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El derecho administrativo como conjunto de normas positivas que regulan las relaciones del Estado
con los administrados, para algunos ha existido desde el mismo nacimiento del Estado, aunque no
ha sido suficiente para crear el derecho administrativo porque no existía conciencia de que se
tratara de una relación entre sujetos diferenciados. En las monarquías absolutas, el individuo era
contemplado como un objeto del poder estatal y no como sujeto en relación con el Estado.
El derecho administrativo se encuentra dentro de la rama del derecho público, esto significa que el
Estado tiene una participación muy marcada, además tiene derechos y obligaciones como
cualquier ente.
CASSAGNE:
El Derecho Administrativo puede explicarse diciendo que es aquella parte del Derecho Público
interno que regula la organización y las funciones de sustancia administrativa, legislativa y
jurisdiccional del Órgano Ejecutor y de las entidades jurídicamente descentralizadas, las funciones
administrativas de los restantes órganos que ejercen el poder del Estado (Legislativo y Judicial) y, en
general, todas aquellas actividades realizadas por personas públicas o privadas a quienes el
ordenamiento les atribuye potestades de poder público derogatorias o exorbitantes del Derecho
Privado. Aún cuando no sean personas administrativas.
La teoría constituye un alegato contra la concentración del poder y la defensa de los derechos
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ejecutivo, legislativo y judicial. Parte del reconocimiento que todo órgano que detenta poder
de porciones del poder estatal (ejecutiva, legislativo y judicial), suponiendo que el equilibrio
resultante debe asegurar la libertad del hombre. En realidad la separación de poderes no es estricta
distribuye el poder estatal tiene asignada una de las funciones señaladas como competencia
predominante, sin que esa prevalencia obste a la acumulación (en forma entremezclada) de
Según Bidart Campos se quiebra el principio divisorio, entendido a la manera clásica, a raíz de que
no pueden ya identificarse de una manera estricta los aspectos sustanciales, orgánicos y formales
partiendo de la hipótesis de que todo hombre que tiene poder tiende a abusar de él, concibió su
teoría de la separación de los poderes: que el poder contenga al poder, lo que se lograría
dividiendo el poder estatal y oponiendo las partes respectivas para que se refrenen
recíprocamente; ello a su vez se consigue distribuyendo las funciones estatales entre diferentes
órganos constituidos por personas físicas distintas. Para la distribución de funciones, en general la
Surge así el germen de los conceptos de Legislación, Administración y Justicia. Ahora se habla más
de separación de funciones, antes que de separación de poderes ya que el poder es uno solo,
pero se mantiene el principio de que ella tiene por finalidad coordinar el ejercicio del poder público
y evitar que pueda ser fuente de despotismo o arbitrariedad. Es de cierta importancia recordar que
en el pasado a veces se incurría en el error de suponer que la división de poderes significaba que
cada uno de los tres poderes era “soberano en su esfera,” es decir que cada poder legislaba,
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de poderes significa que cada poder, cada órgano del Estado, tenga a su cargo una sola función
del Estado; Se sienta entonces el principio de que para que el poder contenga al poder, para que
no exista absolutismo ni la suma del poder público, es imprescindible que el poder estatal sea
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Respecto a ambos sistemas, anglosajón y francés, hubo una discusión doctrinaria de relieve entre
Dicey (inglés) y Haurieu.
La polémica comienza con una obra de Dicey:
1º. El gobierno y sus funcionarios gozaban de ciertas prerrogativas de las que no gozan los
ciudadanos. Ataca al sistema francés y dice que la administración del Estado está por fuera del
derecho.
2º. Que la separación de poderes del modo francés, es diferente a lo que el ingles entiende por
independencia de los jueces, que el sistema francés ponía al Estado fuera de la ley y creía que en
Inglaterra no podría existir un régimen similar al “Droit administratif”:
● Luego con el correr del tiempo cambia su postura diciendo que Inglaterra se va acercando al
sistema francés al reconocer algunas prerrogativas a la administración.
Haurieu le contesta comparando ambos sistemas. Dice que el régimen francés es altamente
centralizado y el ingles gran descentralizado, siendo muy fuertes los gobiernos locales en Inglaterra.
Que el régimen francés da a la administración ciertas prerrogativa de autotutela, como por ej.
poder ejecutar actos sin la intervención de un juez, pero paralelamente se le otorgaban garantías a
los administrados para protegerlos de eventuales abusos de la administración y que existen
tribunales especiales para juzgar la administración, lo que no existe en Inglaterra. En Francia la
administración está sometida a un régimen especial, ajena al derecho, en cambio en Inglaterra se
somete al derecho común.
Tanto en el sistema francés como el anglosajón, el estado está sometido al derecho, en el segundo,
al derecho común, en el primero a sistemas especiales. La raíz francesa es la que rige en Argentina,
Italia, España y Alemania.
En Argentina se tomaron los dos sistemas y se los mezclaron. Por lo tanto, tenemos un sistema en el
que por un lado la administración se controla a sí misma (de inspiración francesa) pero por otro
lado, el poder judicial también puede controlar a la administración.
-En el sistema francés, el estado se controla a sí mismo (el consejo de estado, dentro del ejecutivo,
controla los actos)
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Es una rama del DERECHO PÚBLICO interno, pues no dirime conflictos entre particulares, sino que se
regula la perpetua tensión entre el interés público (de la Administración) y el privado.
Es un derecho LOCAL: Esto significa que las leyes que se dictan en esta materia son dictadas por
cada provincia para sí, y por la Nación también sólo para ella misma y sus entes.
Partimos del principio de que el derecho administrativo rige el ejercicio de la función administrativa.
En la división tripartita de poderes -legislativo, ejecutivo y judicial- podemos interpretar distintas
concepciones.
Concepción subjetiva u orgánica: dentro de esta corriente se hallan las tendencias que consideran
a la función administrativa como toda o la mayor parte de la actividad que realiza el poder
ejecutivo y los órganos y sujetos que actúan en su esfera. Sostiene que a cada órgano le
corresponde una determinada función.
(no es la posición imperante en la actualidad)
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Criterio mixto o residual: sostiene que administración es toda aquella actividad que resta luego de
excluir a la legislación y a la función jurisdiccional. Sostiene que como la función administrativa no se
realiza por ningún otro órgano en forma excluyente, y dado que no le reconoce un contenido
propio que la tipifique, ella debe definirse como toda actividad que realizan los órganos legislativos
y jurisdiccionales, excluidos respectivamente los hechos y los actos materialmente legislativos y
jurisdiccionales.
(Competencia materialmente legislativa del poder ejecutivo) Como conclusión, el poder ejecutivo
puede ejercer funciones materialmente legislativas, pero con carácter concurrente con el ejercicio
de sus competencias propias y subordinado respecto de las leyes, o en ciertos casos con alcance
excepcional. Así, el poder ejecutivo dicta los decretos reglamentarios de la ley cuidando de no
alterar su espíritu con excepciones reglamentarias y, en casos extraordinarios, decretos de
contenido legislativo.
(Competencia materialmente judicial del poder ejecutivo) Como conclusión, el poder ejecutivo
puede ejercer funciones materialmente judiciales pero con carácter excepcional y siempre que el
juez revise, con criterio amplio, el acto judicial dictado por aquel. Es el caso de los tribunales
administrativos que son parte del poder ejecutivo y ejercen funciones materialmente judiciales
(extrañas al presidente y a sus órganos).
● Función LEGISLATIVA: es la actividad del Estado que se expresa a través de normas generales,
abstractas, impersonales, imperativas y obligatorias; sancionadas por el órgano y conforme al
procedimiento previsto en la CN.
● Función JURISDICCIONAL: es la actividad del Estado que con fuerza de verdad legal, resuelve
controversias entre partes a través de un órgano imparcial e independiente.
● Función ADMINISTRATIVA:
Se puede considerar desde 2 puntos de vista:
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- Subjetivo: tiene en cuenta los órganos a los que normalmente están asignadas las funciones
administrativas. Así la función administrativa sería la desarrollada por el Ejecutivo y
dependencias.
- Objetiva: considera a la administración teniendo en cuenta la naturaleza jurídica de la
actividad desarrollada, con prescindencia del órgano productor de la misma. Un acto no es
legislativo porque lo realice el Congreso, sino por el contenido legislativo. Puede haber
actividad administrativa no sólo en el Ejecutivo, sino también en las actividades aparte de las
específicas, realicen Judicial y Legislativo.
Las 3 funciones persiguen el bien común y además, cada una puede ejercer además
actividades de
los otros 2:
Poder Legislativo: también realiza funciones ejecutivas cuando autoriza al Ejecutivo a declarar
guerra o paz, aprueba o no tratados, acuerdo para nombramientos de jueces y funciones
judiciales como juicio político.
Poder Ejecutivo: cumple funciones legislativas cuando dicta decretos, reglamentos y participa
en
funciones judiciales cuando indulta o conmuta penas o arresta en el estado de sitio.
Poder Judicial: cumple funciones legislativaS cuando declara la inconstitucionalidad de normas
del
Congreso o decretos del Ejecutivo y ejecutivo cuando nombra o remueve funcionarios.
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El principio de organización republicana de división de poderes (art. 1 CN) establece que el PJ será
ejercido por la CSJN y los demás tribunales inferiores, imponiendo, correlativamente, la prohibición
al Presidente de ejercer funciones judiciales, aún durante el estado de sitio. Por otro lado, establece
también el principio liberal de defensa en juicio de la persona y los derechos (art. 18 CN).
Estos 2 principios exigen que esta potestad jurisdiccional sea ejercida, en principio, sólo por los
órganos integrantes del PJ.
Pero la realidad indica que por más que se niegue en el plano teórico la posibilidad de que
determinados entes u órganos administrativos ejerzan funciones jurisdiccionales, lo cierto es que la
realidad legislativa y jurisprudencial impone su reconocimiento y obliga a diferenciar el acto
jurisdiccional de la Adm. del acto administrativo, cuyo régimen jurídico es sustancialmente distinto.
La cuestión no estriba, entonces, en pretender una asimilación estricta entre el acto jurisdiccional
de la AP y el acto que emana de los jueces. Lo esencial es distinguir, en este caso, si en el ámbito
del PE coexisten funciones materialmente distintas, con regímenes jurídicos también diferentes.
La CSJN fijó claramente su posición a partir de 1960 con el Fallo “FERNÁNDEZ ARIAS C/ POGGIO,
aceptando, en principio, que era un dato de la realidad la existencia de numerosos organismos
administrativos que desarrollaban funciones materialmente jurisdiccionales.
Sin embargo, para su constitucionalidad exigió 2 condiciones ineludibles, con sustento en el art. 18
CN:
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● Reconocimiento a los litigantes del derecho a interponer recurso ante los jueces ordinarios: los
actos de la AP no hacen “cosa juzgada”, y siempre está abierta la posibilidad de su revisión
por un juez.
● Negación a los tribunales administrativos de la potestad de dictar resoluciones finales en
cuanto a los hechos y derechos controvertidos, con excepción de los supuestos en que,
existiendo opción legal, los interesados hubieran elegido la vía administrativa, privándose
voluntariamente de la judicial.
Tribunales administrativos.
Son una parte del poder ejecutivo que ejerce funciones materialmente judiciales toda vez que
resuelven conflictos entre las partes.
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En principio, la administración está obligada a cumplir la ley. Sin embargo, tiene facultades, como
persona de derecho público o privado, y la obligación, como órgano constitucional, de examinar si
son válidas dichas leyes; y en caso de considerarlas inconstitucionales poder ejercer el derecho a
veto, plantear su inconstitucionalidad ante el poder judicial en los casos y bajo los procedimientos
establecidos, o promover su derogación ante el congreso de la nación.
2. Derecho administrativo como derecho local. Distribución de competencias entre los tres niveles
de gobierno.
3. Derecho administrativo, y aplicación de otras ramas del derecho por analogía. Analogía y
supletoriedad.
Si bien el Derecho administrativo recurre al marco del derecho privado de manera constante ya
que nació como un conjunto de reglas especiales y de excepción respecto del derecho civil, en
este proceso el D.A rompe ese vínculo con el D.Civil y se rige por sus propios principios que le
permiten así tener reglas propias y específicas de su conocimiento. Vale aclarar que es un derecho
autónomo, separado e independiente del D.civil.
Sin embargo, a veces resulta necesario volver sobre el derecho civil, pero con técnicas de
integración más complejas.
ANALOGÍA:
En el derecho administrativo en caso de lagunas, el intérprete debe recurrir a otras reglas del
derecho administrativo y si ello no fuere posible, ir al derecho privado. Para ello, debe valorar las
semejanzas de los hechos y adaptar las reglas del derecho privado según los principios del derecho
administrativo y aplicarlas al caso administrativo.
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No procede en los casos de ley incompleta, sino en aquellos casos no regulados, por lo tanto el
intérprete debe crear nuevas normas.
El derecho civil, dice Cassagne, se aplica por analogía, lo que no es lo mismo que subsidiariedad,
que es cuando la materia se completa con la aplicación supletoria de otra disciplina (como
derecho comercial y civil); la aplicación del derecho civil al administrativo, no estriba en la
aplicación de normas del derecho civil al administrativo llenando un vacío, sino que su aplicación
requiere una labor de integración y adaptación de los principios y normas que estructuran el
derecho administrativo.
SUBSIDIARIEDAD:
Por último, el derecho administrativo se vincula con el derecho penal en el ámbito de las sanciones
administrativas y con el derecho laboral en el marco de las relaciones con sus agentes, también
con el derecho procesal civil, en el marco del procedimiento y el proceso contencioso
administrativo en términos directos, subsidiarios y analogicos segun el caso.
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Las potestades administrativas son las facultades que tiene la administración para realizar las
actividades propias del Estado, que este ejecuta mediante sus funcionarios.
Potestad Reglamentaria: Es la facultad que tiene la administración para dictar reglamento, potestad
que surge de la CN. Se manifiesta en los reglamentos autónomos y en los de ejecución como
atribuciones integrantes de la zona de reserva de la administración.
Potestad imperativa o de mando: facultad que tiene la administración de dar órdenes y obligar a su
cumplimiento a los administrados.
POTESTADES REGLADAS:
Son aquellas en las que una norma jurídica específica le dice a la administración como debe
actuar y decidir.
Las facultades de un órgano administrativo están regladas cuando la norma jurídica predetermina
una conducta que el administrador debe seguir, determinando momento, contenido y forma de la
misma, o sea cuando el orden jurídico establece de antemano que es específicamente lo que el
órgano debe hacer en un caso concreto.
Son aquellas en las que la actividad de la Administración se encuentra precisa y taxativamente
establecida en la ley.
Hay diversas formas en las que puede estar reglada la conducta administrativa:
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Regulación directa: se refiere a que existe una norma de derecho administrativo que directamente
le determina a la administración que hacer. Ej. cuando jubilarse.
Regulación indirecta: es cuando no se trata de una norma de derecho administrativo, sino de una
norma jurídica de otra rama del derecho que también debe respetar la administración a pesar de
que no se refiera a ella. Ej. normas de responsabilidad del Código Civil.
POTESTADES DISCRECIONALES:
Las facultades del órgano serán en cambio discrecionales cuando el orden jurídico le otorgue
cierta libertad para elegir entre uno y otro curso de acción, para hacer una u otra cosa, o hacerla
de una u otra manera. Es decir que la discrecionalidad es la posibilidad que el ordenamiento
jurídico le otorga a la administración para tomar una solución entre varias posibles, siendo todas
legítimas.
En todos los casos la administración debe actuar conforme a un debido proceso de razonabilidad,
investigando, comprobando, verificando y juzgando los motivos determinantes de su decisión.
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➢ Dicho de otro modo, la actividad administrativa debe ser eficaz en la realización del interés
público, pero esa eficacia o conveniencia u oportunidad es en algunos casos contemplada por
el legislador o por los reglamentos y en otros es dejada a la apreciación del órgano que dicta el
acto.
En el primer caso, la ley se sustituye al criterio del órgano administrativo y predetermina ella misma
qué es lo conveniente al interés público; en tales casos el administrador no tiene otro camino que
obedecer a la ley y prescindir de su apreciación personal sobre el mérito del acto. Su conducta, en
consecuencia, está predeterminada por una regla de derecho; no tiene él libertad de elegir entre
más de una decisión: su actitud sólo puede ser una, aunque esa una sea en realidad inconveniente.
En este caso la actividad administrativa está reglada: el orden jurídico dispone que ante tal o cual
situación de hecho él debe tomar tal o cual decisión; el administrador no tiene elección posible: su
conducta le está dictada con antelación por la regla de derecho.
En el segundo caso, la ley permite al administrador que sea él quien aprecie la oportunidad o
conveniencia del acto a los intereses públicos; ella no predetermina cuál es la situación de hecho
ante la que se dictará el acto, o cuál es el acto que se dictará ante una situación de hecho. Se
trata principalmente de la correspondencia entre el objeto del acto y las circunstancias de hecho
exteriores a él; en un caso se precisan —facultades regladas— cuáles son las circunstancias de
hecho que deben dar lugar al acto, mientras que en el otro —facultades discrecionales— no. El
acto puede darse libremente ante cualquier situación de hecho; expresado de otra forma, en un
caso se determina un solo objeto del acto como posible para una determinada situación de hecho
y en el otro puede con cierta amplitud elegirse la situación de hecho ante la que se adoptará esa
decisión, o la decisión que se adoptará ante una situación de hecho.
Los elementos reglados: toda potestad discrecional debe contener ciertos elementos reglados (NO
HAY POTESTADES ABSOLUTAMENTE DISCRECIONALES):
1) existencia y extensión;
2) competencia del órgano;
3) forma y procedimiento;
4) fin público;
5) fondo (objeto) parcialmente reglado;
6) en ciertos casos, el tiempo (oportunidad).
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Razonabilidad: implica que la administración, cuando dicta una decisión, debe basarse en los
hechos que surgen del expediente administrativo. Va a ser irrazonable la decisión cuando no de
fundamentos de derecho, no tenga en cuenta los hechos acreditados o se funden en hechos o
pruebas inexistentes. Por ello, es necesario que el acto que dicte la administración sea motivado, es
decir, explicitar los hechos y darle su fundamento jurídico.
Proporcionalidad: implica que las medidas que tome la administración deben ser adecuadas
proporcionalmente a los hechos.
Desviación del Poder: se produce cuando el acto dictado por la administración es realizado para
un fin personal o por un favoritismo; o bien cuando se dicta el acto con un fin administrativo no
querido por la ley. Por Ej.: cuando la administración municipal decide aplicar multas de tránsito.
Buena Fe: este principio rige fundamentalmente en materia contractual, se debe ser claro en las
ofertas y negociaciones contractuales que realice la administración.
NO DEBE CONFUNDIRSE este tipo de potestades (“discrecionales”) con supuestos en los que la
norma legal contiene un CONCEPTO JURÍDICO INDETERMINADO. En estos casos, se trata de una
potestad reglada con un concepto –sólo en principio-- indeterminado, que no implica entregar a la
Adm. su libre determinación y que es perfectamente determinable a través de los elementos de
juicio correspondientes.
Esta técnica se utiliza para limitar a la discrecionalidad, como ámbito exento del control judicial, al
permitir el juzgamiento pleno de ciertas decisiones administrativas que consistían en aplicar
conceptos definidos genéricamente por el ordenamiento positivo (como por ejemplo “oferta más
conveniente”)
La aplicación de los conceptos jurídicos indeterminados debe diferenciarse de las llamadas potestades
discrecionales. Mientras que estas últimas suponen una libertad de elección entre alternativas
igualmente justas, la aplicación de conceptos jurídicos indeterminados en cada caso concreto impone
una única solución correcta (existe o no existe utilidad pública, se trata o no se trata de un justo precio).
Las consecuencias de esta diferenciación son claras, pues si la aplicación de conceptos jurídicos
indeterminados se trata de una actividad de una aplicación e interpretación de la ley, el juez podrá
realizar un control, por tratarse de un control jurídico, de los mismos, incluso dentro de ese margen de
apreciación. Por el contrario, en la valoración realizada por la Administración en el ejercicio de una
potestad discrecional habrán mediado criterios extrajurídicos (políticos, técnicos o de oportunidad) y el
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juez no podrá fiscalizar esa actividad más allá de los límites impuestos por el propio ordenamiento en su
conjunto.
El derecho administrativo nace y crece alrededor de las funciones llamadas administrativas, y tiene
por objeto el estudio de estas mismas funciones. Cabe remarcar que, el poder ejecutivo siempre
ejerce funciones estatales de ese carácter.
Criterio subjetivo:
Pone énfasis en el órgano que realiza la función. Según esta teoría, la función administrativa abarca la
actividad del Poder ejecutivo, la función judicial la actividad de órgano judicial y la función legislativa la
realizada por el órgano legislativo.
La crítica que se le hace es la heterogeneidad del objeto, porque las funciones comprendidas en
este son diferentes, esto es, incluye funciones administrativas, legislativas y judiciales.
Criterio objetivo:
Hace hincapié en el tipo de función, más precisamente en las características que hacen a la
actividad administrativa. No se pregunta sobre el sujeto titular o responsable del ejercicio, sino solo
sobre el objeto o contenido. No interesa si interviene el PE, el PL o el PJ, sino solo el contenido
material de las funciones a analizar.
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Funciones judiciales: Tienen por objeto resolver conflictos entre partes, definir controversias con
fuerza de verdad legal, de modo concluyente y por aplicación de los principios y reglas jurídicas.
La crítica que se le hace es que es dificultoso precisar que actividad es administrativa y cuál no.
Criterio mixto:
Las funciones administrativas son todas las actividades del poder ejecutivo (elemento subjetivo) más las
actividades materialmente administrativas de los otros poderes (elemento objetivo).
Balbin expresa que cualquier principio es válido siempre que respete el estándar constitucional y persiga
utilidad, el criterio subjetivo es el más simple porque, en principio se evitan conflictos interpretativos sobre
cuál es el marco jurídico a aplicar.
También es cierto que el criterio objetivo parece más razonable porque en verdad los poderes no solo
ejercen sus funciones específicas y propias sino también otras funciones materiales.
Finalmente el criterio mixto hace hincapié en el carácter homogéneo del objeto, es decir, según este
debemos interpretar que las potestades materialmente administrativas del poder legislativo y del poder
judicial están incorporadas en el ámbito de las funciones administrativas.
El texto constitucional nos permite concluir que, en principio, los poderes estatales ejercen funciones
materialmente administrativas, legislativas y judiciales, con preeminencia de las potestades materiales
propias y originarias.
El texto constitucional permite la aplicación de cualquiera de los criterios porque simplemente describe
cuales son los poderes del estado y las competencias de cada uno de ellos mezclandolas
materialmente.
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La Administración Pública.
En la Administración Pública se dan todas las características que son propias de una institución:
● Persigue fines que, si bien pertenecen al bien común, ella los asume como privativos;
● Se halla compuesta por un grupo humano que concurre a una actuación comunitaria, el cual
se rige por un estatuto específico, que no se aplica a los integrantes del Gobierno, una tarea
perdurable, sus miembros están destinados a seguir en funciones, aún cuando falte el Gobierno,
pero no por ello la Administración deja de estar subordinada a éste último;
● Cuenta con un poder organizado que ha sido instituido al servicio de los fines de interés público
que objetivamente persigue, poder que permite imponer las decisiones que adopta la
institución no sólo a sus componentes.
El proceso contencioso administrativo es aquel proceso que se realiza ante las autoridades, es decir
ante un juez, que va a ser un tercero imparcial que va a decidir respecto de la pretensión del
proceso contencioso de un particular, mediante una demanda, por ejemplo.
En cuanto a esta, hagamos una diferenciación entre el orden federal y el orden local.
Como bien sabemos, el derecho administrativo es estrictamente local, así que en determinadas
cuestiones muy particulares va a ser competente el derecho federal.
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En el interior, vamos a tener un juez que generalmente la atribución de esa competencia va a ser
en razón del territorio y no de la materia. El juez va a ser competente tanto para el contencioso
administrativo, para el civil y comercial, federal, para la seguridad social, electoral, etc, un mismo
juez va a tener atribuciones en distintas materias del derecho, entonces ese juez va a ser el
competente. (ej, el juzgado federal de morón) (el juzgado federal de Quilmes). Ese va a ser el juez
que va a entender en lo contencioso administrativo.
Dicho esto una vez que sabemos dónde tenemos que interponer una demanda, lo importante es
que veamos, ¿Qué vamos a interponer? que demandamos interponer.
En caba (ciudad autónoma de buenos aires) hay solo juzgados contencioso administrativos.
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Son causas contencioso administrativas a los efectos de este Código todas aquellas en que una
autoridad administrativa, legitimada para estar en juicio, sea parte, cualquiera que sea su
fundamento u origen, tanto en el ámbito del derecho público como del derecho privado. La
competencia contenciosa administrativa y tributaria es de orden público.
ART 1:
1.- Corresponde a los tribunales contencioso administrativos el conocimiento y decisión de las
pretensiones que se deduzcan en los casos originados por la actuación u omisión, en el ejercicio de
funciones administrativas, de los órganos de la Provincia, los Municipios, los entes descentralizados y
otras personas, con arreglo a las prescripciones del presente Código.
2.- La actividad de los órganos del Poder Ejecutivo, de los Municipios y de los demás entes
provinciales o municipales, se presume realizada en el ejercicio de funciones administrativas y
regida por el derecho administrativo. Procederá esta presunción aun cuando se aplicaran por
analogía normas de derecho privado o principios generales del derecho.
1. Las que tengan por objeto la impugnación de actos administrativos, de alcance particular o
general, *y de ordenanzas municipales. Quedan incluidas en este inciso las impugnaciones que se
deduzcan en contra de las resoluciones emanadas del Tribunal de Cuentas, del Tribunal Fiscal y de
cualquier otro Tribunal de la Administración Pública, así como las que se deduzcan en contra de
actos sancionatorios dispuestos en el ejercicio de la policía administrativa - a excepción de aquéllas
sujetas al control del órgano judicial previsto en los artículos 166, segundo párrafo, 172 y 216 de la
Constitución de la Provincia y 24 inciso 3) de la Ley 11922.
2. Las que se susciten entre prestadores de servicios públicos o concesionarios de obras públicas y
usuarios, en cuanto se encuentren regidas por el derecho administrativo.
3. Aquéllas en las que sea parte una persona pública no estatal, cuando actúe en el ejercicio de
prerrogativas regidas por el derecho administrativo.
4. Las que versen sobre la responsabilidad patrimonial, generada por la actividad lícita o ilícita de la
Provincia, los Municipios y los entes públicos estatales previstos en el artículo 1°, regidas por el
derecho público, aún cuando se invocaren o aplicaren por analogía normas del derecho privado.
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7. Las que promuevan los entes públicos estatales previstos en el artículo 1°, regidas por el derecho
administrativo.
8. (Inciso Incorporado por Ley 13101) Las relacionadas con la ejecución de tributos provinciales.
9. (Inciso Incorporado por Ley 13101) Las que versen sobre limitaciones al dominio por razones de
interés público, servidumbres administrativas y expropiaciones.
1) Las que se encuentren regidas por el derecho privado o por las normas o convenios laborales.
2) Las que tramitan mediante los juicios de desalojo, interdictos y las pretensiones posesorias.
3) Los conflictos interadministrativos provinciales que serán dirimidos por el Poder Ejecutivo
Provincial, conforme al régimen que al efecto se apruebe.
ART 5º.- (Texto según Ley 13101) CRITERIOS PARA LA DETERMINACIÓN DE LA COMPETENCIA EN RAZÓN
DEL TERRITORIO:
a) Las relativas a la relación de empleo público, en las que será competente el juez
correspondiente al lugar de la prestación de servicios del agente, o al del domicilio de la
demandada, o al del domicilio del demandante a elección de este último.
b) Las que versen sobre pretensiones deducidas por reclamantes o beneficiarios de prestaciones
previsionales y pretensiones contra resoluciones de colegios o consejos profesionales y sus cajas
previsionales en las que será competente el juez correspondiente al domicilio del interesado o al
de la demandada, a elección del demandante.
c) Las que se susciten entre prestadores de servicios públicos o concesionarios de obras públicas y
usuarios, en las cuales será competente el juez correspondiente al lugar de ejecución de la
prestación.
