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COMPRAVENTA
El articulo 1849 nos dice que la compraventa es un contrato en el que las partes se obligan, una a
dar una cosa y la otra a pagar en dinero.
LOS ELEMENTOS OBLIGATORIOS DEL CONTRATO:
Las partes contratantes deben tener la capacidad para contratar, y en caso de no tener dicha
capacidad, entonces puede seguir el negocio jurídico mediante un representante legal.
Que el objeto de este sea cierto, lícito y determinado; presente o futuro, que el objeto sea un bien
corporal o derecho incorporal, que exista el consentimiento entre las partes que intervienen, que
exista obligaciones a cumplir, que el cumplimiento del contrato no sea sujeto al arbitrario de las
partes que intervienen, que exista obligaciones a cumplir, que el precio a pagar sea cierto y
concreto (el cual consiste en dinero o signo que lo represente)
LAS CARACTERÍSTICAS DE UN CONTRATO DE COMPRAVENTA SON:
Bilateral, consensual, oneroso, principal, nominado, de ejecución instantánea y de libre discusión.
UN CONTRATO ES BILATERAL cuando el vendedor se obliga a entregar la cosa y el
comprador a pagarla. Esto puede ser en una suma de dinero o parte en especie. (recepción:
consiste en recibir formalmente el bien o servicio requerido del contrato)
UN CONTRATO ES CONSENSUAL cuando las partes han convenido la cosa y el comprador
paga por la cosa convenida el precio. (la compraventa se perfecciona y se reputa desde el
momento en que las partes han convenido en la cosa y en el precio. Art. 1857) (no es perfecta
cuando se hable de servidumbre, de bienes raíces y sucesiones hereditarias; siempre y cuando no
tenga escritura pública. Luego de que tenga escritura pública, es perfecta)
ES UN CONTRATO PRINCIPAL porque no requiere de otro acto jurídico para su conformación
y es subsistente per se.
ES UN CONTRATO NOMINADO porque se encuentra previsto y regulado por la ley.
ES UN CONTRATO DE EJECUSIÓN INSTANTANEA cuando las partes expresan su voluntad
sobre la cosa y el precio salvo algunas excepciones. (el hecho de que la cosa no sea entregada en
el mismo momento del perfeccionamiento del contrato o el precio sea cubierto por cuotas o
posterioridad, no significa que se convierte en un contrato de tacto o ejecución sucesiva, por
cuanto el contrato se cumple en un solo acto; aun cuando las prestaciones estén sometidas a una
regulación periódica.)
ES DE LIBRE DISCUSIÓN dentro de la libre expresión en un contrato de la autonomía de la
voluntad, ningún contrato reviste mayores oportunidades para discutir los alcances, formas y
condiciones del contrato. Esto es evidente de que el comprador señala y fija el precio, y el
comprador puede convenir de otra manera, mediante el principio de libre discusión.
ELEMENTOS PARA FORMALIZAR EL CONTRATO DE COMPRAVENTA
1) Lugar y fecha del contrato.
2) Identificación de las partes
3) Descripción del objeto vendido
4) Costo total
5) Característica del pago
(en caso de que se acuerde, también hace parte el desembolso inicial y el plazo sucesivo;
interés exigible en caso de mora y cláusula de reserva de dominio (si se pactase)
INCAPACIDADES DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA
No todos podemos tener un contrato de compraventa con cualquier persona; existen unas
incapacidades que el articulo 1851 nos expresa: son hábiles para el contrato de venta todas las
personas que la ley no declara inhábiles para celebrarlo o para celebrar todo contrato. Este
articulo nos habla acerca de que es nula la venta que hay que comprender al tenor en lo dispuesto
en los articulo 1523 (objeto ilícito por contrato prohibido. Hay así mismo objeto ilícito en
contrato prohibido por las leyes) y 1741 (nulidad absoluta y relativa: la nulidad producida por un
objeto o causa ilícita y la nulidad producida por omisión (sin intención) de ciertos actos o
contratos en consideración a la naturaleza de ellos y no a la calidad o estado de la persona que lo
ejecutan o acuerdan son nulidades absolutas. Así mismo hay nulidades absolutas en los actos y
contratos de personas absolutamente incapaz cualquier otra especie de vicio produce nulidad
relativa y da derecho a la recisión del acto o contrato. Es decir, que trata de un contrato prohibido
por lo cual su celebridad compone nulidad absoluta.
INCAPACIDADES ESPECIALES EN EL CONTRATO DE COMPRAVENTA EN RAZÓN
DE PARENTESCO
En razón al parentesco o vínculo matrimonial (artículo 1852 nos habla de que la venta entre
cónyuges y entre padre e hijos: es nulo el contrato de compraventa entre cónyuges no
divorciados) y así mismo, también es nula el contrato de compraventa entre el padre y el hijo de
la familia. Existe una incapacidad de en este aspecto respecto al hecho de que, si el hijo es menor
de edad, o en su defecto, es mayor de edad, pero sigue perteneciendo al núcleo familiar del padre,
ese contrato es nulo.
NULIDADES ESPECIALES (NULIDAD ABSOLUTA EN RELACIÓN DE ORDEN
PÚBLICO)
Por otro lado, la segunda prohibición nos habla de que, el articulo 1853 (prohibición de venta en
establecimiento público por los administradores: se prohíbe a los administradores de los
establecimientos públicos, vender parte alguna de los bienes que administran y cuya enajenación
no está comprendida dentro de sus facultades competentes. Esta prohibición para vender que
tiene como fundamento la protección del estado de sus bienes, se pretende que toda venta por
parte de los administradores de los establecimientos públicos de los bienes que forman parte de
los negocios que administran, precisa de autorización expresa por mandato directo o por
autorización de actividad competente.
PROHIBICIÓN DE FUNCIONARIOS PÚBLICOS DE COMPRAR BIENES CON LOS QUE
HAN TENIDO RELACIÓN EN RAZÓN DEL CARGO (ARTÍCULO 1854)
Al empleado público se prohíbe comprar los bienes públicos o particulares que se vendan por su
ministerio; y a los magistrados de la Suprema Corte, jueces, prefectos y secretarios de unos y de
otros, los bienes en cuyo litigio han intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio,
aunque la venta se haga en pública subasta.
Es decir, que no se puede ofertar ni siquiera por subasta pública porque el funcionario público
tiene conocimiento de las personas que están ofertando y el valor que están ofertando. Por eso
muchos de los jueces y magistrados buscan a un tercero para que compre a nombre ese bien que
se está subastando y posteriormente hacen una tradición y queda todo legalizado.
Se extiende la prohibición a todos los miembros del órgano judicial, además quienes hayan tenido
el carácter de jurado oficial, o miembro de la junta del consejo directivo. Cónyuge o compañero
permanente y parientes de los empleados oficiales, las sociedades en las que los empleados
oficiales tengan participación social o que el cónyuge o compañero permanente tengan el 50%
del capital social.
PROHIBICIÓN DE COMPRA PARA TUTORES Y CURADORES (ART 1855)
No es lícito a los tutores y curadores comprar parte alguna de los bienes de sus pupilos, sino con
arreglo a lo prevenido en el título de la administración de los tutores y curadores.
Es decir, que tal cosa no era lícita, pero se vuelve lícito si se cumple las reglas de administración
de tutores y curadores. (art 428 – 632 dentro de esto, existen unas prohibiciones y dentro del
artículo 501, nos dice que: por regla general ningún acto o contrato en que directa o
indirectamente tenga interés el tutor o curador o su cónyuge o cualquiera de sus ascendientes o
descendientes legítimos, o de sus padres o hijos naturales, o de sus hermanos legítimos o
naturales o de sus consanguíneos o afines legítimos hasta el cuarto grado, inclusive o de su padre
o madre adoptante o de su hijo adoptivo, o de alguno de sus socios del comercio, podrán
ejecutarse o celebrarse sino con autorización de los tutores o curadores generales que no estén
implicados en la misma manera por el juez o perfecto del subsidio.)
Entonces la prohibición dice: “no es lícito vender, pero sí es lícito vender cuando se den las
siguientes circunstancias: cuando haya autorización de otros tutores, o por el juez perfecto o
subsidio. Pero ni aún en este modo podrá el tutor o curador comprar bienes raíces del pupilo o
tomarlos en arriendo, y se extiende la prohibición a su cónyuge y a sus ascendientes o
descendientes legítimos, padres adoptantes o hijo adoptivo. Es decir, que el articulo 1501
presentaba una prohibición, ratificaba la prohibición que el articulo 1855 determinaba. Pero que
este mismo artículo daba la posibilidad de que existiera autorización. Sin embargo, como este
artículo fue derogado por la ley 1306, la prohibición queda intacta.
El artículo 1849, nos indica que el contrato de compraventa es un contrato en el que una de las
partes se obliga a dar la cosa y la otra a pagarla en dinero.
El contrato de compraventa se constituye en un título jurídico, y es fuente de obligaciones en este
título jurídico, esta fuente de las obligaciones va contenida de forma expresa la obligación de dar.
El titulo per se, no transfiere la propiedad o dominio de la cosa que se pretende vender. Entonces
para que esta intención contenida en el contrato pueda manifestarse, se requiere del elemento
modo. El modo establecido para efectos del contrato de compraventa es la tradición de la cosa.
La tradición es un negocio jurídico bilateral mediante el cual el vendedor transfiere el dominio de
la cosa. La expresión DAR (la obligación de dar contiene la de entregar, pero no se confunde con
ella, cierto es que el artículo 1880 del mencionado código al señalar las obligaciones del
vendedor, no habla de dar, sino de obligación de entregar, pero cierto es también que la citada
exposición es clara en el sentido que debe expresar que el vendedor debe hacer la tradición de la
cosa vendida conforme a las reglas contenidas en el artículo 740 y siguientes del código civil. A
este respecto ha dicho la corte que la obligación de entregar a que se refiere la disposición citada
tiene en su cumplimiento dos efectos necesarios: transferir la propiedad al comprador y
procurarle la libre posesión, no solo civil, sino física exenta de todo obstáculo.) No se agota
completamente en la expresión entregar porque se requiere que la persona que realiza la tradición
esté facultada para tal efecto. ¿quién puede transferir la propiedad sobre la cosa? La persona que
es dueña salvo algunas excepciones. 1) cuando antes de la celebración del contrato, el vendedor
le otorgó poder amplio y suficiente a la parte vendedora que no se encuentra legitimada hasta el
momento en que empieza a tener efecto el poder. 2) que no haya alguna autorización expresa por
parte del dueño al momento de la cerebración del contrato, pero que, una vez celebrado el
contrato, el verdadero dueño ratifique la cosa. Por esta razón, está permitido la venta de cosa
ajena, porque el contrato de compraventa no transfiere la propiedad sobre la cosa. ¿qué
obligación adquiere la persona que no es dueña y que vende un determinado bien? Las mismas
obligaciones que hubiere adquirido en caso de que fuere dueño. ¿cuál es esa obligación? Producir
la tradición de la cosa. es lo que no va a poder hacer en caso de que no sea dueño o en caso de
que no se encuentre autorizado o legitimado para tal efecto.
Articulo 1871 (venta de cosa ajena) La venta de cosa ajena vale, sin perjuicios de los derechos
del dueño de la cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo. Esto indica que el
vendedor que no es dueño cumple con su obligación colocando al comprador en las condiciones
idóneas para adquirir la cosa objeto del contrato de compraventa. Por lo tanto, la prescripción
puede constituirse en un elemento que saneará ese defecto por el entendido de que el que realiza
la venta no es el dueño. Para adquirir el bien, se adquiere por medio de una prescripción ordinaria
debido a que existe justo título de compraventa mediante el cual se transfiere la propiedad o
posesión que se tiene sobre el bien objeto del contrato. Cuando se vende la cosa ajena, se entrega
la posesión, no el dominio porque tal cosa no da tradición debido a que no se es el dueño.
Cuando se realiza una reventa, no se transfiere la propiedad de la cosa, por el simple hecho de
que la persona que enajena la cosa no es dueño, y se convierte en una línea sucesiva hasta tanto
no se haya adquirido los derechos de dominio por prescripción. Bajo este entendido, lo que se
estaría vendiendo son los derechos de posesión y las mejoras que se hayan realizado.
En la reventa de la cosa ajena sí hay título y modo de derecho, esto debido a que inicialmente
quien vende (el que vende la cosa ajena) no es el dueño, pero transfiere la posesión. como el que
compra se reputa dueño, porque cree en su interior que es el verdadero dueño, al revender esa
propiedad, sí hay título justo y modo. En la primera no hay título justo, es decir en la venta
directa de la cosa ajena.
2. debe existir sentencia ejecutoriada que declare al comprador evicto. Solamente podrá
considerarse que el comprador es evicto cuando existe una sentencia judicial que así
lo declare. Sea porque un tercero de mejor derecho haya iniciado un proceso
posesorio, un proceso de pertenencia sobre la cosa objeto del contrato de
compraventa.
Vicios ocultos son aquellos vicios que no pueden ser previstos ni por la parte vendedora,
ni por la parte compradora. Esos defectos de fábrica internos de la cosa y que no pueden
ser conocido por los contratantes; si los defectos son externos, el código civil nos indica
que el acreedor puede recibir la cosa en el estado en que se encuentre, entonces si yo voy
al almacén y compro un producto que en su superficie se encuentra dañado, yo no puedo
ir y solicitar que se cumpla la garantía de saneamiento por vicio rehibitorio porque el
vicio debe ser oculto, interno.
Existen cláusulas que eximen al vendedor de sanear la propiedad cuando exista la
evisión nos dice el código civil: es nula toda estipulación que exima al vendedor de
saneamiento por evisión, pero esto siempre y cuando haya habido mala fe. Por lo tanto, si
a nosotros nos preguntan si se pueden establecer cláusulas que eximan a la parte
vendedora de sanear la propiedad, nosotros debemos decir que siempre y cuando el
vendedor y el comprador acuerdan establecer una cláusula que indique la exhibición del
vendedor en caso de que exista una evisión, la cláusula será válida o será inválida.
¿se pueden establecer cláusulas que eximan al vendedor del saneamiento de la
evisión? Teniendo en cuenta el contenido del código civil, la norma que regula esta
situación, sí es posible establecer una cláusula que exima al vendedor del saneamiento por
evisión; pero debe existir un elemento: ese elemento depende de la buena o mala fe.
Entonces debemos tener en cuenta de que exista buena o mala fe. Ejemplo: Juan le vende
su casa a Pedro, dentro de este contrato se establece que Juan queda eximido del
saneamiento por evisión. Pero, hay un elemento oculto, y es que Juan conoce que Luis
inició un proceso de pertenencia porque es poseedor de la casa. Bajo ese entendido, se
puede decir que la cláusula es ilícita porque viola el principio de buena fe. Cuando el
vendedor no tiene conocimiento de que existe un poseedor que quiere iniciar un proceso
de pertenencia con respecto al bien objeto del contrato, se puede decir que la cláusula es
válida.
