en el mundo de habla hispana traducido a idioma castellano es "FRANQUICIA". para que venda productos o servicios de su titularidad. la licencia y usos de una marca. En la Edad Media. En América Latina. 21 Cod. a ciertos señores de tierras para que actuaran en su nombre recolectando los impuestos para la misma. crea una novedosa forma de distribución y venta. la que engloba. para que esta lo produzca. la licencia. ej. Concepto A nivel doctrinario. Para otros. desarrollándose paralela e independientemente y a los que se les aplica analógicamente las instituciones y/ o normas ya reguladas en nuestro derecho. etc. cuando la compañía SINGER & CO o Singer Sewing Machine Company . es sinónimo de privilegio. al margen del derecho. asegurando la notoriedad y popularidad de su marca. otorga a otro (franquiciado). como Franquicia comercial. En Centroamérica particularmente se ha legislado sobre el distribuidor en forma tan genérica que el contrato de franquicia puede considerarse alcanzado por sus disposiciones. siendo en aproximación un contrato por el cual. Guatemala ley 78/71. para sus maquinas de coser. sistema de comercialización y o de producción. Es importante recalcar que la legislación específica sobre la materia surge recién en la década del setenta en California. Este Contrato surge. sin que se hayan concretado norma específica alguna. ya es una realidad. podríamos afirmar que es una actuación independiente dentro de una integración empresaria. se paga un canon por este privilegio. en virtud de la invasión progresiva de las cadenas de comercialización de comidas rápidas o FAST FOOD. que a partir de 1898. como forma de asegurar la calidad del producto y la atención en cualquier lugar. Generalmente. un comerciante (franquiciante).. El Contrato de Franchising (Franquicia) Introducción Con la incorporación de nuevas tecnologías y negocios comerciales han aparecido modalidades contractuales en las que una de las partes fija condiciones. que continua hasta nuestros días. manifiestan que históricamente. es una . este modelo de contratación es conocido por su nombre o designación dada en su país de origen. Costa Rica. comercialice y utilice la marca del mismo siguiendo las mismas pautas de la primera. es la terminología utilizada en los proyectos de legislación española .franquiciado en cuanto a nuevas estrategias publicitarias y de mercadeo implantadas por la casa matriz o piloto del negocio que es de donde salen todas las directrices para que las franquicias funcionen a la perfección. siguiendo a MARTORELL se lo debe denominar "FRANQUICIA COMERCIAL". en donde mediante un acuerdo de partes en donde una de ellas poseedora de un determinado producto. fue en la década del treinta que HOWWARD JOHNSON establece la primera franquicia con una cadena de mas o menos 25 franquiciados y luego a partir de la década del cincuenta aparecen las grandes franquicias. la transmisión de un know how.

Siendo uniforme tales elementos para todos los franquiciados que integran la red del franquiciante. Naturaleza jurídica La doctrina mas autorizada califica al FRANCHISING. creando así una imagen de distribución. se logre. Bilateral . para la comercialización de un producto . o. derechos de autor y demás comprendidos en el sistema bajo franquicia. el franchising contiene todas las características del contrato de concesión manifestando que son de aplicación las normas reguladoras de la misma y agregando las normas relativas a la transferencia de marcas. es una técnica empresarial para asegurar el éxito de la franquicia y en segundo lugar. nombres comerciales. Caracteres del Contrato de Franquicia y y y y y y Oneroso: ya que una de las partes (franquiciado) obtiene una ventaja a cambio de una contraprestación en dinero a favor de la otra (franquiciante) Conmutativo: porque desde el momento de la celebración cada una de las partes conoce las obligaciones y ventajas que le corresponden.forma de la Concesión (Guyenot). Pero si bien debería existir un equilibrio de poder. patentes. designaciones comerciales y tecnología. Los elementos del contrato de suministro son: remuneración a favor del proveedor (contraprestación). con el aditamento de la transferencia de los signos distintivos. marca en el mercado que gozan de una fama y buen nombre en el mercado. siendo un contrato en virtud del cual. marcas. a los fines de que por medio de la acción común de las mismas. una forma de explotación rentable ya probada. No formal: no se exige ninguna forma específica en Atípico: no se encuentra legalmente regulado ni en el Código Civil o ley nacional. continuidad y periodicidad (no ventas individuales aisladas) y la independencia del proveedor. que implica básicamente. que deba ser instrumentado Consensual: porque queda perfeccionado y genera los efectos jurídicos correspondientes desde el momento en que las partes manifiestan su consentimiento. Características: - consensual oneroso: la contraprestación puede ser en dinero o en especie. en su caso. tener derecho a su utilización y transmisión al franquiciado en los términos del contrato. un comerciante otorga la concesión para la comercialización de un producto determinado. Para otros autores. pero además. como un contrato de colaboración empresaria. Tracto Sucesivo: las obligaciones que se general para cada parte no se agotan en el momento de la celebración del contrato sino que perduran más allá de éste CONTRATO DE SUMINISTRO - (art 968 c co) Según el código de comercio el suministro es un contrato por medio del cual una parte se obliga a cambio de una contraprestación. Bilateral: porque cada una de las partes se encuentra obligada respecto a la otra . las técnicas de comercialización y el savoir faire comercial. existiendo prestaciones recíprocas para cada una. El franquiciante debe ser titular exclusivo del conjunto de los derechos intelectuales. asegurando. producto. a cumplir a favor de otra en forma independiente prestaciones periódicas o continuadas de cosas o servicios. el desarrollo de los negocios en forma más eficaz. un modelo de colaboración entre distintas empresas independientes. en realidad es el franquiciante quien somete al franquiciado y pone a disposición del mismo dos elementos: el primero.

¡¡¡ terminación del K: - por el vencimiento del termino por el preaviso. Diferencias entre suministro y la franquicia y El objeto de ambos contratos es muy diferente. En cuanto al plazo. Si no se dice cuando se entrega. ¡¡¡ Obligaciones del consumidor: - La contraprestación. _ Cuando son continuas. Excepcion: los K de suministro de servicios públicos si son de adhesión. la norma supletiva es el precio medio de la cosa o el servicio en el lugar y dia del cumplimiento. no hay norma supletiva y por tanto. en la franquicia a pesar de que puede existir el suministro de bienes. NEGOCIOS FIDUCIARIOS 1. mientras que en el suministro una parte se obliga a suministrar a la otra y y bienes o servicios. la obligación se hace mucho más extensa. pues consiste en un servicio de mantenimiento. es el consumo diario. puede ser acordado. Aplica la teoria de la imprevision. La franquicia incluye derechos sobre propiedad intelectual (marca) que no se presentan en un contrato de suministro. En cuanto a la cantidad. no tiene objeto que restrinja la libre competencia del mercado. En la franquicia. protección de marcas y presentación de productos. el contrato queda en el aire. Solo puede haber precio irrisorio (si es $$) ¡¡¡ Obligaciones del proveedor: - Entregar ciertos bienes o servicios. Por mutuo dicenso.. la marca y los medios para comercializar los productos del franquiciador. o que merme la confianza entre las partes). el plazo. Por el incumplimiento de la Obligacion. Partes: Proveedor/suministrante y Consumidor/ suministrado El pacto de preferencia es permitido por un plazo de 1 año. cuando no se estipula.1 Concepto de Negocio Fiduciario . Cuando se estipula un maximo y un minimo.. Tambien puede estipularse una capacidad de consumo (ahí se elige el minimo). Genera indemnización. No tiene límite de tiempo. El Objeto del K pueden ser bienes o servicios Exclusividad: se puede pactar si y solo si. hay normas supletivas: _ Cuando las prestaciones son periódicas. - El saneamiento de los vicios. (que el incumplimiento genere un perjuicio grave. el consumidor elige.- Conmutativo: se requiere que las obligaciones seal equivalentes De libre discusión (se opone al K de adhesion). y con el de franquicia. En cuanto al precio. o por la costumbre.. con el de agencia comercial. Las dos partes son comerciantes. El K de cuministro coexiste con el K de trasporte. el contrato versa además sobre la razón social. la contraprestación la fija la costumbre. FIDUCIA 1.

Para los efectos de este Capítulo de acuerdo con lo establecido en el Estatuto Orgánico del Sistema Financiero (E. iii) Deber de protección de los bienes fideicomitidos. subsidiariamente. las disposiciones del Código de Comercio que regulan el contrato de mandato en los términos señalados en el numeral 1° del artículo 146 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero. Con base en el carácter profesional de las sociedades fiduciarias. así como. Este deber implica necesariamente un juicio de valoración que involucra una opinión fundamentada e inclusive una recomendación para el cliente. transfiriéndole o no la propiedad de los mismos. deberán atenderse las demás disposiciones imperativas aplicables a cada negocio en particular. la costumbre y la equidad natural al tenor de lo dispuesto en el artículo 1603 del Código Civil y en el artículo 871 del Código de Comercio. los siguientes: i) Deber de información. solamente será obligatorio en la medida en que haya una obligación expresa pactada en el contrato. limitaciones técnicas y aspectos negativos inherentes a los bienes y servicios que hacen parte del objeto del contrato y de las prestaciones que se les encomienden. los principios generales del negocio fiduciario y la jurisprudencia. Este es un deber que no debe confundirse con el de la información previsto en el ordinal anterior y. En la celebración de cualquier negocio fiduciario. entre otros. cuando dichos bienes hayan sido sustraídos o distraídos con o sin intervención de la sociedad fiduciaria. en el Decreto 1049 de 2006. . con el propósito de que ésta cumpla con ellos una finalidad específica. ii) Deber de asesoría. les asiste el deber de informar los riesgos. Si no hay transferencia de la propiedad se estará ante un encargo fiduciario. interponer las acciones legales que correspondan para su recuperación de conformidad con lo previsto en el numeral 4° del artículo 1234 del Código de Comercio.) y en el Código de Comercio. bien sea en beneficio del fideicomitente o de un tercero. En tal sentido. Dentro de este concepto se incluyen la fiducia mercantil y los encargos fiduciarios al igual que los negocios denominados de fiducia pública y los encargos fiduciarios públicos de que tratan la Ley 80 de 1993 y las normas que la modifiquen o sustituyan. además de las normas propias contenidas en el artículo 1226 y siguientes del Código de Comercio y en los artículos 146 y siguientes del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero. El fiduciario debe proteger y defender los bienes fideicomitidos contra actos de terceros. durante la ejecución e incluso hasta la liquidación del contrato. el fiduciario deberá dar consejos u opiniones para que los clientes tengan conocimiento de los factores a favor y en contra del negocio y así puedan expresar su consentimiento con suficientes elementos de juicio. salvo que el contrato sea de inversión. Este deber implica la obligación de poner en conocimiento del cliente las dificultades o imprevistos que ocurran en la ejecución del contrato. En virtud de este deber. 2. como vocera del fideicomiso.2 Previsiones generales 2. b. El alcance de esta obligación deberá consultar el carácter y conocimiento de las partes intervinientes. deber que les asiste desde la etapa precontractual.S. Cuando haya transferencia de la propiedad de los bienes se estará ante la denominada fiducia mercantil regulada en el artículo 1226 y siguientes del Código de Comercio. ésta debe.F. En la celebración de todo negocio fiduciario.2.O. del beneficiario y aún del mismo constituyente para conseguir la finalidad prevista en el contrato. las propias de la naturaleza del contrato según la ley. la sociedad fiduciaria deberá tener en cuenta y observar los deberes que le asisten de acuerdo con lo señalado en el artículo 1234 del Código de Comercio.1 Normas y principios a considerar a. para lo cual resulta necesario considerar la naturaleza y condiciones propias de cada negocio y de los intervinientes en ellos. NEGOCIOS FIDUCIARIOS En la celebración de los negocios fiduciarios deberán tenerse en cuenta las siguientes previsiones: 2. Para la interpretación de los encargos fiduciarios se aplicarán las disposiciones que regulan el contrato de fiducia mercantil y. se entiende por negocios fiduciarios aquellos actos de confianza en virtud de los cuales una persona entrega a otra uno o más bienes determinados. de manera tal que el cliente debe ser advertido de las implicaciones del contrato.