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d) Las que versen sobre pretensiones relacionadas con contratos administrativos en las que será
competente el juez correspondiente al lugar de celebración del contrato. Si el contrato lo
admitiere en modo expreso, las referidas controversias podrán plantearse, a opción del
demandante ante el lugar de cumplimiento o el del domicilio del demandado.
ART 13. Confiere legitimación activa para demandar a “toda persona que invoque una lesión,
afectación o desconocimiento de sus derechos e intereses tutelados por el ordenamiento jurídico”
2º Conoce y resuelve originaria y exclusivamente en las causas de competencia entre los poderes
públicos de la Provincia y en las que se susciten entre los tribunales de justicia con motivo de su
jurisdicción respectiva.
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justicia, cuando se alegue violación de las normas contenidas en los artículos 168 y 171 de esta
Constitución.
4º Nombra y remueve directamente los secretarios y empleados del tribunal, y a propuesta de los
jueces de primera instancia, funcionarios del ministerio público y jueces de paz, el personal de sus
respectivas dependencias.
Los principios que veremos se aplican a todos los procedimientos administrativos clásicos y
especiales.
Clases de razonabilidad:
● Razonabilidad interna del acto legislativo: Se trata de la proporcionalidad en la
técnica de realización, la ley debe seguir para su sanción el procedimiento
legislativo.
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● Razonabilidad externa del acto legislativo: trata de asegurar que los fines de la ley
sean satisfactorios con el sentido jurídico o bienestar de la sociedad.
● Razonabilidad de la ley: es la proporcionalidad entre la medida y el fin buscado.
Efectos de la razonabilidad: este principio limita el derecho abusivo y arbitrario. Es decir, cualquier
incorporación de una ley al ordenamiento jurídico, tiene que ser razonable en su objetivo, en los
medios y en los fines.
Tutela efectiva de los derechos en sede administrativa y judicial: Esto hace referencia a los
numerosos derechos que tenemos todas las personas en el seno del procedimiento administrativo y
cuya finalidad es la eficaz defensa de sus derechos y participación en dicho ámbito.
Este derecho a la tutela administrativa como a la judicial, además de potenciar sustancialmente el
derecho a la audiencia previa, a la prueba y a una decisión fundada, pone en cabeza de las
autoridades estatales el deber de organizar un andamiaje jurídico institucional que posibilite a toda
persona en forma efectiva la salvaguarda de sus derechos en la esfera administrativa.
Toda persona tiene derecho a que su causa sea oída equitativa y públicamente y dentro de un
plazo razonable por un juez independiente e imparcial, establecido previamente por la ley.
Toda persona podrá hacerse aconsejar, defender y representar.
Se prestará asistencia jurídica gratuita a quienes no dispongan de recursos suficientes siempre y
cuando sea necesaria para garantizar la efectividad del acceso a la justicia.
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La eficiencia, se centra en el logro del resultado de la manera más óptima y menos costosa posible.
4. El principio de legalidad. La zona de reserva de la ley. ¿Zona de reserva del Poder Ejecutivo?
Vinculación negativa: Apunta a que el Estado puede hacer todo aquello que no está prohibido.
Vinculación positiva: El Estado no puede hacer nada que no esté expresamente habilitado por una
norma.
La zona de reserva de la ley, hace referencia a que ciertas materias sólo pueden ser reguladas por
el poder legislativo.
En el sistema de la constitución de 1853/60, si bien el Congreso tenía competencia ilimitada para el
dictado de normas generales, se atribuía al PE la potestad de reglamentar las leyes mediante los
llamados “reglamentos de ejecución”.
Pero tanto la práctica constitucional, como la jurisprudencia y la mayoría de la doctrina
administrativista, admitieron que, dentro de determinados límites, podía operarse un quiebra del
principio de concentración de la potestad legislativa en el Congreso.
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El procedimiento participativo permite hacerse oír, ofrecer y producir pruebas y a obtener una
decisión
fundada.
Las técnicas de participación exigen al poder ejecutivo una mayor justificación de sus decisiones y
aún más
de aquellas que revisten carácter discrecional. El estado debe dar explicaciones y contestar los
argumentos
expuestos y desarrollados por los participantes en el procedimiento.
Audiencia pública:
26
Cabral Rech Agustina
a) el Estado nacional, las Provincias, la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, los municipios, las
entidades autárquicas y las demás organizaciones constituidas en la República a las que el
ordenamiento jurídico atribuya ese carácter;
b) los Estados extranjeros, las organizaciones a las que el derecho internacional público reconozca
personalidad jurídica y toda otra persona jurídica constituida en el extranjero cuyo carácter público
resulte de su derecho aplicable;
c) la Iglesia Católica.
27
Cabral Rech Agustina
a) las sociedades;
d) las fundaciones;
f) las mutuales;
g) las cooperativas;
i) toda otra contemplada en disposiciones de este Código o en otras leyes y cuyo carácter de tal se
establece o resulta de su finalidad y normas de funcionamiento.
28
Cabral Rech Agustina
De Satisfacción de Fines el Estado: este criterio sostiene que tienen que concurrir en forma conjunta
o separada los siguientes elementos:
• Obligación del ente para con el estado de cumplir sus fines propios.
• Tutela o control del estado sobre el ente a efectos de asegurar que este cumpla sus fines.
En este criterio, el elemento característico es la finalidad del ente, en virtud de que las entidades
públicas estatales son las que satisfacen fines específicos del estado.
Capital Estatal: este criterio sostiene que si el capital es íntegramente del Estado, el ente público es
estatal; si no lo es, hay menos posibilidades de que sea un ente estatal.
Crítica: este criterio es insuficiente, ya que hay entidades estatales integradas con capitales
privados.
Encuadramiento del ente en la Administración AP: un ente es estatal o no según esté integrado o
pertenezca a los cuadros de la administración pública, conforme a las normas sobre organización
administrativa, siempre y cuando estos entes sean creados por el estado, persigan fines de bien
común y gocen de ciertas prerrogativas de poder público, además de someterse a un cierto grado
de control estatal.
Derecho de la Organización: es la parte del Derecho Administrativo que regula la creación de los
órganos y entes administrativos, su estructura interna, la asignación de competencias, las relaciones
entre ellos, los procedimientos de actuación y el control sobre dichos órganos y entes.
29
Cabral Rech Agustina
1) La persona jurídica ESTADO (nación, provincias), dentro del cual el Poder Ejecutivo es sólo un
órgano de dicha persona.
2) Las personas jurídicas ENTES DESCENTRALIZADOS. Pueden ser:
- ENTES AUTÁRQUICOS
- EMPRESAS DEL ESTADO
- SOCIEDADES DEL ESTADO
- S.A. con participación estatal mayoritaria
- SOCIEDADES DE ECONOMÍA MIXTA
Los órganos administrativos. La actuación del Estado y sus entes descentralizados, como “personas
jurídicas”, solo se puede concretar a través de personas físicas. ¿Cuáles son las razones por las que
los actos de estas personas aparecen como voluntad de la persona jurídica y son imputables a
ésta?
- Del MANDATO: sostiene que las personas físicas actúan como mandatarios de la persona jurídica.
Esta teoría se reveló insuficiente, en la medida que ella supone postular que la persona moral pueda
declarar su voluntad de antemano, vale decir, no es aceptada porque la persona jurídica en sí no
tiene voluntad para nombrar a un mandatario.
- De la REPRESENTACIÓN: esta teoría postula que el funcionario actuaría como representante legal
de la persona jurídica, al igual que lo haría el representante de un incapaz. La representación
también presupone la existencia de dos voluntades, y en este caso, no hay voluntad por parte del
estado.
El órgano no constituye una persona diferenciada del ente, sino que el órgano se confunde como
parte integrante del mismo. El órgano no tiene derechos y deberes diferenciados de los entes de
30
Cabral Rech Agustina
El órgano:
● Surgen de la constitución y de la ley de ministerios.
● No tienen personalidad jurídica propia, sino que forman parte del Estado que sí es
sujeto de derecho.
● El órgano es el centro de imputación de competencias estatales, integrado por
personas físicas o agentes.
● Es parte de la estructura del estado y tiene un cierto grado de subjetividad más allá
de no tener personalidad jurídica, que le permite interactuar con otros organismos.
(Ej.el ministerio del interior o la secretaria de salud)
● Los órganos son parte de la administración pública centralizada.
El ente:
● Surgen de la constitución y de las leyes.
● Si tienen personalidad jurídica y son capaces de establecer relaciones jurídicas por sí
mismos.
● Los entes son parte del estado descentralizado.
En conclusión, en el marco del poder ejecutivo existen órganos y entes, que son partes de él. Los
órganos no tienen personalidad jurídica, sólo cierto grado de subjetividad y los entes si son personas
jurídicas.
Centralización. Es una forma de organización administrativa, e implica que todas las decisiones sean
tomadas por un organismo central que es la administración pública.
Descentralización. Implica que la competencia se asigna a un nuevo ente creado por ley,
dotándolo de personalidad jurídica propia, fin específico determinado, y que dicho ente queda
sometido a control estatal. Este control recibe el nombre de control de tutela o administrativo.
En la descentralización, se crea una nueva persona jurídica estatal, frente a la persona jurídica
Estado, a la que se le atribuyen competencias propias. Tiene, además, capacidad de
autoadministración, de acuerdo a una carta orgánica que le viene impuesta.
(Ej. Entes de regulación de los servicios públicos, el ente nacional de regulacion de energia
electrica, etc).
Consiste en la asignación de funciones estatales a entidades con personalidad jurídica propia,
separadas de la administración pública.
Clases de descentralización.
31
Cabral Rech Agustina
• Entes no autárquicos: Son aquellos entes descentralizados, pero tienen fines industriales o
comerciales. Ej. empresas y sociedades del estado.
• Entes autónomos: El carácter autónomo de un ente supone que tiene la potestad de dictar sus
propias normas e incluso, en ciertos casos, elegir sus autoridades. Ej. Universidad Nacional.
Todos los entes descentralizados son creados por el congreso, y se relacionan con los órganos a
través del principio de tutela administrativa, siendo este una forma de unir al órgano con el ente,
permitiéndole al poder central dar directivas generales, controlar los actos a instancia de parte e
intervenir al ente en casos extremos.
Los órganos se relacionan entre sí por el principio de jerarquía.
Descentralización. Características:
Respecto de los entes creados por ley, la administración central no puede controlar sus decisiones
en lo que respecta a oportunidad, mérito y conveniencia; pero la administración sigue controlando
la legalidad de los actos. Ej. IOMA.
En los entes creados por decreto, atento que el mismo órgano lo creó, sigue manteniendo el control
de legalidad y oportunidad. Sigue siendo un inferior jerárquico.
• La Constitución Nacional.
• La Ley (más común).
• Por Decreto.
Esto es importante en cuanto a su subsistencia, debido a que si por Ej. un ente es creado por la CN
sólo podrá desaparecer por una reforma constitucional.
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Cabral Rech Agustina
Ventajas:
• Descongestiona el poder, originando una mayor celeridad en la resolución de los asuntos
administrativos.
• Acerca la administración a los administrados, adecuando la actuación de los órganos a las
necesidades que debe satisfacer la acción administrativa.
Inconvenientes:
• Si muchas cuestiones de la misma naturaleza pudieran ser resueltas en forma conjunta se operaría
una mejor racionalización de recursos humanos y presupuestarios.
• Pérdida de la unidad de criterio en la resolución de cuestiones administrativas, acentuando el
favoritismo al dejarse influir por las condiciones particulares de cada asunto.
Naturaleza jurídica: es una obligación para el órgano que la tiene atribuida como propia. Se trata
de un “deber-facultad” del órgano, no un derecho subjetivo.
Caracteres de la competencia:
Objetiva: por cuanto surge de una norma que determina la aptitud legal en base al principio de
especialidad.
Obligatoria: cuando el órgano o ente tenga el deber de efectuar la actividad, dentro de las
atribuciones conferidas.
Improrrogable: porque se funda en el interés público.
Irrenunciable: perteneciendo al órgano y no a la persona física que lo integra.
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Cabral Rech Agustina
CLASIFICACIÓN de la competencia.
● Por materia: significa que las atribuciones se distribuyen de acuerdo a temas específicos, es
decir, según la naturaleza del acto y aplicándose el principio de especialidad.
● Por grado o jerarquía: el grado es la posición que ocupa una autoridad dentro de una
organización de tipo jerárquico. Las autoridades de la administración forman una pirámide, en
cuya cúspide se encuentra la autoridad de máxima jerarquía, y luego se va bajando en forma
escalonada a los demás rangos, hasta llegar a la base de dicha pirámide.
La competencia en razón del grado puede ser centralizada (cuando se le da exclusivamente a
los órganos superiores o centrales del ente), desconcentrada (cuando dentro del mismo ente se
dan porciones de competencia a órganos inferiores) o descentralizada (cuando la
competencia se le da a un nuevo ente separada de la administración central, con
personalidad jca propia e integrada por órganos propios).
● Por territorio: esto significa que las atribuciones se distribuyen según zonas geográficas
determinadas. Puede ser nacional, provincial o municipal, y también corresponder a sectores
pequeños, como son los distritos. (4)
● Por tiempo (permanente, transitoria, accidental): significa que las atribuciones se distribuyen
según el período que duran. Puede ser:
- permanente: en cuyo caso el órgano puede ejercer en cualquier momento las atribuciones
que le han sido otorgadas.
- transitoria: en este supuesto, el órgano ejerce la atribución por un período determinado de
tiempo.
- accidental: en tal supuesto, se ejerce para un acto o supuesto determinado.
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Cabral Rech Agustina
Delegación. Es el acto jurídico a través del cual un órgano superior transfiere a un inferior (o de igual
jerarquía) su competencia para realizar una actividad determinada. En este supuesto, no se delega
la titularidad de la competencia, sino el ejercicio de la misma.
Avocación. Se produce cuando el órgano superior, por sí mismo, decide sustituir al inferior en el
conocimiento y decisión de un asunto. La avocación no procede contra entidades autárquicas y
entes descentralizados.
Ej. un secretario tiene competencia de dictar actos administrativos de licencias de personal, el
secretario puede resolverlo sin autorización del director.
Suplencia. En este caso, no hay transferencia, sino que media un REEMPLAZO TRANSITORIO del titular
del órgano, ya sea por cuestiones legales (vacaciones) o de fuerza mayor (enfermedad). La
diferencia entre la suplencia y la delegación es que en la primera no existe propiamente una
transferencia de competencia de un órgano a otro, sino que consiste en una modificación
transitoria de la titularidad del órgano, porque el verdadero titular se halla en la imposibilidad de
ejercer la competencia
Control. (sustitución) La sustitución se funda en las prerrogativas de control que tiene el órgano
superior sobre el inferior, y procede en supuestos de deficiente administración o abandono de
funciones en que incurra el órgano que es sustituido. Es necesario que una norma autorice tal
sustitución.
Jerarquía. Es la relación jurídica administrativa interna por la cual se atribuye a ciertos ÓRGANOS la
POTESTAD DE DAR ÓRDENES Y el correlativo DEBER DEL RESTO DE OBEDECERLAS. Permite la distinción
entre órganos superiores e inferiores.
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Cabral Rech Agustina
En la actividad legislativa y en la judicial NO HAY VÍNCULO JERÁRQUICO. Los órganos que integran
el PL se vinculan por procedimientos en los cuales no media subordinación; en los órganos del PJ
hay coordinación, no subordinación.
● Líneas: es el conjunto de órganos en sentido vertical, y presupone que el órgano superior ostenta
un mayor poder de decisión y responsabilidad que el inferior (subordinación).
● Grados: es la posición o situación jurídica que cada uno de los órganos ocupa en esa línea.
El órgano inferior queda sujeto al correlativo DEBER DE OBEDIENCIA, cuyos alcances no son
absolutos:
1. la orden debe emanar del órgano con competencia y dentro de la misma línea jerárquica;
2. no debe resultar groseramente ilegítimo.
Si así resultara: el inferior debe advertir al superior de la irregularidad; si este insiste, el inferior queda
exento de responsabilidad.
La organización de la administración pública es piramidal, ya que en la punta de dicha figura se
encuentra el presidente de la nación y de ahí para abajo se van estructurando los demás órganos.
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Cabral Rech Agustina
● Provincias: son autónomas, su autonomía surge de los Arts. 121/2/3 CN. Esta autonomía implica la
facultad de auto normarse y autodeterminarse. Establecen su propia organización administrativa,
cuya cabeza es el Gobernador de la Pcia. quien a su vez es asistido por sus ministros y demás
secretarías. El gobierno federal, se reserva para sí el instituto de la intervención federal, como
medida excepcional de carácter restringido. Podrá decretarla el congreso de la nación y en
receso de éste el poder ejecutivo. La Ciudad Autónoma de Bs. As. también puede ser
intervenida.
● Ciudad Autónoma de Bs. As: creada a partir de la reforma constitucional de 1994 en su Art. 29. se
discute en doctrina si se asemeja más a una pcia. o a un municipio. Respecto a esto, la CSJN en
el caso “Gobierno Ciudad de Bs. As. c/ Estado Nacional” dijo que la Ciudad Autónoma de
Buenos Aires no es una Pcia. (15/06/04). La doctrina mayoritaria se inclina por opinar que se
equipara más a un municipio. Para la Ciudad Autónoma de Bs. As. la nación se reserva el Poder
Judicial, es decir, que la Capital Federal depende del Poder Judicial de la Nación; también se
reserva la cuestión de seguridad y protección de las personas (policía federal) y se permite a la
ciudad de Bs. As. la creación de juzgados en materia contravencional, de vecindad y de faltas.
Como así también gozan de tribunales contenciosos administrativos y tributarios (que se
encuentran dentro de la órbita del poder judicial de la nación).
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Cabral Rech Agustina
En nuestro modelo, los entes no son independientes de los poderes políticos, sino simplemente
autónomos del poder ejecutivo.
El carácter autónomo supone reconocer en los entes capacidades propias de regulación, decisión
y gestión imprimiendole su orientación en las políticas públicas respectivas.
Municipios. Régimen legal en la Provincia de Buenos Aires.
Desde 1904 – 1989, la CSJN entendió que los municipios eran entidades autárquicas.
A partir del CASO RIVADEMAR, la CSJN entiende que son autónomos.
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Cabral Rech Agustina
municipales de todos los municipios de ese territorio, no implicaba una intromisión en las facultades
de los municipios y no afectaba su facultad de regir lo referente a los empleados municipales.
La comuna de Rosario va por recurso extraordinario ante la CSJN, que entiende que había que
analizar el criterio que se seguía hasta ese momento (autarquía): Argentina, hasta el año 1957 había
propugnado la autarquía de las municipalidades, pero con la reforma de ese año las provincias
adoptaron la autonomía municipal.
De ello deriva que sus ordenanzas son leyes locales y, por tanto, se las diferencia de las resoluciones
administrativas que dictan los entes autárquicos. También, los municipios tienen a su cargo lo
relativo al empleado público, por lo que la ley de facto produce sus efectos.
Reforma de 1994.
Art. 5 CN: Cada provincia dictará para sí una Constitución bajo el sistema representativo
republicano, de acuerdo con los principios, declaraciones y garantías de la Constitución Nacional;
y que asegure su administración de justicia, su RÉGIMEN MUNICIPAL, y la educación primaria. Bajo
de estas condiciones, el Gobierno federal, garantiza a cada provincia el goce y ejercicio de sus
instituciones.
Art. 123 CN: Cada provincia dicta su propia constitución, conforme a lo dispuesto por el art. 5°
asegurando la autonomía municipal y reglando su alcance y contenido en el orden institucional,
político, administrativo, económico y financiero.
De aquí surge que las provincias deben asegurar el régimen municipal, pero dice “reglando su
alcance y contenido”. Esa regulación surge de la LEY ORGÁNICA MUNICIPAL, también llamada LEY
ORGÁNICA DE LAS MUNICIPALIDADES, por la cual se rigen todos los municipios de la provincia de
Buenos Aires.
La Constitución de la Provincia de Buenos Aires, en su artículo 191 dice que: “La Legislatura
deslindará las atribuciones y responsabilidades de cada departamento, confiriéndoles las
facultades necesarias para que ellos puedan atender eficazmente a todos los intereses y servicios
locales”.
Lo que dice este artículo, fue traducido en la Ley Orgánica de las Municipalidades DECRETO-LEY
6769/58, lo cual lleva a concluir que, si los Municipios de la Provincia de Buenos Aires deben ajustar
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Cabral Rech Agustina
su accionar a una ley que emana de la legislatura provincial, entonces carecen del elemento
institucional que caracteriza a la autonomía: no pueden dictar su propia Carta Orgánica.
Algunos autores opinan que, como sí se dan en los Municipios de la Provincia de Buenos Aires los
otros 3 elementos característicos de la Autonomía, los mismos tienen una Autonomía Relativa.
La mayoría de los autores sostienen que el elemento institucional (el poder dictar su propia carta
orgánica) es de tal importancia que, si no se da, entonces los Municipios no son autónomos, sino
autárquicos.
Sea como fuere, los municipios de la Provincia de Buenos Aires deben ajustar toda su gestión a la
Ley Orgánica de Municipalidades, no tienen la facultad de dictar su propia carta orgánica. Y de
acuerdo a los autores, serán autárquicos o de autonomía relativa; pero nunca una autonomía
completa como sí tienen las provincias.
Los municipios, en cuanto a sus procedimientos administrativos, se rigen por la Ordenanza General
267, que es una Ley Provincial. Que rige para todos los Municipios de la Provincia de Buenos Aires.
No hay un Poder Judicial Municipal. El poder judicial que hay en los Municipios de la Provincia de
Buenos Aires es la justicia ordinaria de la provincia de Buenos Aires; que puede coexistir de acuerdo
a la ciudad con el poder federal.
El inciso 19 del artículo 75 de la Constitución Nacional dice que “las Universidades Nacionales deben
ser autónomas y autárquicas”.
Pero en realidad, si se analiza la Ley de Educación Superior, la 24.521, en su artículo 29 aclara la
cuestión, y dice que las Universidades tendrán “autarquía financiera y autonomía académica”; es
decir, que en cuanto a la enseñanza, va a regir una total autonomía; y en cuanto al
financiamiento, van a recibir parte del presupuesto otorgado por el Poder Ejecutivo Nacional. Las
Universidades Nacionales son entes autárquicos que prestan un servicio determinado, aunque sin
tener la competencia que tienen por ejemplo las municipalidades.
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Cabral Rech Agustina
ARTÍCULO 29: Las instituciones universitarias tendrán autonomía académica e institucional, que
comprende básicamente las siguientes atribuciones:
a) Dictar y reformar sus estatutos.
b) Definir sus órganos de gobierno, establecer sus funciones, decidir su integración y elegir sus
autoridades. c) Administrar sus bienes y recursos.
d) Crear carreras universitarias de grado y de posgrado;
e) Formular y desarrollar planes de estudio.
f) Otorgar grados académicos y títulos habilitantes
h) Establecer el régimen de acceso, permanencia y promoción del personal docente y no docente
i) Designar y remover al personal;
j) Establecer el régimen de admisión, permanencia y promoción de los estudiantes, así como el
régimen de equivalencias;
ARTÍCULO 30: Las instituciones universitarias nacionales solo pueden ser intervenidas por el Honorable
Congreso de la Nación, o durante su receso y ad referéndum del mismo, por el Poder Ejecutivo
nacional por plazo determinado -no superior a los seis meses- y sólo por alguna de las siguientes
causales:
a) Conflicto insoluble del o de la institución que haga imposible su normal funcionamiento;
b) Grave alteración del orden público;
c) Manifiesto incumplimiento de la presente ley.
Relaciones interadministrativas: Es aquel conflicto típico del Derecho Administrativo: cuando dos
órganos del Estado tienen un conflicto que deben dirimir, sea ante la justicia o ante el superior
administrativo. (Ej. nación y provincias)
Relaciones interorgánicas: Los órganos no son sujetos de derecho careciendo, por ende, de
personalidad jurídica. Son relaciones que se establecen entre los órganos de un ente. Las relaciones
inter-orgánicas pueden ser:
● De colaboración: propuestas.
● De conflicto: cuestiones de competencia positivas o negativas.
● De jerarquía: órdenes.
● Consultiva: dictámenes.
● De control: observaciones del tribunal de cuentas de la nación
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Cabral Rech Agustina
Solución de conflictos:
LPAN
Cuestiones de Competencia ARTÍCULO 4°: El Poder Ejecutivo resolverá las cuestiones de
competencia que se susciten entre los ministros y las que se planteen entre autoridades, organismos
o entes autárquicos que desarrollen su actividad en sede de diferentes ministerios. Los titulares de
éstos resolverán las que se planteen entre autoridades, organismos o entes autárquicos que actúen
en la esfera de sus respectivos departamentos de Estado.
Conflictos entre personas públicas estatales pertenecientes a diferentes esferas del gobierno.
Cuando la controversia se plantea entre el Estado nacional (o alguna de sus entidades
descentralizadas) y una o más provincias (o alguna de sus entidades descentralizadas) o de las
provincias entre sí, corresponde a la jurisdicción originaria y exclusiva de la CSJN resolver el
conflicto.
¿Qué sucede en los Conflictos entre Municipios (en la pcia. De Buenos Aires)?
El artículo 196 de la Constitución provincial ofrece la solución: son dirimidos por la Suprema Corte de
la Provincia de Buenos Aires.
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Cabral Rech Agustina
El cuerpo de abogados del estado: las funciones de los abogados del cuerpo excede el simple
asesoramiento; deben velar por el recto procedimiento administrativo, intervienen en la celebración
de contratos administrativos y representan y patrocinan al Estado en juicio.
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Cabral Rech Agustina
El dictamen.
Concepto: Los dictámenes son decisiones, declaraciones o manifestaciones realizadas en ejercicio
de la función administrativa, pero que no producen efectos jurídicos directos sobre los
administrados. Ésta última característica es la gran diferencia que tienen con los actos
administrativos. (Quien lo emite está simplemente opinando, dando su parecer previo a la toma de
decisión).
Clases:
2) Obligatorios: aquellos que la autoridad que debe decidir está obligado a solicitarlos como
condición de validez del acto.
a) Vinculantes: son aquellos en los que es necesario proceder según lo aconsejado por el órgano
consultivo.
c) No vinculantes: cuando la autoridad que decide puede adoptar cualquier decisión sin importar
lo que dice el dictamen.
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Cabral Rech Agustina
Procedimientos.
Acto administrativo: A diferencia del supuesto anterior, el acto administrativo tiene que ver con una
declaración de voluntad, opinión, conocimiento o juicio que traduce al mundo exterior un proceso
intelectual.
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Cabral Rech Agustina
jurídico. Son aquellos comportamientos ilegítimos estatales que desconocen derechos o garantías
constitucionales.
En provincia de Bs.As: A nivel bonaerense las cesaciones de las vías de hecho tienen un
procedimiento especializado, ya que en la provincia de buenos aires si existe un código
contencioso administrativo que regula los procedimientos de esa índole. Por lo tanto, las cesaciones
serán planteadas ante el juez especializado en materia administrativa.
Código contencioso administrativo (ley 12.008) artículo 21: “Contra las vías de hecho producidas,
podrá deducirse la pretensión directamente en sede judicial, sin que sea menester formular un
reclamo previo en sede administrativa. A excepción de lo relativo al plazo para la interposición de
la demanda, el trámite de esta pretensión se regirá por las disposiciones relativas al proceso
sumarísimo previstas en código procesal civil y comercial”
Para lograr el cese de una vía de hecho administrativo el plazo para interponer la demanda es de
90 días perentorios, contados a partir de que la vía es conocida por el afectado.