CONTRATOS II 13 AGOSTO/2021
Plazo: es cuando se conviene en un término posterior para el pago del precio; se entiende
que el precio que se acuerde puede ser para la satisfacción en cuotas o en un solo valor.
Esto quiere decir que el pago puede estar diferido en diferentes cuotas; es decir, que el día
de la entrega de la cosa, se puede efectuar el 50 o una parte, y el resto queda dividido en
cuota. Queda sometido a causa expresa del contrato a qué plazo se debe pagar la totalidad
de la cosa, esto puede ser en cuotas mensuales o semanales, depende de la estipulación
previa de los contratantes. Se debe tener en cuenta que, en esta modalidad, es que se debe
establecer que el pago se hace con fecha posterior al perfeccionamiento del contrato hay
que advertir que el pago del precio a plazo, parte de la característica de que ese contrato
sea instantáneo en la compraventa, se consideraría de una forma diferente si este contrato
de forma de pago a plazo se daría como los contratantes lo han contratado. Cuando el
contrato ya está perfeccionado, se crean obligaciones cuya realización se supone
inmediata o instantáneamente. Aquí el comprador es el que está obligado a cumplir con
esas cuotas de pagar a plazo, si por alguna razón, esas cuotas se atrasan o constituyen en
mora, el vendedor estaría facultado a tomar acciones en contra del comprador, ya que no
está cumpliendo con lo pactado. Puede esta otra generar intereses en el contrato de
compraventa
En este contrato de compraventa, la principal obligación es la de pagar el precio. Esta es la razón
de ser de este negocio jurídico; el vendedor está obligado a entregar la cosa en buenas
condiciones, y el comprador a pagar el precio convenido.
¿qué pasa si durante el periodo de pago a plazo el comprador deteriora ese bien?
El vendedor se libra de responsabilidad, sin embargo, se debe tener en cuenta que el comprador
debe examinar el bien al momento de la entrega, si al momento de entregarse el bien el
comprador no asiste, se le dará 24 horas para que este asista y responda por su parte en el
contrato de compraventa, la cual es de recibir. Porque si llega otra persona con una mejor oferta,
el vendedor ya tendría motivos para realizar ese contrato con la otra persona.
PACTOS
Convenios o tratados solemnes, estricto y condicional entre las partes extremas del contrato que
se establecen a cumplir uno o varios acápites establecidas en el contrato. En el artículo 1945 de
código civil nos dice que se puede agregar al contrato de compraventa cualquier pacto accesorio
lícito y estos regirán por las reglase general de los contratos.
LOS PACTOS QUE SE PUEDEN ESTABLECER DENTRO DE UN CONTRATO DE
COMPRAVENTA SON:
PACTOS DE RESERVA DE DOMINIO, PACTO DE RETROVENTA, PACTO DE
REFERENCIA Y PACTO AL MEJOR COMPRADOR.
Pacto de reserva de dominio: viene desde el derecho romano, y en este pacto se establece que,
en virtud de la cosa vendida, no se transferirá el dominio de la cosa vendida hasta que el precio
no sea pagado en su totalidad. Un contrato de compraventa con un pacto de reserva de domino, es
un contrato en el cual una persona vende a otra un bien, reservándole la propiedad o el dominio
de la cosa vendida hasta que el comprador haya pagado la totalidad de su precio, cuando una cosa
se vende, el vendedor transfiere el dominio de la propiedad al comprador, es decir, la titularidad
del dominio pasa a quien la contrae. La reserva de dominio significa que el vendedor se reserva
para si la titularidad del dominio hasta que se cumpla la condición incluida en el contrato de
compraventa o el contrato de promesa de compraventa. Al incluir en el contrato una cláusula de
reserva de dominio, el comprador no será el real propietario hasta tanto no cumplir la condición y
se formalice la transferencia del dominio, por lo que la reserva de dominio actúa como la reserva
de garantía del vendedor. En el pacto de reserva de dominio se encuentra efectos, los cuales se
distinguen frente a las partes y frente a terceros; frente a las partes la venta de inmueble con
cláusula no transferible el dominio supone un negocio perfecto tan solo la tradición es sometida a
una condición suspensiva en su totalidad. Y frente a terceros, sobre la base de protección a
terceros adquirentes de buena fe, monta la guardia de la ley cuando se está frente a una venta
posterior, cuyo dominio sea reservado enajenante, es de singular importancia este aspecto porque
tal como advertimos anteriormente el comprador se constituye en simple tenedor de la cosa, lo
que hace suponer que un acto de disposición de su parte constituya una venta de cosa ajena. Los
requisitos que debe tener el contrato de compraventa con reserva de dominio son: nombre y
apellido, documento de identificación, domicilio del vendedor y del comprador, el precio,
forma de pago, fecha de vencimiento de la obligación, la relación de los bienes vendidos,
lugar donde permanecerán indicando dirección y domicilio.
Pacto de referencia
El Código de Comercio, en su artículo 862 trata el pacto de preferencia. No se refiere
específicamente a la compraventa, pero siendo una convención de fácil recepción previa a la
compraventa, estimamos que es de especial importancia en esta clase de negocios jurídicos. Dice
el artículo nombrado: "El pacto de preferencia, o sea aquel por el cual una de las partes se obliga
a preferir a la otra para la conclusión de un contrato posterior, (entendamos aquí para el de
compraventa) sobre determinadas cosas, por un precio fijo o por el que ofrezca un tercero, en
determinadas condiciones o en las mismas que dicho tercero proponga, será obligatorio.
El pacto de preferencia no podrá estipularse por un término superior a un año ... Si la preferencia
se concede en favor de quien esté ejecutando en virtud de contrato de explotación económica
determinada, el anterior plazo se contará a partir de la expiración del término del contrato en
ejecución... Todo plazo superior a un año quedará reducido, de derecho, al máximo legal".
- ¿Cuáles son los afectos tanto para el comprador como para vendedor cuando se retractan?
R/ Caso del vendedor: se restituyen las arras dobladas
En el caso del comprador: las pierde.
Se pacta dentro del contrato las arras retractatorias, está es una sanción anticipada de perjuicios,
es decir, taso los perjuicios por esa compra frustrada, dónde ese pago inicial, se pacta un valor de
arras, generalmente es el 10% del valor del negocio, en estos pactos tampoco se podría hacer
enriquecimiento sin causa, este pacto busca es que evite ese retracto, evitar que la persona se
retracte del negocio jurídico llamado contrato de compraventa, ese pacto es una posibilidad que le
da a cualquiera de los dos extremos para retractarse. Para el comprador, quién entrega las arras, la
cuota inicial el efecto sería perderlas.
Este retracto no solo está dado para el comprador sino también para el vendedor, hay situaciones
en las que el vendedor se ve imposibilitado a cumplir con su obligación de compraventa, ya sea
porque le salió y un mejor comprador, considera que ese negocio para el no es útil, como el fue
quién recibió esa cuota inicial, ese pago, él también tiene la posibilidad de retractarse, ¿la
consecuencia cuál es? Por ejemplo, sería que sí el recibió 100 millones de cuota incial y se
pactaron arras del 10%, es decir 10 millones, si él se retracta, él no solamente tendrá que devolver
los 100 millones, porque ahí están incluidas las arras sino entregarle 10 millones más.
En los contratos ya se ha cambiado esa tendencia de que ahora colocamos una dirección física en
los contratos, no significa que no se haga. Pero ahora la tendencia es el buzón de correo
electrónico y se entiende válido.
EJEMPLO DE ARRAS:
X recibió unas arras de Y por el valor de 2 millones de pesos, pero X se retractó del negocio por
lo cual este debe devolverle a Y, 4 millones de pesos, esto es, dos millones que fue la suma
estipulada como arras, más otros dos millones que había recibido de Y, y que al deshacerse del
negocio tendría que devolverlas.
ARRAS CONFIRMATORIAS: quiere decir que, si expresamente se dieran arras como parte del
precio o como señal de quedar convenido los contratantes quedará prefecta la venta, pero esto sin
perjuicio o prevenido de lo dispuesto en el artículo 1857 inciso 2 Las arras confirmarías hacen
entender que obligatoriamente, y aunque ese es el fin del negocio, usted va a cumplir y va a
cumplir, pero como no se sabe lo que puede pasar en el futuro y eventualmente podemos
incumplir, y como extremo nos será más fácil pactar una indemnización anticipada de perjuicios
que irse a un proceso judicial a tazar los perjuicios y que eventualmente no se gane nada. Y como
lo hemos dicho la idea es evitar el incumplimiento del contrato y como lo dice el contrato las
cláusulas de apremio, buscar que esa persona cumpla o cumpla la obligación. Estás arras no se
oponen entre sí, se entiende que lo que se está entregando por arras siempre se va a imputar al
final de la compra.
Estás arras tienen su sustento legal en el código civil la primera en el artículo 1857 y la segunda
en el artículo 1861, pero hay unas arras creadas por vía jurisprudencial y vía doctrina, que son las
arras confirmatorias, las que consisten en dar una valoración anticipada de los perjuicios que
pueden ocasionar el incumplimiento de este; cuando en el contrato no se estipula el tipo de arras
quedará entendido que estás serán las de retractación. Lo ideal sería que fueran arras
confirmatorias.
ARTÍCULO 1955: Contrato en el que las partes se obligan mutuamente a dar una especie o
cuerpo cierto por otro.
Es una definición limitada, por cuánto excluye otros derechos y otras cosas, como géneros.
ARTÍCULO 1957: "no pueden cambiarse las cosas que no pueden venderse"
CC. Francés: 1702: "Es el contrato por el cual las partes se dan recíprocamente una cosa por otra"
Esta es una definición más exacta.
Si nos damos cuenta está segunda parte "cada permutante será considerado como vendedor" por
eso es que se dice y se alega que la permuta es una doble compraventa porque los dos extremos
son vendedores y al haber un vendedor obviamente existe el otro extremo que es un comprador,
sin embargo lo quieren asimilar es para darle el alcance sobre las reglas, las reglas que se le
apliquen a la compraventa sobre cosa lícita, objeto lícito, el consentimiento, la capacidad tienen
que se vistas para la permuta, por eso es que no hay necesidad que entremos en esa explicación, y
asimilan para darle el mismo alcance que la cosa que usted entrega, es decir, los dos extremos la
cosa que entregan se asimilará al precio, por eso es que podemos meter la lesión enorme en la
situación de la compraventa.
CARACTERÍSTICAS DE LA PERMUTA:
1. Es consensual
ARTICULO 1956 "Perfeccionamiento de la permuta”
El cambio se reputa perfecto por el mero consentimiento, excepto que una de las cosas que se
cambian o ambas sean bienes raíces o derechos de sucesión hereditaria, en cuyo caso, para la
perfección del contrato ante la ley, será necesaria escritura pública." Esto bajo unas
características, en algunos casos es solemne ya que en ocasiones se requiere que sea elevado en
escritura pública, cuando hablemos de bienes raíces o derechos hereditarios.
2. Es bilateral: Una de las partes se obligan con la otra, al ser bilateral nos aplican los artículos
1609 del cc, es decir, el que nos habla de la excepción del contrato no cumplido, que podemos
alegar la excepción de contrato no cumplido en esta situación en el caso de que el otro no haga
entrega de la cosa prometida en permuta. Y el artículo 1546 que nos habla de la condición
resolutoria tácita, que es la posibilidad de dar por terminado el contrato y que todas las
presentaciones y como aquí no hay prestaciones anticipadas, pues se hace como si nunca se
presentó esa negociación.
3. Es oneroso: Si bien es cierto que no va inmerso el facto dinero pues, es oneroso porque
disminuye o acrecienta nuestro patrimonio, además que el mismo artículo 1958 dice que "el justo
precio de ella a la fecha del contrato se mirará como el precio que paga por lo que recibe a
cambio" este artículo nos dice que es oneroso y por lo tanto conmutativo. Teniendo en cuenta
esto aplica la acción rescisoria y por lesión enorme, teniendo en cuenta que no hay equidad en las
prestaciones.
4. Es principal: porque no depende de otro negocio jurídico para que este se cumpla.
5. Es de ejecución instantánea:
6. Es nominado: es típico y nominado porque está contenido en nuestro código civil.
7. Es de libre discusión: en el entendido que usted puede libremente discutir las condiciones del
contrato, y además establecer la forma en que se realizará esta permuta.
La persona que permuta el bien ajeno tiene consecuencias primero que todo indemnizatorias,
porque me quitó de mi propiedad algo que era mío, eventualmente debería una indemnización y
dependiendo de la situación en la que se encuentre quién lo hizo podría tener consecuencias
legales.
Ejemplo: cuando el mandatario le transfiere la propiedad a otra persona habría un abuso de
derecho, eso en derecho penal tiene un tipo penal que se llama "abuso de confianza". Entonces
tendría también situaciones penales.
El artículo 1955 nos dice que solamente se permite el cambio entre cosas o especies de cuerpo
cierto.
Pero el artículo 1956 Este artículo nos da otra característica de la permuta de que es consensual y
no se requiere ningún documento sino solamente el consentimiento de las partes para que haga la
permuta. Frente a bienes muebles.
Pero está norma nos dice que se exceptúa esa situación del consentimiento cuando se habla de
bienes raíces o derecho de sucesión, porque para estos se requiere la escritura pública y eso es lo
que nos dice el final del artículo 1956, pero si nos damos cuenta aquí en el 1956 nos está diciendo
que con la permuta también se pueden hacer derechos de sucesión hereditarias.
¿Acaso no son universalidades? Porque recordemos que cuando tenemos un derecho en sucesión
hereditaria no tenemos certeza de lo que me van a heredar.
Si el artículo 1955 nos dice que solo podemos dar especie o cuerpo cierto como el 1956 nos dice
que podemos permitir derechos hereditarios y que la condición es que se haga por escritura
pública, analizando esto nos da a entender que si bien hay una restricción del 1955 frente a las
cosas de cuerpo cierto, el 1956 que si también podríamos permutar generalidades, no solo cuerpo
cierto, lo importante es que en el contrato de permuta pues se den las características de lo que se
pueda aplicar de la compraventa, es decir, que no haya lesión enorme que no sea objeto ilícito,
causa ilícita, entonces si se podría permutar generalidades, se presenta una circunstancia bastante
difícil en esta situación y ¿Cuál es? Que cuando nosotros permitamos cuerpo cierto tenemos la
certeza indiscutible de lo que vamos a recibir.
Lo que mejor se puede permutar son cosas ciertas.
De esta figura se puede decir que es una doble compraventa, ya que ambos extremos son
vendedores, los dos son compradores, entonces se habla de que es una doble compraventa en este
caso los extremos negociables son compradores y vendedores en tal entendido son acreedores y
deudores recíprocos.
Una de las restricciones que nos aplica en el contrato de permuta es la contenida en el artículo
1957 del código civil.
ARTICULO 1957. <OBJETO Y CAPACIDAD>. No puede cambiarse las cosas que no pueden
venderse. Ni son hábiles para el contrato de permutación las personas que no son hábiles para el
contrato de venta.
