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Derecho Procesal
Constitucional
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El desarrollo del derecho proceso constitucional
Gerardo Eto Cruz
El desarrollo del
Derecho Procesal
Constitucional
A partir de la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional peruano
Epílogo de
Domingo García Belaunde
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Gerardo Eto Cruz
Composición e impresión:
Editora y Librería Jurídica Grijley E.I.R.L.
Av. Tingo María 1330 - Lima
Tlf.: 337-5252
ediciongrijley@gmail.com
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PRELIMINARES
(1) Astudillo Reyes, César: “Doce tesis en torno al Derecho Procesal Constitucio-
nal”, en Revista Iberoamericana de Derecho Procesal Constitucional, Porrúa-Ins-
tituto Iberoamericano de Derecho Procesal Constitucional, Nº 8, julio-diciembre
de 2007, pp. 46-47.
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to está constituido por una superación de los dos momentos anteriores. Aquí
ya no existirá ni una identidad entre derecho procesal y derecho material ni
una separación rígida de ambas disciplinas jurídicas. Al contrario, esta etapa se
hallará caracterizada por la instrumentalidad del proceso, es decir por la bús-
queda de un proceso que sirva para la real y eficaz tutela de los derechos que
le sirven de sustento. Más allá de discusiones que parecerían bizantinas sobre
la naturaleza del derecho de acción, hoy la ciencia procesal encuentra centrada
su atención en el problema de la mayor efectividad del proceso. Es en este con-
texto también, donde se ubica la aparición de una categoría conceptual ajena
al momento histórico precedente: la tutela jurisdiccional diferenciada, y que
no tiene tampoco otra lectura que la creación de un proceso adecuado y eficaz
según la naturaleza de los derechos que se pretende tutelar y que, además de
una categoría conceptual construida por la doctrina, constituye una expresión
particular del derecho constitucional a la tutela jurisdiccional efectiva. La con-
creción más palmaria de la tutela jurisdiccional diferenciada lo constituyen los
procesos constitucionales. (Cfr. Zela Villegas, Aldo: La tutela preventiva de los
derechos (Como manifestación de la tutela diferenciada), Palestra, Lima, 2008,
pp. 27-44). Sobre el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva como fundamento
de esta nueva concepción del derecho procesal vid. Chiarloni, Sergio: Medi-
das coercitivas y las tutelas de los derechos, Palestra, Lima, 2006. Guimaraes
Ribeiro, Darci: La pretensión procesal y la tutela procesal efectiva. Hacia una
teoría procesal del Derecho, Prólogo de Joan Picó I Junio, Bosch, Barcelona,
2004. Marinoni, Luiz Guilherme: Derecho fundamental a la tutela jurisdiccio-
nal efectiva, Palestra, Lima, 2007. Marinoni, Luiz Guilherme: Tutela específica
de los derechos, Palestra, Lima, 2008. Monroy Palacios, Juan José: La tutela
procesal de los derechos, Palestra, Lima, 2004. Sobre la tutela jurisdiccional
diferenciada ver el trabajo de Proto Pisani, Andrea: Le tutele giurisdizionali
dei diritti, Jovene, Napoli, 2003; en nuestro país vid. Hurtado Reyes, Martín:
Tutela Jurisdiccional Diferenciada, Palestra, Lima, 2006.
(8) Gozaíni, Osvaldo Alfredo: Derecho Procesal Constitucional. El debido proce-
so, Rubinzal Culzoni, Buenos Aires-Santa Fé, 2004.