El acto administrativo: Es la manifestación de voluntad unilateral (emana sólo del Estado) realizada
en ejercicio de función administrativa que produce efectos jurídicos individuales en forma directa
(hace nacer, modificar o extinguir derechos y obligaciones)
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Cabral Rech Agustina
El acto administrativo se vincula con la función administrativa y también con la función judicial,
porque es una de las formas de obtener el control o revisión en sede judicial.
La presunción de legitimidad:
El acto administrativo goza de presunción de legitimidad, lo cual implica que el acto se presume
legítimo y deberá probar la ilegitimidad quien la invoque. Salvo prueba en contrario, se presume
que todos los actos administrativos han sido dictados conforme al ordenamiento jurídico y con
todos sus elementos en regla.
El ART. 12 de la LPAN establece que el acto administrativo goza de presunción de legitimidad. Esto
no significa que sea válido, sino que, simplemente, se presume que ha sido emitido conforme al
ordenamiento jurídico, presunción que subsiste en tanto el órgano competente no declare lo
contrario.
Se FUNDA en el hecho de que si no existiera tal presunción, toda la actividad estatal podría ser
cuestionada con la posibilidad de justificar la desobediencia como regla normal en el cumplimiento
de los actos administrativos, obstaculizando el cumplimiento de los fines públicos como
consecuencia de
anteponer el interés individual y privado al interés de la comunidad.
El carácter ejecutorio del acto:
Es la posibilidad que tiene la administración pública de ejecutar el acto sin intervención judicial.
Facultad de los órganos estatales que ejercen la función administrativa para disponer la realización
o cumplimiento del acto administrativo por sus propios medios sin intervención judicial y dentro de
los límites impuestos por el ordenamiento jurídico
ARTICULO 12°: El acto administrativo goza de presunción de legitimidad. Su fuerza ejecutoria faculta
a la administración a ponerlo en práctica por sus propios medios a menos que la ley o la naturaleza
del acto exigieren la intervención judicial e impide que los recursos que interpongan los
administrados suspendan su ejecución y efectos, salvo que una norma expresa establezca lo
contrario. Sin embargo, la administración podrá, de oficio o a pedido de parte y mediante
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Cabral Rech Agustina
resolución fundada, suspender la ejecución por razones de interés público, o para evitar , perjuicios
graves al interesado, o cuando se alegare fundadamente una nulidad absoluta.
1) la que se opera en sede administrativa por su propia virtualidad o por disposición de una norma
sin apelar al uso de la coacción;
2) y la facultad de ejecutar en forma coactiva el acto por parte de los órganos que ejercen la
función materialmente administrativa, debiendo advertirse que esta última tiene carácter
excepcional.
LÍMITES. Del mismo art. 12 mencionado surge la posibilidad que tiene la administración de que, a
pedido de parte o de oficio, suspenda la ejecución de un acto administrativo, por los siguientes
motivos:
• para evitar causar un perjuicio grave al interesado.
• cuando se alegare fundadamente una nulidad absoluta.
• para evitar perjudicar derechos subjetivos de terceros.
• cuando esté en juego el interés público.
El carácter no retroactivo.
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Cabral Rech Agustina
La LPA dice que el acto administrativo podrá tener efectos retroactivos siempre que no se
lesionaran derecho adquiridos, cuando se dictare en sustitución de otro revocado o cuando
favorecieron al administrado. Es decir, la retroactividad encuentra sus límites en el derecho de
propiedad y el principio de seguridad jurídica.
Aunque, por regla general, el acto administrativo es no retroactivo, sin perjuicio de las excepciones.
Actos VERBALES: se trata de una forma de exteriorización de un acto administrativo. Por ejemplo, la
orden de detención emitida por un oficial de la ley. (“deténgase”).
Actos TÁCITOS: cabe aceptar la existencia de actos tácitos cuando como consecuencia de la
emisión de un acto expreso surgen efectos jurídicos que presuponen la existencia de otro acto. Por
ejemplo: si luego de haberse acudido a un procedimiento de licitación pública, la administración,
mediante decisión legalmente fundada, dispusiere la contratación directa.
La voluntad del agente puede tener trascendencia respecto del acto administrativo (casos de vicio
por error, dolo, violencia, desviación del poder, simulación). Entonces puede ocurrir en el derecho
administrativo que el vicio presuntamente psicológico del agente público sea evaluado con
relación al actuar objetivo de la administración y no a la voluntad real del o los funcionarios
intervinientes.
En el derecho público no debe atenerse a la apariencia externa del acto o hecho, sino lo que se
tendrá en cuenta es su reconocimiento exterior como un hecho o un acto propio de la función
atribuida al órgano, haya sido o no ejercida regularmente.
Son meras actuaciones materiales de la administración sin haber dictado un acto administrativo
previo. Una parte de la doctrina los ubica dentro de las llamadas “vías de hecho administrativas”.
Estas vías de hecho, generalmente las encontramos en materia previsional como por Ej. cuando se
jubila una persona como directora y cobra como tal, pero luego se dan cuenta que solo era
maestra y entonces le bajan la jubilación: aquí, la vía de hecho se da en que se baja el sueldo
directamente sin informar a la persona mediante un acto administrativo previo procediendo
directamente y por si sola.
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Cabral Rech Agustina
La inexistencia del acto constituye una cuestión de hecho donde lo que se comprueba es sólo una
“apariencia de acto”, porque le falta algún componente esencial, es decir, es un “no acto”. Esta
categoría está admitida por la doctrina francesa.
Cassagne sostiene que esta teoría es inaplicable en el derecho administrativo argentino, porque
incorpora una complicación inutil a la teoría de la invalidez administrativa.
SUSPENSIÓN DEL ACTO EN SEDE JUDICIAL: en este caso, se puede a través de una ACCIÓN DE
AMPARO, que va a producir la suspensión del acto administrativo como medida precautoria. En el
ORDEN PROVINCIAL, los jueces están habilitados para decretar la suspensión de un acto
administrativo, cuando su cumplimiento pudiera generar perjuicios irreparables.
5. La importancia del art. 7 LNPA como eje de la teoría del acto administrativo en el derecho
argentino: elementos del acto administrativo: esenciales y accesorios.
El artículo 7 es importante ya que la validez del acto administrativo depende del cumplimiento de
ciertos requisitos esenciales.
Causa. b) deberá sustentarse en los hechos y antecedentes que le sirvan de causa y en el derecho
aplicable.
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Cabral Rech Agustina
Objeto. c) el objeto debe ser cierto y física y jurídicamente posible debe decidir todas las peticiones
formuladas, pero puede involucrar otras no propuestas, previa audiencia del interesado y siempre
que ello no afecte derechos adquiridos.
Motivación. e) deberá ser motivado, expresándose en forma concreta las razones que inducen a
emitir el acto, consignando, además, los recaudos indicados en el inciso b) del presente artículo.
Finalidad. f) habrá de cumplirse con la finalidad que resulte de las normas que otorgan las
facultades pertinentes del órgano emisor, sin poder perseguir encubiertamente otros fines, públicos
o privados, distintos de los que justifican el acto, su causa y objeto. Las medidas que el acto
involucre deben ser proporcionalmente adecuadas a aquella finalidad.
Elementos esenciales:
● competencia
● causa
● motivación
● objeto
● fin público. La “desviación de poder”
● forma
● procedimiento
● condición resolutoria
● plazo
● modo
Elementos esenciales.
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Cabral Rech Agustina
Causa: Son los antecedentes de hecho y fundamentos de derecho que llevan al dictado del acto
administrativo. El acto dictado sin causa, será el acto que responde a la mera intencionalidad del
funcionario, por lo tanto, será un acto arbitrario. Estos hechos y antecedentes deben reunirse antes
del acto administrativo. La inexistencia de la causa está vinculada con la teoría del abuso o exceso
de poder y la ineficacia de los actos administrativos.
Motivación: Está relacionada con la causa, porque la motivación es el resultado expreso de los
antecedentes de hecho y fundamentos de derecho que llevan al dictado del acto administrativo.
Es la exteriorización de las razones que justifican el acto. También se considera motivado cuando
remita a actuaciones obrantes en el expediente.
Objeto: El objeto o contenido del acto administrativo consiste en lo que el acto DECIDE, CERTIFICA U
OPINA, a través de la declaración pertinente.
Como regla general, el objeto o contenido del acto administrativo debe ser:
● lícito
● cierto y determinado
● posible física y jurídicamente
● razonable
● moral
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Cabral Rech Agustina
Fin público: Está íntimamente relacionado con el bien jurídico protegido o perseguido con el
dictado del acto.
El fin público es condicionante de la actividad administrativa, constituyendo un elemento
autónomo del
acto con las peculiaridades propias del derecho público. El acto siempre debe cumplir con la
finalidad que
inspiró la norma que le otorgó competencia al órgano emisor.
La finalidad del acto administrativo no puede contradecir los fines públicos a que tiende el derecho
administrativo.
Desviación del poder: El vicio que afecta a la finalidad del acto se llama “desviación de poder”.
El fin que el acto persigue debe hallarse en el marco del ordenamiento jurídico. Existe desviación de
poder, toda vez que el funcionario actúa con una finalidad distinta a la prevista por la ley. Por Ej.
cuando el funcionario actúa en beneficio personal o de un tercero.
No hay que confundir forma con “formalidades”, ya que estas son requisitos que deben cumplirse
antes de la emisión del acto. De acuerdo con el ordenamiento argentino, el acto administrativo
debe expresarse como principio general por ESCRITO, y sólo por excepción pueden admitirse otras
formas de documentar la voluntad administrativa (VERBAL, en las órdenes de un policía; SIGNOS Y
SEÑALES CONVENCIONALES: Ej. timbres, alarmas, luces de tránsito, etc.) cuando la naturaleza y las
circunstancias así lo permitieran.
Procedimiento: Antes de la emisión del acto DEBEN CUMPLIRSE LOS PROCEDIMIENTOS ESENCIALES Y
SUSTANCIALES y los que resulten implícitos en el ordenamiento jurídico. Cuando se habla de
“procedimiento” se refiere a los diferentes pasos que deben cumplirse previos a la emisión del acto
administrativo, que están íntimamente relacionados con las formalidades de ese acto.
Elementos accesorios.
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Cabral Rech Agustina
Condición resolutoria: Por ella se entiende el acontecimiento futuro e incierto al cual se subordina el
nacimiento o extinción de los efectos del acto administrativo, lo cual da origen, respectivamente, a
la condición suspensiva y resolutoria. La doctrina ha NEGADO LA POSIBILIDAD DE QUE UN ACTO SE
DICTE BAJO CONDICIÓN SUSPENSIVA, alegando que en el Dcho. Adm. el respectivo acto debe
emitirse conforme a una situación de hecho actual y no futura, puesto que, de lo contrario, existiría
un vicio en la causa, al faltar los antecedentes de hecho que justifican su emisión.
Plazo: El plazo o término indica el instante de tiempo en que el acto comienza a producir efectos
jurídicos, o bien, el momento en que los mismos cesan (plazo o término inicial; plazo o término final).
En el Dcho. Adm., los plazos de los actos adm. se computan por principio de acuerdo a las reglas
contenidas en el C.Civil, o sea, POR DÍAS CORRIDOS, salvo que una norma expresamente disponga
lo contrario. Precisamente, EN MATERIA DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS en el orden nacional
(los actos relacionados con recursos, reclamaciones y denuncias) los plazos se computarán EN DÍAS
HÁBILES ADMINISTRATIVOS
Modo: Consiste en una carga u obligación que se le impone al particular administrado, que la adm.
puede discrecionalmente incluir o no, pero que no existiría si la respectiva cláusula accesoria no
hubiera sido establecida.
6. Los modos de extinción del acto administrativo. La revocación y la caducidad del acto
administrativo. La cosa juzgada administrativa.
● De PLENO DERECHO: es decir, sin necesidad de que el órgano estatal emita una
declaración:
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Cabral Rech Agustina
● Por la ADMINISTRACIÓN:
➢ por CADUCIDAD.
➢ por REVOCACIÓN, por razones de oportunidad, mérito o conveniencia.
● Por el ADMINISTRADO:
➢ por RENUNCIA.
➢ por RECHAZO DE LO QUE EL ACTO DISPONE.
Evolución de la jurisprudencia.
Vinculado a la revocación por razones de ilegitimidad aparece el principio de la irrevocabilidad o
estabilidad del acto en sede administrativa, pero antes de analizarlo, indagaremos en la evolución
jurisprudencial respecto al tema:
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Cabral Rech Agustina
El criterio autoritario: Hasta la mitad del siglo XX, se sostenía la existencia de un principio que
caracterizaba al acto administrativo y lo diferenciaba del acto de derecho privado: la regla de la
revocabilidad. La Adm. gozaba de esta prerrogativa de poder público de revocar el acto sin
importar el consentimiento o no del administrado, ya que se trataba de un acto dictado
unilateralmente.
En efecto, la cosa juzgada administrativa se distingue de la cosa juzgada judicial por dos aspectos
esenciales:
❖ se trata de una inmutabilidad estrictamente formal, en el sentido de que nada impide
que el acto que tiene estabilidad en sede administrativa sea después extinguido por
el órgano judicial;
❖ porque se admite la revocación favorable a favor del administrado.
En nuestro país, esta doctrina se adopta a partir del fallo CARMAN de CANTÓN, Elena c/GOBIERNO
NACIONAL, de 1936, por el cual se exige que para que un acto administrativo goce de estabilidad
deben darse algunas condiciones:
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Cabral Rech Agustina
El acto administrativo afectado de nulidad absoluta se considera irregular y debe ser revocado o
sustituido por razones de ilegitimidad aun en sede administrativa. No obstante, si el acto estuviere
firme y consentido y hubiere generado derechos subjetivos que se estén cumpliendo, sólo se podrá
impedir su subsistencia y la de los efectos aún pendientes mediante declaración judicial de nulidad.
El art. 17 de la LPAN, enuncia que el acto irregular debe ser revocado por razones de ilegitimidad en
sede administrativa (de oficio o a pedido de parte, sin plazo; o inmediatamente si la nulidad es
manifiesta), salvo:
● que esté FIRME: es decir, que se hayan agotado las instancias o caducado el plazo
para impugnarlo.
● o CONSENTIDO: es decir, que haya sido expresamente aceptado antes de que venza
el plazo para impugnarlo.
● y que haya GENERADO DERECHOS SUBJETIVOS que se estén cumpliendo (si todavía
no se cumplieron, puede ser revocado), y siempre que el particular no conozca el
vicio (porque si lo conocía, actuó de mala fe, por lo que el acto puede ser
revocado).
Para revocar el acto firme y consentido que esté cumpliendo derechos subjetivos se debe pedir la
ANULACIÓN EN SEDE JUDICIAL (no administrativa).
● REVOCACIÓN DEL ACTO REGULAR (ACTO VÁLIDO, AFECTADO POR NULIDAD RELATIVA).
El acto administrativo regular, del que hubieren nacido derechos subjetivos a favor de los
administrados, NO puede ser revocado, modificado o sustituido en sede administrativa una vez
notificado. Sin embargo, podrá ser revocado, modificado o sustituido de oficio en sede
administrativa si el interesado hubiere conocido el vicio si la revocación, modificación o sustitución
del acto lo favorece sin causar perjuicio a terceros, y si el derecho se hubiere otorgado expresa y
válidamente a título precario. También podrá ser revocado, modificado o sustituido por razones de
oportunidad, mérito o conveniencia, indemnizando los perjuicios que causare a los administrados.
El acto regular es el acto legalmente perfecto, o aquel que adolece de un vicio subsanable, que no
lo hace nulo sino anulable. Este tipo de actos tienen estabilidad y NO PUEDEN REVOCARSE.
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Cabral Rech Agustina
En este caso, la revocación extingue los efectos del acto POR HABER VARIADO LAS CONDICIONES
DE INTERÉS PÚBLICO QUE CONDICIONARON EL DICTADO DEL ACTO.
Ahora bien, si el acto genera derechos subjetivos y estos están en vigencia, esos derechos deben
ser recompensados con una INDEMNIZACIÓN:
¿Cuál es el momento en que deben indemnizarse? – al respecto, Cassagne considera que dadas
las similitudes existentes con el instituto de la expropiación, la administración debe depositar
previamente en sede judicial el importe de los perjuicios estimados
El acto administrativo que crea, reconoce o declara un derecho subjetivo, una vez que ha sido
notificado al interesado, no puede ser revocado en sede administrativa.
¿Significa esto que la administración no puede, por razones de mérito, oportunidad o conveniencia,
revocar un acto estable? NO, pero se deben cumplir ciertos recaudos:
● debe haber una norma legal, expresa, que califique de utilidad o interés público el
derecho que el acto crea, reconoce o declara; y
● el administrado tiene derecho a una indemnización.
Por otro lado, es posible encontrar ciertos DERECHOS que expresamente se otorguen A TÍTULO
PRECARIO y que, en principio, son revocables en cualquier momento sin indemnización.
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Cabral Rech Agustina
Caducidad:
La caducidad aparece como otro de los importantes medios de extinción de actos administrativos.
Consiste en la ELIMINACIÓN DEL ACTO DISPUESTA UNILATERALMENTE POR LA ADMINISTRACIÓN, EN
RAZÓN DE QUE EL PARTICULAR NO HA CUMPLIDO CON LAS OBLIGACIONES QUE DIMANAN DEL ACTO
ADMINISTRATIVO. Se trata, pues, de una sanción.
En cuanto a los EFECTOS del acto de extinción por caducidad, consideramos que, en principio, el
mismo opera PARA EL FUTURO, sin efectos retroactivos, y que la excepción requiere texto expreso
que así lo disponga.
La autoridad administrativa puede anular, revocar o sustituir de oficio sus propios actos, antes de su
notificación a los interesados (art. 113).
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Cabral Rech Agustina
Se denomina anulación a la extinción del acto por ilegitimidad; en tanto llama revocación, cuando
la extinción es por razones de oportunidad, mérito o conveniencia (aunque luego en el art. 114
parece utilizar el término revocación también para los supuestos de extinción por ilegitimidad).
Reduce el ámbito de la estabilidad de los actos administrativos sólo al acto perfecto o con vicios
intrascendentes, pues admite la revocación por la propia administración y de oficio de los actos
nulos (con vicio grave y manifiesto) y también los anulables (con vicio leve y oculto).
Se aleja, por tal motivo, de la doctrina del “acto regular” que incluía dentro de esta categoría a los
anulables. El mismo art. 114 señala que se excluye de esta categoría el acto que adolezca de vicios
que lo hagan anulable.
2) que dicho acto sea formalmente perfecto y no adolezca de vicios que lo hagan anulable;
3) que se trate de resoluciones que den lugar a la acción contencioso administrativa (es decir,
según el Cód. Cont. Adm.), que hayan reconocido un derecho subjetivo, o –a partir del caso
RUSCONI– un interés legítimo.
Según el Decreto-Ley 7647/70 podrá pedirse la revisión de las decisiones definitivas firmes, cuando
se hubiera incurrido en manifiesto error de hecho.
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Cabral Rech Agustina
Las nulidades en el código civil: La nulidad es una SANCIÓN LEGAL –prevista por el ordenamiento–
respecto de un acto jurídico, que tiene como consecuencia producir la extinción de dicho acto,
haciéndole perder los efectos que son propios del mismo, con motivo de la existencia de una causa
–vicio, irregularidad– que afecta al acto desde su nacimiento.
Actos nulos: Son aquellos en los que la propia ley resuelve directamente tenerlos por nulos, al
margen de toda valoración judicial.
El juez carece de posibilidades de una solución diferente. La invalidez, que es manifiesta, rige desde
la misma celebración del acto, pues el acto es nulo aunque su nulidad no haya sido juzgada. Se
trata de un defecto congénito.
Ejemplos: actos de personas incapaces absolutas, menores impúberes, dementes, sordomudos que
no saben darse a entender por escrito, acto de objeto prohibido o violatorio de sus formas
esenciales, etc.
Actos anulables: Se trata de aquellos actos donde la ley no prevé una sanción determinada; se
limita a un principio de sanción que consiste en la posibilidad o habilitación al juez para que los
invalide, pero no lo dispone imperativa y taxativamente como ocurre en la categoría anterior.
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Cabral Rech Agustina
Son susceptibles de ser invalidados, pero el juez debe valorar las circunstancias de hecho para
determinar si lo invalida o no.
El acto anulable necesita de una previa investigación de hecho, para determinar la existencia e
intensidad del vicio, porque este no aparece manifiesto. El acto anulable es inválido sólo desde la
fecha de la sentencia que así lo declara, siendo mientras tanto válido. Pero una vez declarado
inválido, su aniquilamiento es retroactivo (ex tunc) entre las partes, manteniendo una cierta
protección a los terceros de buena fe.
Diverso funcionamiento.
● La nulidad absoluta PUEDE SER INVOCADA POR EL ministerio público, en el sólo interés
de la ley y la moral (porque está el orden público en juego), mientras que en la
nulidad relativa no.
● La nulidad absoluta puede ser pedida por cualquiera que tenga interés, excepto el
que ejecutó el acto sabiendo o debiendo saber el vicio que lo afectaba. Si se trata
de una nulidad relativa, sólo el particular a cuyo favor fue establecido el acto puede
pedirla.
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Cabral Rech Agustina
2. Los actos administrativos nulos de nulidad absoluta y anulables de nulidad relativa. Las nulidades
manifiestas y no manifiestas.
La nulidad es un modo de extinción de los actos administrativos por el juez y en razon de los vicios
que impiden su subsistencia.
Hasta el año 1941 –fecha del fallo GANADERA LOS LAGOS– la CSJN había aplicado derechamente
el régimen previsto en el C.Civ.
Pero a partir de esa fecha, señaló el tribunal que si bien el régimen de las nulidades del C.Civ. era
también de aplicación en el ámbito del derecho administrativo –pues ambos sistemas se basan en
la justicia–, tal aplicación debía hacerse respetando las peculiaridades propias de la naturaleza del
derecho administrativo, que persigue la satisfacción directa de los intereses públicos, no de los
privados.
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Cabral Rech Agustina
En definitiva, se puede aplicar el derecho civil, pero con las discriminaciones impuestas por la
naturaleza propia de lo que constituye la sustancia del derecho administrativo. Es decir, tomando la
teoría general de las nulidades del C.Civ., le introducen cambios tendientes a amoldar sus reglas a
la realidad administrativa.
Año 1970, se sanciona el DEC/LEY 7647 de procedimiento administrativo en la provincia de Bs. As.
Año 1972, se sancionó la LEY 19.549 sobre procedimiento administrativo a nivel nacional.
Siguiendo el criterio de Marienhoff, equipara actos nulos – nulidad absoluta; y actos anulables – de
nulidad relativa, estableciendo 2 categorías a las que denomina ACTOS REGULARES y ACTOS
IRREGULARES.
El criterio de la distinción está dado por la gravedad del vicio en relación a la existencia o no de los
elementos esenciales del acto administrativo.
ACTOS IRREGULARES, NULOS DE NULIDAD ABSOLUTA.
Son aquellos a los que les falta un elemento esencial, o aunque esté presente ese elemento, se
encuentra tan gravemente afectado que es como si no existiera.
Régimen:
• su nulidad no puede ser declarada de oficio por el juez.
• debe ser revocado por la administración pública en sede administrativa por ilegitimidad (potestad
anulatoria); salvo que estuviere FIRME Y CONSENTIDO, HUBIERE GENERADO DERECHOS SUBJETIVOS, y
que éstos se estén cumpliendo, en cuyo caso se deberá recurrir a la justicia por medio de la
ACCIÓN DE LESIVIDAD.
• PLAZO: la acción judicial para reclamar por vía de demanda la nulidad tiene un plazo de 90 días,
y por recurso son 30 días. En ambos casos se cuentan por días hábiles judiciales (art. 25 de la ley); no
rigen estos plazos si el Estado es el que demanda o recurre; tampoco hay plazo cuando el acto
resulte definitivo por el silencio tácito de la adm. frente al reclamo de un administrado.
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Cabral Rech Agustina
ACTOS REGULARES.
Dentro del género de los actos regulares encontramos 2 especies: el ACTO PERFECTO, Y EL ACTO
ANULABLE, DE NULIDAD RELATIVA.
• Este tipo de actos no es revocable en sede administrativa si fue notificado al interesado y del
mismo nacieron derechos subjetivos, salvo que el destinatario conociere el vicio, o su invalidación lo
beneficiara, o el derecho acordado lo hubiera sido a título precario.
• Es un acto SANEABLE, a través de la CONFIRMACIÓN y la RATIFICACIÓN.
• Es también PRESCRIPTIBLE.
• Pero al igual que en la categoría anterior, NO SE PUEDE DECLARAR DE OFICIO, TIENE LOS MISMOS
PLAZOS PROCESALES PARA DEMANDAR LA INVALIDEZ Y LA DECLARACIÓN TIENE EFECTOS
RETROACTIVOS.
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Cabral Rech Agustina
La VÍA DE HECHO ADMINISTRATIVA, ha sido recogida por la LPAN (art. 9), y se conceptualiza como
un hecho material, llevado a cabo por un funcionario público, que configura una grosera y
evidente violación al ordenamiento jurídico.
La vía de hecho:
● carece de presunción de legitimidad,
● puede declararse de oficio por el juez,
● Incluso el juez común es competente para declarar la existencia de una vía de
hecho.
La actuación material (“el hecho”) de la administración exige, según el art. 109, no sólo la existencia
de una ley o reglamento que le dé cobertura legal, sino también un ACTO ADMINISTRATIVO
INTERMEDIO que le sirva de fundamento jurídico inmediato: así, ese acto administrativo sirve de nexo
entre el orden jurídico y el hecho ejecutorio.
3. Los vicios del acto administrativo. Determinación sobre en qué casos los vicios identificados
determinan la nulidad del acto.
1) vicios de la voluntad.
2) vicios en los restantes requisitos y elementos de carácter subjetivo y objetivo.
VICIOS EN LA VOLUNTAD.
ERROR.
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Cabral Rech Agustina
DOLO.
El CCV define al dolo como toda ASERCIÓN DE LO QUE ES FALSO O DISIMULACIÓN DE LO
VERDADERO, cualquier ARTIFICIO o MAQUINACIÓN que se emplee para conseguir la realización de
un acto jurídico.
En el caso del dolo, se aplican las disposiciones del CCV, pero con 2 SALVEDADES importantes:
- el dolo recíproco es causal de invalidez del acto;
- no se requiere que el dolo cause un daño importante.
En consecuencia, el dolo, para generar la invalidez del acto debe ser GRAVE y DETERMINANTE de la
acción del agente.
● DEBE SER ESENCIAL Y EXCLUYENTE, para producir NULIDAD ABSOLUTA.
● Si el error es MERAMENTE ESENCIAL, genera NULIDAD RELATIVA.
● El error NO ESENCIAL NO VICIA EL ACTO.
VIOLENCIA.
La violencia consiste en la UTILIZACIÓN DE MEDIOS COERCITIVOS SOBRE EL ADMINISTRADO O EL
AGENTE PÚBLICO, para obligarlo a realizar un acto cuyo objeto no resulta libremente querido por
quien lo emite.
Los medios coercitivos se traducen en violencia FÍSICA o MORAL, también conocidas bajo el
nombre de FUERZA Y TEMOR O INTIMIDACIÓN. En lo fundamental, el supuesto de violencia moral
puede tener una mayor aplicación en el derecho administrativo, no obstante se debe acudir a las
prescripciones establecidas en el CCV para determinar los requisitos que deben reunir ambos tipos
de violencia.
SIMULACIÓN.
La simulación tiene lugar cuando se ENCUBRE EL CARÁCTER JURÍDICO DE UN ACTO BAJO LA
APARIENCIA DE OTRO, o cuando EL ACTO CONTIENE CLÁUSULAS QUE NO SON SINCERAS O FECHAS
QUE NO SON VERDADERAS, o cuando POR ÉL SE CONSTITUYEN O SE TRANSMITEN DERECHOS A
PERSONAS INTERPUESTAS, que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten.
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Cabral Rech Agustina
VICIOS EN LA COMPETENCIA.
INCOMPETENCIA.