Ahí este artículo nos da dos características, de que debe tener la capacidad para que se realice la
permutación y que el objeto sea lícito.
Cuando el precio consista parte en dinero y parte en otra cosa, se entenderá permuta si la cosa
vale más que el dinero, y venta en el caso contrario.
Para los efectos de este artículo se equipararán a dinero los títulos valores de contenido crediticio
y los créditos comunes representativos de dinero.
Lo que permite aquí es ese desbalance del precio justo sea compensado con dinero, para
equiparar el valor de la cosa que se quiera permutar por la otra que se quiera permutar, si nosotros
permitimos que el valor sea mayor que la cosa, pues ya no podríamos llamarlo una permuta sino
una compra de un bien con pago en especie dónde el dinero es el que mayor representa el costo y
la cosa que tiene mejor representación del dinero es un pago en especie.
Cuando hablamos de cesión de derecho en materia jurídica podemos decir que es aquel traspaso
de bienes, transferimos aquello que se encuentra en nuestro patrimonio y como los bienes pueden
ser corporales o incorporales la cesión no tiene ninguna distinción frente a esta situación o
posibilidad que se da en este contrato. Sin embargo, como el contrato se habla es de cesión de
derechos si hablamos de ceder un bien corporal estaríamos metiéndonos en la permuta o la
donación, cuando hablamos de derecho entendemos que estamos transfiriendo que es bienes
incorporales, créditos.
Es decir, acreencias que nosotros tenemos a nuestro favor y que podemos transmitir a otras
personas, a un tercero diferente al deudor. Ahí se daría otra figura que es la compensación.
Esto en materia civil, cuando hablamos es de crédito, pero cuando vamos a la parte comercial
hablamos del endoso.
¿Qué es un título valor? Documento que presta mérito ejecutivo dónde se encuentra consagrado
una obligación clara, expresa y actualmente exigible.
Ejemplo: una letra de cambio, un cheque, un pagaré.
Hay unos títulos que son diferentes porque no están sometidos en la norma comercial sin
embargo cumplen las características, estas son las conciliaciones y las sentencias judiciales
debidamente ejecutoriadas también son títulos valores al contar con una obligación clara, expresa
y exigible.
Tenemos dos tipos de cesiones que nos afectas y nos interesan a nosotros que son: el traspaso de
los bienes incorporales en materia civil y el endoso de los títulos valores en derecho comercial,
nos centramos en derechos incorporales para entender de qué se trata la cesión de derechos.
¿Por qué puedo ceder un derecho?
R/
Artículo 1959 del código civil: nos habla de lo que es un crédito personal y lo que podemos
ceder, y la primera afirmación nos dice que es la cesión de un crédito.
¿Qué es un crédito?
R/ un crédito es una obligación que se tiene a favor.
Ahora bien, cuando hablamos de crédito significa que yo puedo ceder a otra persona una
obligación que yo puedo hacer exigible, es decir, que me enriquece patrimonialmente a mí, y que
está en cabeza de otra persona el deber de cumplir ese crédito.
Si Rafael se acerca a Daniel, para que le preste una plata y el se la presta, le está dando para que
disponga de ella, es decir que le está transfiriendo el dominio de ese dinero para que haga con él
lo que quiera, el crédito está a favor de Daniel, ya que él es el que está beneficiándose.
Esta cesión de créditos se puede hacer a cualquier título, ¿cuáles son las formas?
1. Gratuito
2. Oneroso
Cuando tengo la propiedad puedo usar, gozar y disponer de ella, entonces, el crédito es un bien
incorporal que está a mi favor, entonces puedo disponer de él dentro de las normas sociales
permitidas.
¿Esa posibilidad de disposición de un bien ya sea corporal o incorporal, que me permite hacer a
mi como titular del derecho de dominio de ese bien?
R/ Disponer es tener la libre administración sobre un bien. Es decir, se puede vender, alquilar,
etcétera
¿Cuándo hablamos de cesión frente a la palabra disposición, que significa que yo puedo hacer
sobre esa cesión de derechos?
Si dijimos que cesión es entregarle ese derecho a otra persona bajo la figura de la disposición de
los bienes que figura exactamente estamos haciendo con la cesión, ¿qué se hace con esta cesión
de derechos? R/ se da, la cesión me permite dar a título gratuito u oneroso ese bien.
Cuando damos, ¿cuándo vendemos esa cosa, que hacemos? R/ transmitir el dominio.
Sacar de nuestro patrimonio para dárselo a otra persona bien sea a título gratuito u oneroso.
La cesión de créditos se hace por voluntad, esto no significa que esta voluntad esté sujeta al
cumplimiento de una obligación, ¿qué significa? Que eventualmente cedemos el título a un
tercero pero que frente a ese tercero también tenemos una obligación por cumplir, pero que no la
podemos cumplir en los términos que me obligué, y la única forma de pagar es cediendo esos
derechos para que él se convierta en titular de esa obligación.
Ejemplo:
Tenemos un sujeto llamado A y uno llamado B y tenemos al sujeto C
La cesión como lo dice el artículo 1959 del código civil, es la transferencia de la propiedad de un
bien corporal entonces resulta que A tiene una obligación con B y él le cede el derecho de
dominio, o puede ser que A tenga una deuda pendiente con B, bien sea a título gratuito u oneroso
le transfiere el dominio.
El crédito que está a favor de A, ahora estará a favor de B, es decir que este es titular de derecho
de dominio de ese crédito, ¿y de dónde resulta?
Ahí es donde aparece C, y resulta que este le debe cierto dinero a A, él está obligado a pagarle en
la forma en la que se contrató en el plazo, con intereses, con ciertas condiciones, existe un crédito
a favor de A. Pasa que A por alguna razón quiere transferirle ese dominio a B, cuando le
transfiere ese derecho de dominio ya no pasa por A sino que se va a B, es decir que ahora C, es
quién tiene que cumplir la obligación hacía B, de pagos, intereses y las diferentes condiciones
establecidas en el crédito. En esta relación cuando se hace la cesión, cuando A cede los derechos
a B, el sujeto A desaparece, desaparece la relación que se tuvo con C y C estará obligado con B,
de la misma forma en que se obligaba con A, lo que hace es que B empieza a sustituir a A, pero C
sigue siendo el deudor, ahora bien, eso es la forma más normal que se dé la situación.
Por lo general es porque entre A y B hay un crédito también, es decir, se hace la cesión porque B
le prestó cierta suma de dinero a A, y A tiene una deuda a favor de B y no la puede pagar, pero
como tenía un crédito a favor suyo por C, pues él quiere cumplirle a B con sus obligaciones, pero
él no tiene dinero en su momento, entonces le propone a B la cesión del crédito. Es por eso, que
en esos casos esa cesión es a título oneroso. Porque lo que estoy pagando una obligación con otra
obligación que estaba a mi favor.
Cesión de derechos es pagar una obligación que estaba en mi contra con una que está a mi favor,
y se requiere la aceptación.
Una de las características de la cesión es que yo debo ser el propietario de ese bien incorporal,
porque si hablamos de bienes corporales estamos hablando de una permuta, no estaríamos
transfiriendo dominio sino posesión.
Hay casos dónde quién alega ser el titular del derecho no lo es, y lo transfiere es difícil de
concebir esa
situación
porque cuando hay
un bien incorporal
está muy bien
identificado
quién es el titular,
sin embargo, hay
personas que
aceptan esa situación
y después hay
que ratificar el
negocio
jurídico.
1.2 en los créditos debe estar muy claramente el nombre del acreedor y el nombre del deudor,
pero aplica para todo tipo de obligaciones debe identificarse quién es la persona obligada a
cumplir y quién es el acreedor de esa obligación, debe existir una individualización clara de la
obligación que está, o del crédito, o del bien incorporal que está en mi patrimonio cómo está
clarificado quien es el acreedor y quién es el deudor, pues obviamente debe recaer no sobre
bienes reales sino sobre derechos personales, si hablamos de cesión de derechos sobre derechos
reales estaríamos frente a otra figura diferente, sería una compraventa, posesión, usufructo.
1.3 Esa cesión debe recaer sobre derechos personales individualizados.
1.4 Debe referirse a créditos cita cesión no esté prohibida por la ley, es decir solo puedo ceder
créditos que no estén prohibidos. Un crédito prohibido son los derechos de alimento, derechos del
pacto de retroventa.
¿Que buscan el pacto de preferencia y retroventa?
R/ porque en este se restaura la cosa vendida, se le restaura.
Son pactos en consideración a la persona, significa que estos excluyen a cualquier otra persona de
la primera opción de recibir el bien, entonces como el pacto es la intención de recuperar ese bien
que transfiero, yo no puedo ceder esa obligación por qué soy el único que lo puedo recibir.
Es así como cuando hablamos de cesión es una tradición, cuando cedo un derecho yo lo transfiero
a la persona que me acepta la cesión. Para que el obligado cumpla esa obligación frente a esa
persona que acepta esa cesión.
Otra de las características que resulta de la sesión de derechos patrimonialmente es la entrega del
título, es necesario que materialmente la persona que ahora es acreedora, o que se va a convertir
en eso tenga en su poder el título porque es quien le da la potestad de ejecutarlo o cobrarlo a
futuro en caso de un incumplimiento, recordemos que cuando queremos hacer exigibles un título
la única forma de hacerlo exigible es, o creando el título en caso de que haya desaparecido o
presentándolo al señor juez para que tenga claridad sobre el asunto y las obligaciones ahí
existentes, una vez, luego de que se entrega el título, esa cesión debe ser notificada al deudor, es
decir, quién está obligado a cumplir la obligación personal tiene que conocer quién es su nuevo
acreedor.
¿Por qué creen que la norma establece esa condición para que la cesión sea válida?
R/ Evitar el doble pago, lo que se busca es que no se realice un doble pago, que la persona
deudora no incurra en conflicto, al pagar y el nuevo acreedor no recibir.
Podríamos hablar de un fraude al deudor, dónde se le exige doblemente el pago.
Si se realiza un doble pago estaríamos frente a la figura jurídica denominada, pago de lo no
debido.
Cuando se realiza la notificación y se hace la aceptación solamente en ese momento es que el
cesionario se vuelve titular de ese crédito, es decir, el nuevo acreedor, de a partir de ese momento
en que se notifica, en qué se hace una aceptación es que existe la titularidad del derecho.
Ejemplo:
Se presentan 3 personas, el titular del crédito, el deudor del crédito, y el tercero.
1. Una de las formalidades es que conste por escrito, si no consta por escrito se debe hacer la
creación de esa cesión.
2. Que se notifique
3. Que se acepte
se presentan ciertas circunstancias en dónde eventualmente las personas que no conocen este
ritualismo no adelantan todas las formalidades que el mismo código nos consagra, y entonces
pueden presentarse ciertas dificultades, no obstante, la misma norma nos establece que hay
ciertas actuaciones por parte de unos y otros que pueden dar a entender una aceptación de la
cesión, es así que el artículo 1962 que nos dice que la aceptación consistirá en un hecho que la
suponga, como la litis contestación con el cesionario, un principio de pago al cesionario, etc.
Esto es, cuando consta en un hecho que la suponga.
Este artículo nos da un ejemplo, ¿qué significa? Que Cualquier hecho que se manifieste frente a
la cesión como aceptación da, suple esos formalismos que nos establece el código civil de que
conste por escrito y tenga establecida la firma.
La generalidad es que yo tenga una deuda para hacer la sesión, también puede ser a título gratuito
porque simplemente quiero cederle los derechos a una persona.
Una de las características interesantes de esto es que, yo puedo estar ejecutando la acción y ceder
los derecho, esto hace referencia por ejemplo, eventualmente yo suscribí algún negocio jurídico
con Aideth donde yo tenido que ejecutar algunas prestaciones a su favor, yo soy el deudor de
Aideth, ella es la acreedora, pero cuando la ejecución de esas prestaciones obviamente Aideth me
tiene que pagar por esos servicios, en este caso sería de tracto sucesivo en este ejemplo, yo
realizó unas actividades y ella me paga por eso, y esa es la situación normal que se presenta en
una relación contractual, pero resulta que eventualmente yo puedo tener una deuda con Luis
Carlos, y yo necesito saldar esa deuda o que a título gratuito quiero darle un beneficio a
cualquiera de ustedes, entonces yo hago un contrato de cesión de derechos en el sentido de que
yo sigo ejecutando el contrato pero Aideth ya no me va a pagar a mí, el dinero que me iba a
entregar, o consignar a mi cuenta, ya no lo hará hacia mí, le entregará a la persona a quién yo dije
que le consignara al cesionario, en este sentido si se dan cuenta el contrato sigue manteniendose
en su integridad frente a las prestaciones que de mi parte tiene que cumplir, yo voy a seguir
ejecutando el contrato, yo seguiré haciendo las actividades, pero Aideth ya tiene ningún
compromiso conmigo frente al pago sino al tercero que yo le informé a Aideth, la idea es que con
eso o yo beneficie a esa persona, a ese tercero a título gratuito o eventualmente yo esté pagando
una deuda que está en mi contra y a favor de otra persona, yo le puedo establecer la cesión total
de ese patrimonio, de esos beneficios o esa contraprestación que tiene Aideth frente a mi o yo le
puedo decir que solo le ceda hasta tanto monto del valor de ese contrato.
Ahora bien, muy diferente sería si le digo a Aideth que yo ya no voy a seguir ejecutando el
contrato y se lo cedo a Luis Carlos. En ese sentido obviamente, pues digamos que yo tengo un
crédito a favor de Luis Carlos, dónde él es el acreedor, entonces yo le cedo el contrato y al
hacerlo obviamente le cedo todos los derechos que recaigan sobre el contrato , pero también le
cedo todas las obligaciones, es decir, en ese sentido yo me libero de cualquier situación,
incumplimiento del contrato con Aideth, y Luis Carlos los aceptan bajo su riesgo, primero ejecuta
el contrato y segundo se pague con esa ejecución del contrato.
Una cosa es cesión de contratos, que al ceder el contrato también se ceden los derechos, y otra es
ceder solamente los derechos.
Esas cesiones de derechos se hacen generalmente para defraudar a terceros o evitar embargos, en
donde yo sigo ejecutando el contrato pero como hay una cesión de derechos personales, pues
inmediatamente a mí en ningún momento me entra a mi patrimonio esos dineros sino entran
directamente al patrimonio del tercero, entonces obviamente no me pueden embargar porque los
derechos ya no son míos sino de otra persona.
También se usa para evadir impuestos.
¿Se puede impugnar la cesión de derechos? totalmente, porque es una figura que usa para
defraudar a terceros, entonces hay muchas vías en las cuales se puede usar para que ese contrato
sea resindido y obviamente los derechos vuelvan a quién corresponden, se hace exactamente
como cualquier negocio jurídico en el que se busca una nulidad del mismo.
CESIÓN DE DERECHOS
Para que un derecho sea litigioso, es indispensable la notificación judicial de la demanda, antes
de notificarse la demanda no se puede admitir que un derecho sea litigioso, porque es necesario
que se traben
las pretensiones de las partes para que toda controversia adquiera naturaleza litigiosa. (Sentencia
de 3 de noviembre de 1964).