Deberá señalarse la forma como se transferirán los bienes y activos del negocio que existan al momento en que ocurra una cualquiera de las causales de extinción del contrato previstas en el mismo o en la ley. por incurrir en situaciones de conflicto de interés. en los contratos respectivos deberá dejarse constancia expresa de la realización de tal evaluación. las sociedades fiduciarias deberán tener los conocimientos técnicos y prácticos de la profesión. Para los efectos de este Capítulo se entenderán como vinculados las personas o entidades definidas en el cuarto inciso del numeral 7 del Capítulo Cuarto del Título IV de la Circular Básica Jurídica. 2. En su actuar. artículo 146 del E.F. Dicha circunstancia será obligatoria cuando quiera que la sociedad fiduciaria tenga como fideicomitente. complementar o desarrollar el contrato fiduciario.2. tecnológicos y humanos necesarios para el desarrollo de tales negocios.S. así como la forma como se atenderán las obligaciones generadas en el negocio. desvíen su objeto original o se traduzcan en menoscabo ilícito de algún derecho ajeno vr. absteniéndose de desarrollar actos que le ocasionen daño o lesionen sus intereses. La realización de los negocios fiduciarios y la ejecución de los contratos a que éstos den lugar. d. Deberá evitarse consignar cláusulas que desnaturalicen el negocio fiduciario. y los fideicomisos administrados por la Sociedad Fiduciaria. junto con los mecanismos previstos para conjurar la eventual configuración de situaciones que den origen a conflictos de interés y su solución. precisando de qué manera éstas tienen la virtud de modificar. Así las cosas.O. indicando las circunstancias que resulten pertinentes para el efecto. Deberá hacerse claridad sobre el alcance jurídico que tendrán las decisiones contenidas en las actas de los comités fiduciarios o las instrucciones especiales que profiera el fideicomitente.6 Conflictos de interés En desarrollo del deber de lealtad antes expuesto. en todos los negocios fiduciarios corresponde a las sociedades fiduciarias evitar y evaluar. En este sentido deberán abstenerse de realizar negocios fiduciarios en los cuales no tengan la adecuada experiencia para llevarlos a cabo o no cuenten con los recursos físicos. v) Deber de diligencia. los pactos de no responsabilidad en obligaciones propias de un determinado negocio en los cuales es precisamente la responsabilidad de la sociedad fiduciaria la razón de ser de su celebración. gr. suponen el deber de respetar y salvaguardar el interés o utilidad del fideicomitente. e. Para los efectos de este Capítulo se entenderá que hay conflicto de interés. debe prever los diferentes riesgos que puedan afectar al negocio y a los bienes fideicomitidos y advertirlos a sus clientes desde la etapa precontractual. Igualmente. en las siguientes operaciones: y y y En los negocios celebrados entre fideicomisos administrados por una misma sociedad fiduciaria. Deberá evitarse consignar cláusulas en donde la sociedad fiduciaria se exima de responsabilidades que la ley le otorga de conformidad con los deberes atrás mencionados. profesionalidad y especialidad. frente a cada caso particular. cuando a ello haya lugar. f. La sociedad fiduciaria debe precisar claramente cuáles son sus obligaciones en los contratos para evitar situaciones de conflicto en su desarrollo. beneficiario o acreedor garantizado a entidades vinculadas. la posible incursión en situaciones de conflictos de interés en los términos del numeral 9°.iv) Deber de lealtad y buena fe.3. entre otros. Igualmente deberá preverse la manera de dar por terminado el negocio fiduciario cuando quiera que el fideicomitente incumpla con sus funciones de contribuir a los gastos del fideicomiso si así se pactare o cuando el fideicomiso no cuente con recursos para atender tales gastos si los mismos estuvieren a su cargo. . c. Deberá evitarse la inclusión de cláusulas potestativas en las cuales se concedan facultades al fiduciario para alterar unilateralmente el contenido del contrato.6 Terminación del negocio fiduciario. emplearlos para adoptar las medidas tendientes a la mejor ejecución del negocio y prever circunstancias que puedan afectar su ejecución. En los negocios celebrados entre la Fiduciaria y sus vinculados. vi) Deber de previsión. 2.

Co. En relación con las facultades que le asisten a los acreedores del fideicomitente. en todos aquellos casos en que así lo autorice mediante norma de carácter general el Gobierno Nacional. es pertinente hacer las siguientes precisiones: 4. éste deberá constar en escritura pública registrada según la naturaleza de los bienes y la constituida mortis causa. Una de las normas propias del derecho civil de las obligaciones que por la mencionada remisión expresa que hace el artículo 822 del Código de Comercio resulta aplicable tratándose de contratos de fiducia mercantil. tales contratos podrán constar en documentos privados y si la propiedad del bien se haya sujeta a registro.. del artículo 1238 del C de Co. En tal orden de ideas y de conformidad con lo previsto en el artículo 1º del Decreto 847 de 1993. del artículo 1240 ibídem que prevé como una de las causales de extinción del negocio fiduciario la acción de los acreedores anteriores al negocio fiduciario . del artículo 1238 consagra una causa legal para deshacer sus efectos. Aspectos sustanciales: 4. De igual forma es viable la acción pauliana cuando el negocio fiduciario se haya celebrado en perjuicio de los acreedores y medie mala fe de las partes. Desde el punto de vista estrictamente sustancial y atendiendo a su tenor literal. es el artículo 1602 del Código Civil.les resultan aplicables los principios que gobiernan la formación de los actos y contratos y las obligaciones de derecho civil.1. debemos recordar cómo a los contratos de fiducia mercantil -por remisión expresa del artículo 822 del Código de Comercio. anteriores a la celebración de un contrato de fiducia mercantil. En consecuencia.2. el artículo 1238 del Código de Comercio sólo tiene sentido en la medida en que se refiera a los contratos de fiducia mercantil definidos en el artículo 1226 ibídem. empleando para ello la vía ejecutiva siempre que se trate de obligaciones adquiridas con anterioridad a la constitución de la fiducia. y en particular de lo previsto en el Decreto 2785 de 2008. las sociedades fiduciarias podrán celebrar contratos de fiducia mercantil sin que para tal efecto se requiera la solemnidad de la escritura pública.1. Los bienes fideicomitidos podrán ser perseguidos en cabeza del fiduciario por los acreedores del fideicomitente.2. sus efectos. tal como lo señala el artículo 1228 del Código de Comercio.1. los contratos de fiducia mercantil que celebren las sociedades fiduciarias no requerirán de la solemnidad de la escritura pública cuando los bienes fideicomitidos sean exclusivamente bienes muebles. no queda entonces duda que tratándose de contratos de fiducia mercantil.cámara de comercio con jurisdicción en el domicilio del fiduciante. De acuerdo con el numeral 2º del artículo 146 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero. los contratos de fiducia mercantil con fines de garantía que consten en documento privado deberán inscribirse en el registro mercantil de la . deberá serlo por testamento. el inciso 1o. Siendo ello así. Partiendo de este hecho. En términos generales se establece que cuando se trate de un contrato de fiducia mercantil. a menos que la ley establezca otra cosa. interpretación modo de extinguirse anularse o rescindirse (.4 Solemnidad en los contratos de fiducia mercantil La instrumentación de los contratos fiduciarios se realizará conforme con su naturaleza y con la de los bienes fideicomitidos. ALCANCE DEL ARTÍCULO 1238 DEL CÓDIGO DEL COMERCIO. .1. 4. dicho documento deberá registrarse en los términos y condiciones previstos en el artículo 16 de la Ley 35 de 1993 y del artículo 7 del Decreto 650 de 1996. a lo cual hace referencia el inciso 2o. modifiquen o deroguen. tanto más aún si se tiene en cuenta la disposición contenida en el numeral 8o. de perseguir los bienes fideicomitidos en los términos del artículo 1238 del C. 4. En concordancia con lo anterior y de conformidad con el artículo 123 de la Ley 1116 de 2006 y las normas que la desarrollen.)..

En idéntico sentido. toda vez que. de suyo. para abundar las razones que contribuyan a reforzar aún más la anterior conclusión. sin que para su ejercicio sea menester entrar a considerar circunstancias tales como el deseo de causar daño o la intención de maniobrar para perjudicar a los acreedores o. de suerte que éste resulta insuficiente para atender sus obligaciones. en fin.1. presuponen un proceso de reintegración del patrimonio del deudor-fideicomitente frente a tales acreedores. queden afectos al cumplimiento de las obligaciones contraídas por aquél. Solución contraria a la antes expuesta iría en contravía del principio de contradicción de las actuaciones judiciales y. del artículo 1238 ibídem. la mala fe que son requisitos indispensables para que se dé el fraude pauliano. muebles e inmuebles. a excepción de los inembargables. precisamente. En ese orden de ideas. al establecer el artículo 2488 del Código Civil que todos los bienes del deudor. Y no podría ser de otra manera. el deudor puede asumir respecto de sus acreedores una conducta que en lugar de mantener o acrecentar su patrimonio. El artículo 1238 citado señala que los acreedores del fideicomitente anteriores a la celebración podrán perseguir los bienes objeto del mismo. presentes o futuros. El numeral 8o.3. para tal efecto. conduciría al error jurídico de desconocer el contenido y alcance del artículo 1602 del Código Civil 4. por ende.tiene por finalidad permitirle a tales acreedores la satisfacción de sus créditos. del artículo 1240 ya citado. es necesario evaluar las consecuencias de la conducta del deudor cuando el medio utilizado para disponer de sus bienes es la celebración de un contrato de fiducia mercantil. ilustra el contenido y alcance del inciso 1o. . toda vez que en las mencionadas hipótesis nos encontramos frente a un caso en el cual se trata de deshacer un negocio jurídico válidamente celebrado. sin embargo. Es decir constituye un patrimonio autónomo especialmente afecto al cumplimiento de las finalidades señaladas en el acto constitutivo 4. para el ejercicio válido de ese derecho de persecución de los bienes fideicomitidos de que trata el inciso 1o. los acreedores en cuestión deben acudir a la vía judicial para que se decrete la extinción o terminación del negocio fiduciario. por tal razón.se halla circunscrita a ciertas circunstancias que se cifran en el perjuicio a los acreedores derivado del hecho de disminuir o suprimir bienes del patrimonio que ocasionan o agravan su estado de insolvencia Finalmente. del artículo 1238. debe aclararse cuál es el sentido de la expresión perseguir a efectos de establecer el verdadero alcance del derecho que le asiste a tales acreedores. toda vez que es evidente que tanto en una como en otra hipótesis normativa estamos en presencia de acciones de carácter personal que sólo corresponde a aquellos acreedores anteriores a la celebración del negocio fiduciario traslaticio y que. debe analizarse previamente la estructura técnica del contrato de fiducia mercantil a la luz de lo dispuesto en los artículos 1226 y 1233 del Código de Comercio. compromete su patrimonio. debe tenerse en cuenta que el deudor deberá pagar a sus acreedores oportunamente sus obligaciones y. no equivale a significar que en el caso que se analiza nos encontramos en presencia de una acción que puedan ejercitarla los acreedores del deudor-fideicomitente de un modo irrestricto e ilimitado.Con todo. lo cierto es que las soluciones que frente a tales hipótesis suelen darse por aquél tienen carácter excepcional. la cual sólo se logra mediante la reconstitución del patrimonio del deudor-fideicomitente. cual es un contrato de fiducia mercantil. lo que produce es un desequilibrio entre el activo y el pasivo del mismo. Aspectos procesales: No obstante que nuestro ordenamiento jurídico regula la situación en que se encuentran los acreedores frente a su deudor que ha disminuido o suprimido bienes de su patrimonio que ocasionan o agravan su estado de insolvencia. se trata de acciones que miran al perjuicio de los acreedores del deudor-fideicomitente derivado de la celebración de un contrato de fiducia mercantil. Lo dicho. Al respecto. ese derecho de persecución -que tiene como materia propia un acto jurídico verdadero y completo. De tales disposiciones se desprende sin dificultad que el conjunto de bienes fideicomitidos sale real y jurídicamente del patrimonio del fideicomitente y del Fiduciario ( art 1227C Co). Empero. toda vez que ella como se expresó.2. al disponer de sus bienes debilitando su patrimonio y ocasionando o agravando en esta forma su estado de insolvencia.