Para determinar el tipo de invalidez (absoluta o relativa) que afecta a un acto viciado de
incompetencia, debe acudirse a la clasificación que subdivide la competencia en relación a los
aspectos en que ella se presenta:
● TERRITORIO
● MATERIA
● GRADO
● TIEMPO
Incompetencia en razón del territorio: si una entidad u órgano estatal excede el ámbito territorial
dentro del cual se circunscribe su competencia, tal actuación genera un acto de nulidad absoluta.
Incompetencia en razón de la materia: la incompetencia en razón de la materia puede referirse
tanto a la circunstancia de que la administración dicta actos en materias ajenas a su competencia
propia, invadiendo la esfera que corresponde a los órganos legislativo o judicial; o bien, el supuesto
de que se dicten decisiones en materias que correspondan a otros entes u órganos administrativos.
Incompetencia en razón del grado: cuando el órgano superior dicta un acto que le corresponde al
órgano inferior, o viceversa; también cuando el superior efectúa una delegación ilegal.
INCAPACIDAD.
Este vicio comprende tanto los casos en que se halla afectada la voluntad del agente público
como la del administrado.
En nuestro sistema, se aplican las reglas establecidas en el CCIV, por cuya razón, para juzgar el tipo
de nulidad (absoluta o relativa) habrá que tener en cuenta estas disposiciones.
Sin embargo, los requisitos que rigen la capacidad civil (de hecho) pueden resultar modificados por
el derecho administrativo, siempre que no se agrave la situación del administrado, tal como ocurre
en el procedimiento administrativo con la capacidad de los menores adultos.
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Cabral Rech Agustina
Dada la naturaleza de orden público que tienen las normas que estatuyen INCAPACIDADES DE
DERECHO, su violación genera la NULIDAD ABSOLUTA del acto.
VICIOS EN LA CAUSA.
Este vicio se configura ante la AUSENCIA DE LOS ANTECEDENTES DE HECHO Y DE DERECHO QUE
PRECEDEN Y JUSTIFICAN EL DICTADO DEL ACTO, así como la circunstancia de que los mismos fueren
FALSOS. Generan la NULIDAD ABSOLUTA del acto.
VICIOS EN EL OBJETO.
En este caso, el vicio afecta algunas de las características del objeto (lícito, posible, moral, cierto);
tradicionalmente denominado “violación de la ley”, configura, en principio, una nulidad absoluta
porque se afecta el orden público administrativo.
VICIOS EN LA FORMA.
En este caso, si el vicio ataca una forma esencial exigida por la ley, la nulidad es absoluta (si ataca
una forma no esencial, la nulidad será relativa).
● Generan nulidad ABSOLUTA: los vicios graves o la falta de forma esencial
determinada por ley (por ej.: si se exige que el acto sea emitido en forma escrita y se
hace de otra forma).
● Generan nulidad RELATIVA: por ejemplo, la falta de fecha, o fecha absurda (sólo si se
puede subsanar ese vicio mediante la publicidad), o la falta de lugar en el
documento.
DEFECTO EN LA DECLARACIÓN.
Si el vicio o defecto formal aparece en la declaración de voluntad del órgano administrativo. ¿Cuál
es el tipo de invalidez que lo afecta? Al respecto, se ha dicho que para determinar el grado de
invalidez (absoluta o relativa) es necesario distinguir los supuestos en que las formas se han
respetado, pero de manera irregular o defectuosa.
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Cabral Rech Agustina
CASSAGNE entiende que la gravedad del vicio se vincula con el carácter esencial o no que revista
la forma en relación a las exigencias de orden público que las hubieran establecido. De lo
contrario, habría que concluir que la omisión de, por ejemplo, la fecha, siempre ocasionaría la
nulidad absoluta del acto.
Menciona como ejemplos de nulidad absoluta:
- falta de motivación, cuando fuera exigida expresa y concretamente por la norma y se afecte al
orden público;
- ausencia de firma en el acto administrativo que se pretende ratificar;
- inexistencia de forma escrita, cuando ella es requerida por ley o la naturaleza del acto
VICIOS EN LA FINALIDAD.
El vicio que afecta la finalidad del acto se llama DESVIACIÓN DE PODER. Tal denominación proviene
de la doctrina y la jurisprudencia francesa. El fin que el acto persigue constituye un requisito que
hace a la legalidad del acto y debe hallarse en el marco de la función administrativa y el
ordenamiento jurídico. ¿Cuál es la naturaleza de la invalidez que entraña un acto con desviación
de poder? Al respecto, se comparte la opinión de los que consideran que, en tal caso, la sanción
que corresponde es la nulidad absoluta del acto, porque el acto no puede ser saneado
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Cabral Rech Agustina
RATIFICACIÓN.
Se trata de una especie de saneamiento. Es aquel que REALIZA EL ÓRGANO SUPERIOR respecto de
un acto emitido por incompetencia de grado de un órgano inferior. En tal supuesto, el superior lo
toma como suyo y lo ratifica. La ratificación, que siempre es un acto unilateral, TIENE EFECTOS
RETROACTIVOS y, aunque se haya sostenido que el acto que la disponga no tiene prescripta una
forma esencial, es evidente que la misma debe ser compatible con el acto ratificado (si el acto fue
escrito, la ratificación debe ser escrita). Sin embargo, podría aceptarse la posibilidad de una
RATIFICACIÓN TÁCITA del acto, que surja de la conducta inequívoca del superior, expresada por
actos o hechos materiales que denotan la exteriorización de la voluntad de ratificar el acto
defectuoso, siempre que sean compatibles con la forma del acto objeto de ratificación.
CONFIRMACIÓN.
Por confirmación del acto se entiende aquella especie de saneamiento por la cual la
administración o el administrado (si el acto es bilateral) proceden a subsanar el vicio que lo afecta.
La confirmación LA REALIZA EL MISMO ÓRGANO QUE DICTÓ EL ACTO con algún vicio, mientras que la
ratificación sólo puede ser realizada por el órgano superior con competencia para dictar el acto.
Al igual que la ratificación, la confirmación TIENE EFECTO RETROACTIVO; y no se trata de un nuevo
acto administrativo, sino que se sanea un acto viciado.
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Cabral Rech Agustina
actos administrativos, de modo que existe una indeterminación del modelo que debe ser salvada
por medio de la integración con otras normas.
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Cabral Rech Agustina
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Cabral Rech Agustina
Por ejemplo: un acto que se dicta para regir en una determinada categoría de personas y que una
vez que se ejecuta, cumple su objetivo y se extingue, por lo que no tiene vocación de
permanencia, pero eso no quita que siga siendo general, porque alcanza a una generalidad de
personas.
En la provincia de Buenos aires se entendió que los municipios son autónomos. A raíz de ello, se
reformó la Ley Orgánica de Municipalidades, que en su Art. 77 reglamenta: “Las disposiciones que
adopte el Consejo se denominarán: Ordenanza, si crea, reforma, suspende o deroga una regla
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Cabral Rech Agustina
Los Municipios de la Provincia de Buenos Aires como deben ajustar toda su gestión a la Ley
Orgánica de Municipalidades, no tienen la facultad de dictar su propia carta orgánica. Y de
acuerdo a los autores, serán autárquicos o autonomías relativas; pero nunca una autonomía
completa como sí tienen las provincias. Los municipios, en cuanto a sus procedimientos
administrativos, se rigen por la Ordenanza General 267, que es una Ley Provincial. que rige para
todos los Municipios de la Provincia de Buenos Aires.
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Cabral Rech Agustina
directamente el reglamento mediante el reclamo que prevé el Art. 24 Inc. a de la LPA, donde, en
cuyo caso, interpuesto el reclamo impropio, y luego de transcurridos 60 días, se configura el silencio
formal del Estado que debe ser interpretado como rechazo de las pretensiones del reclamante. Por
su parte, el decreto reglamentario agrega que el reclamo que resuelve la impugnación directa
contra el acto de alcance general no es recurrible en sede administrativa. Sin embargo, si el
Ejecutivo hubiere dado aplicación al reglamento mediante actos individuales y definitivos,
entonces, el particular debe impugnar directamente estos últimos y de modo indirecto el acto
general que les sirve de sustento.
4- Legitimación en el trámite de impugnación de los reglamentos: La LPA y su Decreto
Reglamentario establecen expresamente que los recursos pueden ser deducidos por quienes
aleguen un derecho subjetivo o un interés legítimo. Por su parte, el Art. 24 de la LPA señala que el
interesado “…a quien el acto afecte…en forma cierta e inminente en sus derechos subjetivos…”
puede impugnar el acto por vía judicial. De estos preceptos cabe inferir razonablemente que el
título de un derecho subjetivo o interés legítimo puede impugnar un acto de alcance general en
sede administrativa, y solo el titular del derecho subjetivo puede hacerlo en sede judicial. A su vez,
tras la reforma constitucional de 1994, el marco de la legitimación debe ampliarse e incorporar
entre sus cuadros a los titulares de los derechos de incidencia colectiva.
Los efectos de la revocación o declaración judicial de nulidad de los actos de alcance general.
En el caso de los reglamentos, los efectos comprenden dos aspectos relevantes, que son:
Respecto a sus efectos relativos o absolutos, es importante distinguir entre impugnaciones directas e
indirectas:
1- Impugnaciones directas: Ocurren cuando el recurrente decide cuestionar el reglamento por
vicios o defectos inherentes a él.
2- Impugnaciones indirectas: Tienen lugar cuando los interesados cuestionan el acto aplicativo,
acto singular, con sustento en las irregularidades de aquellos, es decir, el planteo se hace por medio
de los actos particulares que aplican el reglamento supuestamente inválido.
Respecto a si se trata de una revocación en sede administrativa, o bien de una declaración judicial
de nulidad. A partir de allí se debe analizar lo siguiente:
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Cabral Rech Agustina
Por último, respecto a los efectos temporales de la revocación y declaración judicial de nulidad de
los reglamentos, hay que analizar si el acto judicial tiene efectos retroactivos. En este punto se debe
seguir el mismo criterio que se aplica en relación a los actos de alcance particular, su invalidez y sus
efectos temporales.
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Cabral Rech Agustina
Son aquellos que puede dictar la administración pública, en una materia en la que no exista
regulación por ley, siempre y cuando no invada la zona de reserva de esta.
Ese conjunto de atribuciones que la CN le confiere directamente a la administración pública se
denomina por parte de la doctrina “zona de reserva de la Administración”, ámbito donde aquélla
es totalmente independiente del Parlamento, y tiene sustento en que el poder ejecutivo es ejercido
por el Jefe de la AP y responsable político de la misma (art. 99 inc. 1 CN)
Límites:
● No alterar el espíritu de las leyes que reglamenta.
● Que no agreguen a las obligaciones legales de los habitantes cargas que, en razón
de su naturaleza o de su importancia, no puedan ser impuestas sino previa vía
administrativa.
En conclusión, son normas generales que dicta el Poder Ejecutivo y, en general, la administración
sobre materias que pertenezcan a su zona de reserva. En su dictado, el gobierno y la administración
no aplican una ley, sino que directamente interpretan y aplican la CN. El reglamento autónomo es
dictado por el Poder Ejecutivo en materias acerca de las cuales tiene competencia exclusiva de
acuerdo a los textos o principios constitucionales. Así como existe una zona de reserva de la ley que
no puede ser invadida por el poder administrativo, también hay una zona de reserva del poder
administrativo en la cual el Poder Legislativo carece de imperio.
Teorías negatorias: El poder ejecutivo no tiene una zona de reserva propia en materia normativa o
regulatoria y, en consecuencia, no puede dictar decretos autónomos o independientes.
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Cabral Rech Agustina
que se propuso el autor). Ei límite es no alterar el espíritu de esa ley (es decir que se subordina a ella)
la cual entra en vigencia aunque no se haya dictado su correspondiente reglamento
Son los que dicta la AP en ejercicio de facultades normativas propias (art. 99 inc. 2) para asegurar o
facilitar la aplicación y ejecución de las leyes, regulando los detalles necesarios para el
cumplimiento de las mismas y de los fines que se propuso el legislador.
Los requisitos de este tipo de reglamentos son:
● la existencia de una ley previa;
● se dicta el reglamento para su aplicación
● y por ello es norma secundaria de la ley.
Este tipo de reglamentos no deben alterar el “espíritu” de la ley. Pero la CSJN ha interpretado que
pueden contrariar la letra de la ley en la medida que con ello satisfagan de mejor manera los fines
de aquélla. Este tipo de reglamentos no pueden establecer cargas u obligaciones a los
administrados que, por su naturaleza, sólo deben ser dispuestas por ley.
El punto de partida para referirnos a este tema es que el Congreso no puede delegar en el PE (o en
otras dependencias de la AP) las atribuciones que le han sido expresa o implícitamente conferidas
por la CN (art. 29 CN).
Y por aplicación del principio republicano básico, en la reforma constitucional de 1994 se prohibió
expresamente la delegación legislativa en el PE, salvo en ciertas materias (materia administrativa y
estado de emergencia pública) y dentro de ciertas condiciones (art. 76 CN):
Reglamentos delegados: Son los actos de alcance general que dicta el presidente sobre materias
legislativas, previa autorización del Congreso. Aquí, evidentemente el Poder Ejecutivo ingresa en el
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Cabral Rech Agustina
círculo central propio del legislador. Esto es así porque el legislador traspasa el Poder Ejecutivo
materias que, en vez de ser regladas por ley y a través del trámite parlamentario, son reguladas por
el presidente por medio de decretos.
Concepto de delegación: Se llama delegación al traspaso que hace una autoridad con
determinado poder, del ejercicio del mismo a otra autoridad o persona. De esta forma el Congreso
dicta «leyes marcos» y le suele delegar al Poder Ejecutivo la facultad de completarlas por medio de
los reglamentos delegados (sin los cuales esa ley marco no puede entrar en vigencia). El art. 76 CN
nos indica que se prohíbe la delegación legislativa (total o propia) en el Poder Ejecutivo, Pero da
una excepción:
● Podrá delegarse siempre que se trate de temas relacionados con la administración o
emergencia pública.
● y siempre que esa delegación se ejerza por un tiempo determinado y según las
pautas del congreso.
Esto significa que la delegación no puede recaer sobre materias como penal, tributaria, electoral,
etc. La emergencia debe estar definida en la ley, se debe perseguir un fin público y el plazo de
caducidad (establecido por el Congreso) le indica al Presidente hasta cuándo podrá ejercer las
funciones legislativas delegadas.
LEY 26.122 SOBRE “EL RÉGIMEN LEGAL DE LOS DECRETOS DE NECESIDAD Y URGENCIA,
DELEGACIÓN LEGISLATIVA Y DE PROMULGACION PARCIAL DE LEYES”
1- Tienen plena vigencia desde su aplicación, según el Art. 5 del CCC, que dice que “…las leyes
rigen después del octavo día de su publicación oficial, o desde el día que ellas determinen”
2- Las bases de la delegación no pueden ser reglamentadas por el Poder Ejecutivo.
3- El Poder Ejecutivo debe elevar el decreto a la Comisión Permanente en el plazo de 10 días desde
su dictado. La Comisión Bicameral Permanente debe estar integrada por 8 diputados y 8 senadores,
designados por el presidente de sus respectivas Cámaras a propuesta de los bloques
parlamentarios, respetando la proporción de las representaciones políticas. Los integrantes duran en
el ejercicio de sus funciones hasta la siguiente renovación de las Cámaras a las que pertenecen y
pueden ser reelectos.
4- La Comisión debe expedirse y elevar el dictamen sobre la invalidez o validez del decreto y, en
particular, la procedencia formal o la adecuación del decreto a la materia y a las bases de la
delegación, así como también al plazo fijado para su ejercicio, en el término de 10 días contados
desde la recepción del decreto. Vencido éste, sin que la comisión hubiese cumplido su mandato,
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Cabral Rech Agustina
las Cámaras se abocaran al expreso e inmediato tratamiento del decreto que se trate de
conformidad con lo establecido en los Arts. 99 Inc. 3 y Art. 82 de la CN.
La Comisión sólo ejerce potestades de asesoramiento ante el pleno de las Cámaras y, por lo tanto,
compete a estas aprobar o rechazar los decretos legislativos.
5- Las cámaras deben darle tratamiento expreso e inmediato. La ley agrega que se pronuncia
mediante sendas resoluciones y que cada Cámara comunicará a la otra su pronunciamiento en
forma inmediata. Así, luego del trámite por ante la Comisión o vencido el plazo respectivo, las
Cámaras deben analizar el decreto y expedirse sobre su validez. El Congreso no tiene plazo para
pronunciarse, si no que el legislador simplemente nos dice que debe hacerse de manera inmediata
y de modo expreso el tratamiento.
6- El rechazo o aprobación de los derechos debe ser expreso, según el Art. 82 de la CN, y contar
con el voto de la mayoría absoluta de los miembros presentes de cada Cámara.
7- Las Cámaras no pueden introducir modificaciones en el texto del decreto.
8- El rechazo por ambas Cámaras del Congreso supone derogar el decreto, quedando a salvo los
derechos adquiridos durante su vigencia.
9- Este régimen no obsta al ejercicio de las potestades ordinarias del Congreso relativas a la
derogación de las normas de carácter legislativo emitidas por el Poder Ejecutivo.
Requisitos:
Para que la delegación sea válida, es necesario:
● que se trate de materias determinadas; lo que implica que no pueden realizarse
delegaciones genéricas.
● relativas a la administración o a emergencia pública; esto implica que:
1) Se produzca una gravísima situación de emergencia pública y general
2) Que sea susceptible de afectar la subsistencia del Estado
3) Que sea reconocida y declarada por el Congreso
● que exista un plazo fijado para su ejercicio, al final del cual opera automáticamente
la caducidad de la delegación (*).
● que los reglamentos delegados se dicten dentro de las bases de la delegación que
el Congreso establezca;
● que se sujeten al control de la Comisión Bicameral Permanente.
La caducidad resultante del vencimiento del plazo por el cual se otorgó el ejercicio de la facultad
delegada no afecta las relaciones jurídicas nacidas durante la vigencia de la misma, que se
mantienen firmes.
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Cabral Rech Agustina
● Dentro de ese marco, EL P.L. DEJA PARA EL P.E. COMPLETAR, PRECISAR O INTEGRAR LA
NORMATIVA LEGAL.
7. Los decretos de necesidad y urgencia. La reforma constitucional de 1994. Ley 26.122. Requisitos.
Excepciones.
Se trata de actos unilaterales de carácter general y abstracto (igual que todo reglamento) que
tienen la particularidad de ser dictados por el PE sobre materias que constitucionalmente
corresponden al PL. En este caso, no hay ley previa; o si la hay, es modificada. La nueva norma es
dictada a través de un decreto del PE. (Sin previa autorización del congreso).
Este tipo de reglamentos, al igual que los delegados, tienen contenido legislativo, es decir, la
materia sobre la cual versan, es propia del legislador e integra la competencia de éste. Pero la
diferencia esencial con los delegados, es que en los D.N.U la aprobación o ratificación es posterior;
mientras que en los delegados el Congreso habilita previamente al Poder Ejecutivo a dictarlos:
cuando la urgencia está de antemano prevista en una ley que faculta al P.E a adoptar medidas, el
reglamento no es ya de necesidad y urgencia, sino delegado.
Antes de la reforma de 1994 no existía norma constitucional ni legal que los autorizara. Su
admisibilidad era excepcional tanto en doctrina como en jurisprudencia (ver caso PERALTA).
Requisitos:
El artículo 99 inciso 3 establece los requisitos de forma que deben cumplir los Reglamentos de
Necesidad y Urgencia para ser válidos:
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Cabral Rech Agustina
Finalmente el artículo 99 inciso 3 remitía a una ley especial la regulación del trámite y los alcances
de la intervención del Congreso. Esa ley es la 26.122
LEY 26.122
1) Objeto de la ley: Regular el trámite y los alcances de la intervención del Congreso respecto de los
decretos que dicta el Poder Ejecutivo de necesidad y urgencia; por delegación legislativa y los de
promulgación parcial de leyes.
2) Conformación de la Comisión Bicameral: está integrada por 8 diputados y 8 senadores,
designados por el Presidente de las respectivas cámaras a propuesta de los bloques parlamentarios,
respetando la proporción de las representaciones políticas. Duran en el ejercicio de las funciones
hasta la siguiente renovación de la cámara, y deben elegir un presidente y vicepresidente.
3) Quórum: sesiona la Comisión Bicameral con la presencia de la mayoría absoluta de sus miembros.
La Comisión Bicameral Permanente funciona aún durante el receso del Congreso de la Nación.
Excepciones:
1) La imposibilidad material de reunir al congreso para sesionar (razones de fuerza mayor, acciones
bélicas o desastres naturales) 2) La necesidad de que la medida legislativa tenga carácter rápido y
expedito para que resulte eficaz. Es decir, se requiere una resolución legislativa que sea de urgencia
tal que deba ser solucionada inmediatamente en un plazo incompatible con el que demanda el
trámite normal de las leyes.
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Cabral Rech Agustina
Autónomos Son aquellas normas El art. 99 inc.1 dispone: “el El titular de la competencia es
sobre materias no Presidente de la Nación tiene el presidente de la república,
reguladas por la ley y las siguientes atribuciones: 1)Es el Gobernador de la Provincia
reservadas a la Adm, el jefe supremo de la Nación, o el Intendente Municipal. Los
Recaen sobre materias Jefe del Gobierno y órganos de control también
propias de la zona de responsable político de la tienen competencia para
reserva de la Administración general del dictar reglamentos que
Administración que no país”. regulen la actividad de los
pueden regularse por prestadores y usuarios de los
la ley. servicios públicos.
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Cabral Rech Agustina
En el desarrollo dogmático de nuestro derecho, los elementos definitorios del contrato administrativo
son básicamente: a) el sujeto; b) el objeto; c) el fin público; y d) el marco jurídico, en particular, las
cláusulas exorbitantes.
El Estado es una persona jurídica de derecho público, pero con aptitud suficiente como para actuar
pública o privadamente. Por ende, la administración tiene atribución para suscribir con los
particulares contratos que se rijan por el derecho privado o contratos que se rijan por el derecho
público. En el primer caso, los contratos están regulados por el Código Civil, y ante cualquier
problema que se pueda suscitar entre las partes se acudirá a la sede judicial con competencia en
lo civil y comercial. En el segundo caso, en cambio, los contratos se regirán por las disposiciones del
derecho público y en caso de conflicto se acudirá a la vía contenciosa administrativa.
Por ello, es importante conocer si estamos en presencia de un contrato regido por normas del
derecho privado, o por normas del derecho administrativo.
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Cabral Rech Agustina
d) Posición de las partes: Una de las partes (la administración) que tiene poderes superiores a los de
la otra parte. No hay actuaciones en pie de igualdad.
e) El contrato es esencialmente mutable. No rige el principio: “las convenciones hechas en los
contratos forman para las partes una regla a la cual deben subordinarse como a la ley misma”.
f) La administración tiene el privilegio de poder adoptar decisiones unilaterales.
g) Hay cláusulas exorbitantes. En virtud de estos poderes exorbitantes una de las partes impone
condiciones que en el derecho privado serían inadmisibles.
Estas cláusulas exorbitantes comprenden las facultades de: 1. Dar órdenes 2. Aplicar sanciones 3.
Rescindir el contrato 4. Modificar el contrato.
h) Imposibilidad de invocar el “pacta sun servanda” ni tampoco la “exceptio non admiplenti
contractus”. .
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Cabral Rech Agustina
Mairal es un defensor del derecho anglosajón y considera que el contrato es ley para las partes, y
debe respetarse, por lo tanto considera que estas prerrogativas con las que cuenta el Estado deben
estar expresadas en el contrato.
Cassagne tiempo después, saca un artículo intentado refutar todos los aspectos que Mairal señala.
Éste en su análisis deja de lado los fines de estas instituciones de derecho público y se limita a ver la
utilidad o la conveniencia de la teoría simplemente desentendiendose de la finalidad pública que
tiene que ver con la celebración de estos contratos administrativos.
Crítica aserciones de Mairal: una de ellas tiene que ver con el Estado, ya que expresa que no
necesita valerse de las cláusulas exorbitantes implícitas porque en sí tiene la fuerza negociadora
que le permitiría acordar con el particular directamente todos los términos de la contratación como
lo desee, siendo la parte fuerte del contrato.
La opinión de Cassagne es que la utilización de las prerrogativas que tiene la Administración, no
implica que ello deje indefenso al particular; sino que el límite a la utilización de las prerrogativas
está en la garantía de intangibilidad que tienen los particulares dentro de la Administración.
Para Cassagne en definitiva, el derecho administrativo no puede limitarse a ser un mero compendio
de transacciones; sino que es un equilibrio entre el interés público y las garantías.
SUJETOS: Las partes del contrato administrativo pueden ser personas físicas o jurídicas (públicas o
privadas), estatales o no, pero al menos uno de estos sujetos debe estar en ejercicio de la función
administrativa. Tenemos entonces, por un lado, la administración, y por el otro, el contratista (que
puede ser un particular o la administración misma).
Los sujetos deben:
a) Prestar su consentimiento
b) Tener capacidad
En general, la administración manifiesta su consentimiento a través de una ley, donde el Congreso
autoriza a que ella celebre el contrato en cuestión. Los vicios que pueden afectar a esa voluntad
son: el error, el dolo y la violencia.
OBJETO: es la obligación que surge del contrato, que consiste en una prestación de hacer (una
obra pública), no hacer o dar (prestar un servicio público) siempre destinada a satisfacer el interés
público.
Requisitos del objeto:
● CIERTO
● POSIBLE
● LÍCITO
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Cabral Rech Agustina
● DETERMINADO
● Pueden ser cosas que no estén en el comercio.
● Es mutable, porque la Adm. tiene el IUS VARIANDI, siempre dentro de ciertos límites.
Contrato de atribución: cuando lo fundamental para el interés público es la prestación que realiza
la administración, es decir que ella pone el bien a disposición del particular.
Contrato de colaboración: cuando lo fundamental es la prestación que el particular debe hacer al
E para satisfacer necesidades de interés general.
Y a su vez, dentro de la competencia del órgano se requiere la capacidad de la persona física que
actúa por el órgano.
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Cabral Rech Agustina
Es imprescindible cumplir con las formalidades exigidas por la ley, referidas al procedimiento para
celebrar el contrato en 3 momentos:
● antes de su confección (en lo que sería el pliego); documento que contiene la
totalidad de las cláusulas que van a regir el contrato administrativo, así como los
derechos y obligaciones que corresponde a cada una de las partes del mismo.
● durante su confección (acto de adjudicación); acto jurídico donde se le atribuye una
cosa a una persona a través de una subasta, licitación o partición hereditaria.
● y posterior a él (su aprobación).
También se debe cumplir con las formas para perfeccionar dicho contrato. Este tipo de contratos
normalmente se celebra por escrito.
CAUSA: la causa o motivo del contrato administrativo es satisfacer un fin público. Cuando la
finalidad no sea cumplir con una necesidad colectiva o servicio público, el contrato será nulo.
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Cabral Rech Agustina
Los actos administrativos se clasifican en unilaterales y bilaterales, en estos últimos entran los
contratos administrativos. Así es como lo entiende la posición mayoritaria, sin embargo la doctrina
está dividida. Pero, las decisiones jurisprudenciales terminan por eliminar estos debates doctrinarios.
Jurisprudencia: La corte entiende en el fallo Metalmecánica (1976) que los contratos administrativos
son una especie de los actos administrativos, por lo cual, todo el régimen de los actos
administrativos, resulta aplicable a los contratos administrativos. En el fallo Dulcamara (1990) la corte
dijo en el considerando 8: "Cabe señalar que los contratos administrativos constituyen una especie
dentro del género de los contratos, caracterizados por elementos especiales, como que una de las
partes intervinientes es una persona jurídica estatal, que su objeto está constituido por un fin público
o propio de la administración y que llevan insertas explícita o implícitamente cláusulas exorbitantes
del derecho privado". Y en el fallo Cinplast (1993) la corte dijo que los contratos administrativos
están compuestos por ciertas características:
● Una de las personas intervinientes es una persona jurídica estatal.