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INDICE
PRIMERA PARTE
ORIGEN, EVOLUCIÓN Y
DESARROLLO ACTUAL DEL
DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL
I. Los annus mirabilis del Derecho Procesal Constitucional........................... 3
II. Breve esbozo sobre la discusión respecto a la existencia de la ciencia del
Derecho Procesal Constitucional.................................................................. 13
III. Los orígenes y referencia de nuestra disciplina en el pensamiento
constitucional contemporáneo..................................................................... 21
IV. La eclosión bibliográfica del Derecho Procesal Constitucional................... 33
V. El desarrollo del Derecho Procesal
Constitucional en las cátedras, encuentros y agrupaciones académicas.... 83
VI. La contribución de los tribunales constitucionales al desarrollo del
Derecho Procesal Constitucional.................................................................. 89
VII. El diálogo jurisdiccional horizontal y vertical: algunas reflexiones
sobre la heurística de la jurisdicción constitucional y la jurisdicción
convencional................................................................................................. 101
VIII. La eclosión de la legislación procesal de Europa y Latinoamérica ...... 115
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SEGUNDA PARTE
EL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL
DESDE LA JURISPRUDENCIAL
DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
I. TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN.................................................................. 121
1. La concepción de Constitución y su interpretación por el
Tribunal Constitucional. Un brochazo panorámico...................... 121
2. Constitución.................................................................................. 125
3. El desarrollo de la fuerza normativa de la Constitución:
Konrad Hesse........................................................................... 127
4. El planteamiento ibérico de la fuerza normativa de la
Constitución en Eduardo García de Enterría................................ 130
5. El derecho de la Constitución y su fuerza normativa: los aportes
de Germán Bidart Campos............................................................ 131
6. Noción de Constitución................................................................ 135
7. La Constitución como fuente de fuentes....................................... 137
8. La Constitución como fuente de Derecho..................................... 138
9. La Constitución como unidad. Interpretación institucional y social.......... 139
10. La Constitución como norma fundamentadora del sistema
jurídico y del sistema político....................................................... 142
11. La Constitución como emotio....................................................... 142
12. La Constitución como ideal regulativo.......................................... 143
13. La Constitución como norma jurídica........................................... 144
14. La fuerza normativa y el contenido de la Constitución................. 147
14.1. La Constitución como norma jurídica y política............... 148
14.2. La dualidad jurídico-política de la Constitución............... 149
14.3. La perspectiva objetivo-estructural y
subjetivo-institucional de la Constitución........................ 150
14.4. Legitimidad y legitimación de la Constitución.................. 151
15. La Constitución como portadora de valores superiores................ 154
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TERCERA PARTE
LOS PRINCIPIOS PROCESALES
I. LOS PRINCIPIOS PROCESALES.................................................................... 491
1. Noción.......................................................................................... 491
2. Principio de dirección judicial del proceso................................... 492
3. Principio de gratuidad en la actuación del demandante............... 494
4. Principio de economía procesal.................................................... 495
5. Principio de inmediación.............................................................. 500
5.1. ¿El sistema de videoconferencia resulta compatible
con los principios de oralidad, publicidad y contradicción?.... 503
6. Principio de socialización del proceso.......................................... 506
7. El impulso procesal de oficio........................................................ 508
8. La adecuación de las formalidades al logro de los fines de los
procesos constitucionales............................................................. 508
9. La continuidad del proceso constitucional frente a la duda de
su conclusión (principio pro actione).......................................... 511
10. Suplencia en la queja deficiente y iura novit curia........................ 513
10.1. Iura novit curiae y principio de congruencia y
contradicción en el amparo.............................................. 521
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CUARTA PARTE
LOS PROCESOS CONSTITUCIONALES
DE LA LIBERTAD
I. LOS PROCESOS CONSTITUCIONALES DE LA LIBERTAD.......................... 967
1. Proceso de hábeas corpus............................................................. 968
1.1. La libertad personal en la configuración constitucional..... 968
1.2. La libertad personal como valor superior y sus límites