Ese contrato de cesión de derechos litigiosos tiene una característica que es incierta, está al alea,
porque quién acepta la cesión de derechos litigiosos no va a saber, o no conoce las resultas del
proceso simplemente está a lo incierto de que es lo que pasa, pero aquí es donde aclaramos la
situación. En este artículo 1969 nos muestra que hay una transmisión del derecho. ¿Quepromesa
de es lo que se transmite? ¿Que se traslada? En sí lo que se traslada es la posición de litigante, la
posición de litigante no es el abogado, es las personas que están jugandose sus derechos.
Cuando un abogado dice "me hicieron cesión de derechos litigiosos" Aquí lo que se hace es una
cesión de contrato, ¿Cuál contrato? Es un contrato de mandato.
Cuando nos dice esto, es porque le hicieron una transferencia de contrato de mandato, en el cuál
él ahora se obliga a realizar todas las actividades necesarias para llevar a fin ese mandato.
La cesión de litigio no se hace respecto del litigante (abogado) sino de las personas a las cuales él
está representando, sus derechos. Por eso se habla del fenómeno de la sustitución procesal en la
cual un sujeto que está dentro de la litis, dentro del proceso cede sus derechos a otro que no hace
parte de absolutamente nada, es un tercero ajeno al proceso y al conflicto, pero lo que quiere es
que con ese proceso se pague una acreencia que él tenía a favor de ese tercero.
PARTE II
Entonces, nosotros tenemos una persona A que tiene un conflicto con B, y ese conflicto lo tiene
que llevar un proceso judicial, son esos procesos dónde se requiere la intervención de un
abogado, como lo llevó a un proceso judicial este doctor, el señor B obviamente necesits ejercer
su defensa, entonces le otorga mandado a otro doctor. Iniciaron el proceso, inciaron todas las
actuaciones, se presentó la demanda, este otro doctor contestó la demanda y resultó que este
señor A, tiene un crédito, en dónde C es el acreedor y C le está pidiendo ese crédito a A,
exigiendo el pago. Resulta que A en ese momento no tiene la capacidad para cumplirle al
acreedor, sin embargo le dice lo siguiente "Mire C, lo que pasa es que yo tengo un pleito jurídico
con B, en el cuál él me debe una plata, digamos que es un proceso ejecutivo ya que hay cierta
certeza en las resultas.
Le dice que él tiene a B embargado y de ese embargo, ya le tienen la casa, los carros, salario,
todo eso y eventualmente va a salir ese proceso, entonces hagamso una cosa. No me cobre a mi,
porque yo no tengo con que pagar, pero le cedo mi posición como litigante para que usted sea el
que reciba de B ese litigo, es decir para que reciba lo que yo logré a través de este proceso
judicial y si queda un remanente si lo percibo yo.
Obviamente él aquí no se vuelve el acreedor, jamás. Aquí hay una sustitución en este asunto, pero
la norma señala que lo hace como litis consorte inicialmente, pero que también puede ser parte si
y solo si este señor lo acepta.
El adquirente a cualquier título de la cosa o del derecho litigioso podrá intervenir como
litisconsorte del anterior titular. También podrá sustituirlo en el proceso, siempre que la parte
contraria lo acepte expresamente.
Las controversias que se susciten con ocasión del ejercicio del derecho consagrado en el artículo
1971 del Código Civil se decidirán como incidente.
Como decíamos en el ejemplo, que cuando el llega y no lo saca del proceso se vuelve litis
consorte dónde él entra al proceso, lo hacen reconocer y solamente participa en lo que le interesa
de las resultas del proceso, pero también puede hacerse parte, pero cuando se hace parte sustituye
a este demandante y se vuelve él demandante y el obtiene la totalidad, ya se reconoce como
parte .
También puede presentarse que también llega otro abogado (D) y ese le está cobrando una plata
al abogado B, como B no quiere soltar el proceso porque para él le parece interesante, dije le
cedo mis derechos patrimoniales, que es diferente a la cesión de derechos litigiosos. Significa que
él continúa ejerciendo la defensa del señor B, pero el resultado si este señor gana, el señor B le
tendrá que pagar a D y ya no le paga a su abogado B. Eso es una cesión de derechos
patrimoniales. Más no una cesión de derechos litigiosos.
La cesión de derechos litigiosos se da es entre las personas que tienen sus derechos en el litigio.
CONTRATO DE SUMINISTRO
Digamos que el contrato de suministro en primer lugar que como no siempre es posible
determinar en el momento de la celebración del contrato de compraventa la cantidad de los bienes
vendidos ni el plazo durante el cual deberá recibir el comprador, ya sea suministro de corriente
eléctrica o agua para el consumo en una casa, en un local comercial, o como en otros casos
resulta inconveniente para el comprador precisar una cantidad alzada de la materia prima que
como previsto necesita un lapso indeterminado para elaborar ciertos productos y por ello contrata
con el vendedor entregas periódicas en volúmenes, plazos y precios variables.
Cómo tal necesidades económicas antes mencionadas de la vida diaria y esto no encaja
cómodamente en el concepto y la regularización Jurídica de las compraventas, ha sido necesario
introducir algunos ajustes en su funcionamiento y rebautizarla , de este modo, han surgido este
tipo de contratos llamados contratos de suministro.
Está regulado por los artículos 968 al 980.
Según el artículo 968 del código de comercio: El suministro es el contrato por el cual una parte se
obliga, a cambio de una contraprestación, a cumplir en favor de otra, en forma independiente,
prestaciones periódicas o continuadas de cosas o servicios".
Teniendo claro este artículo, encontramos que el contrato de suministro pues está diseñado para
que una parte suministre, etc, productos o suministros de forma continuada, es decir, de manera
constante. Este contrato se caracteriza por SUMINISTTAR BIENES O SERVICIOS DE
FORMA PERIÓDICA O CONTINUADA, de modo que se hace un solo contrato para satisfacer
los requerimientos o necesidades en un tiempo determinado, esto quiere decir, por ejemplo,
durante un año, durante seis meses, dos años, etcétera. Pero un tiempo determinado.
Ejemplo: servicios públicos esenciales.
Según la ley 142 de 1994, un ejemplo clásico del contrato de suministro sería el servicio público
esencial dónde de forma PERMANENTE Y CONTINUADA se suministra energía, gas, agua
etc, y que se paga mensualmente según lo que se haya consumido o suministrado, el contrato de
suministro también aplica para proveer materias prima, mercancía, materiales, refuerzos etc,
teniendo claro este ejemplo, este contrato como tal permite generar estabilidad en la entrega de
un producto, o servicio con un precio estable, no es lo mismo ir al almacén a comprar cada cosa
que se necesita al precio que sea el día en que se necesita, que asegurar una entrega constante a
un precio previamente pactado, esto no quiere decir que cada vez el servicio de energía yendo a
lo mencionado anteriormente va a tener un precio constante porque todo dependerá del consumo
que se tenga en el momento,.pero como tal ya tenemos un itinerario, partimos de una base.
Por su misma naturaleza del contrato de tracto sucesivo, perpetua en el tiempo una relación en la
que se satisfacen necesidades continuas, por un extremo proveedor y por el otro consumidor por
la otra, encuentran en esta convención la regulación de su relación permanente de allí que este
sea usualmente pactar clausulas, en las que prevén situaciones propias de una relación jurídico-
comercial como en todo contrato, tales como, por ejemplo pues, la condición de pago y mora en
los diferentes instalamentos, ajustes en el precio de los bienes y servicios, antelación y forma de
los pedidos periódicos, exclusividad de la relación en favor del comprador, del vendedor, o de
ninguno, entre otros pactos que se puedan pactar en este contrato.
Teniendo en cuenta lo antes mencionado, veamos el porqué de su relación entonces, teniendo en
cuenta lo antes mencionado.
Hacemos la diferenciación entre lo que es el contrato de tracto sucesivo (cuando sus prestaciones
o una de ellas se hace por instalamento y el ejemplo mas notorio es el contrato de arrendamiento
donde si bien es cierto que lo que se hace es un solo pago, el pago es el arriendo, y ese pago se
divide lo que hace que se renueva mes a mes), teniendo claro esto. El contrato de tracto sucesivo
es aquel en el cual las obligaciones se cumplen por cuotas, en estos contratos a pesar de haberse
estipulado un término de duración el contrato se irá cumpliendo por etapas sin que sea posible
volver sobre ellas una vez causadas. También es importante diferenciarlo del contrato de
ejecución instantánea, ya que si se quiere sacar de vigencia por vía judicial se debe hacer bajo la
figura conocida como la resolución de contratos y los efectos de estas se retraen al momento de
su celebración.
ELEMENTOS:
1. Objeto
2. El cumplimiento de prestaciones periódicas o continua de bienes o servicios con
autonomía de las partes, ejemplo, en este caso si es el suministro de energía eléctrica que
se cumpla de manera continua, de manera reiterada.
SUJETOS:
Son aquellas personas que celebran el acuerdo de voluntades, y que reciben los nombre de:
1. SUMINISTRADO O CONSUMIDOR: Este es quien recibe el servicio y se satisface del
mismo.
2. SUMINISTRANTE O PROVEEDOR: Que es el extremo que abastece a la otra de esos
bienes o servicios.
CAUSA:
Es el móvil que induce a la celebración del contrato, es asegurar por cierto tiempo varias
prestaciones o una prestación continuada de bienes o servicio, es por ejemplo la necesidad de
contar con energía eléctrica, agua, de gas.
1. Si las partes no han fijado límite máximo y mínimo para el total de suministro,
corresponderá al consumidor determinar dentro de tales límites la cuantía del suministro.
Ejemplo: A celebra con B un contrato de suministro, que tiene por objeto de entrega periódica
correspondiente que oscila de 50 a 100 Toneladas de maíz. Le corresponderá al consumidor
elegir la cuantía que va de 50 a 100 toneladas.
4. Cuando la cuantía del suministro no haya sido determinada se entenderá que las partes
han pactado aquella que corresponda al ordinario consumo, o a las normales necesidades
del consumidor, Salvo la inexistencia de costumbre a encontrar.
SEGUNDO CORTE VIERNES 10 DE SEPTIEMBRE
CONTRATO DE SUMINISTRO: Este surge de un deseo de los comerciantes, por eso se hace
énfasis que este tipo de contratos es netamente comercial, porque se da entre dos personas, en
este caso entre dos actores que por lo general es netamente comercial, entre uno que provee un
producto, un servicio de manera periódico y otro que recibe que se denomina consumidor.
Esto surge de un deseo de hallar una satisfacción rápida, segura y económica de sus necesidades
y encontrar una adecuada regulación de este tipo de negocio Jurídico o este tipo de contratos.
Este tipo de contratos subyace de una realidad económica de una necesidad recurrente entre un
consumidor de abastecerse y entre un proveedor de suministrar estos productos. Dentro de este
contrato existen unas condiciones de pago, obligaciones y de más.
Este tipo de contratos tienen unos elementos esenciales y específicos que le dan unas
características, el objeto de este contrato es el cumplimiento de prestación periódicas o continuas
de bienes o servicios con una autonomía de las partes.
CARACTERÍSTICAS:
-su carácter bilateral, ya que tanto la persona encargada de suministrar los bienes y servicios,
como la persona que se beneficia tienen obligaciones.
- Su calidad de nominado, se encuentra regulado.
- es consensual, es decir, se perfecciona con el consentimiento de ambas partes.
Dentro de este contrato existen una serie de condiciones o determinaciones y obligación que se
tienen que cumplir durante su realización o Perfeccionamiento, o lo que es su ejecución.
El segundo inciso dice que cuando se deje a una de las partes el señalamiento de la época en qué
cada prestación debe efectuarse, estará obligada a dar preaviso prudencial a la otra de la fecha en
que debe cumplirse la correspondiente prestación, cuando se deje a una de las partes. Aquí
observamos una libertad, porque en la parte donde dice "cuando se deje a una de las partes" se
está dando una potestad, una facultad. También efectúa una obligación al decir que "estará
obligada a dar preaviso prudencial a la otra".
Ejemplo: tenemos a A, al momento de la simplificación del contrato le deja la libre disposición a
B de la entrega de las 100 tablas. A le dice a B que, si cuando podría entregarle las tablas, pero no
quiere decir que no debe darle un aviso de cuando en sí se las dará.
B para entregarle ese suministro debe notificarle unos días antes para llevarle ese producto por lo
que decíamos que bien si tiene la libre disposición de que, si cuando le lleva el suministro, los
materiales no quiere decir que lo tomará por sorpresa, este debe avisarle.
Lo ideal es que esto se pacte por escrito como debe hacerse en todo tipo de contratos.
En el tercer inciso se nos habla del proceso al que se debe acudir en caso de que haya diferencias.
Ejemplo: Hay una relación contractual entre Juan y la empresa Olimpo, se celebra un contrato de
suministro de materias primas para la fabricación de muebles, y en el contrato se estipula que
Juan quién es la persona encargada de proveer, la materia prima. Cada primer día de cada mes
debe entregar cierta cantidad de material para que se pueda satisfacer la fábrica, llegada la fecha
Juan incumple con el suministro de las materias primas. En el caso planteado la empresa Olimpo
según lo estipulado en el artículo 973 del C. comercio, nos dice que bajo ese inciso nos dice que
este puede dar por terminado el contrato con Juan, ya que lo faculta al decir que, si una de las
partes no cumple con su prestación periódica, o su obligación, la otra parte queda facultada para
que dé por terminado el contrato. Si dicho incumplimiento genera perjuicios graves o perjudiquen
al contratante afectado este podrá pedir indemnización de perjuicios, es decir, el incumplimiento
genera pago de perjuicios causados a la otra parte.
¿Por qué creen que este caso el código da tanta libertad de terminar el negocio jurídico?
R/ por razón de celeridad, porque como bien sabemos el tráfico jurídico mercantil tiene que estar
en constante movimiento, en caso tal de qje la parte no pudiera satisfacer sus intereses por el
incumplimiento a la otra parte y no pudiera terminar de forma sencilla con la relación jurídica se
vería afectado desde el punto de vista su patrimonio.
No se puede esperar a que un juez declare el incumplimiento y terminación del contrato porque
pueden pasar 5 o 6 años, en tal sentido la persona que recibe el suministro, digamos el
empresario, no se puede quedar 5 o 6 años sin su producto, necesita abastecerse. Debe dejar en
claro esa situación del incumplimiento, obviamente no cualquier incumplimiento, permitiéndose
negociar con otra persona que le suministre los productos que necesita de manera urgente.