● Su objeto está constituido por un fin público o propio de la administración.
● Contiene explícita o implícitamente cláusulas exorbitantes del derecho privado.
Si el contrato reúne estos caracteres es contrato administrativo y su consecuencia jurídica es que
está regido por el derecho público.
LA LNPA en su artículo 7 prevé la posibilidad de aplicar en forma directa el título que se refiere a los
elementos esenciales del acto administrativo a los contratos administrativos en cuanto a lo que no
estuviere legislado por las leyes especiales.
Los contratos que celebre el Estado, los permisos y las concesiones administrativas se regirán por sus
respectivas leyes especiales, sin perjuicio de la aplicación analógica de las normas del presente
Título, si ello fuere procedente.
Es decir que los contratos se regirán por sus normas específicas y en forma directa por el título III de
la LNPA.
¿Qué implica quedar sometido a las cláusulas exorbitantes? ¿Qué le implica esto al particular?
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Cabral Rech Agustina
Son privilegios que tiene la Administración, que en un contrato privado lo tornarían nulo, pero que
en el marco del Derecho Público se permiten, atento al interés público que tutela la Administración.
La igualdad entre partes que caracteriza a los contratos en el derecho privado se debilita en el
Derecho Administrativo.
DERECHOS
DERECHO A EXIGIR LA DEBIDA EJECUCIÓN DEL CONTRATO. La cuestión de la cesión y la
subcontratación.
Se traduce en el derecho que tiene la administración de exigir que el contrato se ejecute de
acuerdo a las condiciones que han sido estipuladas.
En cuanto a la CESIÓN Y SUBCONTRATACIÓN, para que procedan se necesita de AUTORIZACIÓN de
la administración.
DERECHO A EXIGIR LA EJECUCIÓN EN TÉRMINO.
En este caso, estamos ante el derecho que tiene la administración de exigir que el contrato se
cumpla en los plazos estipulados. Para ello se establece un plazo general y plazos especiales.
El plazo es obligatorio para ambas partes; y el incumplimiento del mismo constituye una falta
contractual pasible de sanción.
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Cabral Rech Agustina
En el trámite de ejecución es donde surgen con más fuerza las llamadas cláusulas exorbitantes
respecto del derecho privado. El estado puede usar potestades extraordinarias mediante estas
cláusulas pero con ciertos límites.
El estado ejerce las siguientes POTESTADES en cuanto al trámite de ejecución del contrato:
● Interpreta el contrato y resuelve las dudas que ofrezca su cumplimiento.
● Dirige, controla e inspecciona la ejecución del contrato, y en particular, inspecciona
las oficinas y libros del contratante.
● Califica las situaciones de incumplimiento e impone las penas.
● Puede modificar el contrato por razones de interés público.
● Exigir el cumplimiento del contrato, salvo caso fortuito, fuerza mayor, o
incumplimientos de las autoridades públicas nacionales o del propio contratante que
tornen imposible la ejecución del contrato.
● Recibir, aceptar o rechazar las prestaciones contractuales.
El estado ejerce las siguientes POTESTADES en cuanto a la extinción del contrato:
● Revocar el contrato por razones de oportunidad, mérito y conveniencia. (no da
derecho a indemnizar lucro cesante).
● Revocar el contrato por razones de ilegitimidad.
● Rescindir el contrato por incumplimiento de las obligaciones del contratista
(caducidad), calificando el incumplimiento y las eventuales responsabilidades de
éste.
● Ejecutar directamente el contrato.
● Apropiarse y ejecutar las garantías.
Límites a este Principio: son aquellas circunstancias que eximen al contratista de continuar con la
ejecución del contrato.
1. Fuerza Mayor.
2. Hecho de la Administración.
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Cabral Rech Agustina
Constituyen circunstancias que hacen imposible la ejecución del contrato o que trastocan en forma
definitiva esa relación contractual.
Las modificaciones introducidas por el E que excedan las condiciones del contrato, darán derecho
al contratista a rescindir el contrato y al pago de los daños y perjuicios sufridos, salvo que hubiere
una renegociación del contrato.
Las modificaciones pueden consistir en aumentos o disminuciones de las prestaciones a cargo del
contratista. Estas pueden ser:
a) Directas: son aquellas que atañen a alguna de las cláusulas del contrato.
b) Indirectas: son aquellas originadas en actos cuyo fin no es la modificación, pero producen ese
efecto.
Estas pueden ser:
● De duración.
● De volumen o cantidad de las prestaciones.
● En cuanto a la comisión, forma y modo de ejecución.
POTESTADES ADMINISTRATIVAS.
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Cabral Rech Agustina
mueve su solo interés particular. En virtud de tal circunstancia es que surge la potestad de dirección
y control en manos de la administración.
Esta potestad recae sobre la FORMA Y EL MODO EN QUE SE EJECUTA EL CONTRATO administrativo y el
CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES A SU CARGO. El estado tiene esta facultad de dirección y
control debido a que este es responsable por la elección del contratista y su actuar.
- Un aspecto MATERIAL: respecto de los hechos y actos que constituyen la debida ejecución del
contrato.
- Un aspecto TÉCNICO: si hay un cumplimiento de los requisitos técnicos que debían observarse al
momento de la ejecución del contrato.
- Un aspecto FINANCIERO: si se realizan las operaciones financieras (inversiones, acopios, etc.), al
cobro de tarifas.
- Un aspecto LEGAL: si se respetan las condiciones jurídicas previstas contractualmente.
Lo más novedoso en torno a esta función de control que tiene la administración ha sido la creación
de ENTES REGULADORES nacionales o provinciales, con el fin de controlar el cumplimiento de los
contratos de concesión de explotación de servicios públicos.
❖ Potestad RESCISORIA.
Nuevamente, estamos ante una prerrogativa exorbitante, que supone la posibilidad de la
administración de disponer, en todo momento y unilateralmente (sin recurrir a la justicia) la
extinción del contrato por razones de interés público (mérito, oportunidad, conveniencia).
NO SE DEBE CONFUNDIR con otros casos de rescisión, tales como la “sanción por incumplimiento”, o
cuando se produce “a pedido del co-contratante”, o por “desaparición del objeto del contrato”,
etc.
Requiere sustentarse en circunstancias concretas y debidamente explicitadas, que lleven a justificar
la medida. Como contrapartida, debe indemnizarse al co-contratante, pero tal indemnización se
entiende que no incluye el lucro cesante.
❖ Potestad SANCIONATORIA.
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Cabral Rech Agustina
Es la expresión máxima del estado de subordinación en que se encuentra el particular con respecto
al E. Es una potestad implícita e irrenunciable, la cual puede ejercerse en forma directa y unilateral
sin intervención judicial, excepto cuando el cumplimiento de la sanción exija actuar sobre el
patrimonio del cocontratante.
CLASES DE SANCIONES.
PECUNIARIAS: estas sanciones no toman en cuenta la reparación de un daño específico, sino que
se aplican ante una conducta que transgrede lo estipulado contractualmente (haya o no daño).
- Cláusula Penal: está ligada al concepto de reparación, no puede ser impuesta sino cuando ha
existido un serio perjuicio para la administración pública.
COERCITIVAS O SUSTITUTIVAS: tienen por finalidad lograr el inmediato y efectivo cumplimiento de las
prestaciones asumidas por el co-contratante. Encuentran su fundamento en la idea de que los
contratos administrativos deben ser cumplidos porque el interés público lo exige.
Proceden ante faltas graves por parte del co-contratante que induzcan a la suspensión o abandono
de la ejecución del contrato, perjudicando las prestaciones de los servicios o el cumplimiento de las
obligaciones correspondientes.
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Cabral Rech Agustina
RESCISORIAS: estas sanciones extinguen el contrato. Deben ser por causas graves y cuando no hay
otra solución de continuidad, como por ejemplo, en caso de abandono definitivo, reiterado
incumplimiento, etc.
En ciertos casos el contrato es modificado por decisión de las partes. Se da cuando el Estado tiene
el interés de alterar el objeto (el monto) o prorrogar el plazo del contrato. Esta prerrogativa se trata
de una posibilidad que trae consigo el ius variandi. Ahora bien, la facultad de modificar el contrato
no es un derecho, sino una potestad. Puede ejercerla siempre y cuando se tengan en cuenta los
tres límites, que son:
1. Límite cuantitativo: (hasta un 20%)
2. Límite cualitativo: La administración debe respetar el objeto y la esencia del contrato. Es decir,
que no puede incluir una cosa totalmente distinta a que fue el objeto de la contratación.
3. Límite del equilibrio: Debe respetar el equilibrio de la ecuación económica financiera.
Además, aunque no esté expresamente estipulado puede también ser modificado el contrato por
empleo de cláusulas exorbitantes virtuales presentes en toda la contratación administrativa. Sin
embargo, es cierto que existen hechos o circunstancias que pueden constituir simples hechos
modificatorios del contrato o, en ciertos casos, hechos extintivos del vínculo.
HECHO DEL PRÍNCIPE O ACTO DEL SOBERANO: resulta el hecho o acto de cualquier órgano jurídico
de la administración que, actuando como autoridad pública, modifica o afecta el equilibrio
financiero del contrato a través de medidas de carácter general.
Como ejemplos podemos mencionar: la sanción de un nuevo impuesto que alcanza materias con
las que debe trabajar el contratista; o la prohibición de importar elementos que requería para la
obra y que antes eran de libre importación, etc.
Este hecho afecta por reflejo la ecuación del contrato. Se trata de una responsabilidad
extracontractual del E, también integral.
LA TEORÍA DE LA IMPREVISIÓN: esta teoría supone una grave alteración, temporaria o transitoria, del
equilibrio económico del contrato, por CIRCUNSTANCIAS EXTRAORDINARIAS, IMPREVISIBLES, AJENAS
A LAS PARTES (no imputables ni al particular ni al E), POSTERIORES A LA CELEBRACIÓN DEL MISMO,
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Cabral Rech Agustina
En este supuesto, la teoría de la imprevisión no genera derecho a una indemnización integral, sino lo
necesario para que pueda seguirse con la ejecución del contrato. Resarce las pérdidas y los
perjuicios, pero no cubre ni asegura ganancias.
Requisitos:
o Tiene que ser exterior, es decir, ajena a las partes.
o Imprevisible (no debe ser conocida al momento de la celebración del contrato).
o Inevitable.
o Actual.
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Cabral Rech Agustina
Se hace referencia al derecho que tiene el co-contratante de percibir el precio fijado, en el lugar,
tiempo, forma y condiciones estipuladas, ya sea por pagos anticipados, parciales o totales.
Una EQUIVALENCIA ENTRE LAS OBLIGACIONES que aquél asume y los correlativos derechos que
constituyen su contraprestación; equivalencia que no puede ser alterada a lo largo del iter
contractual.
Esta garantía no cubre el alea o riesgo normal de todo contrato, sino todo riesgo ANORMAL o
EXTRAORDINARIO, cuyas consecuencias deben serle resarcidas, o al menos atenuadas por el E.
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Cabral Rech Agustina
CUMPLIMIENTO DEL OBJETO del contrato: cuando se ha celebrado un contrato que tiene un objeto
determinado y este se ha logrado, va de suyo que el contrato termina normalmente por cesación
de sus efectos.
CULMINACIÓN DEL PLAZO DE DURACIÓN del contrato: cuando un contrato se formaliza por un
término fijo (léase, por ejemplo, 30 años), es obvio que, cumplido el mismo, el contrato concluye
normalmente por cesación de sus efectos.
MODOS ANORMALES:
MUERTE DEL CONTRATISTA: cuando el contrato se ha encargado personalmente a una persona (es
decir, no hay posibilidad de cesión o subcontratación) y esa persona muere, el contrato se extingue
sin indemnización.
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Cabral Rech Agustina
RESCATE: por “rescate” se entiende la decisión unilateral en cuyo mérito, la administración pública,
por razones de interés público general, pone fin al contrato antes de la fecha fijada para ello,
asumiendo entonces en forma directa la ejecución o cumplimiento del objeto de ese contrato.
FINALIZACIÓN ANTICIPADA POR FUERZA MAYOR: En este supuesto, la causal de fuerza mayor deberá
ser acreditada para que sea aceptada por la otra parte, evitando de esta forma que el pedido sea
injustificado.
RESCISIÓN POR MODIFICACIÓN DE LAS CONDICIONES EN QUE DEBE PRESTARSE EL SERVICIO PÚBLICO:
El estado puede modificar las condiciones en que debe prestarse el servicio, produciendo una
alteración importante en la ecuación económica financiera. En este caso, si el concesionario no
autoriza la modificación podrá requerir a la autoridad administrativa la rescisión del contrato, y ante
la negativa, podrá acudir a la vía judicial.
CRONOGRAMA:
● Selección de contratista estatal.
El principio general es que el contratista será elegido mediante el procedimiento de licitación
pública, pero excepcionalmente podrá ser elegido por los procedimientos de licitación privada o
contratación directa, como por Ej. en los casos de obras de monto menor, trabajos de urgencia,
obras secretas, cuando se declare desierta la licitación pública, etc. Esta selección, cuando se
efectúe por licitación pública, recaerá sobre la oferta más conveniente para la administración,
permitiendo seleccionar entre una u otra oferta conforme con la facultad discrecional con que ésta
cuenta.
Existen diversos métodos de selección del co-contratante particular por parte de la administración.
En principio, esta no es libre de contratar con quien desee. El ordenamiento jurídico le indica cuál es
el procedimiento que deberá observar de acuerdo al contrato que se propone celebrar.
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DE LIBRE ELECCIÓN. En este supuesto, la administración elige directamente a la persona con la que
va a contratar, en forma discrecional y sólo cumpliendo 2 requisitos:
● publicidad de la elección.
● motivación suficiente de por qué se eligió a esa persona.
Ejemplos de casos en que se usa este sistema: para negocios de poco monto, o concesión de
servicios donde el carácter personal del co-contratante es muy importante.
A diferencia de lo que ocurre con la libre elección, en estos casos se elige el sistema más apropiado
según los intereses públicos, en base a una serie de cuestiones:
● las características de los bienes o servicios a contratar;
● el monto estimado del contrato;
● las condiciones de comercialización;
● las razones de urgencia o emergencia.
Sistemas de restricción.
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Cabral Rech Agustina
En los sistemas de restricción, rigen una serie de principios esenciales, que son:
• PUBLICIDAD
• CONCURRENCIA O COMPETENCIA
• IGUALDAD
● Diferentes métodos de selección: Licitación o concurso público, licitación o concurso
privado; subasta pública, contratación directa.
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Cabral Rech Agustina
dictamen, en el que se establece un orden de prelación, y se notifica a los que participaron del
concurso. La autoridad competente deberá designar a la persona que haya ganado el concurso.
Es un medio de selección del co-contratante, que tiene fundamental y esencialmente en cuenta las
condiciones personales del candidato (técnicas, artísticas, científicas y culturales). Es el
procedimiento que se emplea más habitualmente en el terreno de la contratación de personal de
la adm. pca., es decir, en el contrato de empleo público.
LICITACIÓN PRIVADA. Existe cuando los participantes son sólo aquellos que la administración
determina e invita en forma personal. Es un procedimiento de excepción, puesto que está permitido
sólo en algunos casos. En la licitación privada, sólo pueden ofertar las personas o entidades que
expresamente son invitadas en forma personal y directa. Generalmente, se suelen invitar a 6
personas. El acto mediante el cual la administración selecciona la lista de oferentes a invitar es
discrecional, y sólo está sometido a los límites de dicha actividad.
No se exige publicidad.
Si la licitación privada fracasa porque los invitados a ofertar no aceptan la invitación, entonces
procederá la contratación directa.
ART 25 inc. c) LICITACIÓN O CONCURSO PRIVADOS. La licitación o el concurso serán privados cuando el
llamado a participar esté dirigido exclusivamente a proveedores que se hallaren inscriptos en la base de
datos que diseñará, implementará y administrará el Organo Rector, conforme lo determine la
reglamentación, y serán aplicables cuando el monto estimado de la contratación no supere al que aquélla
fije al efecto. También serán consideradas las ofertas de quienes no hubiesen sido invitados a participar.
REMATE PÚBLICO. Se trata de la compra y venta de bienes en subasta pública, sin límite de
concurrencia y al mejor postor. La cosa vendida se adjudica a aquél que ofreció el precio más alto.
Es la venta que se efectúa a favor de quien haga mejores o más ventajosas proposiciones en las
formas y condiciones previamente fijadas por el Estado. Se deberán publicar anuncios en el Boletín
Oficial, y en uno o más diarios de amplia circulación provincial o nacional, especificándose qué es
lo que se va a subastar, quien lo va a vender, el lugar donde se pueden ver los bienes en cuestión,
así como el lugar, día y hora en que se efectuará el remate. Lo común es que exista una puja entre
los que aspiran a ser propietarios del bien que se subasta, y el martillero dará por finalizada la
operación cuando considere que no existe posibilidad de que el precio ofrecido se mejore. En otras
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Cabral Rech Agustina
oportunidades las ofertas suelen hacerse en sobre cerrado, y en este supuesto no hay puja sino que
se adjudica el bien a quien ofreció el precio más alto.
CONTRATACIÓN DIRECTA. Es el procedimiento excepcional mediante el cual, previa disposición
legal que lo posibilite, la administración elige y contrata con un particular sin sujetarse a un
procedimiento de competencia de antecedentes y precios.
En este caso, la administración realiza la contratación con una firma, entidad o persona
determinada, tratando de llegar con ella a un acuerdo conveniente, en trato directo, con exclusión
de la puja o concurrencia. Es un procedimiento excepcional porque debe existir una disposición
legal que permita este tipo de contratación; este procedimiento sólo puede practicarse cuando
exista dicha ley, y debe motivarse debidamente el acto mediante el cual se decide esta
modalidad.
Características de este tipo de contratación:
• LA LEY AUTORIZA LA CONTRATACIÓN DIRECTA PARA CASOS ESPECÍFICOS:
1 TRABAJOS PERSONALES
2 TRABAJOS SUPLEMENTARIOS
3 TRABAJOS DE URGENCIA
4 la administración le pide a la persona elegida que realice una oferta.
• debe pedirle una oferta a 3 personas más (además de la que ya eligió) del mismo ramo o
actividad.
• elige libremente, fundando razonablemente su elección.
• si la oferta del elegido no es conveniente, puede rechazarla.
• Se usa para montos de hasta 75.000$.
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Principio de IGUALDAD: este principio nace de la propia C.N. (Art. 16) y llega hasta el procedimiento
específico de la licitación pública. Comprende a todos los estadios del procedimiento de selección,
desde el inicio hasta la adjudicación y firma del contrato, y tiene su vigencia incluso luego de
celebrado el contrato, ya que la administración no podrá, durante el desarrollo de la relación
contractual, modificar las bases licitatorias para favorecer o perjudicar a su contraparte.
Principio de CONCURRENCIA: este principio tiene como finalidad lograr que al procedimiento
licitatorio se presenten la mayor cantidad de oferentes, ya que la administración pretende, para
satisfacer en la mejor forma sus intereses públicos, contratar con el particular que ofrezca las
mejores garantías de solvencia científica, técnica, profesional y económico financiera; por lo cual
es necesario que a la compulsa hayan podido asistir todos los interesados que estén capacitados
para brindar la prestación requerida. Esto no implica que en caso de que se reciba una sola
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Cabral Rech Agustina
propuesta la licitación no pueda seguir su curso hasta la adjudicación y celebración del contrato si
aquella es admisible y conveniente, ya que el desinterés que demuestran los que habiendo podido
participar y siendo aptos para ello no se presentan, demuestra que la oferta obtenida es la mejor a
la que puede aspirar la administración en un mercado en el que no abundan los interesados.
Principio de PUBLICIDAD: este principio tiene su raíz en la C.N., ya que la publicidad de los actos de
los funcionarios públicos es una de las características de la forma republicana de gobierno. El
carácter público del procedimiento licitatorio asegura la corrección en el trámite, ya que estando a
la vista la actuación de los funcionarios intervinientes, los conducirá a extremar su cuidado en la
rectitud de sus actos, a los efectos de evitar la responsabilidad que un obrar negligente o doloso
pudiera deparar.
Este principio se vio fortalecido también con la incorporación en nuestro ordenamiento jurídico de
la Convención Interamericana contra la Corrupción, en la cual los estados partes convinieron en
considerar la aplicación en sus ámbitos institucionales de las medidas destinadas a crear, mantener
y fortalecer sistemas para la adquisición de bienes y servicios por parte del estado que aseguren la
publicidad, seguridad y eficacia de tales sistemas.
Este principio no se agota con el llamado a licitación, ya que tiene que tener preeminencia durante
todo el procedimiento para que la tramitación no tenga reservas indebidas y que pueda ser
seguida por todos los interesados en el mismo, a los que se le deberá asegurar el amplio acceso a
las actuaciones, el cual no excluye la posibilidad de que en la etapa evaluativa de las ofertas, la
administración declare la reserva de aquellas con el fin de asegurar la celeridad y eficacia del
procedimiento.
108
Cabral Rech Agustina
PLIEGO DE CONDICIONES: una vez definido el objeto de la prestación, y habiendo confirmado que
cuenta con los fondos para encarar el proyecto, se elabora y se aprueba el pliego de condiciones,
especificando:
● el suministro, obra o servicio público de que se trata.
● estableciendo las normas a seguir en todo el desarrollo de la operación, elementos y
efectos del contrato a celebrarse.
● el sistema de pago.
● el plazo.
● la garantía.
● el lugar, día y hora de apertura de los sobres.
• PARTICULAR: es aquel que contiene derechos y disposiciones de cada contrato en particular o sus
especificaciones técnicas. Se detallan las características y especies de la prestación, la calidad
exigida, la condición de los materiales (nuevos, usados, reacondicionados, nacionales o
importados), etc. Los pliegos tienen un costo, ya que generalmente no se entregan gratuitamente.
Si alguna de las cláusulas que contiene el pliego perjudica a algún particular, ya sea porque
considera que es un llamado a licitación dirigido de antemano, o que tiene cláusulas
discriminatorias, que atentan contra el principio de participación, el afectado podrá impugnarlas,
acreditando haber adquirido el pliego y alegado cual es la cláusula que impugna y por qué lo
afecta. De lo contrario, la presentación de la oferta implica el consentimiento y aceptación del
pleito, de sus obligaciones y derechos emergentes, siendo extemporánea cualquier impugnación
109
Cabral Rech Agustina
que después se realice con motivo de alguna de las cláusulas del pliego, pues se ha producido lo
que en derecho procesal se conoce como “preclusión”.
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN.
El decreto 1023/2000 establece los procedimientos generales de contratación:
• LICITACIÓN O CONCURSOS PÚBLICOS: que pueden ser de etapa única o múltiple, según su
complejidad, y nacionales o internacionales, cuando la convocatoria está dirigida a oferentes que
tienen domicilio en el país o en el extranjero.
Etapa única: la licitación, el concurso público o privado serán de etapa única cuando la
comparación de las ofertas y de las calidades de los oferentes se realice en un mismo acto. Se
llevan a cabo mediante la apertura de un único sobre.
Etapas múltiples: La licitación, el concurso público o privado serán de etapa múltiple cuando se
realicen en 2 o más fases, la evaluacion y comparacion de las calidades de los oferentes, los
antecedentes empresariales y técnicos, la capacidad económico-financiera, las garantías, las
características de la prestación y el análisis de los componentes económicos de las ofertas,
mediante preselecciones sucesivas.
Nacionales: la licitación es nacional cuando está dirigida a oferentes con domicilio o sede principal
en el país o si se trata de empresas extranjeras que tengan sede en el país.
Internacional: la licitación es internacional cuando se destina a empresas extranjeras.
APERTURA: en el día, lugar y hora señalados para celebrar el acto, se procederá a la apertura de las
propuestas. La apertura es un acto solemne, que debe ser realizado en presencia de un escribano
público y al que pueden asistir todos los oferentes. Luego, se labra un ACTA que debe contener el
número asignado a cada oferta, el nombre de los oferentes, los montos de las ofertas, las garantías
y las demás observaciones. Se procede a la lectura en voz alta de todas las ofertas
110
Cabral Rech Agustina
Las ofertas inadmisibles son aquellas que no se ajustan a las cláusulas que integran las bases y
condiciones de la contratación y las ofertas inconvenientes son aquellas que, no obstante ajustarse
al pliego, no cumplen con las expectativas de la Administración por razones de precio, financiación
u otras circunstancias económicas.
ADJUDICACIÓN: con ella nace el derecho subjetivo. Es el acto por el cual la administración decide
cuál de las ofertas leídas y estudiadas es la más conveniente. Si se presenta una sola persona pero
su oferta no es conveniente para la administración, ésta no tiene obligación de adjudicarle el
contrato.
Si hay empate entre 2 ofertas, ambos deben mejorarla.
OFERTA INADMISIBLE.
La oferta puede ser considerada inadmisible cuando:
1. no esté firmada por el oferente o por su representante legal;
2. está escrita con lápiz;
3. no tenga la garantía o muestras exigidas en el pliego;
4. esté hecha por inhabilitados o incapaces;
5. tenga contradicciones con las normas que rigen la contratación
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Cabral Rech Agustina
adjudicación forma parte del procedimiento administrativo precontractual: es el último de sus actos
pero no es parte del contrato. El contrato recién queda perfeccionado con la expedición de la
orden de compra, o la suscripción del contrato en el caso de las Obras Públicas; la cual debe
ajustarse a los pliegos y condiciones. La adjudicación es la declaración de voluntad del licitante
respecto a la oferta: con este acto concluye la licitación, pero no el contrato.
¿Cómo debe ser dictada la adjudicación? Mediante el dictado de un acto administrativo por
medio de una autoridad competente y debe ser notificada fehacientemente al adjudicatario y al
resto de los oferentes.
Procedimientos de impugnación. El acto administrativo de adjudicación es recurrible por las vías
previstas en la LNPA.
Una contratación resulta desierta cuando no se reciben propuestas, no tuvo ofertas, cuando no se
presentó ningún proponente, se puede celebrar la contratación directa, pero se exige que
previamente se realice un segundo llamado a licitación pública, para el cual debe modificarse el
Pliego de Bases y Condiciones. Por su parte, una licitación o concurso pueden ser declarados
fracasados si las ofertas presentadas son inadmisibles o inconvenientes, se trata de una oferta que
no se ajusta a los requisitos de los pliegos y bases de la licitación.
Cuando una licitación haya resultado desierta o fracasada y se efectuare un nuevo llamado,
deberán modificarse los Pliegos de Bases y Condiciones Particulares. Si esta licitación también
resultare desierta o fracasare, podrá realizarse la contratación directa, utilizando el Pliego de Bases
y Condiciones Particulares del segundo llamado.
EL LLAMADO A LICITACIÓN: es la invitación que realiza la administración para que se realicen las
ofertas conforme al pliego de bases y condiciones. Se publica en forma clara la invitación, en
diarios de alcance masivo (con las características y condiciones del objeto del contrato, lugar
donde pueden comprarse los pliegos, cuándo deben presentarse las ofertas y cuándo se abren los
sobres). De esta forma, los eventuales oferentes se enteran de lo que está necesitando y buscando
el E y en base a eso deciden presentarse o no.
El licitante puede modificar, revocar o suspender el llamado a licitación antes del acto de
adjudicación. La publicación es lo que le da eficacia jurídica al llamado a licitación.
112
Cabral Rech Agustina
Esta declaración legislativa de que esa actividad constituye un servicio público se llama
“PUBLICATIO”. El concepto de Cassagne circunscribe el concepto de servicio público a aquellas
actividades de tipo económicas, como ser luz, gas, teléfono, etc.
❖ el USUARIO: es aquél particular que usa el servicio público y exige la prestación del mismo,
sujetándose a las normas reglamentarias correspondientes.
❖ el ENTE REGULADOR: es una entidad autárquica que se encuentra sólo en la prestación del sector
privado, y que tiene la función de controlar que los que prestan el servicio cumplan con sus
obligaciones.