independientemente del título que documenta la respectiva obligación y de que éste preste o no mérito ejecutivo. medio exceptivo que también puede -o debe proponer. no es cualquier acreedor el que tiene derecho para ejercitar la acción que se comenta.2. esto es. el deudor fideicomitente -a nuestro juicio. le produjo un perjuicio consistente en la imposibilidad de hacer efectivos sus derechos. esto es. Si.2. es necesario poner de presente que no por el hecho de tratarse de un acreedor anterior a la celebración del contrato de fiducia mercantil está legitimado per se para ejercer la acción de persecución de los bienes fideicomitidos. máxime si se atiende al hecho de que frente a tales acreedores el patrimonio autónomo no ostenta la calidad de deudor. del artículo 1234 del Código de .gr. los acreedores del fideicomitente anteriores a la celebración del contrato de fiducia mercantil tienen el carácter de terceros en relación con el patrimonio autónomo. derecho cuyo ejercicio implica.. en tanto se endereza a procurar la reconstitución del patrimonio del deudor-fideicomitente debe seguir los trámites propios de un proceso ordinario.2. no obstante lo anterior. En consecuencia. conformando un verdadero patrimonio de afectación que el citado artículo 1233 del Código de Comercio califica como patrimonio autónomo . por ende. En tal virtud. comparecer a juicio como demandante o demandado a través de su titular -el fiduciario-. del artículo 1238 del Código de Comercio. toda vez que para que ésta prospere. le corresponde a los acreedores -siguiendo los lineamientos generales de la carga de la pruebademostrar los elementos de los cuales deriva su legitimación en la causa para actuar. sobre el que pierde potestad dicho fideicomitente.1. En el anterior orden de ideas. está sometida a condición suspensiva. del artículo 1240 del Código de Comercio. del artículo 1238 del Código de Comercio y el buen éxito de la misma se requiere la concurrencia de los siguientes requisitos: 4. En primer lugar. En materia de fiducia mercantil los bienes fideicomitidos salen definitivamente del patrimonio del fideicomitente y se destinan al cumplimiento de la finalidad señalada en el acto constitutivo. pero que tampoco forma parte del patrimonio del fiduciario. sólo tendrá facultad para solicitar medidas conservativas en los términos del artículo 1549 del Código Civil. toda vez que si la obligación. titular de derechos y obligaciones. él se convierte en un centro receptor de derechos subjetivos pudiendo ser. 4. si con ocasión de la celebración del contrato de fiducia mercantil no se produjo un desequilibrio en el patrimonio del deudor-fideicomitente que le impida satisfacer las obligaciones contraídas con anterioridad a dicha celebración. Bajo la anterior perspectiva. y. En segundo lugar. y desde el punto de vista procesal. la posibilidad de que se declare su extinción con fundamento en lo dispuesto en el ya citado numeral 8o. vb. vale decir.la sociedad fiduciaria en cumplimiento del deber que le impone el numeral 4o. Como consecuencia de la formación de ese patrimonio autónomo y dada su afectación al cumplimiento de la finalidad señalada en el acto constitutivo. pues es claro que no se configuraría un eventus damni sin el cual no habría interés jurídico para incoar la acción. Dicha pretensión. a no dudarlo. corresponde al actor acreditar que el contrato de fiducia mercantil celebrado por el deudor. Al respecto. la acción de persecución no está llamada a prosperar. se admitiera una demanda presentada sin que mediase ese interés jurídico al que nos hemos venido refiriendo.puede defenderse con éxito alegando y probando que posee bienes suficientes para satisfacer la obligación que contrajo con el acreedor demandante.Precisamente dentro de los anteriores supuestos fácticos se enmarca el derecho que. desde el punto de vista sustancial. debe tratarse de un interés protegido por la ley que resulta burlado o desconocido por la conducta del deudor. proponiendo la excepción que la doctrina francesa denomina de discusión de bienes . la preexistencia de una obligación teniendo en cuenta al efecto los términos en que fue pactada y el título que la documenta. propició o aumentó su estado de insolvencia. el interés jurídico debe ser actual. le asiste a los acreedores del fideicomitente anteriores a la celebración de un contrato de fiducia mercantil de perseguir los bienes fideicomitidos que conforman el respectivo patrimonio autónomo. se estima que para el correcto ejercicio de la acción de que trata el inciso 1o. en los términos del inciso 1o.

Comercio de llevar la personería para la protección y defensa de los bienes fideicomitidos contra actos de terceros. es evidente que ocurrida la terminación del contrato cesan o terminan.3.. en este orden de ideas. 5. Al efecto. ocurrida la terminación del negocio fiduciario lo único que subsiste de la relación fiduciaria es el cumplimiento de una obligación que ya nada tiene que ver con el desarrollo del mismo.. aún en los casos en que el contrato se origine a partir de los denominados documentos de oferta comercial o similares. debe aclararse qué sucede con las obligaciones que. Finalmente. en su caso.1 Fideicomiso de inversión Como quiera que. CONTRATOS DE FIDUCIA INMOBILIARIA .1. del artículo 1240 del Código de Comercio y para los efectos previstos en el artículo 1238 ibídem.) En concordancia con la anterior disposición legal. (.. CONTRATOS DE FIDUCIA DE INVERSIÓN.. de conformidad con el numeral 2o del artículo 29 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero.1. una vez concluido el negocio fiduciario (. 1602 Código Civil)..3. el deber de efectuar las provisiones necesarias para atender a su eventual cancelación. contrajo la sociedad fiduciaria en orden al cumplimiento de la finalidad señalada en el acto constitutivo. siendo el contrato un acuerdo de voluntades destinado a crear obligaciones y teniendo en cuenta que tales obligaciones no pueden desaparecer sino por el mutuo consentimiento de las partes contratantes o por causas legales (art. 4.) . entendiéndose que el remanente es el que es objeto de restitución. a la terminación de éste por cualquier causa. el artículo 1242 ibídem prevé que. Obviamente. Efectos de la declaratoria judicial de extinción del negocio fiduciario frente a las obligaciones contraídas por el patrimonio autónomo. Decretada la extinción del negocio fiduciario con fundamento en lo dispuesto en el numeral 8o.2. A este respecto. como es la relativa a la restitución de los bienes fideicomitidos. como titular y vocera del patrimonio autónomo. 5. las obligaciones nacidas del mismo y. las operaciones de fiducia de inversión se podrán celebrar por medio de contratos de fiducia mercantil o de encargos fiduciarios. en el evento de existir obligaciones contingentes. amén de respetar las formalidades legales exigidas para cada uno de estos tipos negociales. los bienes fideicomitidos pasarán nuevamente al dominio del fideicomitente o de sus herederos (. se debe partir de la consideración según la cual.) salvo disposición en contrario del acto constitutivo del negocio fiduciario. dicha rendición y liquidación de cuentas. (. como paso previo a la restitución de los bienes fideicomitidos. es necesario proceder a su liquidación. la acción de persecución de los bienes fideicomitidos por parte de los acreedores anteriores a la celebración del contrato de fiducia mercantil debe dirigirse contra el deudor fideicomitente y contra la sociedad fiduciaria como titular del patrimonio autónomo y. desde el punto de vista pasivo. presupone para el fiduciario el deber de cancelar anticipadamente a tal restitución las obligaciones contraídas en cumplimiento de la finalidad señalada en el contrato y. del artículo 1234 del Código de Comercio señala dentro de los deberes indelegables del fiduciario el de. 4. previa la rendición y liquidación comprobada de cuentas de la gestión fiduciaria que constituye el efecto natural y obvio de dicha terminación.) transferir los bienes a la persona a quien corresponda conforme al acto constitutivo o a la ley. En conclusión. De esta forma se da cabal cumplimiento al precepto contenido en el artículo 1227 del Código de Comercio... es necesario que en los contratos se indique de manera precisa cuál de las dos modalidades anteriores se está adoptando. igualmente. NORMAS ESPECIALES RESPECTO DE CIERTOS CONTRATOS FIDUCIARIOS 5.2. del beneficiario y aún del mismo constituyente . 5. el numeral 7o.. también contra el beneficiario.

Conviene recordar además. como producto de la pérdida de valor de las inversiones realizadas por ésta con tales recursos. En este sentido. Quién asume el riesgo de la pérdida de valor de los recursos entregados a la fiduciaria. Que el constructor o promotor del proyecto cumpla con unos niveles mínimos de solvencia. han sido conocidas por la fiduciaria o si serán suscritas por la fiduciaria o por el promotor. llámense compradores. Que el punto de equilibrio establecido por parte del fideicomitente o partícipe no comprometa la viabilidad del proyecto. Título V de la Circular Externa 007 de 1996. Tratándose de los negocios fiduciarios llamados de preventas cuyo objeto sea el recaudo de los recursos provenientes de la promoción y consecución de interesados en adquirir inmuebles dentro de un proyecto inmobiliario. La identificación clara y expresa del beneficiario de los rendimientos generados por la cartera colectiva o el mecanismo que se escoja. establecimientos de crédito. proveedores. Que no exista desviación de los recursos obtenidos para la financiación del proyecto. por regla general. Cuáles serán las causales y los plazos de devolución de los recursos entregados a la fiduciaria. valorar y verificar aspectos tales como: Que los terrenos en los cuales se va a desarrollar el proyecto se hayan adquirido o hayan sido aportados de manera definitiva y con el lleno de las formalidades que la ley exige para este tipo de negociaciones. información y revelación acerca de aspectos tales como: Si la sociedad fiduciaria tendrá el manejo futuro de los recursos. ya sea que los mismos se administren a través de una cartera colectiva o a través de cualquier otro mecanismo. - - . acordes con la magnitud del proyecto.Corresponde a las sociedades fiduciarias divulgar de manera adecuada y oportuna a sus posibles clientes y usuarios el alcance que tiene su participación en los proyectos inmobiliarios a los cuales se vinculan bajo diferentes modalidades. así como el alcance del negocio fiduciario a celebrar. Que exista certeza acerca de la obtención de los créditos indispensables para la ejecución de la obra. Que las licencias de construcción y permisos necesarios para el desarrollo de la obra. pues su participación involucra la confianza de las personas que hacen parte de los mismos. debe aplicar sus procedimientos de control interno para determinar si está en capacidad de evaluar. los cuales posteriormente harán parte del precio prometido por la compra. la sociedad fiduciaria al momento de decidir si compromete o no su responsabilidad. razón por la cual se deberá entregar copia de tales documentos a la firma del contrato de fiducia respectivo. la presencia de la sociedad fiduciaria dentro del proyecto es determinante para su participación o contratación. De estos contratos. etc. en concordancia con lo establecido en el numeral 1° del Capítulo Primero. La identificación clara y expresa de la persona en favor de quien se celebra el negocio fiduciario. en cuanto sea necesario para dar una adecuada información al fideicomitente. adherente o beneficiario. Que se encuentren dadas las condiciones técnicas y jurídicas para que el proyecto llegue a término. Si las promesas de venta cuya suscripción constituye una obligación futura del suscriptor del encargo. capacidad técnica. Si la sociedad fiduciaria participará en la definición del punto de equilibrio. que de conformidad con lo previsto en el numeral 4º. antes de permitir que los constructores dispongan de los recursos de los futuros compradores. en desarrollo del artículo 97 del EOSF resulta fundamental que haya suficiente claridad. administrativa y financiera. siempre que estos acuerdos revistan las características de contratos de adhesión o de prestación masiva de servicios. para quienes. se encuentren acordes con los requerimientos legales pertinentes. deben hacer parte. propietarios de los terrenos.. Así. Que la tradición del inmueble no presente problemas de carácter legal que puedan obstaculizar o impedir el traspaso de la propiedad de las unidades inmobiliarias resultantes a los futuros adquirentes. del artículo 146 EOSF. las referidas sociedades fiduciarias deberán i) realizar el análisis del riesgo que involucra cada proyecto. constructores. los contratos suscritos para el desarrollo del proyecto inmobiliario. deben ser calificados como tales y deben ser sometidos previamente a autorización de la SBC. ii) contar con contratos fiduciarios adecuados al negocio específico y iii) efectuar una correcta divulgación de información al público sobre el alcance y efectos de su participación. a su vez.