Cuando hablamos del suministro siempre establecemos unas características que en ese negocio
jurídico que es por ejemplo que Daniela le va a suministrar a Isabella 100.000 zapatillas de fútbol
entonces yo llego hasta ese punto, 100,000 y cuándo terminó las zapatillas, renegocio. Ahora
bien, Sí yo le digo a quién le suministra es decir a quién m suministra "Yo ya no quiero seguir
con usted" pues sí bien es cierto este productor tenía una expectativa ya asegurada de 100,000
estás pues se le reduce su expectativa pero no significa que quede ahí amarrado con eso porque él
la puede suministrar a otra persona, otro empresario entonces incluso la libertad para hacer eso,
no pasa lo mismo de la otra forma, quién se compromete a recibir las 100.000 zapatillas, y
compromete la venta de esas zapatillas, y llega el suministrante y no lo hace entonces se genera
un prejuicio, sin embargo desea dicho que como las reglas del derecho mercantil son más
variables que las demás pues por por esa por ese principio de buena fe y por esa moral del
comerciante lo que se busca es que se actúe con buena fe y los dos informen esa situación, pero la
regla, la regla en el artículo 973 es del suministrante, más que del suministrado. La normal
impone una carga al suministrante, pero esa carga también debería ser del suministrado.
El 964 nos habla del pacto de preferencia, dice que es el pacto por el cual la parte que percibe el
suministro se obliga a preferir al proveedor para concluir un contrato posterior sobre el mismo
objeto, se sujetará a lo dispuesto en el artículo 862, la preferencia también puede pactarse en
favor de la parte que percibe el suministro.
Respecto al pacto de preferencia, el artículo 974 es muy claro en que se trata ese pacto de
preferencia, incluso cuando estudiamos la parte del contrato de compraventa pues ya nos
establecía una característica de lo que es el pacto de preferencia. Está claro ese asunto.
El artículo 975 nos habla de pacto de cláusula de exclusividad, esté en el código de comercio este
artículo está derogado.
Al leer este artículo y nos ponemos a ver la lógica de porqué fue derogado, estamos hablando de
un contrato netamente mercantil, y si volvemos a los anteriores artículos nos damos cuenta de
que este pacto de exclusividad es una prohibición que se le hace a los extremos.
Derogado por el artículo 33 de la ley 259 del 96. Por la cual se dictan normas de competencia
desleal.
En este tipo de relación contractual, o en este tipo de contrato de suministro lo que vemos es que
dos partes lo que hacen es sentar unas bases, unas estructuras en el que ambos buscan una
satisfacción rápida y segura, económica, una utilidad netamente económica y mercantil que es lo
que realmente es importante resaltar, que es netamente mercantil, en el cuál regulan sus
relaciones. Se necesitaba un contrato que fuese capaz de prever el mantenimiento de relaciones
futuras de contratos de manera periódica y que esto ofreciera una seguridad en el tiempo.
La eficacia en el contrato de suministro no se puede notar en un solo acto, puesto que las
necesidades que busca satisfacer son de previsión futura, y el mantenimiento en el tiempo de una
relación segura, amigable y duradera que es lo que se quiere. Podemos terminar afirmando que
este es un contrato que engendra obligaciones duraderas a cargo de las partes, esto quiere decir o
podemos decir que el interés de las partes solo queda satisfecho cuando la prestación se prolonga
en el tiempo, y por consiguiente la utilidad del contratante es proporcional a la duración del
contrato. Con la utilización del contrato de suministro se evita la realización de múltiples
acuerdos de voluntades sucesivos, el contrato suministro evita eso, que se tenga que hacer un
acuerdo, cada mes, cada semana, está es una gran ventaja de este tipo de contratos. Estos tienen
una utilidad y es parte fundamental, muy importante porque el proveedor asegura la colocación
de su provisión por un tiempo determinado lo cual le permite una mejor planeación económica.
ONEROSO: esto implica que no es gratuito, (es a cambio de algo) que se recibe una
contraprestación por algo, pero sin que se transfiera la propiedad porque estaríamos
confundiendo con la permuta. El artículo 1975: precio de la cosa en arrendamiento el
precio puede consistir ya en dinero; en frutos naturales de la cosa arrendada; y en este
segundo caso, puede fijarse en una cantidad determinada o en una cuota de los frutos de
cada cosecha llámese renta cuando se paga periódicamente. ¿qué situación nos resalta este
articulo? El código admite que la renta se de mediante dinero o la recepción o el pago a
través de frutos. En el contrato de arrendamiento no solamente se refiere a la entrega de
dinero; sino también a la compensación o la contraprestación que se da por esa entrega de
bien también puede ser en cosas; pero deben ser a través de frutos naturales. (al hablar de
frutos naturales, significa que tienen que ser frutos que salen del mismo bien, de la misma
cosa.) dos características de la renta: que pueden ser en dinero o en frutos naturalela
misma norma nos dice que cuando se habla de frutos naturales, se puede hablar de una
cantidad determinada; cuando nosotros pagamos una cantidad determinada a diferencia
del contrato de compraventa, nosotros tenemos claro cuáles son las contraprestaciones,
porque sabemos cuales es el objeto que se va a vender y cuál es el precio que se va a
pagar por ese objeto. En el contrato de arrendamiento pasa una cosa particular cuando
nosotros pactamos la renta a través de frutos naturales, ¿qué situación se da cuando se
pacta la renta a través de frutos naturales?
PRINCIPAL esto significa que subsiste por si mismo y que no depende de otro negocio
jurídico. El contrato de arrendamiento no depende de otro negocio jurídico, nace por si
mismo con la mera voluntad de las partes y el consentimiento contractual, nace ese
contrato. Si falla un contrato que esté pegado a él, el sigue manteniendo su vida y
solamente desaparece por las causas naturales o las establecidas por los contratantes.
CONMUTATIVO a) esto significa que las dos partes se obligan; b) los extremos
contractuales desde el mismo momento de la formación del negocio jurídico conocen las
obligaciones a las que están sometidos, conocen las obligaciones que deben cumplir; y
además de eso; conocen el valor de estas. Esto hace la diferencia de los contratos
aleatorios. En los contratos conmutativos, no existe ninguna incertidumbre en cuanto a la
realización de las prestaciones. Art 1975 precio de la cosa en arrendamiento el precio
puede consistir ya en dinero (en este caso, ya el contrato sería conmutativo porque se
cumplen las condiciones antes dichas); en frutos naturales de la cosa arrendada; y en este
segundo caso, puede fijarse en una cantidad determinada o en una cuota de los frutos de
cada cosecha (¿será que si yo pacto frutos de la cosa arrendada el contrato de
arrendamiento se transforma de conmutativo a aleatorio? R) desde el inicio, si nosotros
nos vamos como pago de renta los frutos naturales, el mismo articulo dice que se
establece una cantidad determinada por esta situación es conmutativo, sin embargo, se
genera una especie de incertidumbre porque el articulo 1975 nos dice que podemos pactar
frutos naturales de la cosa arrendada, nos deja imitados a eso, no puedo pagar con frutos
de otra cosa, sino de la cosa arrendada; ¿y qué pasa si de la cosa arrendada desaparecen
los frutos? R) la cosa se pierde para el acreedor. Si bien es cierto se vería que el contrato
de arrendamiento es aleatorio, por esa incertidumbre; pero no obstante esa situación no
genera que el contrato de arrendamiento pierda su característica de conmutativo, porque el
articulo 1975 dice que puede fijarse una cantidad determinada, lo que pasa es que está a la
incertidumbre.
Los elementos esenciales que se definen en el contrato de arrendamiento son la cosa y el precio.
Cuando nosotros determinamos qué es lo que se va a rentar y cuál es la renta que se va a dar por
ese arrendamiento, ya cumplimos la condición; pero esta situación se parece a los elementos
esenciales del contrato de compraventa, los cuales son: el precio y la cosa. la diferencia entre
estos dos, es que al pagar por la cosa el precio correspondido en un contrato de compraventa, en
un contrato de compraventa, la persona que pagó se vuelve dueño; es decir, la diferencia está en
la tradición y también en que en la compraventa se habla de dar una cosa y en contrato de
arrendamiento se habla de ceder el uso y goce. En la compraventa, el precio determina la
tradición, en el contrato de arrendamiento, el precio determina la cesión del goce y disfrute de
una cosa.
PREGUNTA DE PARCIAL
¿QUÉ PASA SI EL ARRENDADOR MUERE Y LOS HEREDEROS SE DESENTIENDEN DE
ESE CONTRATO Y PASAN VARIOS AÑOS ESO LE DACABIDA A LOS
ARRENDATARIOS DE ADQUIRIR EL BIEN POR PRESCRIPCIÓN?
R) Articulo 777 “el simple lapso de tiempo no muda la pertenencia de la posesión” Los herederos
al desentenderse del contrato y del bien, y el arrendatario tener el ánimo de señor y dueño luego
de cumplido el tiempo en el que estaba haciendo las veces de mero tenedor del bien como
arrendatario cuando se empieza a desconocer al arrendador, no pagando la renta, pagando el
impuesto predial del bien inmueble.
Hemos dicho que el contrato de arrendamiento es bilateral, es decir, existe dos extremos
negociales en el cual sentido que obviamente se obligan mutuamente a cumplir ciertas
prestaciones en algunos casos son totalmente naturales, otras son accidentales y otras son
esenciales para que surta de mejor manera este contrato de arrendamiento.
El código civil nos trae unas obligaciones muy básicas muy elementales sobre el contrato de
arrendamiento de cosas, es así que el artículo 1982 nos traen primera medida las obligaciones del
arrendador que como principal obligación del arrendador es entregar al arrendatario la cosa
arrendada pues eso es de lógica porque o si no el arrendatario no podría hacer uso y goce de la
cosa arrendada, entonces, se dibujaría la función del contrato de arrendamiento si el propietario
de la cosa no pone a disposición del arrendatario esa cosa para que la disfrute y eventualmente
genere su bienestar frente a eso o sus créditos de acuerdo al tipo de clausulado que se estaba
estableciendo.
Cómo tercera obligación está la obligación del dueño de la cosa, es decir el arrendador de la cosa
de que el arrendador disfrute plenamente esa cosa arrendada, quiere decir que no puede existir
ninguna afectación, ninguna perturbación al uso y goce de la cosa durante el tiempo que esté
establecido el contrato de arrendamiento e incluso esta obligación del arrendador de no
perturbación está dirigida para el dueño de la cosa y para los terceros, se han presentado
situaciones en las cuales el dueño de la cosa creyendo que por ser el propietario cree que puede
en cualquier momento llegar a violar esa tranquilidad del arrendatario, con inspecciones
periódicas, con ingresos sin autorización al inmueble, y pues, eso le queda prohibido.
Recordemos que en el contrato de arrendamiento si bien es cierto, el arrendador no se desprende
de la titularidad del derecho real de dominio sobre la cosa si lo hace sobre su uso, goce, sobre su
tenencia. Por lo tanto, por más propietario que sea, no puede ingresar abusivamente al predio, o
hacerse de la cosa sin que media una autorización del arrendador, con una excepción que si es
dueño de la cosa advierte que el arrendatario está dañando la cosa puesta en arrendamiento puede
adelantar todas las medidas perturbatorias para salvar esa cosa en arriendo, porque eventualmente
si el arrendatario sigue haciendo mal uso de esa cosa la puede destruir.
Y obviamente perdería el patrimonio su arrendador.
Cómo lo decíamos estas obligaciones pueden ser naturales, esenciales o accidentales, está
solamente establecen las primordiales, en dónde unas son elementos naturales del contrato, y
otras de la esencia del contrato.
Dentro de la esencia del contrato encontramos la de entregarla cosas y mantenerlas buen estado y
de la naturaleza, evitar cualquiera perturbación frente al arrendamiento.
OBLIGACIONES DEL ARRENDATARIO:
Artículo 1993. REEMBOLSO DE LAS MEJORAS NECESARIAS NO LOCATIVAS. El
arrendador es obligado a reembolsar al arrendatario el costo de las reparaciones indispensables no
locativas, qué el arrendatario hiciere en la cosa arrendada, siempre que el arrendatario no las haya
hecho necesaria por su culpa, y que haya dado noticia al arrendador lo más pronto, para que las
hiciese por su cuenta. Si la noticia no pudo darse en tiempo, o si el arrendador no trato de hacer
oportunamente las reparaciones, se abordará al arrendatario su costo razonable, probada la
necesidad.
Cuando se presentan incumplimientos por parte de alguno de los dos extremos negociales, existe
una figura o posibilidad que le asiste a cada uno de los extremos de ejercer una figura que es el
derecho de retención.
Sucede que durante el tiempo que se ejecuta el contrato de arrendamiento, el arrendatario para
buscar una mejora sobre el arriendo, sobre la cosa que está arrendada muchas veces este, le hace
mejoras, mejoras a la cosa arrendada para que la cosa se vea más bonita, sea más sutil, sirva a
mejor propósito para lo que fue arrendada, para esto existen unas reglas frente a esas mejoras la
regla general es que:
Están prohibidas, es decir, cuando yo entrego la cosa arrendada, la persona que la recibe en
arriendo tiene que disfrutarla de esa manera, porque es que yo no le estoy proponiendo ningún
tipo de modificaciones a esa cosa, no obstante, en el contrato de arrendamiento se puede
establecer la posibilidad de realizarle mejoras a esa cosa.
Yo recibo la cosa arrendada, pero considero que es necesario hacerle ciertas mejoras, la regla es
que no se pueden hacer, pero excepcionalmente se permite en el mismo contrato de
arrendamiento se permiten esas mejoras.
Hay ciertos tipos de mejoras que le corresponden obligatoriamente al dueño del inmueble porque
con esas mejoras se puede disfrutar plenamente del mueble, se pueden ver inclusive con arreglos,
Pero hay otras mejoras que solamente son por gusto del arrendatario y esas mejoras que las
quiere hacer el arrendatario porque él es quién considera que podrá disfrutar mejor la cosa.
¿Qué pasa? Cuando esas mejoras son pactadas en el contrato se puede establecer el
procedimiento decir cómo es que se pueden hacer esas mejoras si se pactan y el arrendatario las
haces cuando esas mejoras incrementan el valor del inmueble le corresponde al arrendador
reconocerlas por ese mismo incremento en la plusvalía de su de su cosa, pero hay otras mejoras
que solamente son se usan por el tiempo del disfrute de las cosas que en el momento en que
termina el tiempo y disfrute de la cosa pueden desaparecer pueden ser quitadas y puede volver al
estado anterior la cosa, esas mejoras que le generan una plusvalía a la cosa y que no puedan
eventualmente ser separadas de las cosas sino que ya quedan fijas ahí y que fueron autorizadas
por el arrendador pues tienen que ser reconocidas por el arrendador en este caso para entender
que es el derecho de retención se entiende como una especie de indemnización a favor del
arrendatario qué quiere decir por estas mejoras que se implementaron en la cosa el arrendatario
recibe una indemnización debe decir una indemnización o en otras palabras también una
compensación decir que le reconozcan esas mejor es así que al término de finalización del
contrato de arrendamiento el arrendador debe compensar o indemnizar al arrendatario por esas
mejoras si no lo hace, si se niega el arrendador a pagarle al arrendatario esas mejoras en el
arrendatario tiene el derecho de retener en la cosa de ahí viene esa figura del derecho retención
retener la cosa hasta tanto el arrendador las pague o las reconozca.