subyacentes...................................................................... 970
1.3. La libertad personal como derrotero subjetivo y su
carácter no ilimitado......................................................... 970
1.4. La libertad personal como principio................................. 972
1.5. La libertad personal y la no afectación del cuadro de
valores materiales............................................................. 973
1.6. El derecho a la integridad personal y la proscripción
de toda forma de violación física, psíquica y moral.......... 974
1.7. Derecho a la Libertad Personal......................................... 978
1.7.1. Noción................................................................... 978
1.7.2. Condiciones para considerar su amenaza........... 979
1.7.3. Libertad personal como derecho y principio........ 979
1.7.4. Contenido constitucionalmente protegido........... 980
1.7.5. Derecho a la libertad individual y el derecho
a la libertad personal............................................. 980
1.7.6. Condiciones para adoptar medidas que
legítimamente favorezcan el goce de la libertad
personal................................................................. 981
1.7.7. Limites intrínsecos y extrínsecos........................... 982
1.7.8. Legitimidad de las restricciones............................ 983
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QUINTA PARTE
LOS PROCESOS
CONSTITUCIONALES ORGÁNICOS
I. PROCESOS CONSTITUCIONALES ORGÁNICOS......................................... 1867
1. Proceso de inconstitucionalidad................................................... 1868
1.1. Noción.............................................................................. 1868
1.2. Finalidad........................................................................... 1870
1.3. Funciones que cumple el proceso de
inconstitucionalidad......................................................... 1871
2. Dimensiones................................................................................. 1871
2.1. La actuación del Tribunal Constitucional frente a los
procesos de inconstitucionalidad..................................... 1872
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supuestos...................................................................................... 1898
7. Examen de constitucionalidad de normas infralegales
por conexión................................................................................. 1903
8. Examen de constitucionalidad entre normas en las que una
redunda, reitera o reproduce lo enunciado por otra que es
declarada inconstitucional............................................................ 1906
9. ¿Se puede solicitar en un proceso de inconstitucionalidad la
“modificación” de una norma?...................................................... 1908
10. Control constitucional sobre normas derogadas.......................... 1908
10.1. La derogación es una categoría del derecho
sustancialmente distinta a la inconstitucionalidad........... 1910
10.2. Vigencia, derogación, validez e inconstitucionalidad
de las normas.................................................................... 1911
10.3. La derogación de una ley no es impedimento para que
el TC pueda evaluar la constitucionalidad
(control constitucional sobre normas derogadas)............ 1912
11. Control constitucional sobre leyes aprobadas por referéndum.... 1914
12. Examen de constitucionalidad de normas interpretativas............. 1915
13. ¿Puede el Tribunal Constitucional pronunciarse sobre la
constitucionalidad de una norma de jerarquía infralegal
a través del proceso de inconstitucionalidad?............................... 1918
14. No es necesario la expulsión de motivos como requisito
para la validez de una ley.............................................................. 1922
15. La búsqueda de otro sentido interpretativo que pueda salvar
la disposición acusada de inconstitucionalidad............................ 1923
16. Las normas con rango de ley objeto del proceso de
inconstitucionalidad...................................................................... 1924
16.1. Leyes ordinarias................................................................ 1924
16.2. Ley Orgánica..................................................................... 1926
16.3. Resoluciones legislativas................................................... 1928
16.4. Tratados............................................................................ 1930
16.5. Reglamento del Congreso................................................. 1932
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EPÍLOGO
EL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL: UN CONCEPTO
PROBLEMÁTICO
1. Un primer panorama..................................................................... 2039
2. La especial situación de los Estados Unidos.................................. 2040
3. El aporte de América Latina.......................................................... 2042
4. La trayectoria europea................................................................... 2045
5. A manera de conclusión................................................................ 2048
COLOFÓN
UNA POLÉMICA LATINOAMERICANA EN TORNO A KELSEN
Y LA PATERNIDAD DEL
DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL
1. Introducción................................................................................. 2049
2. ¿Quién ha sido el fundador del Derecho Procesal Constitucional?