Puede tener varias modalidades: 8. destinando los bienes fideicomitidos junto con sus respectivos rendimientos.3. Principios Las partes que celebran un negocio fiduciario adquieren responsabilidades y derechos que se sustentan en los principios de buena fe. deberá informarse de manera expresa y destacada la gestión a desarrollar por la sociedad fiduciaria. en el cual se establecen las condiciones para la publicidad de fiducias inmobiliarias. lealtad y equilibrio contractual.3. Se resalta que la inobservancia de esta instrucción es considerada como práctica insegura al tenor de lo dispuesto en la letra a) del numeral 5 del artículo 326 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero. las sociedades fiduciarias deben recordar que en la difusión de sus programas publicitarios.4 Fiducia en garantía Es el negocio fiduciario que se constituye cuando una persona entrega o transfiere a la sociedad fiduciaria bienes o recursos. En los puntos de venta de los proyectos inmobiliarios se deben exponer al público carteles o afiches fácilmente visibles en donde se explique de manera sencilla el funcionamiento del fideicomiso y el papel que desempeña la fiduciaria dentro del proyecto.Con respecto a la publicidad de este tipo de negocios. al cumplimiento de la finalidad señalada.6. del Capítulo Sexto del Título I de la Circular Externa 007 de 1996. por causa de la falta de suministro de recursos por parte del Fideicomitente o ante la ausencia de recursos suficientes en el fideicomiso para tales efectos. para que los administre y desarrolle la gestión encomendada por el constituyente. Fiducia de administración Es el negocio fiduciario en virtud del cual se entregan bienes a una sociedad fiduciaria. transfiriendo o no su propiedad. literal c. b. Puede presentar las siguientes modalidades: . la vigilancia de todas las etapas de la obra. y demás conceptos de este tipo de fideicomiso. advierte que en todos los programas o campañas publicitarias por medio de las cuales se promocionen negocios de fiducia inmobiliaria o de administración de proyectos inmobiliarios. Las Sociedades Fiduciarias y los Fideicomitentes están llamados a mantener una conducta acorde con dichos principios para el buen suceso y seguridad en el negocio fiduciario. bajo cualquier modalidad. Explicar con claridad cual es el tipo de gestión que desarrollará la entidad en el proyecto. 5. es decir. les corresponde entre otras cosas: a. CONTRATOS DE FIDUCIA EN GARANTÍA. la inversión de los recursos que ingresen al fideicomiso. inversionista o beneficiario resulten claros e inequívocos los parámetros dentro de los cuales se desarrollará la actividad de la sociedad fiduciaria. si los hay. así como en la papelería que se utilice para tales efectos. con la finalidad de garantizar el cumplimiento de obligaciones propias o de terceros.1. . si se adelantará la administración de tesorería del proyecto. En esta clase de contratos deberá preverse que la sociedad fiduciaria se abstendrá de expedir nuevos certificados o constancias de garantía cuando los avalúos de los bienes dados en fiducia no se hayan actualizado en los últimos tres años. el numeral 2. de manera que para el adherente. 8. Bajo este entendido.

si excede tal término solo será valido hasta dicho límite. mediante la cual se subroga el Capítulo Primero. Arriba 2.(Artículo 1230 del Código de Comercio) 5º Los encargos y contratos que celebren las sociedades fiduciarias. Acto constitutivo El contrato fiduciario ha de estar documentado. no podrán tener por objeto la asunción por parte de éstas de obligaciones de resultado. o aquellos que sean predeterminados en un contrato al que después de celebrado adhieren otros fideicomitentes. En este último evento. Título Quinto de la Circular Básica Jurídica: . 2º Los negocios fiduciarios secretos.2. tal como se desprende del estatuto mercantil que presupone la existencia de un acto de constitución de la fiducia. Contratos de prestación masiva: son aquellos cuyo texto se utiliza indistintamente con diferentes personas en varios y futuros negocios por ser su contenido similar y uniforme generalmente en formularios o documentos idénticos o similares. (Numeral 3 articulo 29 del EOSF). salvo aquellos casos en que así lo prevea la ley. Contratos de adhesión: son los elaborados unilateralmente por la sociedad fiduciaria y cuyas cláusulas o condiciones no pueden ser discutidas libre y previamente por los clientes. (Artículo 1230 del Código de Comercio) 4º Los que tengan una duración superior a 20 años. De acuerdo con la Superintendencia Financiera los contratos fiduciarios deben incorporar por lo menos las siguientes cláusulas. así como definiciones y clasificación de los tipos de negocios fiduciarios. cuyos alcances han sido desarrollados en el numeral 2. La Superintendencia Financiera de Colombia ha desarrollado criterios sobre la celebración y desarrollo de los negocios fiduciarios. (Circular Externa 046 de 2008. estableciendo instrucciones respecto de ciertos contratos. Arriba 2. Del mismo modo.Entre estos deberes. Estos contratos responden además en la mayoría de los casos al concepto de contrato de adhesión. Título Quinto de la Circular Básica Jurídica).3. quienes sólo pueden expresar su aceptación o a rechazarlos en su integridad. limitándose éstos a expresar su aceptación o a rechazarlos en su integridad. Los modelos de los Contratos de Adhesión o de Prestación Masiva de Servicios deben ser evaluados previamente por la Superintendencia Financiera (numeral 4º artículo 146 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero).3 Capítulo Primero. corresponde al Fideicomitente suministrar información completa sobre los aspectos involucrados en el negocio y la necesaria para el conocimiento del cliente por parte de la sociedad fiduciaria. se destaca el deber de las Sociedades Fiduciarias de dar información a sus clientes acerca de las limitaciones existentes en el negocio fiduciario de que se trate. Prohibiciones De acuerdo con la ley están prohibidos los siguientes negocios fiduciarios: 1º Los negocios fiduciarios que sirvan de instrumento para realizar actos o contratos que no pueda celebrar directamente el fideicomitente de acuerdo con las disposiciones legales (Parágrafo del artículo 1º del Decreto 1049 de 2006). (Artículo 1230 del Código de Comercio) 3º Aquellos negocios que designen diferentes beneficiarios en forma sucesiva.

o con la esencia de la institución.4. Objeto Bienes fideicomitidos Rendimientos o utilidades Obligaciones y derechos de las partes contratantes. la aceptación de las mismas y cualquier acto similar. Los que se hubiere reservado para ejercerlos directamente sobre los bienes fideicomitidos. Respecto de los negocios fiduciarios con Entidades Públicas la Superintendencia Financiera establece pautas (Numeral 5.1. toda vez que a la fiduciaria le está prohibido asumir gastos con recursos propios. 2. cuando se hubiere reservado esa facultad en el acto constitutivo. Son obligaciones del Fideicomitente las consignadas en el contrato fiduciario. cuando a ello haya lugar. Actividades Autorizadas a las Sociedades Fiduciarias .(Ver 3. 12. 3. en el evento en que estos no fueren suficientes. Avalúos de los bienes fideicomitidos. 11. 3. Remuneración Terminación del negocio fiduciario. 8. aún cuando se haya previsto pagarlos con los frutos que generen los bienes fideicomitidos. Son derechos del fideicomitente los establecidos en el artículo 1236 del Código de Comercio: 1. Título Quinto de la Circular Básica Jurídica). Liquidación. estos negocios se interpretan a la luz de los principios previstos en los artículos 1618 a 1624 del Código Civil. Obtener la devolución de los bienes al extinguirse el negocio fiduciario. Capítulo Primero. que desarrolla la actividad o actividades para las cuales han sido autorizadas las sociedades fiduciarias por expresa disposición legal. todos los derechos expresamente estipulados y que no sean incompatibles con los del fiduciario o del beneficiario. de acuerdo con los cuales. IV) Pagar los costos y gastos del fideicomiso. si cosa distinta no se hubiere previsto en el acto de su constitución. sea que conlleve o no la transferencia de un bien o bienes. Ver 4. III) salir al saneamiento por los vicios que presenten los bienes trasferidos. con permiso de funcionamiento otorgado por el Estado. tales como la oferta. Capítulo Primero. No localización de fideicomitentes. 7. 10. tomando todas las manifestaciones de voluntad proferidas por las partes. 6. Exigir rendición de cuentas. Órganos asesores y/o administradores Gastos Gestión de riesgos.2.3. sea que consten en un mismo documento o en varios. 4. 2. Fiducia con Entidades Estatales) y criterios de intepretación (Numeral 2. 4. El fideicomitente : Es el ente que contrata con la sociedad fiduciaria con una determinada finalidad. 5. beneficiarios y/o acreedores garantizados. Revocar la fiducia. tal como las siguientes: I) suministrar la información requerida por la fiduciaria para conocimiento del cliente y control del lavado de activos II) Pagar la remuneración de la sociedad fiduciaria. la aceptación de la oferta. y En general. las instrucciones generales. Ejercer la acción de responsabilidad contra el fiduciario. 9. 6. pedir la remoción del fiduciario y nombrar el sustituto. También recibe el nombre de constituyente o Fiduciante. 5. Las sociedades fiduciarias pertenecen al sector financiero y se ubican dentro de las llamadas Sociedades de Servicios . Título Quinto de la Circular Básica Jurídica). La Fiduciaria: Es la sociedad constituida como sociedad anónima.

en caso de que el fiduciario no lo hiciere. 3. Encargo Fiduciario 1. Oponerse a toda medida preventiva o de ejecución tomada contra los bienes dados en fiducia o por obligaciones que no los afectan. El beneficiario o fideicomisario: Es quien recibe los beneficios derivados de la ejecución del contrato de fiducia. Por otra parte. Mediante la celebración de este contrato el Fideicomitente transfiere uno o más bienes o derechos específicos a la Fiduciaria para el cumplimiento de la finalidad prevista en el contrato. 5. no es una persona jurídica. en provecho del mismo Fideicomitente o de un tercero (Beneficiario). Fiducia Mercantil 6. Los bienes que integran el patrimonio autónomo quedan separados de los activos del fiduciario. La sociedad fiduciaria actúa como vocera y administradora (Artículo 1º Decreto 1049 de 2006)del patrimonio autónomo y lleva la personería en las actuaciones procesales administrativas o jurisdiccionales.1. Son derechos de la fiduciaria además de los establecidos en la ley y el contrato. recibir una remuneración y requerir información de los fideicomitentes y beneficiarios. el fideicomisario puede ser el mismo fideicomitente o también una o varias personas diferentes al fideicomitente. de los activos de otros negocios fiduciarios y de los propios del fideicomitente. los criterios de la Superintendencia Financiera (Numeral 4 del Título Quinto Capítulo Primero de la Circular Básica Jurídica) y las disposiciones del Régimen de Insolvencia Empresarial (Ley 1116 de 2006).Financieros.(Artículo 1229 del Código de Comercio). Son de interés en el asunto. el nombramiento de un administrador interino. como medida preventiva. Registro de Contratos Fiduciarios ) para que sean oponibles a terceros. Pedir al Superintendente Bancario por causa justificada. 2. Impugnar los actos anulables por el fiduciario. Son derechos del beneficiario además de los que le confiere el contrato fiduciario y la ley. La legislación mercantil prevé que los bienes no podrán ser perseguidos por los acreedores del Fideicomitente. La Fiduciaria tiene unos deberes indelegables (art. . pero es receptor de derechos y obligaciones derivados de la ley o de los actos que se realicen en desarrollo del contrato fiduciario. a menos que sus acreencias sean anteriores a la constitución del fideicomiso (articulo 1238 del Código de Comercio) y se establezca por vía judicial que con la transferencia se produjo un desequilibrio en el patrimonio del Fideicomitente que le impide satisfacer las obligaciones contraídas con anterioridad. El patrimonio autónomo. la remoción del fiduciario y. Los contratos de fiducia mercantil con fines de garantía que constan en documento privado están sujetos a la Inscripción en el registro mercantil ( Ver 6. dentro de los cinco años contados desde el día en que el beneficiario hubiera tenido noticia del acto que da origen a la acción. y 4. sin perjuicio de la inscripción o registro que. 5. además de los previstos en el contrato fiduciario respectivo y responde hasta de la culpa leve (Artículo 63 Código Civil Colombiano) en el cumplimiento de su gestión (articulo 1243 del Código de Comercio). y niveles de patrimonio adecuado. . sus obligaciones son obligaciones de medio y no de resultado (numeral 3 del artículo 29 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero). y exigir la devolución de los bienes dados en fideicomiso a quien corresponda.2. los establecidos en el artículo 1235 del Código de Comercio: Exigir al fiduciario el fiel cumplimiento de sus obligaciones y hacer efectiva la responsabilidad por el incumplimiento de ellas. sometidas al control y vigilancia de la Superintendencia Financiera de Colombia y para cuya constitución y funcionamiento deben contar con un capital mínimo (artículo 16 de la ley 795 de 2003). conformándose con dichos bienes un patrimonio autónomo. de acuerdo con la clase de acto o con la naturaleza de los bienes. 1234 del Código de Comercio). 7.