Durante ese tiempo en que se ejerce el derecho de retención el arrendatario no está obligado a
pagar ninguna renta, pero el arrendatario puede explotar el bien para que se haga pagar de esas de
esas mejoras.
Las mejores eso es lo que se refiere al derecho de retención la posibilidad que te da al
arrendatario de privar de la tenencia de la cosa al arrendador mientras no se le pague esas mejores
o indizaciones no solamente nosotros tenemos que mirar la retención frente a las mejores sino
que pudo presentarse alguna circunstancia durante la ejecución del contrato de arrendamiento que
generó un daño al arrendatario Entonces sí ese daño fue producido por un descuido por una
acción, por un omisión por parte del arrendador pues el arrendatario está en la posibilidad de
exigir esa indemnización.
Hay que tener en cuenta que el dueño de la cosa principal también puede pedir indemnización de
perjuicios por esas modificaciones hechas a su cosa principal. Porque en alguna medida le alteró
el fin por el cual fue hecho.
Porque eventualmente ya no la podría volver a arrendar teniendo en cuenta que pudieron ser unas
particularidades que solamente le interesaban al anterior arrendatario.
Pero, si bien es cierto que el arrendatario puede pedir esa compensación, el arrendador puede
pedir una indemnización por esa modificación sobre la cosa arrendada, porque de todas maneras
así pudiera verse como unas mejoras, pudo generar un detrimento en ese patrimonio, en esa cosa.
Entonces, muchas veces cuando se ha presentado esas reclamaciones de compensación por esas
mejoras lo que terminan haciendo es pagar una indemnización por el daño sobre la cosa.
Entonces en últimas lo del derecho retenciones esa es apacibilidad que tiene el arrendatario de
retener el inmueble hasta tanto no se le pague la indemnización ya sea porque realizó unas
mejoras ya sea porque durante el término de ejecución del contrato arrendamiento se produjo
algún daño en el arrendatario Entonces el arrendador está obligado a compensar y mientras tanto
el arrendatario puede retener el inmueble.
frente al proceso de retención de inmuebles pues eso ya es objeto de materia de procesal civil
pues ahí existe un procedimiento para qué se usa para alegar el derecho de retención.
¿Qué pasa si por un descuido de los dos extremos negociables no hay claridad en el precio
de la renta del Canon de arrendamiento?
R/ artículo 2001 del código civil nos dice lo siguiente "si entregada la cosa al arrendatario hubiere
disputa acerca del precio o renda, o por una u otro aporte, no se produjera prueba legal de lo
estipulado a este respecto se estará al justo precio de peritos y los costos de esta operación se
dividirán entre el arrendador y el arrendatario por partes iguales.
acordémonos que cuando yo les hablaba el justiprecio el justiprecio puede ser cualquier precio.
Obviamente se tiene que acudir a un tercero el cual tiene que analizar las características del
inmueble Sí y compararlos con otros inmuebles tabla de comparación por eso es habla de un
perito una comparación hace un análisis incluso de mercado puede mirar la zona puede mirar los
inmuebles y con base en esa información determinar el precio del canon o de la renta y ese sería
el justiprecio.
La renta de predios urbanos se pagará por meses, la de predios rústicos por años.
Si una cosa mueble o semoviente se arrienda por cierto número de años, meses, días, cada una de
las pensiones periódicas se deberá inmediatamente después de la expiración del respectivo año,
mes o día. Si se arrienda por una sola suma, se deberá ésta luego que termine el arrendamiento.»
Reafirma la reafirma lo que yo les explique la clase pasada en donde un arrendatario puede
volverse poseedor pues efectivamente de acuerdo a lo que nos dice Carlos preste el término del
contrato o el plazo del contrato también es el que establezcan las partes lo que pasa es que
nosotros no podemos también ser indeterminados porque perdería esa finalidad del contrato de
uso y goce, porque la persona aunque no está prohibido pero no tendría lógica que yo arriende un
inmueble de una manera a futura que supere el término de prescripción.
Por eso es que se habla de anualidades, no obstante, el mismo código 2002 en el artículo nos dice
que los predios rústicos pueden estipularse por años decir por varios años no solamente por un
año, la costumbre ha generado que los contratos de arrendamiento de cosas sean, en los casos de
cosas muebles debido a que pueden deteriorarse más rápido que las cosas inmuebles sean por
mes, pero puede ser por más tiempo. Y en los casos de bien inmuebles que sea por años y que se
pueda generar una renovación.
No obstante, yo puedo establecer un contrato ya sea de cualquiera de las dos cosas indeterminado
en su tiempo.
3) COMPARTIDO: cuando verse sobre el goce de una parte no independiente del inmueble
que se arrienda sobre el que se comparte el goce del resto del goce del inmueble o parte
de el con el arrendador o con otros arrendatarios. (cuando hay un apartamento al lado de
la casa y se comparten algunos servicios públicos con el apartamento)
Art 1983: si el arrendador por hecho o culpa suya o de sus agentes o dependientes se ha
puesto en la imposibilidad de entregar la cosa, el arrendatario tendrá derecho para desistir
del contrato con indemnización de perjuicio.
Art 1984: si el arrendador por hecho culpa suya o de sus agentes o dependientes es
constituido en mora de entregar el inmueble, tendrá derecho el arrendatario a la
indemnización de perjuicios.
Art 1985: la obligación de mantener la cosa arrendada en buen estado consiste en hacer,
durante el arriendo todas las reparaciones necesarias, a excepción de las locativas, las
cuales corresponden generalmente al arrendatario. Las obligaciones locativas son las de
pintar, etc. cuando hablamos de las reparaciones necesarias del bien, son aquellas que son
fundamentales para el buen funcionamiento de la casa, las tuberías, la electricidad, etc.
entonces las obligaciones locativas son para el arrendatario, y las obligaciones necesarias
del arrendador.
Art 1988: Si el arrendatario es turbado en su goce por vías de hecho de terceros, que no
pretenden derecho a la cosa arrendada, el arrendatario a su propio nombre perseguirá la
reparación del daño.
art: 1989: La acción de terceros que pretendan derecho a la cosa arrendada, se dirigirá
contra el arrendador.
Faltando a esta obligación, responderá de los perjuicios; y aún tendrá derecho el arrendador para
poner fin al arrendamiento, en el caso de un grave y culpable deterioro.
ARTICULO 1998. <REPARACIONES LOCATIVAS>. El arrendatario es obligado a las
reparaciones locativas. Se entienden por reparaciones locativas las que según la costumbre del
país son de cargo de los arrendatarios, y en general las de aquellas especies de deterioro que
ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus dependientes, como descalabros
de paredes o cercas, albañales y acequias, rotura de cristales, etc.
Podrá el arrendador, para seguridad de este pago y de las indemnizaciones a que tenga derecho,
retener todos los frutos existentes de la cosa arrendada, y todos los objetos con que el arrendatario
la haya amueblado, guarnecido o provisto, y que le pertenecieren; y se entenderá que le
pertenecen, a menos de prueba contraria.
La renta de predios urbanos se pagará por meses, la de predios rústicos por años.
Si una cosa mueble o semoviente se arrienda por cierto número de años, meses, días, cada una de
las pensiones periódicas se deberá inmediatamente después de la expiración del respectivo año,
mes o día. Si se arrienda por una sola suma, se deberá ésta luego que termine el arrendamiento.
Podrá, con todo, eximirse de este pago proponiendo, bajo su responsabilidad, persona idónea que
le sustituya por el tiempo que falte, y prestando, al efecto, fianza u otra seguridad competente.
Si no constare el estado en que le fue entregada, se entenderá haberla recibido en regular estado
de servicio, a menos que pruebe lo contrario.
En cuanto a los daños y pérdidas sobrevenidos durante su goce, deberá probar que no
sobrevinieron por su culpa, ni por culpa de sus huéspedes, dependientes o subarrendatarios, y a
falta de esta prueba será responsable.
DERECHO DE RETENCIÓN
Lo que esto quiere decir es que el arrendador está en el derecho de que si la persona a quien tiene
como arrendatario, no paga sus cánones de arrendamiento, este podrá retener sus muebles; sin
embargo, también hay que tener en cuenta que no se puede dejar al arrendatario sin las cosas para
que subsista adecuadamente.
Ahora, hay que tener en cuenta el hecho de que si bien es cierto que no se puede dejar al
arrendatario sin sus cosas para subsistencia, y es usualmente lo que se tiene, también es cierto que
el arrendador puede ejercer este derecho usualmente viviendo en un conjunto cerrado, ya que el
arrendatario para poder sacar sus cosas debe presentar un paz y salvo firmado por el arrendador y
presentarlo a la administración.
Y el derecho de retención ejercido por parte del arrendatario es mucho más sencillo, ya que
retiene la entrega del inmueble.
En todos los casos en los cuales el arrendador deba indemnizar al arrendatario, este no podrá ser
privado del inmueble arrendado sin haber recibido el pago previo de la indemnización
correspondiente o sin que se le hubiere asegurado debidamente el importe de ella por parte del
arrendador.
Art 27 numeral 3 En el evento en que los descuentos periódicos efectuados de conformidad con
lo previsto en este artículo, no cubran el costo total de las reparaciones indispensables no
locativas, por causa de la terminación del contrato, el arrendatario podría ejercer el derecho de
retención en los términos del artículo anterior, hasta tanto el saldo insoluto no sea satisfecho
íntegramente por el arrendador.
Las reparaciones no locativas son las que son necesarias; una pared, la tubería del agua, la
electricidad, etc. las reparaciones locativas son las que son de accesorio; por ejemplo la pintura,
etc.
R) Para que el arrendatario pague los cánones de arrendamiento al arrendador, este debe iniciar
un proceso de restitución de bien inmueble Art 384 del código general del proceso.
Aquí se dan las figuras de que quien tiene el dominio, quien es el dueño de la cosa no está en
posesión de ella, sino que está en tenencia de otra persona; el arrendador quiere que le
reivindique esa posesión.
En la restitución de inmueble arrendado se busca que la demanda restituir la tenencia del bien
arrendado y esta acción permite la culminación del contrato.
El proceso de restitución de bien inmueble busca la restitución de bien inmueble más que el pago
de los cánones de arrendamiento; la alegación del incumplimiento del contrato a falta de pago, es
la causal para la terminación que en últimas esta sea una consecuencia de la sentencia, no
significa que sea la pretensión principal de esta sentencia.
En el caso de que exista unos títulos judiciales consignados a favor del despacho; pero si el
arrendatario no consiga a ningún título judicial. ¿EL JUEZ ESTÁ OBLIGADO A ORDENAR
EL PAGO? No, el juez no puede fallar ultra petita debido a que es una extralimitación de sus
funciones, y la acción se utiliza sólo para la restitución de bien inmueble. Subsidiariamente no se
podría solicitar el pago del canon de arrendamiento ya que la acción no es para eso. Lo que se
debe hacer es que a la hora de que se tenga una acción judicial de que declara la terminación del
contrato, y que existió un incumplimiento, y como el contrato puede convertirse en un título valor
debido a ese incumplimiento, se crea el título ejecutivo complejo, y una vez se crea ese título,
puedo ir detrás del patrimonio del deudor, es decir, del que era el arrendatario, pero por una
acción diferente.
El artículo 384 en el numeral 4 dice “el juez le entregará los cánones al demandante” da a
entender que se puede perseguir a través de la acción de restitución el pago de los cánones; lo que
sucede es que: “si la demanda se fundamenta en falta de pago de la renta o de servicios públicos
cuotas de administración u otros conceptos a que esté obligado el demandado el virtud del
contrato, este no será oído en proceso sino hasta que demuestre que ha consignado a ordenes del
juzgado el valor total que de acuerdo con la prueba allegada con la demanda tiene los cánones y
los demás conceptos adeudados.(…)” lo que pasa es que cuando se ordena el pago o el juez
determina que efectivamente hay un incumplimiento a causa de la obligación de pago de cánones
de arrendamiento, debió haberse demostrado que no existió la obligación de ese cumplimiento o
que si se quiere ser oído en juicio, se tiene que depositar a órdenes del juzgado para que la
sentencia de restitución de inmueble tenga un componente patrimonial económico
indemnizatorio, tiene que haber una consignación, casi una aceptación del demandado del
incumplimiento, y la única forma es consignando esos cánones adeudados a órdenes del juzgado.
Al momento en que se demuestra que los pagos están al día y que no existe incumplimiento,
entonces el juez dirá que no hay incumplimiento y que por lo tanto el arrendador debe respetar el
plazo por el cual se estableció originalmente el contrato o su prórroga si está en curso para que se
termine de manera natural, y si el arrendador no quiere que el arrendatario siga en el inmueble,
entonces se inicia el proceso desahucio. Cuando no queda estipulado, se pagará por día y se le
avisará a la persona con unos días de anticipación.
EL DESAHUCIO
El desahucio empezará a correr al mismo tiempo que el próximo periodo, esta figura quiere decir
que es cuando no queda pactado la terminación del contrato y le paga lo vivido ya sea por día,
por semana, o por mes.
IRREVOCABILIDAD DEL DESAHUCIO: el que ha dado noticia para la cesación del arriendo,
no podrá después revocarla sin el consentimiento de la otra parte, lo pactado debe cumplirse
aunque el otro se arrepienta. (si se pactó que en X fecha, la persona iba a desahuciar a la otra,
para esa fecha debe irse, no tiene porqué arrepentirse)
CESACIÓN DEL ARRIENDO A VOLUNTAD: si se ha fijado en tiempo forzoso para una de las
partes y voluntario para la otra, se observará lo estipulado y la parte que se pueda hacer cesar el
arriendo a su voluntad estará sin embargo sujeta a dar la noticia anticipadamente que se ha dicho,
aunque sea por un caso forzoso que sea el desahucio debe estar sujeta a la noticia anticipada.
Si bien es cierto que dice: término menor, este término menor debe estar limitado a las formas en
que se realizan los pagos en cánones de arrendamiento; si se dice que el canon se pagará mensual,
lo más correcto es que el desahucio no sea inferior a un mes, y cuando se paga lo estipulado por
día, se paga por día y se avisa al desahuciado un día antes.
Hablábamos el semestre pasado de las cláusulas disuasorias o de apremio, estás tienen por
finalidad las mismas que tienen los contratos de garantía, los contratos de garantía que son
aquellos que generan un conjunto de obligaciones tendientes a garantizar el efectivo
cumplimiento de un crédito o de otras obligaciones de hacer.
Los contratos de garantía los que tenemos en nuestra norma civil son 4 aunque uno de ellos no se
tome como contrato sino como una obligación real, tenemos el contrato de fianza, que es una
garantía personal; el contrato de prenda, el de hipoteca y anticresis que son garantías reales y esos
son los 4 tipos que desarrollarán.
EL CONTRATO DE FIANZA
Es una garantía personal.