2051
3. Los orígenes históricos del Derecho Procesal Constitucional....... 2053
4. La polémica latinoamericana: Kelsen y el derecho procesal
constitucional................................................................................ 2068
– Clásicos y contemporáneos del Derecho Procesal Constitucional..... 2073
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1. Noción
Una posición genérica de la jurisprudencia, en términos latos, es la
que el TC en su momento precisó sosteniendo que:
“32. La Constitución configura dos órganos jurisdiccionales, que si bien
tienen competencias y ámbitos propios de actuación por mandato de la
propia norma suprema, cumplen un rol decisivo en un Estado demo-
crático, que consiste básicamente en solucionar por la vía pacífica los
conflictos jurídicos que se susciten entre los particulares y entre éstos y
el Estado. En efecto, en nuestra época es pacífico sostener que un siste-
ma jurídico que no cuente con las garantías jurisdiccionales necesarias
para restablecer su vigencia cuando haya sido vulnerado, sencillamente
carece de eficacia.
En ese contexto, cabe señalar que dicha tarea está encomendada funda-
mentalmente al Poder Judicial, al Tribunal Constitucional y, con sus parti-
cularidades, al Jurado Nacional de Elecciones en materia electoral. Así, el
artículo 138.º de la Constitución dispone:
La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por
el Poder Judicial a través de sus órganos jerárquicos con arreglo a la
Constitución y a las leyes.
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V. PRECEDENTE VINCULANTE
1. Noción
“En ese orden de ideas, el precedente constitucional vinculante es aquella
regla jurídica expuesta en un caso particular y concreto que el Tribunal
Constitucional decide establecer como regla general; y, que, por ende,
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2. Naturaleza
“La naturaleza del precedente tiene una connotación binaria. Por un
lado, aparece como una herramienta técnica que facilita la ordenación
y coherencia de la jurisprudencia; y, por otro, expone el poder norma-
tivo del Tribunal Constitucional dentro del marco de la Constitución,
el Código Procesal Constitucional y la Ley Orgánica del Tribunal Cons-
titucional”(587).
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de una materia, pero sin que la norma establezca una regla específica para
solucionar un área con conflicto coexistencial; cuando una norma devinie-
se en inaplicable por haber abarcado casos o acarrear consecuencias que
el legislador histórico no habría establecido de haber conocido aquellas
o sospechado estas; cuando dos normas sin referencia mutua entre sí –es
decir en situación de antinomia indirecta– se contradicen en sus conse-
cuencias jurídicas, haciéndose mutuamente ineficaces; cuando, debido a
nuevas circunstancias, surgiesen cuestiones que el legislador histórico no
tuvo oportunidad de prever en la norma, por lo que literalmente no están
comprendidas en ella, aunque por su finalidad pudieran estarlo de haberse
conocido anteladamente; y cuando los alcances de una norma pertenecien-
te al bloque de constitucionalidad no producen en la realidad efectos jurí-
dicos por razones de ocio legislativo.
En relación con lo anteriormente expuesto, debe precisarse que la anti-
nomia indirecta se entiende como la coexistencia de dos normas incompa-
tibles, que tienen la misma validez jerárquica en el tiempo y en el espacio,
pero que inspiran consecuencias jurídicas en fines o criterios ideológicos
contrapuestos (interés público y seguridad jurídica de los particulares, etc.);
en tanto que el ocio legislativo aparece como consecuencia de la omisión,
inactividad, inacción o non facere por parte de un órgano con competencias
legislativas, lo que implica el desobedecimiento al mandato de una norma
perteneciente al bloque de constitucionalidad que hubiese establecido que
el goce de un derecho o el ejercicio de una competencia queda supeditada
a la expedición de una norma reglamentaria. Dicha omisión se constata por
el vencimiento del plazo determinado para legislar complementariamente
o por el transcurso del plazo razonable para ello”(590).
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nivel judicial como también por el propio CNM. Es decir, en los futuros
procedimientos de evaluación y ratificación el CNM debe utilizar las nue-
vas reglas que se desarrollarán en la presente sentencia”.
6. Siendo así ha de ha aplicarse el prospective overruling, mecanismo
mediante el cual todo cambio en la jurisprudencia no adquiere eficacia
para el caso decidido sino para los hechos producidos con posterioridad
al nuevo precedente establecido. En el caso de autos, la Resolución N.°
323-2003-CNM fue emitida el 1 de agosto de 2003 y fue publicada el 4 de
agosto del mismo año, es decir, antes de la emisión de la sentencia que
configura el nuevo precedente, razón por la cual la demanda de autos no
puede ser estimada”(601).