Sala de Casación Civil. La Fiducia en la Inversión Extrajera ) y las normas que lo modifiquen o adicionen. Este negocio puede realizarse a través de contratos de fiducia mercantil o de encargos fiduciarios. Corresponde al negocio fiduciario en el cual se consagra como finalidad principal la inversión o colocación a cualquier título de sumas de dinero. de acuerdo con la clase de acto o con la naturaleza de los bienes. pues cuando se trata de cosa de género o fungible. (Ver Sentencia Corte Suprema de Justicia. Al respecto. la Corte Suprema de Justicia ha manifestado que esta regla no es absoluta.1 de la Circular Básica Jurídica) La Superintendencia distingue dos tipos de fiducia de inversión. Capítulo 6 . 1. el Fideicomitente encomienda a una sociedad fiduciaria la administración de bienes. 20 de julio de 2008. de acuerdo con las instrucciones impartidas por el constituyente. de acuerdo con lo establecido en el artículo 7° del Decreto 650 de 1996 que establece la base para la liquidación del impuesto de registro. Esta inscripción procede sin perjuicio de la inscripción o registro que. y que consten en documento privado. aún en los casos en que el contrato se origine a partir de los denominados documentos de oferta comercial o similares.3103-036-1999-01458-01) Se aplica a los encargos fiduciarios las disposiciones que regulan el contrato de fiducia mercantil. para acceder a mercados u opciones que por sus especiales características y condiciones no hacen parte del oficio de la fiduciaria o no puede acceder directamente. deba hacerse conforme a la ley. (Numeral 1° del artículo 146 del EOSF). tanto la fiducia mercantil como el encargo fiduciario envuelven la transferencia de la propiedad dada la naturaleza y características del bien. 11001. y subsidiariamente. La inscripción de estos contratos ha sido reglamentada(Decreto 2785 de 2008) circunscribiéndose a aquellos con fines de garantía. Mediante la celebración de este contrato. La modificación y terminación de dichos contratos se consideran actos sin cuantía ni tarifa. exp. como lo es el dinero. El encargo fiduciario únicamente comporta la entrega de los bienes. cuya entrega involucra de suyo la tradición. así como los contratos celebrados con arreglo a lo dispuesto en el Decreto 666 de 2007 mediante el cual se reglamentan las cuentas de margen. de acuerdo con la finalidad e instrucciones previstas en el contrato. así 13. La inscripción también debe realizarse cuando se produzca la terminación o modificaciones en cuanto a la clase de contrato. sin perjuicio de que subcontrate en los casos en que requiera de un tercero para cumplir con sus obligaciones.gr. v. La Superintendencia Financiera incluye en este tipo de negocios los Fondos de Inversión Extranjera establecidos en el Decreto 2080 de 2000 (Ver 9. La consecuencia de omitir la inscripción del contrato en el registro mercantil. Fideicomisos de inversión con destinación específica.Registro de Contratos Fiduciarios 10. Corresponde al fideicomitente efectuar el registro en la cámara de comercio con jurisdicción en el domicilio del fiduciante. siempre que no impliquen modificación a los derechos apreciables pecuniariamente incorporados en el contrato y a favor de particulares. a. en cuanto unas y otras sean compatibles con la naturaleza propia de estos negocios y no se opongan a las reglas especiales previstas en el Estatuto Orgánico del Sistema Financiero. Los contratos de fiducia mercantil que consten en documento privado deben inscribirse en el Registro Mercantil de la Cámara de Comercio con jurisdicción en el domicilio del Fiduciante (articulo 123 de la ley 1116 de 2006). Es el negocio fiduciario en el cual se consagra como finalidad principal invertir o colocar a cualquier título sumas de dinero. por lo cual es necesario que los contratos indiquen la modalidad bajo la cual se celebran. pero no la transferencia de la propiedad. o los entrega para la ejecución de determinadas actividades. (Numeral 5. 9. las partes y los bienes fideicomitidos. No. La Superintendencia Financiera de Colombia ha reiterado la prohibición a la sociedad fiduciaria de delegar la administración de los recursos. es su inoponibilidad frente a terceros. en cuyo evento se observará lo dispuesto en el artículo 6º del Decreto 650 de 1996. celebrados por personas naturales comerciantes y jurídicas no excluidas de la aplicación del régimen de insolvencia. de conformidad con las instrucciones establecidas por el Fideicomitente en el respectivo contrato. .8. las disposiciones del Código de Comercio que regulan el contrato de mandato.(Parágrafo 1º del artículo 1º del Decreto 2785 de 2008) 11. Fiducia de Inversión 12.

14. y a falta de instrucción se aplica el mecanismo previsto en el parágrafo del numeral 3 del artículo 151 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero. si los hubiere. Administración de procesos de titularización. con o sin transferencia de la propiedad. b. Por esta razón. En desarrollo de este negocio la sociedad fiduciaria actuando como representante del patrimonio autónomo. el proceso de reorganización y el proceso de liquidación judicial consagrados en la Ley 1116 de 2006. La Fiducia Inmobiliaria tiene por finalidad la administración de recursos y bienes afectos a un proyecto inmobiliario. Administración y pagos.En este tipo de fiducia. Por procesos concursales.2 del Título Quinto Capítulo Primero de la Circular Básica Jurídica. numeral 2. por lo cual tal destinación no puede estar preimpresa en los modelos de contrato. la destinación de los recursos fideicomitidos la define únicamente el fideicomitente y no la sociedad fiduciaria. Tiene como finalidad principal la administración de carteras productivas e improductivas de entidades financieras y/o del sector real. (VER 10. Se incluyen aquellos patrimonios autónomos afectos a la realización de actividades empresariales de que trata el artículo 2 de la Ley 1116 de 2006. destinándolos junto con los respectivos rendimientos. Administración de inversiones de fondos mutuos de inversión. o los que consagren aquellas normas que los modifiquen. contar con contratos adecuados al negocio específico y divulgar la información al público sobre el alcance de su participación en el proyecto de acuerdo con la modalidad del negocio fiduciario inmobiliario. para que los administre y desarrolle la gestinón encomendada. Numeral 5. pueden ser destinados al cumplimiento oportuno y adecuado de las obligaciones que el fideicomitente señale. La Superintendencia Financiera se refiere a las siguientes modalidades (Numeral 8. conforme a los términos y derechos incorporados en los títulos. Fiducia de administración): 16. debiéndose informar de manera expresa y destacada la gestión a desarrollar por la sociedad fiduciaria. Es el negocio en virtud del cual. a. si los hay. Administración de procesos concursales. las sociedades fiduciarias deben evaluar los riesgos. c. La inobservancia de esta instrucción es considerada como práctica insegura. . o a la administración de los recursos asociados al desarrollo y ejecución de dicho proyecto. LA FIDUCIA EN EL REGIMEN DE INSOLVENCIA EMPRESARIAL b. Su objeto es la administración de sumas de dinero y/u otros bienes que junto con sus rendimientos.2 del Título Quinto Capítulo Primero de la Circular Básica Jurídica. emite los títulos movilizadores. el fideicomitente entrega un bien o bienes a la sociedad fiduciaria. sustituyan o deroguen. Se presenta en virtud de la designación a la sociedad fiduciaria como agente liquidador o promotor de un proceso concursal y tiene como objetivo la administración de los recursos afectos a su finalidad. Fiducia de Administración 15. Es el negocio fiduciario celebrado con los fondos mutuos de inversión para la administración fiduciaria de sus inversiones. Su objeto es la emisión y/o administración de una emisión de valores emanados de un proceso de titularización de activos y bienes. La difusión de programas publicitarios y promoción de las fiducias inmobiliarias están sujetas a las condiciones establecidas en el literal c. Fiducia Inmobiliaria 18. se entienden los acuerdos de reestructuración de que trata la Ley 550 de 1999.Numeral 5.3. al cumplimiento de la finalidad señalada. d. 17. por la confianza que genera entre los interesados el hecho de que una sociedad fiduciaria participe en la destinación o administración de los recursos del proyecto. Administración de cartera. modificado por el artículo 109 del Decreto 2175 de 2007. La fiducia Inmobiliaria es una herramienta para los promotores y constructores de los proyectos inmobiliarios.6 del Capítulo Sexto del Título I de la Circular Externa 007 de 1996. recauda los fondos provenientes de la emisión y se vincula jurídicamente con los inversionistas.

21. mediante la afectación de un bien a dicha finalidad y la estipulación de un procedimiento privado y ágil para obtener la satisfacción del crédito en caso de incumplimiento. o los entrega en encargo fiduciario (NUMERAL 5.2). b. o en su lugar se efectúe la dación en pago. Fiducia en Garantía 22. La fiducia en garantía puede amparar simultáneamente dos o más Acreedores. En virtud de su designación el Acreedor obtiene la garantía fiduciaria para amparar el crédito concedido al Fideicomitente o a un tercero.3. Capítulo Primero. conforme lo establecido en el respectivo contrato fiduciario. siempre que el valor del fideicomiso permita la cobertura de las respectivas obligaciones. Le corresponde al Acreedor Garantizado y en su propio interés. La vinculación del Acreedor Garantizado genera unos efectos jurídicos y económicos. al cual ingresan el inmueble a partir del cual se levantará el proyecto inmobiliario. Es inherente a la fiducia en garantía la estipulación a favor de un Acreedor. De acuerdo con la Superintendencia Financiera (numeral 5. como: 19. a. y a favor de uno o varios acreedores.Existen distintas modalidades de fiducia inmobiliaria. Fiducia Inmobiliaria de tesorería. Título Quinto de la Circular Externa 007 de 1996). pues adquiere derechos y obligaciones de acuerdo con lo previsto en el respectivo contrato y en la ley. con la finalidad de garantizar el cumplimiento de obligaciones a cargo del Fideicomitente o a cargo de terceros. Para este efecto. En caso de incumplimiento. . a la sociedad fiduciaria. Cuando se trate de flujos de caja afectos a la garantía. la cual se da cuando concurre a suscribir el contrato fiduciario. Título Quinto Capítulo Primero Circular Básica Jurídica). por causa de la falta de suministro de recursos por parte del Fideicomitente o ante la ausencia de recursos suficientes en el fideicomiso para tales efectos. c. el cual puede estar designado en el mismo contrato o ser designado posteriormente por el Fideicomitente. o cuando habiendo sido designado posteriormente. Mediante la celebración de un contrato de fiducia mercantil se constituye un patrimonio autónomo. el pago de la obligación incumplida se surte mediante la destinación de los recaudos al respectivo pago. con el objeto de que la sociedad fiduciaria efectúe los pagos asociados a su desarrollo de acuerdo con las instrucciones señaladas en el acto constitutivo. recibe el certificado de garantía. mientras se cumplen las condiciones necesarias para ser destinados al desarrollo del mismo. cuando los avalúos de los bienes dados en fiducia no se hayan actualizado en los últimos tres (3) años. transfiere a título de fiducia mercantil(NUMERAL 5. 20. la sociedad fiduciaria se abstendrá de expedir nuevos certificados o constancias de garantía.2.Fiducia inmobiliaria de preventas. Su finalidad es encomendar a la sociedad fiduciaria la inversión y administración de los recursos dinerarios destinados a la ejecución del proyecto inmobiliario. comúnmente conocidas y clasificadas por la Superintendencia Financiera (Numeral 8. Fiducia Inmobiliaria de administración y pagos. El Acreedor designado es un beneficiario del contrato una vez se vincula a éste mediante su aceptación. Es el negocio fiduciario a través del cual se amparan obligaciones de un deudor a favor de uno o varios acreedores.1) irrevocable la propiedad de uno o más bienes. y transfiera las unidades construidas a quienes resulten beneficiarios del respectivo contrato. dar aviso a la Fiduciaria. el Fideicomitente. cuando se produzca el incumplimiento de la obligación amparada con la fiducia. Tiene por finalidad encargar a la sociedad fiduciaria de la administración y recaudo de los dineros provenientes de la promoción del proyecto inmobiliario que entreguen interesados en el proyecto. se acude la venta o remate del bien o bienes para que con su producto se satisfaga la obligación incumplida.