Definición: Artículo 2361 C.C. La fianza es una obligación accesoria en virtud de la cual una o
más personas responden de una obligación ajena, comprometiéndose para con el acreedor a
cumplir en todo o en parte si el deudor principal no la cumple.
La fianza puede constituirse no sólo a favor del deudor principal, sino de otro fiador.
CARACTERÍSTICAS:
ES UNA GARANTÍA PERSONAL: se persigue a la persona. Es personal.
Diferencia entre obligación real y personal, es que Las obligaciones reales recaen sobre un bien
determinado, en cambio, las obligaciones personales recaen sobre el patrimonio del deudor o
sobre la persona que garantiza la obligación.
Existen otros tipos de garantías pero estas garantías no las vamos a analizar porque pues no son
objeto de esta clase sin embargo es bueno que usted la tengan en cuenta porque tiene casi la
misma finalidad pero no son contratos entonces nosotros tenemos otros tipos de garantías
personales que son las solidaridades, la solidaridad y la cláusula penal entonces con estas formal
de garantías personales también buscamos el cumplimiento de la obligación.
¿Cuál es la diferencia de la fianza frente esta garantía personal de solidaridad y está garantía
personal de la cláusula penal?
R/ Qué las dos últimas existe una igualdad de condiciones frente al acreedor y a quienes generan
la garantía, en cambio en la fianza hay una prelación en la solidaridad y en la cláusula penal
entre el acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligación indistintamente a cualquiera de
los que solidariamente se obligaron, a diferencia de la fianza el acreedor tiene que respetar un
orden un orden de prelación.
La fianza es una obligación accesoria en donde, en la fianza el extremo que es fiador, una de las
características es que no solamente puede ser una persona natural, puede ser una persona jurídica,
puede ser unipersonal o pluripersonal, en la fianza una o más personas responden por la
obligación ajena.
En donde si el obligado principal cumple, pues, desaparece la fianza, pero en caso de que no
cumpla los fiadores entrarían a garantizar el cumplimiento de dicha obligación.
Otra de las características que nos trae este artículo es que la fianza no solamente puede recaer o
puede garantizar al deudor principal sino de otro.
Otra de las características es que este es CONSENSUAL, aquí no se necesita sino el mero
consentimiento de las partes no es obligatorio.
GRATUITO, porque la utilidad que se genera por este contrato de fianza es a favor del acreedor,
es decir, no existe entre el deudor y el garante una relación de precio.
No obstante, se puede exigir un cobro. Generalmente es gratuita.
UNILATERAL, que solo obliga a una de las partes, el extremo que se obliga es el garante
solamente se obliga para con el acreedor en caso de que el deudor no cumpla con la obligación.
ACCESORIO, necesita una obligación principal. Sigue la suerte de los principales, es decir, si el
deudor principal cancela la obligación entonces se extinguiría de inmediato más obligaciones
nacidas de la fianza.
Si la obligación que existía entre las partes fenece por el cumplimiento, por el pago de la
obligación, inmediatamente el contrato que se celebró entre A como deudor y C como fiador
también desaparece. Esa es la característica del contrato de fianza al decirse que es de tipo
accesorio.
TRANSMISIBLE, este contrato se transmite a los herederos.
La fianza siempre tendrá por objeto pagar una suma de dinero, además si el contrato de fianza
siempre supone la existencia de una obligación principal a la que se accede.
Cuando se incumple siempre tendrá por objeto el pago de una suma de dinero.
Otra característica, aunque no es común, pero el código civil lo permite es que yo afiance una
obligación futura, pero aquí estaríamos frente a la incertidumbre.
Cuando estamos hablando de contrato de fianza tenemos dos negocios jurídicos, este contrato
busca que se garantice el cumplimiento de un contrato principal.
Como la fianza es una garantía personal lo que busca es el pago de sumas de dinero, en últimas el
incumplimiento del contrato principal lo que genera con la fianza es una sanción.
¿cuál es una de las características para que un título sea ejecutable o una obligación sea
ejecutable?
1. Claras
2. Expresas
3. Exigibles
Si en la fianza no se establece el valor, queda como un tiro al aire ya que no es claro habría un
error dentro del contrato de fianza. Hay un vacío. El acreedor quedaría sin esa potestad de exigir
ese incumplimiento.
CONTRATOS II TERCER CORTE 22
OCTUBRE/2021
CLASE #12
EL CONTRATO DE FIANZA
en el contrato de fianza, nosotros estamos afianzando cualquier obligación que sea legal.
Cuando se incumple esta obligación, a diferencia de otros contratos de garantía, aquí no hay una
solidaridad, a menos que se haya estipulado esa solidaridad. Si en el contrato se estableció una
solidaridad para el fiador frente al deudor principal, estas excepciones no prosperarían, es así
donde el artículo 2380 del código civil nos establece las formas en que el fiador se puede
extender frente a ese requerimiento de pago.
Art 2380: El fiador se puede oponer al acreedor cualesquiera excepciones reales, como las de
dolo, violencia o cosa juzgada; pero no las personales del deudor, como su incapacidad de
obligarse, cesión de bienes, o el derecho que tenga de no ser privado de lo necesario para
subsistir.
Entonces como primera medida, el fiador es decir la persona que garantiza con su patrimonio al
deudor, puede alegar en el momento en que lo vinculen al proceso judicial, pues estas
excepciones reales, la de dolo, violencia o cosa juzgada. (para oponerse al cobro de la fianza)
pero hay adicionalmente unas excepciones que son importantes, y que se deben traer a colación
una vez que lo llamen a uno al proceso o incluso antes del proceso, porque hay situaciones en las
cuales el acreedor para evitarse un proceso judicial hace unos requerimientos que no son
obligatorios para que paguen la fianza.
Cuando nosotros activamos la fianza, no estamos buscando el cumplimiento de la obligación,
sino la sanción por el incumplimiento. Es decir, ya hay un incumplimiento total de la obligación,
o eventualmente parcial, pero el acreedor quiere hacerse a ese beneficio por ese incumplimiento;
entonces en la fianza nosotros no podemos y jamás vamos a poder solicitar el cumplimiento de la
obligación. (entonces se puede iniciar las acciones judiciales, ya sea la del incumplimiento
contractual, que es una declarativa o la ejecutiva; dependiendo de lo que se quiera. Si
eventualmente yo quiero que la persona siga cumpliendo la obligación, yo no voy a solicitar el
incumplimiento porque mi intención no es la que se termine el contrato, mi intención es apremiar
al deudor para que cumpla y siga cumpliendo; y como la fianza puede ser sucesiva, es decir, por
cada incumplimiento una fianza; es decir, no es que sea divisible, es que por cada
incumplimiento, se ejecuta por cada uno de los incumplimientos; otra situación es que yo quiera
terminar el contrato porque el deudor no da pie para esa confianza de continuar con el contrato,
solicito también las indemnizaciones y las sanciones que haya lugar, eso depende de la intención
del deudor)
Ahora, además de las excepciones reales (dolo, violencia, cosa juzgada) existen otras dos
excepciones que son buenas para defenderse de estas intenciones del acreedor; estas excepciones
son las del beneficio de exclusión; el beneficio de división y subrogación
Excepción del Beneficio de exclusión: es la solicitud que se le hace al juez para excluirse el
pago hasta tanto el acreedor no requiera al deudor principal. Recordemos que el fiador no es
deudor principal, sino que es alguien que garantiza, que da certeza al acreedor para el
cumplimiento de una acción de un tercero. (el contrato de fianza no es entre el acreedor y el
garante, sino entre el deudor y el garante, aunque el acreedor sea el beneficiario) es así que
cuando se adelanta el proceso judicial y llaman al fiador a cumplir la fianza, este puede decirle;
“que pena señor juez, pero es que primero el ejecutante o el acreedor tiene que primero buscar el
cumplimiento de la fianza al deudor principal y si ya no puede, ahí sí yo lo garantizo”
Excepción del beneficio de división: significa que si existen varios cofiadores, la fianza se
divide en el número de fiadores a prorrata de su participación en la fianza. ¿se divide en partes
iguales? No, dependiendo del porcentaje de responsabilidad que se tenga dentro de la fianza, si
está dividido en partes iguales, se cumple de acuerdo con su porcentaje; pero en la fianza uno es
el que determina en cuanto se obliga (yo siendo el garante determino en cuanto me obligo frente
al acreedor) yo puedo generar una fianza del 80% de la obligación, e ir con otra persona y que la
otra persona se obligue al 20%; en ese sentido, se divide entonces respecto al porcentaje de
participación.
Cosa diferente sucede si a pesar de que se cubra el 80% de la fianza, pero dentro del contrato se
estableció una solidaridad entre los garantes, en ese sentido, entonces al darse la solidaridad el
acreedor puede perseguir a cualquiera de los garantes.
Hay fianzas que garantizan cualquier incumplimiento, cualquier situación de incumplimiento
dentro del contrato, activamos la fianza y pagamos; pero hay ciertas fianzas donde se establece el
cumplimiento de acuerdo al tipo de obligaciones, entonces los contratistas hacen acuerdos donde
la fianza frente algunos incumplimientos solamente se ejecuta el 10% de la fianza, otros el 30%,
en otros el 80%, pero dejan un montón general; entonces la fianza deja esa libertad de acción
frente a los contratistas, esto es cuando se incumple la obligación principal; es decir, a manera de
ejemplo, la obligación principal del contrato de arrendamiento es la de pagar el canon de
arrendamiento; conseguimos un fiador que se obligue a pagar el canon de arrendamiento en caso
de que el deudor incumpla; pero si incumple en otras obligaciones como la de pagar los servicios
domésticos u otras cosas así, el fiador se puede obligar en porcentajes para pagar dichas deudas u
obligaciones.
La excepción de subrogación: (la subrogación es sustituir una cosa por otra)
El fiador que paga se subroga de los derechos del acreedor (los derechos del acreedor frente al
deudor son exigir el cumplimiento de la obligación debida, sobre todo los derechos personales;
porque lo que a nosotros nos interesa que nos cumplan el contrato)
Cuando nosotros salimos de fiadores y pagamos la fianza, no es que nosotros perdamos esa plata,
lo que pasa es que nosotros cumplimos una obligación de un tercero (esto es subrogación, es
decir, remplazo al deudor principal por mi persona que soy el fiador y pago la totalidad de la
obligación como si fuera el deudor principal el cual incumplió. Entonces aquí nosotros
perseguimos al deudor, pues quedamos siendo nosotros el acreedor principal al pagar la totalidad
de la deuda.
Si el acreedor fue culpable de que el fiador no haya cumplido su obligación de las acciones en
contra del deudor, el fiador puede solicitar la rebaja de la fianza hasta el montón en que el fiador
haya podido obtener cualquier beneficio del deudor; esto quiere decir que yo como acreedor
obstaculicé al fiador para que pudiera subrogarse de las acciones, yo impedí de alguna manera en
el momento en que se presente esa circunstancia. Yo como fiador puedo solicitar la disminución
de la deuda hasta que se rebaje la pretensión del acreedor en todo lo que el acreedor hubiera
obtenido de la deuda principal de los fiadores. Básicamente este un castigo que se presenta al
acreedor por no permitirle al fiador recuperar el monto del dinero que el deudor debería haberle
pagado por haber subrogado el crédito.
¿cómo se extingue la fianza?
Por los mismos medios que se extinguen las obligaciones:
CONTRATOS DE GARANTÍA
LA PRENDA art 2409: yo para garantizar un crédito entrego una cosa mueble para que en caso
de que yo incumpla ese contrato de prenda, el acreedor prendario se pague con esa cosa mueble.
Dentro del contrato de prenda, se dice que es accesorio porque la obligación principal es la
transferencia del dominio del crédito. en el contrato de prenda no hacemos una transmisión del
dominio, sino que ponemos en tenencia de otra persona que con el cual contraemos una
obligación principal ese bien mueble. La obligación principal es transferir el derecho de dominio
de ese crédito de una cosa no fungible (no consumibles) por eso es por lo que generalmente la
prenda recae sobre bienes no consumibles para que en el momento en que se cumpla la
obligación principal (es decir, restituir la tenencia de ese crédito, se reintegre el bien inmueble) en
los créditos se hace una transferencia de dominio.
¿La garantía mobiliaria a qué título se va, si la obligación principal es la transferencia del
dominio cuando yo entrego esa garantía mobiliaria a qué título se lo entrego al acreedor
prendario?
A título de mero tenedor, eso significa que como mero tenedor debo conservar la cosa en buen
estado durante el término que dure el contrato de prenda, y solamente puedo hacerme dueño si
me incumple porque en el contrato de prenda se establece la transferencia del dominio en caso de
incumplimiento del contrato. Entonces hay una condición suspensiva en ese contrato de prenda;
mientras se está cumpliendo y se está ejecutando las obligaciones, yo soy un mero tenedor, pero
si me incumple, como yo le entregué un dinero, le transferí la propiedad del dinero, si la persona
me incumple, inmediatamente se activa la cláusula en donde se entiende como enajenado ese bien
mueble a favor mío y yo me convierto en propietario, pero mientras yo soy un mero tenedor,
tengo que mantener en pleno cuidado y debido cuidado esa cosa mueble para que en el momento
en que se extinga el contrato de prenda yo reintegrar la misma cosa.
¿Quién está en capacidad de realizar el contrato de prenda?
Art: 2412 no se puede empeñar una cosa sino con personas que tengan facultad de enajenarla
¿es válida la prenda de cosa ajena?
Sí, pero solamente subsiste el contrato hasta el momento en que el verdadero dueño reclame el
bien. En este caso se tendrá que restituir el bien, el acreedor no podrá objetar la restitución del
bien y el deudor tendrá que constituir una nueva prenda que garantice el contrato; en el código
civil está permitido, lo que pasa es que desde el punto de vista de la doctrina, no es factible la
prenda de la cosa ajena porque la prenda de cosa ajena se requiere la entrega de la cosa, si la cosa
es ajena significa que el dueño es otro; entonces en ese sentido, como el fundamento de la prenda
es la entrega de un bien mueble, si obviamente yo quiero realizar la prenda yo debo tener en mi
poder la tenencia de esa cosa, o si no, no habría prenda; por lo tanto hay un error de que no es
coherente esa afirmación de que no es factible, porque no se requiere la tenencia de la cosa para
hacer la prenda.
No obstante la doctrina se salva diciendo lo que pasa es que hay unas prenda con tenencia y unas
prenda sin tenencia.
Prenda con tenencia: es cuando el deudor se priva del uso o utilidad de la cosa.
Prenda sin tenencia: el deudor conserva la cosa; sin embargo, el acreedor tiene la facultad de
perseguir la cosa en manos de quien esté. ¿qué características tiene la prenda sin tenencia? Debe
contenerse dentro de un documento, debe tener las indicaciones más sencillas y básicas de la
prenda, nombre y domicilio de las partes; la fecha del contrato; el tipo de contrato; el valor que se
garantiza; la fecha del vencimiento de la obligación. Como no va a haber tenencia, decir que no
estará bajo el cuidado del acreedor, sino bajo el cuidado del deudor, ese documento tiene que
especificar muy bien sobre qué objeto o sobre qué cosa mueble recae la prenda; las cantidades,
los pesos, la descripción exacta del bien que se está dejando en prenda; se debe dejar en claro el
lugar del sitio o la persona que va a estar al cuidado de esa prenda. Si es el mismo deudor, se
debe establecer que él va a ser el custodio de ese bien, si es un tercero, se debe establecer que ese
tercero y bajo qué características y condiciones se va a dejar la cosa en cuidado.