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– Noción
“Por doctrina constitucional debe entenderse en este punto: a) las interpre-
taciones de la Constitución realizadas por este Colegiado, en el marco de
su actuación a través de los procesos, sea de control normativo o de tutela
de los derechos fundamentales; b) las interpretaciones constitucionales de
la ley, realizadas en el marco de su labor de control de constitucionalidad.
En este caso, conforme lo establece el artículo VI del Título preliminar del
Código Procesal Constitucional, una ley cuya constitucionalidad ha sido
confirmada por el Tribunal, no puede ser inaplicada por los jueces en ejer-
cicio del control difuso, a menos, claro está, que el Tribunal sólo se haya
pronunciado por su constitucionalidad formal; c) las proscripciones inter-
pretativas, esto es las “anulaciones” de determinado sentido interpretativo
de la ley realizadas en aplicación del principio de interpretación conforme
a la Constitución. Se trata en este supuesto de las sentencias interpretativas,
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1. Noción
En los últimos tiempos, el TC peruano ha venido desarrollando
una intensa labor de hiperactivismo judicial; sobre muchos aspectos
de naturaleza procesal. Entre ellos, destaca el desarrollo amplio de las
sentencias constitucionales.
Por lo pronto, todas las sentencias son constitucionales o deben
serlo, en la medida que deben basarse en la Constitución y deben res-
petarla. Y si esto no sucede, pues simplemente estamos ante sentencias
inconstitucionales, contra las cuales en numerosos ordenamientos exis-
ten remedios para conjurarlas. Pero esto en puridad no es lo que ahora
nos interesa. Lo que nos preocupa más bien es el sentido estricto de
lo que es una sentencia constitucional. Y por ella debemos entender la
que es resultado de un proceso constitucional, si por tal entendemos lo
que regula cada legislación positiva, en nuestro caso, el Código Procesal
Constitucional. Adelantando una definición se podría sostener que sen-
tencia constitucional es toda aquella resolución que pone punto final
a un proceso constitucional, sea en sede judicial, sea en sede constitu-
cional. Pero con carácter de firme. Por su parte el TC ha definido a la
sentencia constitucional como:
“[…] Estas [las sentencias en materia constitucional] aluden a aquellos
actos procesales emanados de un órgano adscrito a la jurisdicción es-
pecializada, mediante las cuales se pone fin a una litis cuya tipología se
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2. Valor
Sobre la importancia que en el Estado Constitucional de Derecho
ha adquirido la sentencia constitucional, el TC ha expresado:
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3. Finalidad
Aun cuando subyace en toda sentencia un fin concreto que es defi-
nir una incertidumbre jurídica e impartir a las partes el derecho que les
corresponde, el TC ha perfilado un norte que el propio Código Procesal
Constitucional ha establecido. Así, ha señalado que:
“[…] En suma, permiten cautelar la supremacía jerárquica de la Consti-
tución y la vigencia plena de los derechos fundamentales de la persona.
Por ende, rebasan con largueza la satisfacción de un interés particular o
de beneficio de un grupo, ya que teleológicamente resguardan los princi-
pios y valores contenidos en la Constitución, que, por tales, alcanzan a la
totalidad de los miembros de la colectividad política”(606).
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los poderes del Estado, los órganos constitucionales, los gobiernos regionales
o municipales”(609).
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dose esta vieja postura del pionero del Derecho Procesal Constitucional.