6. o dispone que sea un juez el que lo determine.). Contrato civil / comercial: Es civil cuando se destina a operaciones civiles.Según clasificación de la Superintendencia Financiera. aceptación. Es tácito el indispensable para cumplirlo.: . y cuando es efectuado por un comerciante. - 2. . dar habitualmente dinero en mutuo a interés. por el mutuante al mutuario (Art..Co. 20 C. dispone: Son mercantiles para todos los efectos legales. la cosa se consume con el primer uso y puede remplazarse por otra del mismo genero. el mutuario tiene el derecho de utilizar la cosa prestada (dinero) durante el plazo acordado o impartido.Prestación La prestación del mandatario incluye tanto los intereses como el capital. .1.. Es comercial cuando se destina a operaciones mercantiles. ..Termino fijado para la restitución (Art. en principio es un contrato gratuito.1. así como de la propiedad. A. pudiendo ser expreso o tácito.. La entrega supone el traspaso material de la cosa. la fijación lo hará el juez (Art 1164 Cco.2. El giro. Pago al vencerse el plazo: Las partes pueden acordar que el deudor pagara su deuda en un plazo determinado o indeterminado. 2221 C. pero pueden las partes pactar su onerosidad (estipulándose intereses) tanto en el régimen civil como en el comercial.C. En defecto de acuerdo expreso y si se deja el cumplimiento de la obligación a las posibilidades del deudor.. garantía o negociación de titulas valores . Características Contrato real: El contrato se perfecciona por la entrega de la cosa. Respecto del capital el mandatario debe cosa fungible: moneda legal. Y 1551/2 CC). Obligaciones Restitución de capital . títulos valores o eventualmente otra cosa. Obligaciones y derechos de las partes Mutuario Derechos . 2. mientras el mutuante esta obligado a realizar la entrega de la cosa. Las partes deben acordar un plazo para el reembolso... Pago anticipado: En el mutuo oneroso (el cual es de nuestro interés) el mutuario no puede liberarse antes de vencerse el plazo (2229 CC). Contrato gratuito / oneroso: En el régimen civil. Las operaciones bancarias. En tal sentido. . la fiducia en garantía puede presentar las siguientes modalidades: MUTUO CONTRATO DE MUTUO INTERESES Art. Cosa prestada: Debe ser fungible. 2222 C... La ley fija un termino de 10d. . 7. otorgamiento. 1551 CC) El plazo es la época fijada para el cumplimiento de la obligación.C. Contrato bilateral: El mutuario se obliga a restituir la cosa con o sin intereses. con animo de lucro. 1.De acuerdo con las condiciones del contrato. es un contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo genero y cantidad. 3. El art. de bolsas o de martillos. y y y y .

45 de 1923). si las partes no lo han estipulado el interés moratorio será el doble.) Anatocismo: Es cobrar interés sobre interés. El Código Civil prohíbe el cobro de interés sobre interés (2235 y 1617/3). no podrán repetirse ni imputarse al capital (2223 CC). y En defecto de acuerdo sobre la tasa de interés en el mutuo oneroso. así como las sumas disfrazadas bajo las denominaciones de honorarios o reembolso de gastos ). los prestamos otorgados con base en garantias hipotecarias son de largo plazo (num. salvo acuerdo en contrario. con los informes de banco de los que trata el art. a cambio de préstamo de dinero (. será reducido a tal interés corriente si lo solicita el deudor. pero ejecutada puede conservar lo voluntariamente pagado (1527 CC). 2º Se requiere de un acuerdo entre las partes. este será el bancario corriente. . estas son las siguientes: 1º Debe tratarse de intereses debidos con un año de anterioridad al menos. directa o indirectamente. de una o varias personas.. En la practica se acuerda el pago por cuotas. determinada con base en las formulas de interés compuesto periódico. 3º En ausencia de acuerdo. certifica la tasa de interés de los créditos de libre asignación. 16 L. mientras que el Código de Comercio admite el anatocismo bajo ciertas condiciones. aunque no estipulados. en la cual. De acuerdo con la Superintendencia Bancaria. (Lo anterior contrasta con el art. 2 L. costos de contabilización.: Cuando en los negocios mercantiles hayan de pagarse créditos de un capital.Intereses remuneratorios y Son los créditos de un capital. que debe ser celebrado después de haber pasado un año. en el campo comercial. dispone que el deudor no puede obligar al acreedor a recibir lo prestado por partes. Usura: Prescribe el art. 884/1 Cco. es de un año (art. 1649 CC. los intereses y eventualmente la indemnización por los perjuicios causados. se aplicara el interés legal en materia civil (6% anual) o el interés bancario corriente certificado por la Superintendencia Bancaria. 278 CPC.El art. el interés convencional que exceda de la mitad al que se probare haber sido el corriente al tiempo de la convención. dicha prestación incluye el capital. 884 y 1163 Cco. en el termino de 1 año. produciendo el mismo resultado que la tasa anual calculada con las indicaciones de la Superintendencia.Acuerdo y Los contratantes podrán acordar intereses remuneratorios (2230 CC. los intereses pendientes producen interés desde la fecha de la y y .. 235 del CP que el que reciba o cobre. y en cuanto sobrepase cualquiera de estos montos el acreedor perderá todos los intereses ) y Certificación de intereses: El interés corriente se prueba con certificación de la Superintendencia Bancaria. incluyéndose en ellos: lo que se cobra por ceder el beneficio de uso del dinero. mientras que para efectos penales. no hay un derecho del acreedor a reclamar la obligación. así como asimilar los intereses debidos al capital y determinar nuevos intereses. según certificación de la Superintendencia Bancaria. respecto de la usura. sin que se especifique por convenio el interés. cualquiera que sea la forma utilizada para hacer constar la operación (. o con copia de las resoluciones de la Junta Monetaria respecto de operaciones especiales reguladas por ella (191 CPC).. el plazo y la periodicidad de los pagos). Para efectos civiles y comerciales. ventaja que exceda en la mitad el interés que para el periodo correspondiente estén cobrando los bancos por los créditos ordinarios de libre asignación. Pago de intereses . y Tasa máxima del interés bancario corriente: Se establece con base en el concepto de tasa efectiva. 57 de 1931) B. Si se han pagado intereses. control y cobranza. desde el momento en que se empezaron a acumular los intereses (el acuerdo contendrá la cuantía. la Super certifica el interés corriente bancario.). en tal caso habrá tantas fechas de vencimiento como cuotas pactadas. la asunción del riesgo. y las cargas accesorias que asume el acreedor (estudios de crédito.. 1 y 2 art. El plazo usual cuando el mutuante es un banco comercial. La Corte Suprema de Justicia ha entendido que esta disposición consagra una obligación natural.).

el monto otorgado podrá ser del 25% del capital y reservas. B. capital captado del publico.2. para lo cual se requiere declaración judicial. el mutuante debe indemnizar los perjuicios causados al mutuario. el acreedor pierde tanto los intereses remuneratorios como los moratorios. el mutuante podrá exigir todo lo debido en caso de mora. toda vez que se trate de intereses debidos desde hace por lo menos un año. y sin estipularse el interés moratorio. 4º Si no se acuerdan (ir) ni (im). Derechos Mutuo de dinero: El mutuante podrá exigir el pago del capital. sin tener que justificar perjuicio alguno. Obligaciones A.). siempre que este haya ignorado el vicio y que su ignorancia no se deba a su negligencia. . (884/1 Cco. embargo o gravamen.Si el préstamo es acompañado de garantías reales. 1º El limite máximo del interés remuneratorio (ir) convencional. es el interés bancario corriente (ibc) mas la mitad (Superintendencia). sin vicios ocultos o en mala calidad (1167 Cco. 3º Si las anteriores restricciones no se oponen a las aceptaciones de seguridades sobre bienes raíces. Sanción por estipular intereses superiores: Si se estipulan intereses moratorios superiores al doble legal. . 2.El mutuante tiene la obligación de transferir la propiedad de lo dado en mutuo.2. en forma expresa. y el monto debido excede el 10% del capital pagado y de las reservas. 3º Si se estipula un (ir) superior al (ibc). y no se pacta sobre el interés moratorio. así como de los intereses remuneratorios y moratorios debidos (1163 y 1164 Cco. podrá pagar hasta el 10% de su capital pagado y reservas patrimoniales directa ( la persona con quien fue acordada la operaciones su beneficiario) o indirectamente (se pacta con quien externamente aparece como beneficiario). El acreedor solo debe probar el retardo en el pago. el 30% del activo total. aun si lo desconocía. 2º Si el total del préstamo del banco sobre bienes raíces excede en virtud del nuevo préstamo. Tasa de interés: Los criterios para su fijación son los siguientes. Mutuante 2.) y y y Toso pago se imputa primero a los intereses y luego al capital. Cláusula aceleratoria (1166 Cco.. Obligaciones legales . .2. Y 2228 CC). De acuerdo con la Superintendencia. los primeros seran los (ibc) y los segundos el doble de aquellos. 2º Pactándose un (ir) menor al (ibc). que se supone son causados al acreedor por la mora del deudor.2. dara derecho al mutuante a exigir la devolución de la totalidad de lo debido. sin que exceda en la mitad de este. Obligaciones contractuales . el vicio podrá consistir en moneda falsa o títulos no cobrables. que la mora en el pago de cuotas por el deudor. salvo las siguientes restricciones: 1º Cuando los bienes raíces están sometidos a una primera hipoteca. de no existir acuerdo se presumen pagados los intereses (2234 CC) Intereses moratorios Son la estimación anticipada fija de los perjuicios. el interés moratorio convencional (im) no puede ser mas del doble del interés remuneratorio pactado.Si usualmente el banco invierte de manera masiva. En caso de vicio.1. para garantizar el pago de una deuda previamente contraída de buena fe. 2221 CC) Cuando el mutuario se obliga a pagar por cuotas. este será el doble del (ibc).) : Las partes pueden acordar. aun antes de vencerse el plazo estipulado. previo acuerdo de una cláusula aceleratoria.demanda judicial del acreedor. la tasa de interés moratorio se aplicara sobre la totalidad de la deuda pendiente y sobre las cuotas vencidas no pagadas oportunamente. solo en la parte correspondiente al capital (para no incurrir en el anatocismo). y y y 2. (886 Cco.Se obliga a entregar la cosa mutuada. Cuando se trata de dinero. El mutuante responde por el vicio de la cosa.

quien tendrá derecho a la practica del embargo.3. .2. En el primer caso se trata de granitas fácilmente cobrables y cuyo valor se estima sin dificultad (Ej: títulos valores.1. En el segundo caso. instrumentos cambiarios que le puedan remplazar). por cuanto el titulo es un instrumento autónomo. En la practica pueden presentarse garantías previamente acordadas (crédito con cobertura) y garantías con la ausencia de tal acuerdo (crédito sin cobertura). Garantía por cobertura del crédito . MUTUO o o o o o o o o Es un contrato de préstamo de consumo en que una de las partes entrega a otra una cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo género y calidad Entrega la cosa mutuante y el que lo recibe mutuario Es real (tradición: entrega material el cual transfiere el dominio) Sinalagmático imperfecto (nacer la obligación de saneamiento del mutuante) Es gratuito sin embargo si se pactan intereses es oneroso Es principal Nominado REQUISITOS Requiere capacidad para enajenar y plena disposición de la cosa Consentimiento como en todos los contratos Obligaciones del mutuario Devolver una cosa del mismo género y calidad. en caso de que ello no se pueda se debe devolver el valor. el patrimonio del deudor será siempre la garantía de su acreedor. Garantías del mutuo 3. Los prestamos otorgados por una cuantía superior a 50 millones de pesos. Personales .En estas un tercero promete pagar la deuda del acreedor.Es importante mencionar la distinción entre coberturas corrientes y coberturas no corrientes. se trata de una obligación personalmente adquirida por el tercero (fianza. prenda de mercancías) 3.3.Una garantía es un valor patrimonial del deudor o de un tercero. 3. mientras que en el segundo estamos frente a garantías menos fáciles de cobrar y cuyo valor es difícil de estimar (cedulas hipotecarias. De Política Económica y Social. cuando el cerdito es requerido para financiar actividades o proyectos señalados como de interés para el desarrollo económico. pólizas de seguro). 3. al cual el acreedor tiene derecho en caso de incumplimiento del deudor. si vale más o menos el riesgo lo corre el mutuario Se puede hacer una clausula en donde el valor de la obligación se ajuste al poder adquisitivo de la moneda (escala móvil) Si se presta dinero en moneda extranjera tal obligación se puede pagar en moneda nacional (equivalente) La restitución debe hacerse en el término fijado por las partes (podrá pagarse antes de lo pactado SALVO INTERESES) 2229 SE PUEDE PAGAR PERO SANCIONADO ES DECIR EL VALOR DE LA OBLIGACIÓN MAS EL VALOR DE LOS INTERESES POR ADELANTADO A falta de estipulación expresa del término del pago no habrá lugar a exigirlo después de 10 días de haber entregado la cosa . este se determina en el momento de la restitución.En principio todo crédito tiene una cobertura o garantía. deberán comunicarse a la Super dentro de las 24 horas. por el Consejo Nal. Garantía según su objeto 3. pero en los contratos bancarios los títulos valores constituyen garantías no accesorias.1. fianzas.Las garantías suelen ser accesorias a una obligación principal del deudor (fianza).- - Los limites del 10% y del 25% podrán extenderse respectivamente al 24% y 40% del capital y reservas patrimoniales del banco. Concepto general . .