Adicionalmente se puede agregar ciertas garantías provisionales, el bien mueble está
garantizando el crédito, pero dentro de la misma prenda podemos crear más seguros para asegurar
el bien que se está dejando en prenda. Dentro de este contrato se crea otro contrato de seguros,
donde eventualmente si la cosa desaparece, por causa extraña cualquiera de los dos extremos
contractuales, o por un hecho de alguno de ellos, el seguro va a garantizar el crédito, el seguro
subroga la prenda.
Otra característica muy importante para que la prenda sin tenencia sea válida y tenga eficacia, es
que debe inscribirse en el registro mercantil de la cámara de comercio según la especie de la
prenda, es como cuando uno va a inscribir el bien inmueble en la oficina de instrumentos
públicos; pasa en las prendas sin tenencia la misma circunstancia; esto lo que busca es que saque
del mercado ese bien mueble; entonces una vez se estableció la prenda sin tenencia, esa prenda se
inscribe en el registro mercantil de la cámara de comercio o en la oficina de tránsito, esto para
que se pueda generar una oposición frente a terceros, es decir, para que los terceros tengan claro
que frente a ese bien hay una limitante del dominio.
¿por qué se da la prenda sin tenencia?
Por la dificultad de guardar los bienes, también porque la prenda que se está empeñando es
necesaria para el deudor para que pueda pagar la deuda. Cuando se vea lo impráctico de la
tenencia es que se permite la prenda sin tenencia.
La prenda sin tenencia es facultativa, el acreedor puede escoger si tener o no la prenda.
Características del contrato de prenda:
Es un contrato accesorio: porque se requiere de una obligación principal art: 2410
Recae sobre bienes muebles
Es un contrato real
La indivisibilidad de la prenda art 2430 (esto se refiere a que se tiene que esperar que los
demás que siguen debiendo la prenda la paguen para que se pueda tener la restitución de
la prenda)
Se perfecciona con la entrega de la cosa o del bien.
Que es nominado porque está en la ley.
Es unilateral; porque el único que se obliga a guardar y a cuidar la prenda es el acreedor
prendario, y no puede servirse de ella; es decir, a quien yo le entrego la prenda debe tener,
cuidar y guardar ese bien, no puede utilizarlo, no puede hacer nada con el. Además de
eso, es unilateral porque tiene la obligación de restituir bien mueble una vez se satisfaga
el crédito, la obligación del deudor es pagar con los intereses; pero la del acreedor es la de
conservar la cosa en el mismo estado en la que se entregaron, ejercer todas las
obligaciones de cuidado y restablecer la cosa.
Es de mera tenencia porque no hay una tradición del dominio, el acreedor prendario es un
mero tenedor, y en este caso, el acreedor prendario se asimila a un depositario (una
persona que guarda las cosas sin que se convierta en un contrato de depósito que tiene
unas características similares en algunas cosas, pero diferentes en otras tales como: el
depósito generalmente es gratuito y es la obligación de cuidar las cosas)
En el contrato de prenda por ser de mera tenencia le surge al acreedor prendario el derecho de
retención hasta el momento en que no se satisfaga el crédito. Esto significa que el acreedor puede
retener la prenda hasta tanto no se le pague la totalidad de la deuda adquirida.
¿un bien en leasing se puede dar en prenda? Remitiéndose al artículo de prenda de cosa ajena sí,
se puede; sin embargo, así mismo, si el dueño reclama la cosa en prenda, el acreedor no podrá
oponerse, entonces se devuelve la cosa y el contrato no subsiste; por lo tanto el acreedor debe
reemplazar esa prenda con otra.
CONTRATO DE GARANTÍA
LA HIPOTECA
la hipoteca está reglamentada desde el articulo 2432 hasta 2457
¿qué características tiene esta situación y esta reglamentación del código civil?
El código civil no establece la hipoteca como un contrato, sino como un derecho real, esto porque
la hipoteca nunca pierde las características de derecho real, siempre la hipoteca es un derecho
real, y está reconocida como derecho real, por eso es que no se analiza como un contrato, sino
como un derecho real, pero como aquí se analiza la voluntad contractual y todas las
características que hay en un contrato, se entiende y se analiza en materia de contratos como el
contrato de hipoteca por ese concierto de voluntades, por ese acuerdo de voluntades que recae
sobre un bien inmueble.
Una de las características que recae sobre el contrato de hipoteca es que el bien objeto real de
hipoteca siempre permanece en manos del deudor.
¿por qué se estudia el contrato de hipoteca como un derecho real? Porque la obligación no recae
sobre la obligación que constituye la hipoteca, sino sobre el bien. Esto significa que en el
momento en que la persona que constituyó la hipoteca sobre ese bien incumple el contrato de
crédito el acreedor puede perseguir no a la persona, sino al bien inmueble sin importar en manos
de quién está.
¿qué pasa si se compra y se construye sobre un bien hipotecado? Los materiales se convierten en
bienes inmuebles por adherencia y entonces lo que se debe hacer es conseguir a la persona que
vendió el bien y obligarlo a que restituya esos valores, banco se va a quedar con el bien, va a
entrar a remate, el banco se paga la deuda y lo que quede se le entrega a la persona que compró.
Características de la hipoteca
Es solemne: es decir, que se debe constituir por escritura pública (la hipoteca es un
contrato dentro de un contrato CÓDIGO CIVIL: podrá ser una misma en escritura
pública la hipoteca y la del contrato a que accede.
Es un contrato accesorio
Es nominado: que está en el código
Es unilateral: porque una vez está perfeccionado la hipoteca, el único que está obligado a
cumplir es el acreedor.
Es indivisible: porque el bien que garantiza el crédito se hipoteca en su totalidad. Si se
incumple, no se puede alegar que una parte del predio puede pagar la deuda, no se puede
dividir. ¿Por qué se debe ejecutar todo el bien hipotecado? Porque no se puede dividir la
casa o el predio.
Requisitos para el contrato de hipoteca
Que exista capacidad de las partes que celebran el contrato
Que exista un consentimiento
Que recaiga sobre causa y objeto lícito.
¿qué podemos hipotecar?
Bienes inmuebles, bienes raíces, las naves, las aéreo naves y las minas.
CONTRATO DE HIPOTECA:
Generalidades: su su definición está en el artículo 2432 al 2457 del código civil. La que señala
que la hipoteca es un derecho de prenda constituido sobre inmueble que no deja de por eso
desprenderse del poder del deudor. Bajo ese entendido podemos mirar ciertas características de la
hipoteca
1. ES SOLEMNE: Esto significa que requiere o que necesariamente debe reconstituirse por
escritura pública. El artículo 2434 nos dice: "la hipoteca deberá”, esto lo hace obligatorio.
Y además nos aclara ese mismo artículo, la hipoteca podrá ser una misma la escritura pública de
la hipoteca y la del contrato que la accede.
Esto es lo que decíamos que es un contrato dentro de otro contrato, entonces, el documento que
establece el contrato de crédito o de compraventa o el contrato que esté garantizando la hipoteca,
puede estar dentro de un mismo contrato y ambos se llevan a escritura pública, o bien puedes
sacarse un contrato de hipoteca separado o haciendo alusión a cuál es el contrato principal.
La otra solemnidad que debe tener es que además de que se levante en escritura pública tiene que
registrarse en la oficina de instrumentos públicos. Sin esto, no tendrá valor alguno.
La hipoteca genera derechos reales, entonces se constituye un derecho real sobre inmueble a
través del contrato de hipoteca, es así que solamente cuando se genera la inscripción en la oficina
de registro de instrumentos públicos se crea ese derecho real, antes solo hay una expectativa una
situación que no nos genera ningún gravamen oficialmente sobre ese bien, recordemos que en
últimas la hipoteca termina siendo una limitante en el dominio.
3. ES ACCESORIA, que significa que depende de una obligación principal para que esta exista
obligatoriamente.
4. ES NOMINADA, si bien es cierto que está reconocida como un derecho real, el hecho de que
esté vinculada con un negocio jurídico le da esa característica que es un contrato nominado.
5. ES INDIVISIBLE, esto significa que no recae sobre partes del bien, sino sobre la totalidad de
este.
¿Qué sucede si un bien pertenece a varía personas y uno de los comuneros hipoteca si cuota
aparte es posible que le acepten esa hipoteca?
R/
Bueno, tenemos un bien X, y frente al mismo hay tres personas A, B Y C, que son comuneros
porque tienen un bien en común, y resulta que el señor C, necesita un crédito y quiere hipotecar,
sucede en estos casos que se debe tener cuidado al realizar la hipoteca porque estábamos diciendo
que contrato hipoteca es indivisible, es decir , que cuando yo hipoteca un bien yo hipoteco un
bien no hipoteco un porcentaje sino la totalidad, pero aquí hay un comunero que se colgó en una
de las cuotas o no puedo pagar, ¿qué pasa aquí? Este caso el banco remataría absolutamente todo
el inmueble porque es indivisible la hipoteca se cobra y pues lo que no tuvieron nada que ver con
eso reciben su porción descontada obviamente la porción del deudor.
Hay que tener en cuenta otra situación tenemos el mismo lote tenemos las tres personas se hacen
la hipoteca y este señor constituye la hipoteca sobre el bien resulta que el señor C, qué es el
deudor sabe que el banco lo va a rematar entonces le dice a A y B, que está pasando eso entonces
ellos teniendo en cuenta eso muy astutamente lo que hacen es lotear, en palabras técnicas sería
fraccionar el lote, buscando que tanto A como B no les afecte el proceso ejecutivo esa jugada
jurídica de lotear de lo cual se sacó escritura y folio, es decir totalmente legal con esa figura
¿creemos que el banco persigue solamente a ese señor teniendo en cuenta que cada uno de los
lotes ya quedó en su registro inmobiliario separado?
Yo constituyo hipoteca sobre todo el predio luego segregue el lote el predio ¿quedaría
afectando solamente al deudor o también afectaría a los demás comuneros?
R/ aun cuando se haya realizado la división de los lotes el acreedor hipotecario puede perseguir el
bien en manos de quién esté aun cuando se hubiese realizado la división porque cuando se
constituyó el contrato fue sobre todo el inmueble, recordemos que una de las características que
dice que es un derecho real que se mantiene, entonces así yo segregue el lote, todos esos lotes
quedan afectados con la hipoteca.
Entonces eso anteriormente hecho no es válido, no se puede hacer, lo que toca hacer es lo
siguiente:
Tenemos el lote, tenemos a nuestros comuneros, cuando uno de estos comuneros quiera hacer
una hipoteca debe tener muy claro cuando haga la hipoteca que él la genera sobre la cuota parte,
en ese sentido, en el momento en que se adjudiquen los predios ahí sí solamente persiguen a la
cuota parte.
En este tipo de contratos, y como todo es que se debe tener capacidad esto significa que, ¿En la
hipoteca quién sería capaz de construir hipoteca sobre un bien inmueble?
R/ Quién tenga el derecho de dominio sobre el bien.
El artículo 2439 dice, lo siguiente "no podrá constituir hipoteca sobre sus bienes sino la persona
que sea capaz de enajenarlo y con los requisitos necesarios para su enajenación".
¿quién es capaz de enajenar un bien? R/ Quién tenga el dominio, yo puedo garantizar una deuda
ajena a través de la hipoteca.
EXTENSIÓN DE LA HIPOTECA:
-La hipoteca sobre bienes raíces afecta los muebles que por accesión a ellos se reputan
inmuebles, pero deja de afectarlos desde que pertenecen a terceros.
- Así mismo se extiende a todos los aumentos y mejoras que recibe la cosa hipotecada.
- Si la cosa se perdiere o deteriorare de manera que no sea suficiente la seguridad de la deuda, el
acreedor tendrá derecho a que mejore la hipoteca, salvo que convenga en otra clase de seguridad
y a falta de ambas cosas podrá exigir el pago inmediato de la deuda.
Una de las características de la hipoteca también es que las hipotecas sean abiertas, por esto se
entiende que no se establece un valor determinado fijo para garantizar, para que en el caso de
incumplimiento yo me pueda pagar absolutamente todo el bien.
Otra característica es que los contratos de representación son actos unilaterales, es decir,
uno de los extremos es quien genera esa manifestación de la voluntad, y otro es el que la
acepta; entonces podemos ver que aquí no hay una disposición contractual sino una
aceptación; por eso se dice que este contrato es unilateral.
No todos los contratos por los cuales se otorga representación están autorizados por la ley.
Es decir, solamente puede haber representación en aquellos actos, contratos o negocios en
los cuales la ley lo permita. Ejemplo: el contrato de matrimonio. La ley permite que a
través de un tercero una persona contraiga matrimonio. Esto significa que a través de un
documento, cualquier persona con capacidad puede otorgarle a un tercero un poder de
representación para contraer matrimonio civil. Entonces cabe concluir que el
representante solo está dada para los actos en el cual el representado otorgue al
representante esas facultades. Cuando el representante se extralimita de las funciones
otorgadas, esto tiene unas consecuencias jurídicas.
Otras de las características que se dan en el contrato de representación es que debe haber
una identidad entre el poder y el negocio jurídico. Esto significa que solamente para
aquellas actuaciones en las cuales el representante esté autorizado se puede celebrar el
negocio jurídico. Es decir, existe una limitación en las facultades del representante frente
al representado; aquellas representaciones por fuera de la representación son nulas y no
obligan al representado.
Que, si bien es cierto que existe un formalismo, (es decir que yo puedo actuar en
representación de otro de manera consensual) la persona en el otro extremo negocial que
interviene en ese acto jurídico por el cual va a ser ejercido por representación puede
solicitar la prueba de la existencia de esa representación y dejar constancia de esta en el
negocio jurídico que está ejerciendo, esto para evitar el error sobre la persona.
Prohibiciones dentro de los contratos de representación.
Las mujeres no podían contraer matrimonio por medio de un mandatario; luego esa
prohibición fue derogada.
EL CONTRATO DE MANDATO
El contrato de mandato es cuando yo le doy la facultad a una persona para que actúe en nombre
mío en un acto jurídico; lo importante del mandato es la realización de un acto jurídico; cuando
hablamos de actos jurídicos nos referimos a la disposición de derechos y la posibilidad de aceptar
obligaciones o comprometerse con otra persona a favor de esa persona que me da el mandato.
La condición que existe dentro del contrato de mandato es que el mandato puede ser general
como puede ser especial;
El mandato general: es cuando le damos un mandato a alguien para muchas cosas.
El mandato especial: es cuando le damos el mandato especial a alguien es para un acto jurídico
en concreto.