Así, hoy los Tribunales Constitucionales a nivel cosmopolita, desarrollan
este tipo de sentencias llamadas interpretativas, para lo cual, apelan a
la distinción que hace la argumentación jurídica entre norma y dispo-
sición. El Tribunal Constitucional peruano explica y fundamenta el por
qué, en eventuales casos, se puede utilizar esta opción:
“La existencia de toda esta clase de sentencias del Tribunal Constitucional
es posible sólo si se tiene en cuenta que, entre “disposición” y “norma”,
existen diferencias (Riccardo Guastini, “Disposizione vs. norma”, en Giu-
risprudenza Costituzionale, 1989, pág. 3 y ss.). En ese sentido, se debe
subrayar que en todo precepto legal se puede distinguir:
a) El texto o enunciado, es decir, el conjunto de palabras que integran un
determinado precepto legal (disposición); y,
b) El contenido normativo, o sea el significado o sentido de ella (norma).
Siendo objeto del examen de constitucionalidad el texto y su sentido nor-
mativo, el análisis deberá necesariamente realizarse en el marco de una
realidad concreta, tanto jurídica como social, es decir, con la perspectiva
analítica del derecho en acción, vivo, y la aplicación específica de la norma.
El Tribunal, por lo demás, enfatiza que el fundamento y la legitimidad de
uso de este tipo de sentencias radica en el principio de conservación de
la ley y en la exigencia de una interpretación conforme a la Constitución,
a fin de no lesionar el principio básico de la primacía constitucional; ade-
más, se deberá tener en cuenta el criterio jurídico y político de evitar en
lo posible la eliminación de disposiciones legales, para no propender
a la creación de vacíos normativos que puedan afectar negativamente
a la sociedad, con la consiguiente violación de la seguridad jurídica.
Por tales razones, el Tribunal Constitucional sostiene que dictar en el
presente caso una sentencia interpretativa, además, aditiva, sustitutiva,
exhortativa y estipulativa, no solamente es una potestad lícita, sino fun-
damentalmente constituye un deber, pues es su obligación la búsqueda,
vigencia y consolidación del Estado Constitucional de Derecho, siempre
fundada en los principios y normas constitucionales y los valores que
configuran la filosofía jurídico-política del sistema democrático” (623).
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la ejecución de lo ya resuelto.
En caso de que los jueces ejecutores no cumplan con actuar diligente-
mente para ejecutar las decisiones firmes recaídas en los procesos consti-
tucionales, las partes interesadas deberán poner estos hechos en conoci-
miento de las autoridades administrativas competentes –ODICMA, OCMA,
Oficina de Control Interno del Ministerio Público, Consejo Nacional de
la Magistratura, entre otras–, para que determinen si, en su actuación, el
juez ejecutor ha incurrido en responsabilidad funcional, sea administrati-
va o penal, independientemente de otras que se deriven y cuyo ejercicio
podría ser de acción privada.
4. El derecho a la ejecución de resoluciones judiciales como manifestación
del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva
64. Tal como lo ha manifestado este Tribunal, el derecho a la ejecución de
resoluciones judiciales es una manifestación del derecho a la tutela juris-
diccional reconocido en nuestra Constitución (artículo 139.º, inciso 3).
Si bien nuestra Carta Fundamental no se refiere en términos de significa-
do a la “efectividad” de la tutela jurisdiccional, resulta claro que la tutela
jurisdiccional que no es efectiva no es tutela. En este sentido, el derecho
al cumplimiento efectivo y, en sus propios términos, de aquello que ha
sido decidido en el proceso, forma parte inescindible del derecho a la
tutela jurisdiccional a que se refiere el artículo 139.3 de la Constitución.
Esta obligación constitucional se desprende además de los convenios in-
ternacionales de los que el Perú es parte. En efecto, este Tribunal recuer-
da que el numeral 1) del artículo 25.º de la Convención Americana sobre
Derechos Humanos dispone que
Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo, rápido o cualquier
otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la
ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales recono-
cidos por la Constitución, la ley o la presente Convención, aun cuan-
do tal violación sea cometida por personas que actúen en ejercicio
de sus funciones oficiales.
65. En este sentido, este Colegiado ha establecido, en la sentencia recaída
en el Exp. N.° 015-2001-AI/TC (acumulados), que
El derecho a la ejecución de las resoluciones judiciales no es sino una
concreción específica de la exigencia de efectividad que garantiza el
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