OMERCIAL l interés bancario corriente nterés remuneratorio pactado y no el morat el IBC veces más e paga el pactado 2.5 IBC 2.81 % nterés remuneratorio no pactado entonce aga el legal 6 % i no se establece el valor el remuneratorio e % INTERES BANCARIO CORRIENTE Junta directiva del banco de la república determina su valor sin embargo en los últimos tiempo ello lo realiza el mercado y la supe financiera certifica su valor TOPES MÁXIMOS emuneratorios oratorios ivil omercial s de una mitad del interés corriente el top .o o o o o o      o o - Si se pague cuando le sea posible el mutuante podrá exigir al juez por medio de requerimiento que fije el término de devolución que en ningún caso puede ser inferior a los 10 días señalados anteriormente LUGAR Convengan las partes a falta de estipulación en el domicilio del deudor Obligaciones del mutuante Vicios ocultos MUTUO COMERCIAL Oneroso Obligaciones de mutuario Restitución Si las partes no fijan o se deja a disposición de una de las partes el juez deberá determinarlo (a diferencia del civil que otorga 10 días) Si se atrasa solo podrá exigir las cuotas que debe por la mora no la totalidad del préstamo. Salvó clausulas aceleratorias Plazo a favor del deudor insolvencia. SUPLETIVO A LA VOLUNTAD ESTABLECEN INTERESES PERO NO EL VALOR emuneratorio oratorio IVIL l interés anual es del 6%. en donde el incumplimiento de un instala miento da la facultad al acreedor de declarar vencido el plazo y cobrar la totalidad de la obligación.8% L JUEZ LO REDUCIRÁ si lo solicita el deudor .5 IBC . clausula aceleratoria y la garantía disminuyo su valor por culpa del deudor INTERESES Intereses son el fruto del dinero Moratorios: Sanción Remuneratorios: frutos de dinero No se pueden pactar intereses sobre intereses Atrasado o vencidos: aquellos que no se han pagado oportunamente SALVO COMERCIAL EN CIVIL NO HAY EXCEPCIÓN Anatocismo es intereses sobre intereses que ya se hicieron exigibles Capitalización intereses sobre intereses que no se han hecho exigibles (VULMERA LOS TOPES LEGALES) EXC CREDITOS DE VIVIENDA ALARGO PLAZO Clausula aceleratoria Es una disposición contractual (no en créditos de vivienda a largo plazo). 1.5 IBC erderá todos los intereses .

No tiene que demostrar perjuicios No tiene que demonstrar el cuantum del perjuicio No tiene que demostrar el incumplimiento por negación indefinida se invierte la carga de la prueba El acreedor podría buscar perjuicios mayores pero probando todos los elementos normales de los perjuicios Moratorios y clausula penal no son compatibles PACTO DE INTERESES Civil Si no se pactan intereses remuneratorios no hay lugar a ellos Si no se pactan moratorios si hay lugar a ellos y es el 6% Es renunciable Comercial Si no hay remuneratorios no hay lugar a ellos salvo que en la obligación que se respalda el código establezca otra cosa Si no se pactan moratorios hay lugar a ellos y son renunciables NO SE GENERAN MORATORIOS AUTOMATICAMENTE EN CREDITOS DE VIVIENDA A LARGO PLAZO EN ELLOS HAY QUE ESTABLECERLO EXPRESAMENTE MAX EL 1. 4. Prescribe obligación 5 años HIPOTECA Derecho real accesorio Contrato típico Es un derecho de prenda constituido sobre INMUEBLES (Excepciones) que no dejan de pertenecer al deudor y no sacan del comercio las cosas. 2.5 EL INTERES REMUNERATORIO PREVISTO EN EL CRÉDITO Sanciones comerciales: Los intereses cobrados en exceso se devuelven el exceso doblado Simulación de intereses: Todo lo que se reciba por el préstamo se llaman intereses USURA Sanción penal También existen sanciones administrativas Proceso verbal.i se pagan se devuelven sino no se deben MORATORIOS EN OBLIGACIONES DINERARIAS 1. este articulo no defínela hipoteca Es un contrato solemne en virtud del cual una persona afecta un inmueble suyo al cumplimiento de una obligación propia o ajena DIFERENCIA ENTRE DERECHO REAL Y CONTRATO . 3.

hacer o no hacer Excepción a la accesoriedad hipoteca abierta .- DERECHO real de persecución y preferencia CLASES DE HIPOTECA - Convencional. si se divide el bien todos quedan afectos CARACTERISTICAS DE LA HIPOTECA COMO CONTRATO Acuerdo y constitución del gravamen Solemne Garantía Accesorio Acuerdo en la afectación No es prensa es una afectación sobre bienes inmuebles exc naves y aeronaves y inmuebles por destinación Deudor mantiene la tenencia La hipoteca se extiende a todas las mejoras . La indivisibilidad no quiere decir que los predios no se pueden dividir en herencias o en comunidades Si hay acreedores conjuntos y uno de ellos pago su cuota no hay lugar a la liberación de la parte LA INDIVISIBILIDAD ES DE LA NATURALEZA DEL CONTRATO DE HIPOTECA. arrendamientos etc PARTES DEUDOR.CONSTITUYENTE.CONSTITUYENTE FIANZA FIANZA HIPOTECARIA Acciones personales contra deudor y constituyente La hipoteca requiere su cancelación por medio de escritura pública NO ES UNA LIMITACIÓN AL DERECHO REAL DE DOMINIO Se puede garantizar obligación de dar.CONSTITUYENTE hipoteca y de . Varios bienes el acreedor puede escoger uno de ellos.ACREEDOR (ACCIÓN REAL Y ACCIÓN PERSONAL) OBLI PPA. se puede pactar en contrario. CARACTERÍSTICAS o o o o o o o o o o o o o o o o o o o o - Derecho Real Persecución Preferencia Accesorio Venta en pública subasta Indivisibilidad del derecho de hipoteca La totalidad del inmueble se encuentran afectados al pago de una obligación Si subsiste una parte de la obligación ésta se encuentra garantizada con la totalidad de la cosa Críticas: si hay varios inmuebles no se podría liberar uno por uno. legal y judicial No hay judiciales en Colombia ni convencionales salvo Minas.OBLIGACIÓN AJENA: acción real constituyente y personal contra el deudor El constituyente subroga al acreedor DEUDOR.mera apariencia esta es sujeta a una condición suspensiva la cual es el nacimiento de la obligación .GRAVAMEN EL CONSTITUYENTE.

A partir de este consenso. como con las garantías reales. Esto se conoce como fianza personal. podrá requerir al fiador. contrato sui generis GE no nacen obligaciones. en virtud de la cual personas naturales o jurídicas se obligan. de manera consensual. donde la garantía en caso de incumplimiento recae simplemente en bienes o derechos individualizados en el respectivo contrato. ésta afecta a la obligación principal y como tal a la accesoria. Esto quiere decir que el acreedor. De esta manera.- PACTO COMISORIO INEFICAZ OJO MEDIOS DIFERENTES AL JUEZ LESION ENORME - Comparar el valor de la obligación principal y los bienes hipotecados . el fiador también constituye de forma especial una prenda o hipoteca para responder en caso de incumplimiento por parte del deudor principal. proporción no puede exceder el doble de la obligación principal SOLO REDUCCIÓN PERFECCIONAMIENTO - DERECHO REAL: perfecciona con el registro mas la escritura CONTRATO: real. en el efecto de la ocurrencia de una nulidad. BENEFICIO DE EXCUSIÓN. FIANZA PRENDARIA Y FIANZA HIPOTECARIA. Obviamente no sucede así a la inversa. Esto. Además. puede él concurrir como acreedor hipotecario. La fianza está regulada en el estatuto civil de los artículos 2361 a 2408. y sólo al fiador. Esto quiere decir que la fianza requiere para su existencia el que subsista una obligación principal válida. donde se establece como una obligación accesoria. en el caso de que el deudor incumpla. . de tal manera que aparte de comprometer su patrimonio como un todo. La fianza es por naturaleza un contrato unilateral porque con base en él resulta obligado únicamente el fiador. En la fianza puede suceder. que se acuda a la constitución de garantías reales. tiene una gran ventaja para el acreedor: si el deudor incumple y el fiador se insolventa. Con la institución de la fianza se compromete el patrimonio entero del fiador. 2 solemnidades. No sucede. y no es el bien sin importar su poseedor. que el acreedor puede perseguir el bien pignorado. la escritura pública con la tradición que es el registro en la oficina de instrumentos públicos. a diferencia de la prenda o la hipoteca. GENERALIDADES. la extinción de la principal extingue a su vez la garantía. conocido como fianza prendaria o hipotecaria según el caso. según lo pactado. calidad de crédito alta que lo pone por encima de otros acreedores que pueda tener el fiador en caso de liquidación del patrimonio de éste. sin embargo si nacen acreedor extinción y constituyente conservar el valor de la cosa hipotecada NULIDAD - Si la nulidad se valida la fecha del contrato será la fecha de inscripción Hay grados de hipoteca PRENDA LA FIANZA. No sucede así con instituciones como la prenda o la hipoteca. Esto sucede siempre que el fiador no especifique otra garantía aparte de su patrimonio de forma indiscriminada e indeterminada. FIANZA PERSONAL. a responder por una obligación ajena en caso de que el deudor principal incumpla lo pactado con el acreedor. porque el garante del crédito es el patrimonio del fiador individualizado. la fianza se constituye como una garantía personal.

iv) los bienes hipotecados. lo siguientes bienes: i) los existentes fuera del territorio nacional. Para que el fiador pueda oponerle al acreedor el beneficio de excusión deben cumplirse las siguientes condiciones: 1. b. Para que el beneficio de excusión prospere el fiador debe proponer qué bienes puede el acreedor embargar para hacerse pagar por el monto de la deuda no pagada. lo haga frente al deudor.C excluye el beneficio sin causa justificativa cuando la fianza haya sido ordenada por el juez.Para que el acreedor pueda requerir al fiador. 3. iii) los bienes cuyo dominio está sujeto a una condición resolutoria. Que el fiador no esté privado de este beneficio: solamente de modo excepcional está privado el fiador del beneficio de excusión. antes de acudir a él para el cumplimiento de la obligación. Esta expresión no es del todo clara. Si esto no ha sucedido. Si se excusa con bienes muebles. Cuando se ha obligado como deudor solidario. Esto ocurre en los siguientes casos. a. el fiador goza del beneficio. 2. Cuando entre el deudor y el acreedor se genera una obligación natural. El numeral cuarto del artículo 2384 del C. Según los procesalistas colombianos esta excusión puede proponerse como excepción previa cuando el acreedor demande al fiador o como incidente antes de proferir sentencia. según este beneficio. si son rurales. por no tener acción en ninguno de los dos casos. aunque sean propiedad del deudor. e. BENEFICIO DE DIVISIÓN. Cuando decimos especificar y determinar queremos decir. Para ello es preciso que los bienes indicados sean admitidos por la ley como excutibles En general todos los bienes son excutibles. que en caso de excusión con bienes inmuebles. ya que no indica a que requerimiento se refiere. por ejemplo. basta con que se verifique un incumplimiento del contrato. No pueden tomarse en cuenta para la excusión. Entonces. según lo veremos más adelante. Sólo de modo excepcional la ley despoja a ciertos bienes de este carácter (más adelante se precisará que bienes no puedes ser tomados en cuenta para la excusión). y además por su nombre.C exige que esta renuncia sea expresa. salvo estipulación en contrario. el fiador reconvenido le puede exigir al acreedor que. no tiene el acreedor posibilidad de exigirle el cumplimiento al fiador. muebles e inmuebles. c. Cuando el fiador ha renunciado expresamente a tal beneficio. El fiador mercantil no podrá oponer este beneficio. . ii) los bienes embargados o litigiosos y los créditos de dudoso o difícil cobro. el fiador informe al acreedor de su ubicación y linderos. características y demás circunstancias que sirvan para individualizarlos e identificarlos. el fiador debe acreditar que los bienes sí son de propiedad del deudor. el fiador debe especificar y determinar con precisión cuales son los bienes que el acreedor puede perseguir. corporales e incorporales. no es necesario que previamente éste haya sido constituido en mora. en el caso en que se adolezca de esta expresión. tanto frente a la obligación principal como con la accesoria. si a un acto previo a la demanda ejecutiva o la intimación del mandamiento de pago. En ambos casos. d. O sea. La excusión debe ser propuesta oportunamente: el numeral quinto del artículo 2384 exige que el fiador oponga el beneficio luego que sea requerido . el fiador puede oponerle al acreedor el beneficio de excusión (artículo 2383). Se entiende que cuando se goza de una solidaridad pasiva no es posible oponer este benéfico como más abajo expondremos. debe determinar su situación exacta. El numeral primero del artículo 2384 del C. significando que.