Definición de SERVICIO PÚBLICO: los servicios públicos son actividades que realiza la administración,
directa o indirectamente, cuyo objeto es la satisfacción de las necesidades colectivas o de interés
general.
¿Quién presta los servicios públicos? Ordinariamente, los servicios públicos son prestados por el E en
cualquiera de sus formas, ya sea por los órganos de la administración central o por entidades
descentralizadas, autárquicas o empresas del E. Pero también pueden prestar un servicio público los
particulares o empresas privadas (a través de licencias, concesiones, etc.). En estos últimos casos, el
E impondrá reglas para que el servicio público se preste eficazmente, y controlará su cumplimiento
Podemos conceptualizar al servicio público diciendo que “es toda actividad de prestación a cargo
del Estado, en forma directa o indirecta, que tiende a satisfacer el interés público mediante un
régimen de derecho público”.
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Cabral Rech Agustina
Es una “actividad de prestación”. Se trata de una actividad que debe ser permanente, regular y
continua, por lo que no puede pararse, interrumpirse ni suspenderse sino por causas debidamente
acreditadas, pues de los contrario surgirá responsabilidad por los daños y perjuicios ocasionados.
“Ejecutada por el Estado”, quien puede hacerlo directa o indirectamente a través de terceros, que
se encuentren vinculados contractualmente para la realización de una determinada actividad. De
ese contrato nacen derechos y obligaciones no sólo para las partes: contratista y contratado, sino
también para terceros, como son los usuarios del servicio.
La finalidad es la “satisfacción del interés público”. Se ha dicho que la satisfacción del interés
público consiste en la satisfacción de todos del todo social.
Es una actividad “sometida a un régimen de derecho público” y por lo tanto, el prestador del
servicio tiene una serie de prerrogativas que lo diferencian del derecho privado, como es la
posibilidad de aplicar sanciones.
2. Caracteres jurídicos de los servicios públicos. Los llamados servicios públicos "impropios".
Sistemas de prestación.
Carácter Consiste
114
Cabral Rech Agustina
condiciones.
La huelga:
En los servicios públicos no es posible la huelga, pues no se admite su interrupción y deben prestarse
de acuerdo con las normas que lo regulan. Por ello, paralizar un servicio aduciendo el ejercicio del
derecho de huelga, por más legítimo y constitucional que se aduzca, es entrar en colisión con los
caracteres del servicio público. Hay que pensar que los servicios públicos se prestan en beneficio
del interés general y la huelga implica la suspensión o paralización de la actividad. Es al Ministerio
de Trabajo a quien le corresponde actuar preventivamente para buscar una solución, ya sea
convocando a una conciliación obligatoria o actuando como árbitro en los problemas que se
susciten entre el prestador y sus empleados.
Clasificación Concepto
Servicio Son servicios propios aquellos que son prestados directamente por el
propios o estado, o indirectamente por particulares.
impropios Son servicios públicos impropios aquellas actividades que están reguladas
por el Estado, que tienden a la satisfacción de interés general, y para cuya
realización se requiere una autorización previa, como ocurre por ejemplo
con la actividad bancaria, o taxis, farmacias. La mayor diferencia que
existe entre ambos es en la igualdad y la obligatoriedad, ya que mientras
que los servicios propios el prestador no puede elegir o seleccionar al
usuario, pues está obligado a prestar el servicio; en los impropios no existe
tal obligación y por lo tanto se pueden escoger a los clientes. También, los
servicios propios deben prestarse a todos los usuarios en las mismas
condiciones. En cambio, en los impropios el prestador puede dar ciertos
beneficios a uno o varios de sus clientes.
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Sistemas de prestación:
Prestador es el sujeto que asume la gestión del servicio público. Puede ser el Estado o un particular.
El sujeto privado puede asumir la ejecución del servicio a través de algunas de estas formas
jurídicas, que son:
Tanto la autorización como el permiso otorgan derechos de tipo precario que pueden extinguirse
por cualquier medio
Para la fijación de las tarifas de servicios públicos (luz, gas, teléfono), ya sea aumentando o
disminuyéndolas, previamente debe existir una AUDIENCIA PÚBLICA entre el E, el ente regulador, las
asociaciones de usuarios y consumidores y todo aquel usuario particular interesado. Antes de la
116
Cabral Rech Agustina
Todo servicio público es retribuido, lo que varía es la forma en que se paga ese servicio, pues no hay
servicio público gratuito, aunque vulgarmente así se sostenga. Hay servicios que no se pagan
directamente por quien los usa, sino que los abonan todos los contribuyentes mediante el impuesto,
con prescindencia de su utilización. Otros servicios, en cambio, se pagan mediante tasas, abonadas
por quienes efectivamente lo han utilizado.
La tarifa es la retribución efectuada por la prestación de un servicio público de uso facultativo como
es el de gas, luz, teléfono, etc.
Las tarifas son fijadas y aprobadas por el poder público, algunas veces directamente por el Estado y
otras a través de los entes de control, pero siempre a solicitud del prestador de servicio.
La tarifa puede modificarse en más o en menos, ya que no podría pretenderse que un régimen
tarifario se mantenga invariable a lo largo del tiempo si las circunstancias imponen su modificación.
Pero, dicha modificación deberá estar debidamente justificada y fundada en análisis e informes
técnicos, económicos, financieros y legales. Las modificaciones de los valores tarifarios no pueden
tener efecto retroactivo, para no vulnerar el derecho de propiedad protegido por la CN en el
artículo 17, por lo que regirán para el futuro y deberá dárseles suficiente publicidad.
117
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¿Quién fija el precio de la tarifa? El precio de la tarifa lo fija el Estado. Lo cierto es que estos
contratos son de larga duración, por lo que es necesario que se prevea en el contrato un régimen
de reajuste tarifario.
¿Quién controla las tarifas? El que va a controlar con posterioridad a la celebración del contrato el
cumplimiento de las tarifas van a ser los Entes Reguladores. Todos los conflictos respecto de las
tarifas, pueden dar lugar a acciones colectivas que lleven a entender al Poder Judicial en esas
causas.
Art. 42 C.N. “Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la relación
de consumo, a la protección de su salud, seguridad e intereses económicos; a una
información adecuada y veraz; a la libertad de elección y a condiciones de trato equitativo y
digno. Las autoridades proveerán a la protección de esos derechos, a la educación para el
consumo, a la defensa de la competencia contra toda forma de distorsión en los mercados,
al control de los monopolios naturales y legales, al de la calidad y eficiencia de los servicios
públicos , y a la constitución de asociaciones de consumidores y usuarios. La legislación
establecerá procedimientos eficaces para la prevención y solución de conflictos, y los marcos
regulatorios de los servicios públicos de competencia nacional, previendo la necesaria
participación de las asociaciones de consumidores y usuarios y de las provincias interesadas,
en los organismos de control”
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prestación de servicio público cuando esta es llevada a cabo por agentes privados. Aplica el
marco regulatorio del servicio que debe controlar (incentivando la eficiencia de las prestaciones) y
entiende en los conflictos entre prestadores y usuarios (a los que protege buscando establecer
tarifas justas y razonables).
Pueden establecerse 2 grandes grupos:
● creados por decreto
● creados por ley
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Concepto: son aquellas personas que se sirven de estos servicios públicos, y que por ello deben
pagar una retribución correspondiente.
ORGANIZACIONES DE USUARIOS: se trata de asociaciones que están legitimadas para actuar en
defensa de los intereses de los usuarios, dándoles información, orientación, educación,
asesoramiento, y asistiéndolos en sus reclamos (ya sea por incorrecta prestación del servicio o por
mala facturación del mismo).
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FALLOS ADMINISTRATIVO I
● La Buenos Aires, Cía. de Seguros c. Petroquímica Bahía Blanca, S. A.
12/05/1988, Fallos Corte: 311:750
HECHOS:
El Alto Tribunal hizo propios los términos del dictamen del entonces Procurador General de
la Nación Dr. Juan Octavio Gauna y dispuso hacer lugar a la acción de amparo deducida
por la aseguradora, rechazada en primera y segunda instancia, condenando a la sociedad
estatal Petroquímica Bahía Blanca S.A. a otorgar vista de la actuaciones administrativas en
relación a la oferta presentada en una licitación pública.
La importancia del fallo radica en que la CSJN considera que Petroquímica Bahía Blanca
S.A. -por ser una empresa con participación estatal mayoritaria y en la que la mayoría de
sus directores eran designados por el Estado- emitía actos equiparables al de una autoridad
pública en los términos de la Ley de Amparo 16.986, por lo que también queda alcanzada
por la obligación legal de acceso a la información que le fuera peticionada por la
aseguradora.
El objeto del amparo se centra en el derecho a obtener vista de las actuaciones.
CORTE SUPREMA:
La corte estableció respecto de las personas jurídicas, que cuando sea una empresa
(sociedad anonima) con participacion estatal mayoritaria (es decir, si el estado toma
participación activa en empresas en cuyo desarrollo existe preponderantemente interés
público), debe entenderse que los actos que emite emanan de una autoridad pública.
Se les aplica la ley general de sociedades, pero también por su carácter mixto se aplica el
derecho público. La sociedad anónima con participación estatal mayoritaria (SAPEM) tiene
una aplicación preferente del derecho privado, sin embargo, tiene una naturaleza mixta, la
vinculada al destino industrial o comercial regido por el derecho privado y el resto está
vinculado al derecho público, porque interviene el estado.
Se debe considerar a las sociedades anónimas con participación estatal mayoritaria como
pertenecientes a la administración descentralizada del estado, es decir, constituye una
persona jurídica distinta del estado.
1
Cabral Rech Agustina
HECHOS:
El 10 de noviembre de 2015, en el marco del caso “Giustiniani, Rubén Héctor c/ Y.P.F. S.A.”,
la Corte Suprema de Justicia de la Nación hizo lugar a la acción de amparo por mora
promovida por el Senador Nacional por la Provincia de Santa Fe, Rubén Héctor Giustiniani,
contra Y.P.F. S.A. (“YPF”) con el objeto de que YPF le entregue copia íntegra del acuerdo de
proyecto de inversión que esa sociedad suscribió con Chevron Corporation para la
explotación conjunta de hidrocarburos no convencionales en la Provincia del Neuquén.
Según surge de la información disponible en la Comisión Nacional de Valores, YPF había
informado al mercado como hecho relevante ciertos términos generales del acuerdo, pero
no había difundido la totalidad de los términos y condiciones de la operación.
En la sentencia, tres de los cuatro Ministros que integran actualmente la Corte Suprema
resolvieron que “(…) YPF S.A. funciona bajo jurisdicción del Poder Ejecutivo Nacional” y
que, en consecuencia, “es uno de los sujetos que, por encontrarse bajo la jurisdicción del
Poder Ejecutivo Nacional, se halla obligado a dar cumplimiento a las disposiciones del
decreto 1172/03 en materia de información pública”.
CORTE SUPREMA:
La corte dice que el poder ejecutivo tiene que permitir el acceso a la información pública.
YPF realiza actividades donde esté comprometido el orden público El mínimo carácter
estatal de YPF implica que se aplican los principios del derecho público.
LCSJ acá fija una clara jurisprudencia en relación a los alcances y límites del derecho a la
información que pregona el artículo 13 de la Convención Americana respecto del sistema
jurídico interno de nuestro país, como también a qué personas privadas o públicas alcanza
la obligación de brindar la información solicitada, dejando expresamente en claro que no
debe demostrarse ningún interés personal y directo, sino que por ser ciudadano interesado
es suficiente como medio de control de las autoridades en un sistema democrático y
correlato de la libertad de expresión y opinión.
En ese orden, el fallo señala que “…YPF S.A. es uno de los sujetos que, por encontrarse
bajo la jurisdicción del Poder Ejecutivo, se halla obligado a dar cumplimiento a las
disposiciones del Decreto 1.172/03 en materia de información pública…” ; como también al
respecto expresó : “La empresa YPF S.A. desempeña importantes y trascendentes
actividades, en las que se encuentra comprometido el interés público, por lo que no puede,
en el marco de una sociedad democrática negar información que hace a la transparencia y
a la publicidad de su gestión…”.
2
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HECHOS:
Los hechos se originan por un conflicto entre Fernández Arias y Poggio en el cual la cámara
regional de trenque lauquen, condenó a Poggio a entregar un predio.
Contra dicha resolución, el demandado dedujo recurso extraordinario, que al ser denegado
motivó una queja ante la corte suprema, donde solicitó la constitucionalidad de las leyes
13.246, 13.897 y 14.451, ya que por estas se crearon órganos administrativos dotados de
facultades jurisdiccionales (es decir, que estas leyes ordenaban al poder ejecutivo a
organizar en el ministerio de Agricultura las Cámaras Regionales paritarias de Conciliación y
Arbitraje obligatorio, y una cámara central) lo que contraria al art 95 de la CN. "En ningún
caso el presidente de la nación puede ejercer funciones judiciales, arrogarse el
conocimiento de causas pendientes o restablecer las fenecidas" tambien resulta violatorio el
art 67 inc.11 de la constitución ya que estas leyes facultan a las cámaras paritarias a
resolver sobre materias propias de autoridades judiciales y por último incumple el art 18 de
la constitución, que reconoce a todos los habitantes del país el derecho a acudir a un
órgano judicial y el derecho de defensa en juicio. Lo que no podía satisfacerse ya que solo
existe la única posibilidad, la de interponer recurso extraordinario ante la corte suprema, y
para lograrlo hay que cumplir una serie de requisitos muy complicados para la mayoría de
las personas que tengan conflicto con las leyes en cuestión, por lo tanto no es suficiente
para garantizar el derecho a una instancia jurisdiccional profunda y completa.
CORTE SUPREMA:
La corte convalida los tribunales administrativos con la condición de que sus decisiones
estén sujetas a control de los jueces y siempre que ese contralor sea suficiente.
3
Cabral Rech Agustina
Así, el tribunal sostuvo que el poder ejecutivo no sólo ejerce funciones administrativas sino
también judiciales, aunque con límites.
A) Control judicial suficiente, es decir, control judicial sobre los hechos y las pruebas no
solamente sobre el derecho controvertido respecto de los actos jurisdiccionales dictados por
el poder ejecutivo.
Es decir, siempre debe existir una vía habilitada por el ordenamiento jurídico para que la
decisión administrativa pueda ser revisada por el poder judicial. La corte declaró la
inconstitucionalidad de la ley porque sólo preveía el recurso judicial extraordinario en
términos de revisión de las decisiones judiciales del ejecutivo. Es decir, la ley incorporó el
control judicial pero insuficiente. Dicho recurso sólo comprende el debate sobre el derecho
aplicable pero no así sobre la cuestiones de hecho y de prueba. Por ello debe existir una vía
procesal judicial de carácter ordinario. La mera posibilidad de interponer un recurso judicial
extraordinario no garantiza el control judicial suficiente.
(Es el antecedente citado en el fallo “Estrada” para los nuevos requisitos establecidos por la
CSJN.)
HECHOS:
Se discutían 2 cosas:
4
Cabral Rech Agustina
Había un tema regulatorio “tengo exclusividad para prestar ese servicio” y un tema
vinculado al derecho privado que es cómo se indemniza, o cómo se evalúan los bienes de
la cooperativa.
CORTE SUPREMA:
Este fallo dice que para que haya un control judicial suficiente tiene que haber un tribunal
administrativo, y este tiene que tener determinadas garantías, y que el ENARGAS, según el
análisis que realiza la corte, no lo cumple.
Las garantías formales de independencia y neutralidad previstas para su actuación en la ley
24.076 sobre designación y remoción de los directores del ente no alcanzan para ser
categorizado como tribunal administrativo.
La corte dice que para ejercer funciones jurisdiccionales en principio tiene que ser un
tribunal administrativo, este, para ser calificado como tal tiene que tener “neutralidad e
independencia” ¿Cómo lo garantizo?
- Tienen que ser designados por concurso
- Tiene determinada garantía (plazo de duración de mandatos y que no puedan
ser removidos si no es por justa causa).
El poder judicial ingresa a la revisión por el principio de revisión judicial suficiente, pero
puede ejercer jurisdicción primaria de decidir sobre temas vinculados al servicio de
prestación del gas. Decide que no tiene derecho a reclamar, porque no existe un 100% de
monopolio a favor de litoral gas y porque la exclusividad estaba limitada a la existencia de
sus distribuidores.
Destaca que el enargas incumple una de las pautas que tiene que tener un tribunal
administrativo.
ENARGAS pese a garantizar independencia e imparcialidad, no alcanza para categorizarlo
como un tribunal administrativo, y su competencia es limitada.
Este ente regulador sólo puede resolver cuestiones vinculadas a la explotación del servicio
publico. Esa es la competencia que le dio la ley. No podemos configurarlo como un tribunal
administrativo competente para resolver esta cuestión.
5
Cabral Rech Agustina
A fines del 1993 y comienzos del 1994, la empresa EDESUR interrumpió el servicio
eléctrico durante un mes y medio. El ENRE (organismo de contralor de las empresas que
prestan el servicio público de electricidad) sancionó a EDESUR por este incumplimiento y le
impuso una multa de casi 4 millones de pesos. La sociedad comercial "Angel Estrada y Cia,
S.A" demandó a EDESUR ya que el incumplimiento del servicio durante ese tiempo había
impedido que funcionara su planta industrial.
Por ello exigió que le indemnizará los daños causados.
CORTE SUPREMA:
El caso llegó a la corte suprema para que determinara si a EDESUR se le podía exigir que
pagara esta indemnización o, bien, si la ley y el contrato de servicio público limitaba la
responsabilidad de esta empresa al pago de la multa. La segunda cuestión que debía
resolver la corte era si el reclamo por esta indemnización podrá ser resuelto por el ENRE o
si solo podía ser decidido por la justicia.
La corte suprema resolvió que EDESUR podrá ser demandado por los daños y perjuicios
causados por no haber prestado el servicio de provisión de energía eléctrica en las
condiciones previstas en el contrato. Los jueces basaron su decisión en que el contrato de
servicio público con EDESUR expresamente establece esta obligación.
Por lo tanto el ente regulador es incompetente para dirimir controversias entre las
distribuidoras y los usuarios en materia de responsabilidad por daños y perjuicios basado en
el derecho comun. Para resolverlo la cuestión debe remitirse al derecho común, sin perjuicio
de la aplicación de las disposiciones del contrato de concesión y reglamentación
administrativa. La competencia para dirimir conflictos entre particulares regidos por el
derecho común no corresponde a los entes reguladores, sino que los jueces son los únicos
con competencia para dirimir controversias en las que se ventilen cuestiones reguladas en
códigos de fondo. Entonces, el poder ejecutivo puede ejercer funciones judiciales siempre
que el órgano haya sido creado por ley, revista carácter imparcial e independiente, a su vez,
el criterio económico y político tenido en cuenta por el legislador a la hora de crearlo haya
sido razonable y por último, las decisiones estén sujetas al control judicial amplio y
suficiente.
En conclusión, el control judicial debe abarcar el derecho, los hechos, los elementos
probatorios y además, las cuestiones técnicas del caso.
Solo quedan sujetas a los tribunales administrativos las controversias que se susciten entre
los sujetos del sistema eléctrico en la medida en que las relaciones entre ellos afecten el
funcionamiento del sistema.
La corte estableció que los entes reguladores son entes autárquicos, y por eso la revisión
que tienen es de alzada.
Características que debe tener el órgano administrativo, ente regulador o cualquier ente
autárquico que quiera tomar una decisión de tipo jurisdiccional:
6
Cabral Rech Agustina
· Independencia.
· Imparcialidad.
· Idoneidad.
· Que el objetivo económico y político tenido en cuenta por el legislador para crearlos
haya sido razonable.
La primera reflexión que hace la Corte es que dice que no tiene competencia para actuar en
materia de daños y perjuicios porque es una cuestión de derecho común y los jueces son
los únicos habilitados a establecer reparaciones. (VER VOTO DE ARGIBAY)
La Corte resolvió que este reclamo no podía ser resuelto por el ENRE sino que
correspondía que fuera analizado y decidido por la justicia (Voto de los jueces Petracchi,
Boggiano, Maqueda, Highton de Nolasco, Lorenzetti, Belluscio y Argibay).
HECHOS:
CORTE SUPREMA:
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Cabral Rech Agustina
La CSJN examinó los elementos del acto discrecional administrativo y estableció que no
cabe duda de que el control judicial de los actos discrecionales encuentra sustento en los
elementos reglados de la decisión, entre los que cabe encuadrar a la competencia, la forma,
la causa y la finalidad del acto. La revisión judicial de aquellos aspectos normativamente
reglados se traduce en un control de legitimidad.
La esfera de discrecionalidad susceptible de perdurar en los entes administrativos no
implica en absoluto que éstos tengan un ámbito de actuación desvinculado del orden
jurídico o que no resulte controlable judicialmente.
Sobre la cuestión de si los jueces pueden controlar esta clase actos, la Corte estimó que en
nuestro sistema jurídico rige el principio de plena judiciabilidad de las causas en que sea
parte la Administración Pública (art. 116 y 117 CN), particularmente cuando se trata de la
revisión de actos y reglamentos administrativos. De otro modo, no existiría la tutela judicial
efectiva, verdadera garantía constitucional, si se permitiese la configuración de ámbitos
exentos del control judicial.
Respecto al límite del control judicial, estableció que el juez puede anular, pero no decidir, y
este límite se encuentra justificado en el principio de división de poderes y del sistema
republicano. Puede decretar la nulidad o la ilegalidad, pero no decidir por la Administración.
HECHOS:
Zarlenga había promovido una acción de amparo ante la CORTE SUPREMA contra
el Consejo de la Magistratura de la provincia, debido a la decisión de haberlo
incluido en una lista remitida al poder ejecutivo para ocupar el cargo de agente fiscal
adjunto, pero no en la terna para cubrir el cargo de agente fiscal.
CORTE SUPREMA:
La corte suprema estableció que el hecho de que haya libertad de escoger una
alternativa entre varias igualmente justas no configura independencia, sino una
actividad que se desarrolla dentro del marco del órden jurídico. Sostuvo, además,
que prácticamente todas las decisiones administrativas contienen elementos
discrecionales, ya que es imposible que todos los elementos aparezcan
predeterminados por una norma. Otras veces, es la propia norma la que configura
potestades discrecionales al órgano administrativo. En ambos casos se da la
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Cabral Rech Agustina
Lázzari: “las decisiones del Consejo de la Magistratura son susceptibles del control
por parte del Poder Judicial” (representante de la minoría). Por más que sean
cuestiones discrecionales, aquellas que puede tomar el poder ejecutivo, son las
cuestiones que dentro de varias alternativas todas legalmente válidas, puede
escoger una el poder ejecutivo. Son revisables pero se tienen que hacer con algún
principio o pauta para hacerlo.
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Cabral Rech Agustina
“el procedimiento llevado a cabo de tal modo es fundamento más que suficiente de
la decisión adoptada” (lo que quiere hacer acá una parte de la corte es seguir
teniendo la libertad absoluta, sin tener que dar motivos de a quién se elige).
“los motivos por los cuales se decide o no incluir a determinado postulante en una
terna, en principio, están fuera del ámbito de revisión de la autoridad judicial.” (al ser
facultades discrecionales puede elegir los motivos que quieran, pero estos DEBEN
ESTAR ESCRITOS /estos es lo que le planteaba Budassi/).
Entre Zarlenga y Budassi lograron observar gracias a las redes y demás que quien
fue elegido como 3ero para formar parte de la terna, era conocido/allegado a uno de
los jueces y también alguien del Consejo ya había emitido voto, y entonces no podía
opinar. Entonces se puede recusar a dos jueces de la Corte y se integraron con dos
jueces a partir de sorteo.
“hay que diferenciar las cuestiones que si son de evaluación sean plenamente
revisables, y muy distinto es si se ha justificado la evaluación”
“su control según lo pretende el agraviado, versará sobre los elementos reglados de
la decisión del consejo, inherentes a la legitimidad de su actuar”.
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Cabral Rech Agustina
HECHOS:
El día 4 de mayo del corriente año la corte suprema de justicia resolvió el caso
gobierno de la ciudad de buenos aires contra el estado nacional sobre acción
declarativa de inconstitucionalidad.
La corte cita una interesante opinión del constituyente quiroga lavié que habla que
si bien se establecen las bases de la educación por parte del estado nacional, no
desconoce la competencia de la provincia para regular dicha materia es decir, tiene
que desarrollarse en un modo armónico con las particularidades y necesidades que
ostentan todas las provincias. Por el otro lado después dice que existen facultades
de las provincias que son propias y exclusivas establecidas en el artículo 5 de la
constitución nacional donde habla de que las provincias deben asegurar la
educación primaria, así establece entonces por lo tanto una facultad exclusiva por
parte del estado nacional en las bases de la educación respetando las
particularidades de las provincias, pero por el otro lado el asegurar una educación
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Cabral Rech Agustina
CORTE SUPREMA:
Con lo cual como vemos en su parte final resuelve hacer lugar a la demanda y
establece que no se ha respetado la autonomía de la ciudad de buenos aires y
señala con énfasis que esto es al caso concreto, es decir, no crea un precedente
para el resto de las situaciones de esta magnitud, ni tampoco lo establece para el
análisis general de las medidas de emergencias.
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Cabral Rech Agustina
HECHOS:
Farmacity S.A. inició una demanda judicial contra la provincia de Buenos Aires con el objeto
de obtener la declaración de nulidad de las resoluciones 35/12 dictada por el Ministerio de
Salud bonaerense y de la nota 1375/11 y disposición 1699/11 emitidas por la Dirección
Provincial de Coordinación y Fiscalización Sanitaria.
Asimismo, la empresa alegó que el art. 3° de la ley provincial cuestionada, al establecer una
serie de restricciones en cuanto a la localización de las farmacias, vulnera el régimen de la
libre competencia consagrado en el art. 42 de la Constitución Nacional y la ley 25.156.
ARTÍCULO 3°: Las farmacias por ser una extensión del sistema de salud, estarán
racionalmente distribuidas en el territorio provincial, a fin de asegurar la atención y calidad
de su servicio. Se autorizará la habilitación de una farmacia por cada 3.000 habitantes
por localidad, tomándose como base los datos arrojados por el último Censo Nacional de
Población. En aquellas localidades de menos de 6.000 habitantes se podrá habilitar una
segunda farmacia cuando la población exceda los 4.000 habitantes. En todos los casos,
deberá existir entre las farmacias una distancia no inferior a los 300 metros, medidos
de puerta a puerta por camino peatonal. Los traslados de farmacias podrán realizarse
dentro de la misma localidad, y podrá solicitarse para farmacias que acrediten una
antigüedad mínima de 3 años de funcionamiento en su lugar de origen. Para traslados
dentro del radio de 300 metros de ubicación original, la distancia no será inferior a los 200
metros de otra farmacia instalada, independientemente de la localidad a la que pertenece.
Para traslados fuera del radio de 300 metros de la ubicación original, la distancia no será
inferior a 300 metros de otra farmacia instalada.
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Cabral Rech Agustina
De esta manera, reclamó que mediante los actos mencionados se le denegó una solicitud
genérica para operar en el ámbito provincial y un pedido de habilitación para poner en
funcionamiento una farmacia en la localidad de Pilar.
CORTE SUPREMA:
Camino procesal:
En este sentido, la corte local afirmó en su fallo que “al no admitir que las sociedades
anónimas sean titulares de farmacias, la ley 10.606 tiende a facilitar la individualización de
las personas físicas que organizan la actividad, el trato personal y directo, procurando así
una mayor visibilidad frente a las autoridades y la sociedad en general”.
Así, contra esa decisión la empresa interpuso el recurso extraordinario que, denegado, dio
origen a la queja.
En esta línea, explicó que las limitaciones impuestas para la habilitación del ejercicio de la
actividad farmacéutica no conculcan los derechos y garantías reconocidos por la
Constitución Nacional, ya que la normativa asignó a esa actividad el “servicio de utilidad
pública para la dispensación de los productos destinados al arte de curar”, por lo que
estableció “una serie de condiciones bajo las cuales debe desarrollarse la dispensa de
medicamentos, aludiendo a la necesidad de que sea exclusivamente a través de las
farmacias, a las que definió como una extensión del sistema de salud”.