entre este beneficio y el de excusión. es que el segundo se ha de interponer como una excepción previa a resolverse con anterioridad a la audiencia del 101. cosa que no sucede en la fianza. la fianza será mercantil cuando haya sido contraída para asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales. en todo o en parte. de otra manera. es un contrato gratuito. en el sentido que en la segunda los deudores solidarios comparten la obligación de realizar una misma conducta que constituye la prestación. Claro que está a escogencia del acreedor si acepta lo propuesto por el fiador. se puede requerir a cualquiera de ellos al momento en que se verifique el incumplimiento. para que el Código Civil permita que el fiador pueda estipular con el deudor un pago por el servicio que le presta al servirle de garante. Así lo determinó el legislador en el artículo 16 de la ley 26 de 1922. para que de esta manera el fiador sepa si hay merito para que él constituya como parte dentro del proceso. La gratuidad se da en relación con el deudor. Este beneficio consiste en el derecho que tienen los fiadores. según lo expuesto. según él. para requerir al fiador sin que este pueda oponer el beneficio de excusión. donde siempre la obligación va a ser aquella de las de dar. El objeto de la fianza siempre va a ser la cancelación de una suma de dinero. El doctrinante PEREZ VIVES considera que el criterio para determinar si es civil o mercantil es otro. aparte de pagar. O sea. Aquí. según algunos doctrinantes como SAMARRIVA UNDURRAGA. Esto no obsta. sería una fianza de carácter comercial. DIFERENCIA ENTRE FIANZA Y SOLIDARIDAD PASIVA. FIANZA CIVIL Y MERCANTIL. ya que la mera liberalidad no se concibe como principio rector mercantil. cualquier clase de contrato gratuito se considerará primeramente de naturaleza civil. no está en discusión la participación de su patrimonio dentro de lo ejecutable por cuenta del incumplimiento de la deuda principal. Además cuando se es codeudor solidario.Otro beneficio que el fiador puede oponer al acreedor es el de división. De esta forma. Esta puede ser. pues. mientras que en la fianza es necesario. ya que el fiador interviene en beneficio de aquél por mera bondad y generosidad. pues si bien existe una controversia sobre el monto a deber por el fiador por concepto de su garantía. por regla general. realizar una obligación de hacer o no hacer. cuando son varios. Así sucede con la fianza civil en el caso de no existir pago al fiador por parte del deudor por los servicios prestados. Simplemente. Esto no obsta para que el fiador pueda denunciar bienes del deudor que sea embargable con los que el acreedor pueda pagarse. Cuando el Código se refiere a obtener el relevo de la fianza significa que el acreedor consienta en librar al fiador de su obligación. La importancia de diferenciar el carácter comercial o no de la fianza radica en que el fiador mercantil no puede oponer el beneficio de excusión. La diferencia. No así sucede con el beneficio de división que sí es una excepción de fondo. de exigir que la deuda sea dividida entre ellos por partes iguales. Esto obedece a que la fianza es un contrato . EXTINCIÓN DE LA FIANZA. de manera general por los mismos medios que las otras obligaciones. La fianza se extingue. es que se encuentra la diferencia entre la fianza civil y la mercantil. La fianza. hay que observar si la fianza accede a un negocio mercantil o no. salvo estipulación en contrario. y además a partir de las siguiente reglas:  Por el relevo de la fianza concedido por el deudor al fiador. De esta manera se diferencia de la solidaridad pasiva. de forma que el acreedor no pueda perseguir a cada uno de ellos sino por el monto de su contribución a la garantía. que el deudor ya haya incumplido la obligación principal.

  Consensual: se perfecciona con el simple acuerdo de voluntades ente el acreedor y fiador. en virtud de la cual una o más personas de una O ajena compro  Es un contrato en virtud del cual. Sin embargo hay fianza mercantil por remisión al código civil. la O del asegurador es ppal e independiente. 2371 cc)   Es una garantía personal: el fiador compromete su patrimonio personalmente ala pago de las Os afianzadas. sin importar q el deudor sea parte del K de fianza.   FIANZA : garantía personal  Art. debe entenderse q es oneroso. pero esto no implica q el deudor sea parte del contrato de fianza). En la solidaridad todos y cada uno de los codeudores se obligan a una misma prestación (con la O de la contrato). Fianza: La solidaridad pasiva el acreedor puede exigir el cumplimiento de la O al cualquier deudor. SI no se establece nada. siempre y cuando el deudor no cumpla con es O. lo anterior determina que al momento de extinción de la principal. el contrato será bilateral. mientras q en la fianza el fiador cumple solo si el deudor incumple. mientras q en la fianza solo se paga si el deudor incumple. Es decir. Se obliga con todo su patrimonio. Si no se compromete el fiador a una suma de dinero. pero se está pagando por el acreedor (q es parte del contrato). La onerosidad es la causa contractual. una parte denominada fiador se compromete con otra denominada acreedor.   Gratuito u oneroso: es un K gratuito por naturaleza si las partes no dicen nada. mientras q en la fianza el fiador cumple con la O siempre y cuando el deudor no haya cumplido. Es un contrato sinalagmático imperfecto.   Personal: el fiador responde exclusivamente con su patrimonio. En la solidaridad cualquiera de los deudores cumple con la totalidad de la O. de forma subsidiaria. en todo o en parte. 2367 cc. El fiador no se compromete a más de los q se obliga al deudor. . la causa de la segunda también cesa. Si el contrato ppal es de arrendamiento de local comercial.  Es un contrato accesoria. Esto se desprende de que la naturaleza de la fianza es accesoria. donde un fiador se compromete con un acreedor a cumplir una O ajena. 2383 y 2392 cc). contra su voluntad o sin su consentimiento.   Diferencias:  O solidaria vs. es decir q todos los deudores son obligados ppal. pero no con el fiador.  Clases:   El contrato de fianza no esta regulado en el código de comercio. mientras q en la fianza el fiador es un deudor subsidiario (art. es decir q se ejecuta onerosamente.  En el caso de que el acreedor. no implica q este se volvió parte del contrato de fianza.  ccc  Ppal Características: Contrato accesorio. garantiza la reparación del perjuicio. inclusive sin su conocimiento.  Por la extinción de la obligación principal en todo en parte. y no de un acto unilateral del deudor. como el deudor (q no es parte del contrato de fianza). por lo cual la liberación del segundo depende de la voluntad del primero. puede obligarse el fiador (art. En la fianza no es necesaria la aceptación del deudor.   Unilateral o Bilateral: por regla general es unilateral pero si el acreedor paga una remuneración determinada al fiador. Se sabe si la fianza es civil o comercial. entonces no se está frente a un contrato de fianza. al cumplimiento de una determinada O si el deudor no la cumple.   Contrato de Seguro vs. Si un tercero. dependiendo de la O ppal (ppio de conexidad objetiva). Por el hecho de q el deudor pague remuneración en la fianza. Se hace directamente con el acreedor y el fiador. Fianza: en el contrato de seguro. Art. pierda las acciones en que el fiador tenía el derecho subrogarse. es decir q siempre en la fianza hay identidad de prestación. o de un convenio entre este y el fiador. La fianza tiene regulación independiente en el cc mientras q el K de seguro es regulado por el cco. Esto porque si el fiador paga. En las O solidarias todos los deudores solidarios están obligados ppalmente al cumplimiento de la O. mientras q en la fianza el fiados SIEMPRE debe cancelar al acreedor una suma dineraria. 2369 cc). Pero se parecen en q siempre se paga la O con una suma de dinero.  Características:   Accesorio: el objetivo de la fianza es garantizar el cumplimiento de las O derivadas del K ppal. q si las partes no dicen nada es un K gratuito (naturaleza). el deudor no es parte del contrato. entonces la fianza será comercial. generando su desaparición. 2361 cc: la fianza es una O accesoria. pero si se obliga más efectivamente. Es decir. El deudor no es parte del contrato de fianza. es decir q no entrega ningún bien en garantía. no tendrá acciones con las cuales exigirle el reembolso al deudor.abstracto entre el acreedor y el fiador. (art. así se garanticen O s de hacer o no hacer. El deudor tiene relación jdca con el acreedor. por hecho o culpa suya. paga remuneración el K es oneroso según IVAN.

  Subrogación Legal: Cuando el fiador paga. le puede exigir a los demás cofiadores q le reembolsen su cuota parte.)   Prendaria: el fiador además de ser fiador. Acción q tiene el fiador contra el deudor el pago de la suma dineraria más los gatos generados de ese pago. pero puede ser onerosa. Es una O conjunta. que la fianza no haya sido ordenada por el juez. hay un excepción de subrogación. Hay acciones tanto reales como personales. Se puede exigir el cumplimiento de la clausula penal. 1668.( Esto se pone como una excepción previa)  Se requiere: que el fiador no haya renunciado expresamente. Si se renuncia al beneficio de excusión y división sigue habiendo subrogación entre los codeudores. 2383 cc). El fiador tiene el derecho de pedirle al acreedor q ejecute primero al deudor.  *Se pueden afianzar relaciones naturales pero lo q pasa es q fiador no tiene x expresa disposición legal beneficio de excusión. Le puede exigir los gastos generados del pago.   *El contrato de hipoteca es por naturaleza gratuito. se constituye una prenda a favor del acreedor. que la O ppal no produzca acción. La fianza solidaria es por eso la renuncia al beneficio de excusión y de división.  Fiador y Deudor:   Acción de Reembolso: El fiador puede exigir al deudor reembolso de los haya pagado por él con intereses y gastos. o contra los otros fiadores. entonces adquiere la posición de parte del contrato ppal.   Excepción de Subrogación: Cuando el acreedor a puesto al fiador en el caso de no poder subrogarse en sus acciones contra el deudor ppal. (art 2406 cc). pero es pq en virtud del contrato de fianza hay acciones. Cuando hay Os civiles q se vuelven naturales por negligencia del acreedor. 2392 cc).  Entre Cofiadores:   Subrogación: el fiador q paga más de los q proporcionalmente le corresponde pq la O en conjunta x naturaleza.   Def/ Beneficio de Excusión: el fiador podrá exigir al acreedor que antes de proceder contra él. Fiador en virtud de la ley. se da la fianza prendaria o hipotecaria. se entenderá dividida la deuda entre ellos x partes iguales y no podrá el acreedor exigir a ninguna si no la cuota q le quepa y le toque (art. se subroga las Os del contrato ppal. Se puede renunciar. 2395 cc).3 cc). q se señale al acreedor los bienes del deudor ppal.   Acción Subrogatoria: si la O es natural no hay esta acción. el fiador tendrá derecho para q se le rebaje de la demanda del acreedor todo lo q dicho fiador hubiera podido obtener del deudor ppal o de los otros fiadores x medio de la subrogación legal (art. Los fiadores pueden renunciar al beneficio de división. . es decir q todos deban la totalidad. se persiga la deuda en los bienes del deudor ppal y las hipotecas o prendas prestadas por este (art. asi q seria fianza solidaria. al momento de pagar la fianza se subroga en todos los derecho del acreedor frente al deudor (art. se subroga en los derechos del acreedor contra los demás cofiadores.   Terminación:   X extinción de la O ppal   Por el relevo de la fianza en todo o en parte concedido por el acreedor al fiador   Cuando el acreedor por hecho o culpa suya ha perdido las acciones en q el fiador tenía el derecho de subrogarse.  Hipotecaria: es aquella en la cual   Solidaria: el fiador renuncia expresamente al beneficio de excusión o al de división. pero siempre es un K consensual. El fiador además de comprometer su responsabilidad personal constituye una prenda a favor del acreedor. Pero ese fiador q pago más.    Efectos:  Fiador y Acreedor:   Beneficio de División: si hubiere dos o más fiadores de una misma deuda q no se hayan obligado solidariamente al pago. Se debe especificar q bienes debe ejecutar el acreedor como excepción previa. (en virtud de q el fiador no es obliga a más pero sí puede obligarse de forma más efectiva. aunq la fianza haya sido ignorada por el deudor (art. Si la O es civil siempre habrá esta acción. 2381 cc). Tiene q entrar el fiador a pagar directamente la O. Esta acción es posible en donde hay una O natural en el contrato ppal.

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