Además, la CSJN consideró que la elección de unas formas societarias por sobre otras para
el desarrollo de la actividad farmacéutica no fue azarosa ni arbitrariamente excluyente, sino
que encontró fundamento en una razonada elección de un modelo en el cual el
conocimiento, la inmediatez, la responsabilidad y la individualización de quien lo dispensa
prevalece por sobre todo interés comercial.
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Cabral Rech Agustina
También, subrayó que la exclusión de las sociedades anónimas como sujetos que
pueden ser propietarios de establecimientos farmacéuticos en el territorio de la
Provincia de Buenos Aires constituye una reglamentación razonable, pues no vulnera
la libertad de comercio ni el derecho a la igualdad.
En este sentido, se indicó que la exigencia de la titularidad de las farmacias limitada a los
sujetos indicados en la norma busca garantizar la independencia profesional real para evitar
que, eventualmente, se afecte el nivel de seguridad y calidad del abastecimiento de
medicamentos a la población.
Por último enfatizó que la legislación cuestionada por la actora resultan “normas
complementarias que pretenden avanzar en la concreción de políticas públicas comunes en
orden a la protección de derechos fundamentales de la población y, en particular, de los
consumidores de productos farmacéuticos”.
HECHOS:
En la pretensión se sostuvo que la clase afectada estaría conformada por “todo aquel
usuario del servicio de gas, quien no contó con la posibilidad de que sus intereses sean
representados con carácter previo al aumento tarifario”.
Camino judicial:
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Cabral Rech Agustina
(Para entender…) Una audiencia pública es un espacio de participación ciudadana, propiciado por
entidades u organismo de la administración pública, donde las personas físicas y jcas y las
organizaciones sociales se reúnen en un acto público para intercambiar información, explicaciones,
evaluaciones y propuestas sobre aspectos relacionados con la formulación, ejecución y evaluación
de políticas y programas a cargo de cada entidad, así como sobre el manejo de los recursos para
cumplir con dichos programas.
CORTE SUPREMA:
La decisión de la Corte, en ese sentido, sólo comprendió a una clase pero deja abierta la
puerta a un sinnúmero de planteos individuales de usuarios no residenciales a los cuales
también se les afectó su derecho a la participación (falta de audiencia), lo que no podría
tener otra solución que decisiones judiciales análogas aunque limitadas en sus efectos a
quienes las deduzcan.
También remarcó los caracteres de los servicios públicos que el Estado debe respetar:
continuidad, universalidad y accesibilidad.
Sostuvo que:
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Cabral Rech Agustina
HECHOS:
CORTE SUPREMA:
Interpuesto recurso extraordinario cuestionando la decisión y la legitimación de los
reclamantes, la Corte Suprema de Justicia de la Nación revocó la sentencia que hizo lugar a
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Cabral Rech Agustina
la medida cautelar, por considerar que ninguno de los actores, es decir, los diputados
representantes, el Secretario General de la Defensoría del Pueblo de la Provincia de
Buenos Aires y el Partido Justicialista de dicho Estado tenian legitimación para actuar en
representación del colectivo conformado por todos los usuarios del servicio de energía
eléctrica del ámbito geográfico de la Provincia de Buenos Aires.
HECHOS:
Ante la inactividad del Instituto, la farmacia solicita la caducidad (La caducidad es un modo
de extinción de ciertos derechos por falta de ejercicio durante un cierto tiempo) por vía
contencioso-administrativa (La Jurisdicción de lo Contencioso-Administrativo es aquella
destinada al conocimiento y aplicación del Derecho en el orden administrativo)
La 1º y 2º instancia entienden que los actos del Instituto son de naturaleza administrativa,
por lo que se les aplica la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos. LNPA
CORTE SUPREMA:
La CSJN revocó lo dicho anteriormente y dijo que el instituto es un ente público no estatal,
es decir que está fuera de la órbita del estado. Está regulado por el derecho público pero en
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Cabral Rech Agustina
sus relaciones con los particulares se aplica el derecho privado, es decir, los contratos que
celebra son de derecho privado. El instituto tiene sus propias normas de procedimiento.
Su función es fiscalizar los recursos provenientes y destinados al sector privado.
La Corte marca un límite entre el estado y los entes públicos no estatales (se les niega la
posibilidad de dictar actos administrativos con presunción de legitimidad, estabilidad y
ejecutoriedad).
HECHOS:
El colegio público de abogados inició una demanda ejecutiva por el cobro de cuotas
adeudadas por el demandado (Echenique, Benjamin Martinez) ante el juzgado contencioso
administrativo, entendiéndose persona jurídica de derecho público.
El colegio público de abogados apela y la cámara federal remite el caso al juzgado civil. Y
éste tambien se declara incompetente atento al caracter juridico del ente. Entonces se
produce un conflicto de competencias.
CORTE SUPREMA:
La corte dijo que el colegio es una entidad destinada a cumplir fines públicos que
originariamente pertenecen al Estado, y que esté por delegación transfiere a la Institución.
Entonces, teniendo en cuenta que la función ejercida es pública, sus objetivos son públicos
y sus facultades también encuadran en el ámbito público, la naturaleza local de la entidad
no impide que el contenido de la demanda interpuesta quede circunscripto en el marco de la
competencia contencioso-administrativa de acuerdo al art.45 inc a) de la ley 13.998, por
conclusión, debe resolver el caso el juzgado contencioso administrativo.
HECHOS:
La Municipalidad de San Isidro interpuso demanda contra la prov de Bs As, en los términos
del art. 161 de la Constitución provincial, tendiente a la declaración de inconstitucionalidad
de la Ley provincial 11.757 —Estatuto para el personal de las municipalidades de la
provincia de Buenos Aires— porque colisionaría e infringiría la autonomía del municipio. La
Suprema Corte bonaerense hizo lugar parcialmente a la acción.
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Cabral Rech Agustina
La ley 11.757 es una ley de la provincia que regula el trabajo de los empleados municipales
de manera centralizada. (de todos los municipios de la provincia).
A los municipios se les confieren atribuciones inherentes entre las que se encuentran la de
nombrar el personal así como dictar ordenanzas y reglamentos sobre ello.
CORTE SUPREMA:
Sin embargo la corte sentó algunas bases con respecto a cómo debe interpretarse el
alcance de la autonomía en la provincia:
● "La administración de los intereses y servicios locales en la Capital y cada uno de los
partidos que formen la Provincia, estará a cargo de una municipalidad, compuesta
por un departamento ejecutivo unipersonal y un departamento deliberativo..." (art.
190).
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Cabral Rech Agustina
Dice Bielsa.. que la palabra "autonomía" llevada a su etimología significa "darse leyes a sí
mismo"; la palabra "autarquía" significa administración de sí mismo.
HECHOS:
La Universidad Nacional de Mar del Plata, demandó al Banco Nación por la indemnización
de daños y perjuicios que le ocasionó éste ya que había pagado sueldos a docentes que en
realidad no lo eran y además, se había firmado un convenio a partir del cual el Banco tenía
que verificar si el que firmaba los cheques coincidía con la persona que estaba registrada
en el banco, y no lo hicieron.
El banco dijo que por tratarse de entidades públicas nacionales debe resolverse ante el
Poder Ejecutivo Nacional.
Para contestar, el Banco se basa en el art. 1 de la ley 19.983, sosteniendo que el mismo
consagra la NO JUDICIABILIDAD de los conflictos interadministrativos pecuniarios.
CORTE SUPREMA:
La CSJN dice que el caso era judicial y sustrajo la cuestión de la esfera interadministrativa,
por entender que las universidades no son asimilables a los entes públicos mencionados en
la ley 19.983, ya que la ley de Educación Superior sustrae del ámbito académico las
intervenciones del Poder Ejecutivo en las actividades que le son propias.
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Cabral Rech Agustina
Las universidades gozan de autonomía funcional, tienen personalidad jurídica propia que
nace de la constitución y la ley. El legislador quiso que estén alejadas del funcionamiento
del PE, en consecuencia es una cuestión judicial, y no aplicable la ley 19.983.
Quedan diferenciadas las universidades públicas del resto de los entes públicos, por lo que
no son equiparables para la resolución de algunos conflictos.
Extracto del fallo: “…las universidades nacionales, aun siendo entes públicos, no
pueden ser asimiladas a los que se mencionan en la ley 19.983, puesto que, más allá
de que su art. 1° no efectúa distinción alguna, quedó demostrado que el régimen
vigente sustrae en forma notoria del ámbito académico las intervenciones del Poder
Ejecutivo en las actividades que les son propias, lo que incluye, naturalmente, su
accionar de índole financiera.”
HECHOS:
Otro de los conflictos fue el art. 50 de la ley 24.241, en donde la atribución conferida a las
facultades por el art. 50 “in fine” de dicha ley es garantizar que se incluya en los planes de
ingreso los consentimientos específicos adecuados a la rama científica que se estudia en
cada una de las diversas carreras.
La Cámara hizo lugar a lo peticionado. Contra dicha decisión la UBA interpuso recurso
extraordinario. La CSJN, por mayoría, confirmó la sentencia resistida.
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Cabral Rech Agustina
13. En sentido jurídico, la autonomía apareja siempre un poder legislativo, pues un ente es
autónomo cuando tiene un poder propio y originario para darse su propia ley y regirse por
ella, poder que no fue conferido por una autoridad superior. No es posible confundir
autonomía con autarquía, aun cuando ésta esté dotada de una amplísima competencia
funcional. La diferencia entre autonomía y autarquía radica en el origen de las respectivas
potestades, y en modo alguno en la extensión de éstas. En la autonomía, las potestades
son inherentes al órgano, propias y originarias de él, con quien nacieron
concomitantemente. En cambio, en la autarquía, las potestades o atribuciones que posee el
órgano no fueron ni son originarias y propias de éste, provienen de una adjudicación de
competencia, de una imputación de funciones, efectuada a su favor por el órgano o entidad
extraño o superior (Del voto del doctor Vázquez).
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Cabral Rech Agustina
15. La atribución conferida por el art. 50 “in fine” de la ley 24.521, no vulnera el principio de
autorregulación estatutaria, no impone contenidos o elementos obligatorios sino sólo
proporciona una facultad perfectamente compatible con la subordinación de éstos a la ley
que les sirve de marco, garantía del mandato constitucional de planificar y organizar las
bases de los planes de instrucción.
16. La potestad normativa de las universidades, plasmada en sus estatutos debe tener
como límite la ley universitaria dictada por el Congreso y adecuarse a ella, lo cual deriva de
su carácter autónomo, que no significa un poder originario o preexistente, ya que las
decisiones adoptadas en el ámbito universitario no escapan al ámbito de aplicación de las
leyes de la Nación ni confieren privilegios a los integrantes de sus claustros.
CORTE SUPREMA:
Se declara la inconstitucionalidad del art. 50 “in fine” de la ley 24.521 y se deja sin
efecto la resolución 1219/95 del Consejo Directivo de la Facultad de Medicina de la
Universidad de Buenos Aires.
HECHOS:
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Cabral Rech Agustina
Para así decidir, se remitió al dictamen emitido por el Fiscal General ante esa cámara el 12
de julio de 2017 en la causa “Burghi, Florencia Victoria c/ Swiss Medical ART S.A. s/
accidente - ley especial” (CNT 37907/2017/CA1). Dicho dictamen consideró constitucional el
diseño procesal previsto en los arts. 1° y concordantes de la ley 27.348 en cuanto
establece la obligatoriedad de la aludida instancia administrativa previa 2°) Que
contra esa decisión el trabajador interpuso el recurso extraordinario federal de fs.
39/54, cuya denegación dio origen a la queja en examen.
(i) que el pronunciamiento apelado constituye una sentencia definitiva en los términos
del art. 14 de la ley 48 en tanto obliga al actor a transitar el trámite administrativo ante
las comisiones médicas cuya constitucionalidad fue expresamente cuestionada;
(ii) que existe una cuestión federal que esta Corte debe tratar porque se ha puesto en tela
de juicio la validez constitucional de la ley 27.348 con fundamento en que el procedimiento
allí previsto vulnera las garantías constitucionales de defensa en juicio, acceso a la
justicia, debido proceso adjetivo, juez natural e igualdad ante la ley;
(iv) que, además, a la luz de la doctrina establecida por este Tribunal en distintos
precedentes la ley es inconstitucional porque obstruye el derecho del trabajador de
demandar ante su juez natural;
(v) que, por otra parte, al obligar al trabajador accidentado a transitar una instancia
administrativa previa a la judicial, la norma lo ubica “en un escalón inferior respecto a
cualquier damnificado...” en ámbitos no laborales que “tiene a su alcance la justicia en
forma directa”; y
(vi) que las modificaciones procesales introducidas por la ley 27.348 vulneran, asimismo, el
principio de progresividad en materia de derechos sociales.
CORTE SUPREMA:
El reciente fallo de la CSJN termina de validar todos los aspectos clave de la reforma de la
LRT (la Ley de Riesgos del Trabajo, Ley 24557).
25
Cabral Rech Agustina
Afirmó que la decisión administrativa que dirime un conflicto entre particulares no solo debe
estar sujeta a un control judicial amplio y suficiente en los términos fijados en el precedente
“Fernández Arias”, sino que también es preciso que los organismos de la administración
dotados de jurisdicción hayan sido creados por ley, que su independencia e imparcialidad
estén aseguradas, y que sea razonable el objetivo económico y político que el legislador
tuvo en cuenta para crearlos y restringir, así, la jurisdicción que la Constitución Nacional
atribuye a la justicia.
Nuestro máximo tribunal también considera que la revisión judicial que la Ley N° 27.348
prevé en caso de disconformidad de las partes con el dictamen administrativo es “amplia y
suficiente”, respetando la jurisdicción inalterable de los tribunales laborales ordinarios y la
garantía de debido proceso legal y tutela judicial efectiva.
Es relevante destacar además que la Corte exige el paso previo ante las comisiones
médicas aun para aquellos supuestos en que el trabajador decida posteriormente accionar
judicialmente en base a otros sistemas de responsabilidad.
El problema pericial judicial que aqueja a riesgos del trabajo es de larga data. Las pericias
que exageran y agrandan los daños remanentes de un accidente laboral generaron un
enorme sobrecosto para la economía productiva y también muchas inequidades entre los
trabajadores e imprevisión para todos los que constituimos el tejido productivo. Para su
resolución, la ley estableció un nuevo esquema de funcionamiento pericial. La
normativa indica reemplazar el pago de honorarios según el monto de la sentencia por un
monto fijo por acto médico en relación al trabajo efectivamente realizado. Asimismo, exige
que los peritos sean elegidos por concurso y no por simple inscripción en un listado,
del que luego y por sorteo se les asignan las causas a tratar. Y, explícitamente, indica
determinar los daños remanentes de un accidente laboral de acuerdo a lo establecido
en el baremo.
En síntesis, el propósito del procedimiento ante las comisiones médicas es que el acceso de
los trabajadores enfermos o accidentados a las prestaciones del régimen de reparación sea
rápido y automático, para lo cual se asigna la tarea de calificación y cuantificación de las
incapacidades derivadas de los riesgos del trabajo a especialistas en la materia que actúan
siguiendo parámetros preestablecidos”, concluyeron los supremos.
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Cabral Rech Agustina
TEMA: COSA JUZGADA ADMINISTRATIVA: implica que el acto no podrá ser revocado
(dejado sin efecto) en sede administrativa (salvo que favorezca al particular) y sólo podrá
posteriormente ser anulado en sede judicial.
HECHOS:
Elena Carman de Cantón promovió una acción contra un decreto del Poder Ejecutivo
Nacional del año 1933 que había dispuesto dejar sin efecto la jubilación otorgada a su
marido, el Dr. Eliseo Cantón, con fundamento en que existieron errores de hecho en el
cómputo de los servicios prestados en su condición de decano y profesor de la Facultad de
Medicina de la UBA.
En el año 1912, el Dr. Cantón solicitó su jubilación ante la Caja respectiva, la cual, previo a
los trámites de rigor, declaró acreditados los requisitos pertinentes, acordándo la jubilación
ordinaria en 1913. Al comprobarse errores de hecho en el cómputo de los servicios y sin
valorar los elementos que había aportado el Dr. Cantón cuando en una anterior oportunidad
pretendió revisarse su jubilación y pese a la opinión contraria de la Caja y del procurador
general de la Nación, el Poder Ejecutivo mediante decreto en 1933 dejó sin efecto el
decreto dictado 20 años antes y mandó a formular cargo por las sumas percibidas por el
beneficiario.
O sea que la viuda de Cantón, que había gozado en forma pacífica su jubilación durante 18
años, se encontró de pronto no sólo sin derecho a la pensión que había solicitado, sino
frente a la obligación de tener que restituir las sumas percibidas anteriormente por el
causante.
Esto motivó a que Elena Carman promoviera una acción contencioso administrativa de
nulidad contra el decreto que había revocado la jubilación, sosteniendo el carácter
irreversible e irrevocable del derecho jubilatorio que había gozado durante tantos años el Dr.
Cantón. Así, el fundamento central de su pretensión se basó en la configuración de la
llamada “cosa juzgada administrativa”.
CORTE SUPREMA:
En definitiva, lo que hizo la Corte en el fallo Carman de Cantón, fue exigir la concurrencia de
determinados requisitos para que se configure la mentada estabilidad del acto, y por ende,
su irrevocabilidad en sede administrativa.
27
Cabral Rech Agustina
g) Que se trate de un acto regular: Es decir que se extinga el acto en sede administrativa,
pero no en la judicial.
HECHOS:
El gobierno le había vendido a unas personas particulares algunos territorios, pero en 1917
el PE dictó un decreto por el cual dejaba sin efecto dichas ventas. En 1934, Ganadera “Los
Lagos”, que le había comprado esos terrenos a los particulares, planteó la nulidad de ese
decreto. La Cámara no le hizo lugar porque dijo que la acción estaba prescripta (desde que
se dictó el decreto hasta que la ganadera se quejó pasaron 17 años, cuando la prescripción
era de 2 años). Los Lagos interpuso recurso extraordinario.
CORTE SUPREMA:
La CSJN consideró que para saber si la acción estaba o no prescripta había que determinar
cuál era la naturaleza o tipo de invalidez que afectaba al decreto impugnado. Es decir, se
necesitaba de una investigación previa para saber el verdadero carácter de la nulidad. La
Corte termina por revocar el fallo de la Cámara, haciendo lugar a la nulidad del decreto
impugnado.
HECHOS:
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Cabral Rech Agustina
La Cámara confirma el acto revocatorio por considerar que se había vedado un acto que
aunque aparentemente regular, tenía un vicio oculto que lo desvirtuaba, ya que violaba el
orden jurídico municipal respecto a aspectos urbanísticos de la zona y carente da causa,
proveniente de contradecir el interés público, esto es, originaria ausencia de mérito,
oportunidad o conveniencia, y ordena ajustar la construcción a las normas urbanísticas de
Palermo Chico, caso contrario, debía ser demolida y dijo que la resolución de la Secretaría
era irregular e ilegítima. La autorización es un acto ilegítimo que gozó de presunción de
legitimidad (respondía a las normas municipales vigentes) al ser dictado no había invalidez
manifiesta. La invalidez manifiesta de los actos sólo requiere una declaración judicial o
administrativa, pero la invalidez no manifiesta, requiere la investigación previa para que sea
visible.
Acto irregular: acto con vicio grave y manifiesto y que por eso no tiene presunción de
legalidad (se aplica a actos válidos y anulables pero no a nulos absolutos).
Acto regular: puede tener vicios pequeños pero tiene cierto grado de legalidad que lo hace
estable y produce la presunción de su legalidad. La administración pública no puede
revocarlo por ilegitimidad, debe demandar judicialmente o revocar el acto por razones de
mérito, oportunidad o conveniencia.
CORTE SUPREMA:
La corte decidió que la resolución de la secretaría configuró un acto administrativo que gozó
de la presunción de legitimidad, dado que estaba fundada en la razonable suposición de
que respondía a las normas municipales vigentes al tiempo de ser dictada. Por lo tanto, no
había sido revocada por ser ilegítima, sino por razones de oportunidad, mérito o
conveniencia, y por ello, debía indemnizar a Pustelnik.
HECHOS:
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Cabral Rech Agustina
CORTE SUPREMA:
Análisis de la Corte:
2) La designación, traslado, remoción de cargos docentes directivos debe ser juzgada por
ley 20.654.
3) La resolución Nro. 439 indicó un nuevo destino dentro del ámbito universitario, no hubo
una eliminación de este como funcionario.
El acto administrativo es legítimo y por lo tanto Barraco Aguirre debió acatarlo y prestar
servicios, sin perjuicio de los reclamos/recursos a los que se creyere con derechos.
Además, las resoluciones que dictan las Universidades en su orden interno, disciplinario y
docente son propias a ellas y no son susceptibles de revisión judicial, salvo que no se hayan
respetado derechos y garantías de la CN. La cesantía no fue arbitraria, sino que fue
producto del abandono de sus funciones. Por lo que, la Corte confirma sentencia de
Cámara.
30
Cabral Rech Agustina
HECHOS:
Sucedió que la empresa Promenade ya había empezado a construir lo habilitado (un centro
habitacional), a la luz de la ordenanza anterior, por lo que interpuso una acción de daños y
perjuicios para que se le reconozca, requiriendo una indemnización por el cambio
normativo. Cuando Promenade interpone la demanda, la Municipalidad de San Isidro se
presenta y dice que había revocado la Ordenanza anterior porque esta era nula de nulidad
absoluta, ya que iba en contra de una ley de jerarquía superior; pero, había un problema,
que era que la Municipalidad no había utilizado ese argumento en la motivación de la
Ordenanza derogatoria, si no que en su fundamentación dijo que era por razones de
oportunidad, mérito y conveniencia.
CORTE SUPREMA:
En definitiva, la CSJN decidió que si tenía su alcance normativo, por lo que no resultaba
aplicable el principio de la inderogabilidad singular de los reglamentos, que aplica
exclusivamente a los reglamentos, ya que las ordenanzas no lo son.
Específicamente:
31
Cabral Rech Agustina
Se rechazó la demanda.
HECHOS:
El PE dicta un decreto para enfrentar una grave situación de emergencia económica, que
ordenaba la devolución de los depósitos de más de 1000$ en bonos. Peralta, que tenía un
plazo fijo, vio afectado su derecho de propiedad por ese decreto, y por ese motivo interpuso
una acción de amparo con el Estado Nacional y el Banco Central, donde pidió la declaración
de inconstitucionalidad del decreto.
En primera instancia se rechaza por no ser una vía idónea y no haber agotado las otras vías
y además porque esta cuestión requería un mayor debate del que se podía dar en una
acción de amparo. Apela ante la Cámara, que hace lugar al amparo. Se interpone recurso
extraordinario federal.
CORTE SUPREMA:
No hay violación al art. 17 CN sino una restricción al uso que puede hacerse de la
propiedad, ello para atenuar la crisis o superarla. Los derechos no son absolutos, y están
subordinados a las leyes que reglamenten su ejercicio. El fundamento de las leyes de
emergencia es poner fin o promediar las situaciones de gravedad que obligan a intervenir
en el orden patrimonial.
La CSJN dijo que cuando se configura una situación de grave perturbación económica,
social o política, el Estado tiene el derecho (potestad) y el imperioso deber de adoptar
remedios extraordinarios (lícitos) que permitan combatir con éxito la crisis, asegurando la
defensa de la comunidad.
Este fallo es de suma importancia, ya que hasta ese año (1990) no existían antecedentes
en cuanto a los decretos de necesidad y urgencia. La Corte, fundó su decisión en que
existía una situación de grave riesgo social. Este fallo sienta una ratificación tácita por parte
del congreso respecto a este decreto, ya que no lo derogó ni inició juicio político al poder
ejecutivo.
1. Que exista una situación de emergencia tal que obligue al estado a intervenir.
32
Cabral Rech Agustina
• Proporcionalidad.
HECHOS:
La ley 17741 creó un impuesto aplicable a las entradas de cine. El Poder Ejecutivo,
invocando emergencia cinematográfica, dictó dos decretos 2736/91 y 949/92 (anteriores a
la reforma de 1994 que convalidó expresamente los decretos de necesidad y urgencia) para
extender dicho impuesto al alquiler y venta de videos.
Como el Video Club Dreams pagó el impuesto una sola vez, el Instituto Nacional de
Cinematografía lo intimó para que regularice su situación, pero éste interpuso una acción de
amparo, impugnando la constitucionalidad de los decretos por violar el derecho a trabajar y
a ejercer la industria licita.
En Peralta (1990) se reconoció que el poder ejecutivo puede dictar decretos de necesidad y
urgencia -situaciones excepcionales- aunque no estén expresamente reconocidos en la
Constitución.
CORTE SUPREMA:
33
Cabral Rech Agustina
Entonces:
● los impuestos sólo pueden ser creados por ley del Congreso;
● el Poder Ejecutivo puede dictar Decretos de Necesidad y Urgencia pero sólo en
circunstancias excepcionales;
● los jueces pueden evaluar la existencia de las características de la emergencia
invocada por el poder ejecutivo al dictar estos decretos.
Es decir que corresponde a los jueces analizar si las circunstancias de hecho invocadas por
el PE como causa del dictado del decreto constituyen una situación de emergencia
excepcional que justifique recurrir a esta facultad de excepción. En efecto, el control que
deben realizar los jueces consiste en determinar si se ha configurado una situación de
“grave riesgo”, frente a la cual resulte necesario dictar medidas súbitas cuyos resultados no
puedan alcanzarse por otros medios.
Luego, los jueces advirtieron que los motivos que impulsaron el dictado del decreto
cuestionado no se exhiben como una respuesta a una situación de grave riesgo social que
hiciese necesario el dictado de medidas súbitas.
HECHOS:
El PEN dicta por DNU dos decretos mediante el cual se suprimen asignaciones
familiares a los trabajadores con remuneración superior a $1.000.
34
Cabral Rech Agustina
CORTE SUPREMA:
El PEN no podrá bajo ningún caso emitir disposiciones de carácter legislativo, salvo con
rigurosa excepcionalidad y sujeción a las exigencias materiales y formales que constituyen
un LÍMITE.
HECHOS:
CORTE SUPREMA:
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Cabral Rech Agustina
HECHOS:
Consumidores Argentinos (ONG cuyo objetivo es educar a los consumidores) presentó una
acción de amparo contra el PEN con el objetivo de que se declarara la inconstitucionalidad
del DNU 558/0 que modificó la ley 20.091 de Entidades de Seguro. La Asociación señaló
que las modificaciones privaban al consumidor de ejercer su derecho por la falta de
publicidad con respecto a la cesión de la cartera y eso iba en contra del Art. 42 CN, por ej.
el art. 1° del decreto 558/02 incorporó la posibilidad de que las aseguradoras, ante una
situación de iliquidez transitoria, realicen y constituyan deuda subordinada a los privilegios
generales y especiales derivados de los contratos de seguro
Primera y segunda instancia: declaró la inconstitucionalidad del decreto 558/02, que había
modificado diversas disposiciones de la ley 20.091.
CORTE SUPREMA:
Análisis de la Corte:
36
Cabral Rech Agustina
Los jueces pueden controlar la existencia del estado de necesidad y urgencia, la que no
puede ser una mera conveniencia política.
No estaba creada la Comisión Bicameral Permanente a la que refiere el Art. 99 inc. 3 CN,
dijo que “la ausencia de una intervención legislativa que permita inferir la voluntad del
Congreso de ratificar o derogar el decreto 558/02 resulta suficiente para determinar su
invalidez constitucional”. (La Comisión se creó el 2006 con la ley 26.122).
Respecto de este último punto, consideró que la falta de control legislativo habilita a
examinar si hubo necesidad y urgencia. En este sentido, corresponde reconocer que hubo
emergencia económica reconocida por la Corte en varios fallos, pero no hay ningún
elemento aportado por el Estado Nacional para justificar la omisión de recurrir a una ley.
Agregó que el decreto no cumplía los requisitos exigidos, como para sostenerse la validez
de su dictado, ya que se apartaba de la constante doctrina de la Corte en la materia, antes y
luego de la reforma constitucional de 1994, por lo que correspondía declarar su
inconstitucionalidad.
HECHOS:
La ley 3.445 sancionada en el año 1986 otorgó el poder de policía de los mares, ríos,
canales y puertos nacionales a la Prefectura General de la Nación, organismo perteneciente
al Poder Ejecutivo. En el Art. 3 facultó al mencionado organismo a juzgar las faltas o
contravenciones a las ordenanzas policiales cuando la pena no excediera de un mes de
arresto o multa de $100, entre otras. Esto hasta tanto se sancionara el Código de Policía
Fluvial y Marítima.
Los agentes del buque alemán “Bayen” infringieron esta norma, lo que motivó que la
Prefectura General de Puertos le impusiera una multa de $50, sanción prevista en el Art.
117 del Reglamento. Esta resolución administrativa fue confirmada por el juez de primera
instancia en lo federal.
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Cabral Rech Agustina
Art. 86 inc. 2 (actual 99 inc. 2), Art. 67 inc. 11 (actual 75 inc. 12), inc. 12 (actual inc. 13) y
Art. 18.
En este caso se apelaba una multa impuesta por la prefectura a un buque por arrojar
residuos en el agua. Aquí, la propia ley atribuía la posibilidad de aplicar multas dentro de un
máximo y un mínimo que ella misma señalaba, mientras que el decreto señalaba detalles y
montos.
La Cámara de Apelaciones confirmó la sentencia por considerar que: ni la ley 3.445 ni los
arts. 43 y 117 del Reglamento constituyen una delegación legislativa incompatible con la
Constitución Nacional, debido a que el Congreso no ha puesto facultades conferidas por los
incisos. 11 y 12 del Art. 67 de la C.N. En manos del Poder Ejecutivo, “existe una distinción
fundamental entre la delegación de poder para hacer la ley y la de conferir cierta autoridad
al Poder Ejecutivo a fin de reglar los pormenores necesarios para la ejecución de aquella.
Lo primero no puede hacerse, lo segundo es admitido”.
Cuando el Poder Ejecutivo ejerce sus poderes reglamentarios en presencia de una ley
previa como la 3.445 no lo hace en virtud de una delegación legislativa, sino en ejercicio de
la facultad conferida por el Art. 86 inc. 2, el único límite que tiene es el de no alterar la
intención de la ley, en el caso, la Prefectura de Puertos al dictar el reglamento que se
cuestiona, no hizo más que cumplir con la voluntad legislativa expresada en la ley 3.445.
A través del presente fallo la doctrina deja asentado, que el Poder Legislativo no puede
delegar en el Ejecutivo poderes que le fueron conferidos privativamente por la Constitución
Nacional, sin embargo por el Art. 86 inc. 2 nada impide al Poder Ejecutivo reglamentar una
ley previa dictada por el Congreso, siempre que dicha reglamentación no altere su espíritu o
intención.
CORTE SUPREMA:
La Corte resolvió:
38
Cabral Rech Agustina
HECHOS:
Invocando la potestad que le confería el art. 1°, inc. g de la ley 12.983 de 1947 (prorrogada
por las leyes 13.906 y 14.120, decía que “con el objeto de reprimir la especulación, el agio y
los precios abusivos” se facultaba al Ejecutivo a “fijar las remuneraciones”) el Presidente
había decretado en 1958 un aumento de salarios -suma fija- que fue objetado por la
empleadora Basso y Cía. por violatorio de la libertad de contratación, del derecho de
propiedad y de la división de poderes al constituir un inválido ejercicio de facultades
legislativas por el poder administrador.
CORTE SUPREMA:
El tribunal argentino hizo mérito de la delicada situación económico social que existía al
tiempo de dictarse la norma impugnada y dijo que los actos estatales encaminados a
conceder a los trabajadores remuneraciones que les aseguren "un nivel de vida adecuado",
“suponen ejercicio válido del poder de policía”, agregando que “toda vez que la libertad de
contratar del empleador entre en conflicto con la libertad o contra la opresión del empleado
u obrero, esta última debe prevalecer sobre aquélla, porque así lo requieren los principios
que fundan un ordenamiento social justo”.
Finalmente, la Corte subrayó que la norma examinada era transitoria y tenía carácter de
emergencia, circunstancia a la que le asignó una importancia “decisiva” para habilitar lo que
describió como “un ejercicio de los poderes del Estado diverso del ordinario”.
HECHOS:
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Cabral Rech Agustina
dio origen a las medidas sancionadas por los otros poderes, corresponde al Poder Judicial
el control de la razonabilidad de tales actos
CORTE SUPREMA:
La corte reflexiona sobre la finalidad del decreto en cuestión, indicando que el poder
legislativo en esa época, había puesto en marcha un proceso de transformaciones
económicas para cuyo cumplimiento facultó al poder ejecutivo nacional a adoptar decisiones
tendientes a materializar las pautas fijadas, entre otras, las que surgían del Tratado de
Asunción respecto de la libre circulación de bienes, servicios y factores de producción entre
los países signatarios. Dentro de este sistema de integración regional, se enmarcaba un
proceso de desregulación, especialmente del transporte marítimo y fluvial y de la actividad
portuaria, que requería la descentralización de su administración mediante la transferencia a
las provincias, municipios o sector privado por vía de concesiones.
HECHOS:
Lo que dice el Colegio es que hay que pagar independientemente de ser público o privado.
Parte Actora:
Parte demandada:
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Cabral Rech Agustina
Art 3. reglamenta el ejercicio de la abogacía pública (abogados del Estado) estarán exentos
del pago de bonos, de derechos fijos, y de cualquier otro gravamen similar previsto en la
legislación nacional, provincial o de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires,
Art. 5° - La representación, patrocinio y defensa judicial del Estado, sólo podrá ser ejercida
por los abogados inscriptos en ese Registro, sin que resulte necesaria ninguna otra
matriculación profesional.
CORTE SUPREMA:
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Cabral Rech Agustina
En particular, respecto del primero de los argumentos, afirmó que el ejercicio de la abogacía
(privada o en representación del Estado) “ha sido materia reglada por el Congreso desde
los orígenes mismos de la organización nacional”. Además, según la Corte, el texto de la ley
23.187 no distingue entre la abogacía pública y privada. En consecuencia, no se trata de
una materia cuya regulación sea una facultad propia y exclusiva del Presidente.
Luego, la Corte analizó si el decreto en cuestión puede estar justificado en el marco de las
facultades delegadas en el Poder Ejecutivo por el art. 1, inc. f) de la ley 25.414. Al respecto,
los jueces dijeron que el art. 76 de la Constitución Nacional establece tres requisitos
básicos que deben reunir los decretos delegados:
4) Que los decretos así dictados sean refrendados por el jefe de gabinete de ministros y
sometidos al control de la Comisión Bicameral Permanente del Congreso de la Nación.
"Así, por ser amplia e imprecisa, la delegación no confiere atribuciones más extensas, sino,
al revés, a mayor imprecisión, menor alcance tendrá la competencia legislativa que podrá el
Ejecutivo ejercer válidamente". Es decir, cuanto más impreciso sea el mandato legislativo
menor es el alcance del campo delegado y, además, en tales circunstancias el interesado
debe probar con mayores certezas el nexo entre las delegaciones legislativas y el decreto
delegado.
Las bases dadas por el Legislador deben ser claras y precisas; más allá de quién y en qué
términos deba probarse el nexo entre el mandato legislativo y el decreto delegado. Es que
-en verdad- se trata de dos cuestiones distintas, esto es:
42
Cabral Rech Agustina
Los constitucionalistas del 94 querían atenuar el presidencialismo y por lo tanto había que
interpretar en forma restrictiva y no amplia como lo hizo el PE.
Por esto el PE “juega” con no decir qué clase de decreto está dictando, para luego, depende
como viene el “embate” judicial, encuadrarlo en uno u otro lado.
HECHOS:
Fueron acumuladas varias causas en las que se discutió la validez de las normas que
regulaban la venta del combustible para vuelos internacionales (denominado JP1), así como
los montos que, según ellas, debían abonar las empresas refinadoras privadas a la ex
empresa estatal YPF Sociedad del Estado por las ventas realizadas durante el período de
su vigencia. Venido a conocimiento de la Corte Suprema de Justicia de la Nación, el
máximo tribunal hizo lugar parcialmente a la acción.
CORTE SUPREMA:
Expresa la corte que cabe revocar la sentencia que hizo lugar a la demanda interpuesta con
el objeto de que se le abone a la actora el sobreprecio impago por las ventas de
combustible para vuelos internacionales -denominados JP1-, durante todo el periodo de
vigencia de la resolucion 439/83 del Ministerio de Obras y Servicios Públicos de la Nación,
pues los decretos 1246 y 1546 de 1985 que la ratificacion con efectos retroactivos en los
terminos del art 19 de la ley 19.549, son ilegitimos pues la delegacion no era procedente en
el caso, y por ende, la resolucion dictada por un organo incompetente, no podia ser
validamente ratificada, en razon de que las leyes 17.319 y 17.5977 otorgaron al poder
ejecutivo la facultad para fijar los precios de los combustibles pero no existia prevision legal
de la que pudiera inferirse una autorizacion para subdelegar dicha competencia. La corte
estableció que la delegación de facultades legislativas debe ser clara, y admitió la
subdelegación siempre y cuando una ley la admitiera y regulara.
HECHOS:
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Cabral Rech Agustina
El poder ejecutivo dictó una resolución donde imponía un derecho a las importaciones.
Hubo una discusión y la Corte determinó que lo legislado era materia tributaria.
Como es materia tributaria, el poder ejecutivo tiene facultades reducidas, hay que interpretar
de manera estricta. Pero sucede que con posterioridad a la resolución del ejecutivo, el
legislativo dicta una ley ratificando el decreto del ejecutivo.
Pero, se dijo que el decreto no era válido, y que, si bien hubo una ley que lo ratificó, todo lo
que pasó entre medio del decreto es invalido y la ley no tiene validez jurídica. Todo lo nacido
al amparo del decreto no tuvo validez, porque si bien hubo una ley del congreso que ratificó,
esto no tiene efectos retroactivos.
Y la resolución del poder ejecutivo era inválida porque la ley del legislativo era muy amplia,
no estaban las bases claramente establecidas.
CORTE SUPREMA:
La Corte señaló que "el derecho establecido por la resolución mencionada es por su
naturaleza un tributo -específicamente, un impuesto-, más allá de los fines que con él se
hayan querido lograr” (resolución del Ministerio de Economía fijó un derecho de
importación).
A su vez, la Corte dijo que "el principio de legalidad o de reserva de ley no es una expresión
jurídico formal de tributación, sino que constituye una garantía sustancial en este campo".
Finalmente, la resolución 11/02 es nula, pero la ley posterior 25.645 (más allá de que no
haya identificado en forma particular a las normas aprobadas anteriormente por el Poder
Ejecutivo) es eficaz, "en relación con los hechos acaecidos después de su entrada en
vigencia"; sin embargo, "carece de eficacia para convalidar retroactivamente una norma que
adolece de nulidad absoluta e insanable".
Ahora es más fácil controlar si el decreto es o no válido porque ahora la constitución regula
claramente.
HECHOS:
Como comienzo de la cuestión el Congreso dicta la ley 14.781 con el objetivo de fomentar la
producción industrial del país. Con fin de lograr dichos objetivos, autoriza al Poder Ejecutivo
a tomar diversas medidas, como la de liberar o reducir los derechos aduaneros.
44
Cabral Rech Agustina
Así la empresa demanda al Estado por los daños y perjuicios ocasionados, lo cual en
primera instancia se le da la razón, y el demandado interpone recurso ordinario de
apelación ante la Corte la que termina reafirmando el fallo de primera instancia condenando
al Estado al pago de daños y perjuicios a la empresa “Metalmecánica”.
CORTE SUPREMA:
Se discutió si la incursión del actor en el plan de promoción industrial se incluye dentro del
régimen de Contratos Administrativos, en cuyo caso la prescripción al estar en el régimen
contractual seria de 10 años, en cambio si se trataba de un acto administrativo unilateral, la
prescripción sería de 2 años.
Entendió que los contratos administrativos son una especie de los actos administrativos, por
lo cual todo el régimen de los actos administrativos resulta aplicable.
HECHOS:
45
Cabral Rech Agustina
argumentando que el régimen previsto debía adecuarse a la nueva evolución de los valores
en el mercado, por lo que debería hacerse un nuevo sistema de reajuste de costos que
tenga en cuenta los insumos efectivamente empleados en la obra.
CORTE SUPREMA:
HECHOS:
ENTEL había realizado un contrato de suministro con Cinplast, el cual lo contrató para que
lo provea de tubos de PVC para el tendido de redes telefónicas. ENTEL se retrasó en los
pagos y Cinplast pidió la resolución del contrato fundándose en la exceptio non adimpleti
contractus del entonces Art. 1201 del CC.
CORTE SUPREMA:
Fue allí que la Corte entendió que no procedía el Art. 1201 porque los contratos
administrativos entraban dentro de la materia del Derecho Público, por lo que no podía
aplicarse la excepción del incumplimiento. Cinplast no demostró que la conducta de ENTEL
le causara una razonable imposibilidad de cumplir con sus obligaciones a su cargo que
justificara que dejara de cumplirlas, por lo que la actitud de Cinplast fue injustificada para la
Corte. Cinplast debió haber continuado con sus compromisos contractuales, ya que si deja
46
Cabral Rech Agustina
de cumplir deja de cubrir una necesidad básica. Sin embargo, el Estado sí puede invocar el
mismo instituto con muchas menos trabas.
a) Una de las partes debe ser una persona jurídica estatal; (ENTEL).
b) su objeto debe estar constituido por un fin público o propio de la administración; (EL
TENDIDO DE REDES TELEFÓNICAS).
c) debe contener, explícita o implícitamente, cláusulas exorbitantes del Derecho
Privado, y consideró con ello que para este tipo de contratos la excepción de
incumplimiento que se planteaba en el CC no era aplicable.
HECHOS:
CORTE SUPREMA:
La csjn expresó que la licitación pública es un procedimiento caracterizado por ser una
invitación para que los interesados, de acuerdo con las bases fijadas en el pliego de
condiciones, formulen propuestas por lo que la ley de la licitación o la ley del contrato es el
pliego donde se especifican el objeto de la contratación y los derechos y obligaciones del
licitante, de los oferentes y del adjudicatario.
La corte determina que la nota del particular se apartaba de las condiciones del pliego de
contratación. La aceptación de ese pliego debería haber sido expresa.
47
Cabral Rech Agustina
El silencio de la administración es una conducta inapta para ser considerada como una
manifestación positiva de voluntad, pues salvo disposición expresa del orden normativo, el
silencio debe ser interpretado en sentido negativo. Nada debe tomarse como concedido
sino cuando es dado en términos inequívocos o por implicancia igualmente clara.
HECHOS:
La demandada, por su parte, negó la existencia del contrato invocado por la demandante y
adujo la falta de cumplimiento de los recaudos pertinentes en sede administrativa para su
acreditación.
La Provincia de Santiago del Estero contrató a una Consultora para que seleccione personal
que iba a integrar un Ente Regulador de Energía Eléctrica (una repartición pública). Pero la
contratación se celebró omitiendo una formalidad esencial: la licitación pública.
CORTE SUPREMA:
El Tribunal rechazó la demanda diciendo que el contrato nunca existió porque carecía de un
elemento formal. La contratación se celebró omitiendo una formalidad esencial: la licitación
pública. Se celebró una contratación directa, cuando la ley provincial establecía que debía
hacerse por licitación pública y además no se contó con habilitación presupuestaria
necesaria para atender el gasto respectivo.
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Cabral Rech Agustina
HECHOS:
Por su parte, la demandada sostuvo que depositó la suma de $ 35.112,83 que representa la
totalidad del costo de la asistencia médica "incluyendo obviamente, los honorarios del
accionante". Ello está probado -aduce- con los recibos individuales adjuntos. Por otro lado
-continúa- no existe documentación que acredite que se hubiera acordado con el gobierno
provincial el pago de los honorarios que se reclaman. Finalmente, manifiesta que del
expediente 130/92 sólo surge la autorización al doctor Kao para que desarrolle conferencias
y realice cirugías didácticas sobre reconstrucción medular. Por ello solicita el rechazo de la
demanda.
CORTE SUPREMA:
La Corte Suprema de Justicia entendió que "no es tema discutido en autos que el doctor
Kao llevó a cabo la prestación médica de que se trata, a favor de cuatro pacientes... y que
los gastos de internación pertinentes fueron satisfechos por la demandada. La cuestión, en
tanto, gira acerca de la obligación de pagar los honorarios que el actor pretende haber
contratado con la provincia, por dicha prestación...este Tribunal ha sostenido reiteradamente
que la validez y eficacia de los contratos administrativos se supedita al cumplimiento de las
formalidades exigidas por las disposiciones legales correspondientes en cuanto a la forma y
procedimientos de contratación...en razón del carácter administrativo del contrato que se
dice celebrado, el caso debe ser juzgado con arreglo a los principios y reglas propios del
derecho público, para lo cual debe acudirse a las normas sobre contrataciones que rigen en
la provincia demandada contenidas en la ley provincial de contabilidad 3 y sus
modificatorias.
49
Cabral Rech Agustina
habría sido celebrado con las formalidades establecidas por el derecho administrativo local
para su formación..." Por ello, el Máximo Tribunal resolvió rechazar la demanda
HECHOS:
Peticiona además que se deje sin efecto la resolución 2542 de fecha 1995 -emanada de la
misma autoridad-, por la que se rechazó por improcedente el recurso de revocatoria
interpuesto contra la anterior decisión.
II. Corrido el traslado de ley, la Fiscalía de Estado contestó la demanda y solicitó su
rechazo.
III. Agregadas las actuaciones administrativas sin acumular, producida la prueba y
adjuntados los alegatos de ambas partes, la causa quedó en estado de pronunciar
sentencia, por lo que corresponde plantear y votar la siguiente.
CORTE SUPREMA:
Cabe concluir que la impugnación articulada en autos contra las decisiones administrativas que
consideraron que el pago de la ya referida factura 7097 había sido efectuado en tiempo
razonable, carece de fundamento. Ello conlleva al rechazo de su planteo de nulidad así como a
la desestimación del reclamo patrimonial contenido en la demanda.
Por todo lo expuesto, voto la cuestión por la negativa.
Por los fundamentos expuestos en el acuerdo que antecede, se rechaza la demanda
interpuesta.
HECHOS:
Según las constancias de la causa, cabe señalar que existieron dos contrataciones directas
por servicios ejecutados en la Biblioteca Nacional, entre Lix Klett y el Ministerio de Cultura y
Educación, correspondientes a los períodos septiembre/ 31 de diciembre 1992 y
septiembre/diciembre 1993, por $ 232.688 cada uno.
50
Cabral Rech Agustina
A partir de 1997 por Decreto Nº 545/96, la Biblioteca Nacional pasó a ser autárquica y
quedó bajo la órbita de la Secretaría de Cultura de la Nación, también dependiente del
Poder Ejecutivo. Bajo este marco de situación, Lix Klett y el ente reconocieron que la
relación continuó por acuerdos verbales.
La primera era contratación directa. La corte dice que no hubo pruebas para ninguna de las
contrataciones.
Se podría haber demandado por enriquecimiento sin causa, pero como no lo plantearon así
que no se les puede otorgar.
CORTE SUPREMA:
"De las constancias, se extrae que si bien en sus orígenes hubo contratación directa no así
durante el periodo reclamado, durante el cual no consta vinculación formal alguna entre la
actora y la Biblioteca Nacional. La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha sostenido
reiteradamente que la validez y eficacia de los contratos administrativos se supedita al
cumplimiento de las formalidades exigidas por las disposiciones legales pertinentes en
cuanto a la forma y procedimiento de contratación (Fallos: 308:618 y 316:382). Y agregó
que la prueba de la existencia de un contrato administrativo se halla íntimamente vinculada
a la forma en que dicho contrato queda perfeccionado. Cuando la legislación exige una
forma específica para la conclusión de un determinado contrato dicha forma debe ser
respetada pues se trata de un requisito esencial de su existencia. Consecuentemente, toda
vez que la actora no aportó elemento de convicción alguno -como era su propio interés
(Artículo 377, Código Procesal)- referido a este aspecto corresponde desestimar sin más el
planteo de la demandante".
HECHOS:
Destacó que, en el art. 34 del pliego de bases y condiciones para la contratación y ejecución
de las obras, se previó que gozaría de las mismas franquicias sobre gravámenes fiscales a
que tuviera derecho el Ferrocarril, para las obras que realice por contrato, excepto el sellado
de este último. Sostuvo que, sobre tal base, hizo todos sus cálculos de costos. No obstante,
cuando solicitó a la empresa estatal que le reconociese la exención de impuestos
nacionales de que gozaba, ésta se negó al pedido, aduciendo que para ello era menester
que la obra fuera declarada de interés nacional por el Poder Ejecutivo, de acuerdo con lo
dispuesto por el art. 11 de la ley 15.273.
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Cabral Rech Agustina
La empresa demandada contestó diciendo que el art. 34 de las Bases y Condiciones para la
contratación y Ejecución de Obras, forma parte de un Reglamento que establecía las
normas genéricas a las que debían ajustarse las licitaciones, contrataciones, ejecución de
obras o trabajos que se llevaren a cabo para y por cuenta de Ferrocarriles Argentinos. Se
trató, por ende, de una franquicia de carácter general -no establecida para el caso particular
de la sociedad reclamante- y, como tal, su interpretación auténtica debe efectuarse a la luz
de otras normas de mayor jerarquía que legislan sobre el particular.
CORTE SUPREMA:
Por ello, oída la señora Procuradora Fiscal, se revoca la sentencia apelada y se rechaza la
demanda.
HECHOS:
Podrá discutirse en doctrina si el principio que debe regir las contrataciones del Estado es la
licitación pública o la libre contratación, pero en función jurisdiccional, ante la tacha de
nulidad del acto administrativo por vicio de forma, a falta de una norma expresa que exija la
Licitación pública para elegir el cocontratante, o sea, ante la ausencia de fundamento legal,
debe estarse por la validez del acto impugnado en el caso.
El art. 1047 del Cód. Civil establece que la nulidad absoluta puede y debe ser declarada por
el juez, aun sin petición de parte, cuando aparece manifiesta en el acto, de donde se
deduce que, en el derecho privado, el extremo de no haber formado parte de la litis no es
óbice para su declaración en cualesquiera de las tres instancias. En cambio, en la esfera del
derecho público hace falta una petición expresa de nulidad, habida cuenta de que es
condición esencial en la organización de la administración de justicia con la categoría de
poder la de que no le sea dado controlar por propia, iniciativa, de oficio, los actos de la
administración.
52
Cabral Rech Agustina
CORTE SUPREMA:
La CSJN consideró que en caso de no estar presente la licitación pública ni normas que
fijen un procedimiento, correspondía declarar la validez del procedimiento de contratación
directa que se utilizó. O sea, ante la ausencia de fundamento legal, debe estarse por la
validez del acto.
HECHOS:
Contra dicha decisión se planteó la demanda del caso, en tanto la mayoría de los actos que
habían impuesto las sanciones no habían sido recurridos por la interesada.
CORTE SUPREMA:
En ese marco, con acierto, en la parte final del considerando IV señaló: “Así, en el sub lite,
la falta de impugnación de los actos particulares que impusieron distintas multas a la
empresa (actora) no determina la firmeza de los mismos, puesto que ellos pudieron —y de
hecho lo fueron— ser atacados de manera conjunta a través del acto consecuente, en la
medida en que los vicios imputados a este último responden a una reproducción
motivacional de la sumatoria de los vicios que se endilgan a cada uno de los actos
anteriores.
● Los actos coligados no son actos confirmatorios, sino que el último acto de la
cadena es el que contiene la concreta declaración de voluntad de mantener el acto
inicial e incluso de aplicarlo al caso concreto
HECHOS:
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Cabral Rech Agustina
antijurídica por contrariar la legislación de emergencia”, sosteniendo además que “el Poder
Judicial está obligado a controlar al PE, tanto en sus conductas positivas como negativas, a
la luz de lo dispuesto por el art. 42 de la CN”.
La Corte provincial remarcó que la única cuestión que debieron resolver los jueces fue si el
PE incurrió o no en la omisión antijurídica denunciada por la actora; si la respuesta era
afirmativa, debían decir si era o no procedente que la jurisdicción impusiese al Ejecutivo la
obligación de actuar para que no aumentase la tarifa del transporte escolar.
Con el aumento que se impugna, los escolares que hacen viajes largos, desde los
departamentos más alejados vieron incrementados sus abonos de 18,20 pesos a 23,10, y
según explicaron desde esa asociación, el Gobierno integró a Prodelco en una comisión de
seguimiento, “seguimiento que nunca se realizó ya que la comisión nunca fue convocada a
sesionar por lo que la Corte respondió que “mal puede, en consecuencia, imputarse a
Prodelco volverse sobre sus propios actos”.
Es absurdo que los concesionarios pudiesen fijar unilateralmente cualquier precio al abono
escolar siendo que el decreto fijó precios que las partes en conflicto consensuaron
intentando compatibilizar los intereses de usuarios y concesionarios, y estableció topes para
los precios que pudieran concertarse en el futuro para las tarifas que se dejaron sujetas a
determinación por parte de la Comisión creada por el art. 16”.
CORTE SUPREMA:
Por ello, la Corte provincial resolvió hacer lugar parcialmente al recurso extraordinario de
Casación interpuesto por PRODELCO contra la resolución dictada. En la resolución se fijó
54
Cabral Rech Agustina
también convocar a la comisión creada por el decreto 1273 para que renegocie el precio de
los abonos escolares.
HECHOS:
Tanto en primera instancia como en Cámara se condena al Estado Nacional a pagar una
recomposición por haberse roto con Maruba el equilibrio económico-financiero en el
contrato.
Mediante la ley 22.385, se dispuso la privatización de la Empresa Flota Fluvial del Estado y
la venta de sus bienes, condicionada de modo de mantener sin interrupción la prestación de
los servicios que realizaba la empresa, entre ellos el de remolque de maniobra en puertos
de jurisdicción nacional, declarado servicio público por la ley 21.892, cuyo art. 5° establece
que para la determinación de las tarifas por la explotación del servicio, se atenderá a una
razonable rentabilidad del permisionario.
En una de las cláusulas del pliego, se estableció que las unidades de remolque se vendían
con el cargo de que el que ganara la prestación las afectara al servicio público de remolque
por un plazo mínimo de 10 años en su puerto de destino (el de Buenos Aires).
Durante esos 10 años (la licitación fue en 1981) el Estado Nacional modificó las tarifas que
cobraba; y Maruba alegó que la modificación de esas tarifas hizo que se alterara la
ecuación económico financiera del contrato.
El Estado Nacional sostuvo que Maruba adquirió los remolcadores con la obligación de
prestar el servicio público de remolques; y que hay un principio general en las tarifas, que es
que en todo servicio público las tarifas son fijadas por el Poder Ejecutivo. Que no puede ser
que el Estado Nacional no pueda modificar las tarifas cuando así lo impongan las
circunstancias; y que esa prerrogativa no se ejerció en forma indiscriminada.
CORTE SUPREMA:
La corte dijo que para ser resarcida, la Empresa debió acreditar el perjuicio que dice haber
sufrido, lo cual no se hizo. En la pericia contable que se hizo, si bien dice que los cambios
tarifarios le produjeron “cierto menoscabo” en las ganancias; éstas habían sido razonables,
porque no se detectaron quebrantos, sino que por el contrario, hubo utilidad en la actividad.
Por ello se revocó la sentencia de las dos instancias anteriores, con costas a Maruba.
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