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El derecho a guardar silencio y a no auto incriminarse

Como manifestación del derecho fundamental de defensa y del principio de inocencia, el

indiciado, imputado o acusado tiene el derecho constitucional (Art 33) de no ser obligado
a declarar, no auto incriminarse o declarar en contra de su cónyuge, compañero
permanente o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad
o primero civil y de no ser utilizado el silencio en su contra.

El defendido está obligado a comparecer, cuantas veces sea citado o conducido por
orden judicial, pero esto no significa que deba declarar ni en la etapa investigativa ni en el
juicio. Como dice Montero Aroca, lo que surge es un derecho al silencio, que no es sino
una manifestación de la presunción de inocencia, que implica que en el proceso penal no
sólo no puede imponerse al acusado carga alguna relativa a su declaración, sino que
incluso no puede permitirse que el juez extraiga consecuencias negativas para aquél del
ejercicio de su derecho al silencio.

Surgen de este derecho dos privilegios:

1. El del indiciado, imputado o acusado a no declarar (art 8 lit a), b) y c) CPP) y como dice
Chiesa, es un derecho sencillo y categórico del acusado que no puede ser llamado ni
siquiera a declarar y
2. El de todo testigo a no auto incriminarse o incriminar a su cónyuge, compañero o
compañera permanente o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil o
segundo de afinidad (Art 385 CPP). Constituye una garantía contra el testimonio
incriminatorio compelido, como derecho personalisimo y como amparo al núcleo familiar
más cercano.

Los privilegios como garantías constitucionales están presentes desde que exista la
indagación o investigación, cuando se conducen las entrevistas e interrogatorios por la
Policía Judicial y la Fiscalía (Arts 205, 206 y 282 CPP), deben ser informados al capturado
en el momento de su detención (Art. 303 #3CPP), y aún ponerse de presente al acusado
por el juez al darse inicio al juicio oral (Art 367 CPP).

¿Qué no involucra el derecho fundamental a no declarar y auto incriminarse?

No son parte del derecho a no auto incriminarse, y por lo tanto constituyen medio de
prueba:
1. La inspección corporal (Art. 247 CPP), ordenar el fiscal directamente.
2. El registro personal (art. 248 CPP) ordenado por el fiscal.
3. La obtención de muestras que involucren al imputado como examen grafotécnico,
cotejo de fluidos corporales, identificación de voz, impresión dental y de pisadas
(Art 249 CPP). Esta diligencia requiere autorización previa del juez de garantía,
cuando no exista el consentimiento del afectado.
4. Los documentos con contenido incriminatorio (arts 424 y 426 CPP).

La ley ha querido facilitar la obtención de evidencia física aun cuando el propio procesado
es objeto de prueba, y aun en contra de su consentimiento. Lo que se protege
constitucionalmente es el derecho a no declarar a no dar su versión de los hechos, es
decir el testimonio, no los demás medios de prueba. Sin embargo, la defensa que siempre
debe estar presente al decretarse y practicarse las pruebas, debe preservar los derechos
fundamentales a la dignidad humana y a la intimidad de su defendido.

1. Principio de legalidad. (debido proceso)

 2. Principio de libertad probatoria.
3. Principio de contradicción.
a. El contra interrogatorio (Art. 125 y 393 CPP), que puede involucrar la
impugnación de testigos (Art 403 CPP).
b. Las oposiciones u objeciones a la admisibilidad de pruebas, a la
declaración inicial, al interrogatorio y contra interrogatorio, y a los alegatos
de conclusión.
c. El derecho a solicitar u ofrecer pruebas de refutación (Art. 362 CPP), y
d. El ejercicio del derecho de impugnación cuando se inadmitan, excluyan o
rechacen pruebas (Arts 359 y 363 CPP).
4. Principio de inmediación.
a. Prueba anticipada
b. Prueba de referencia.
5. Principio de concentración.

PERTINENCIA, CONDUCENCIA Y UTILIDAD.

AUTENTICIDAD Y ADMISIBILIDAD DE LA PRUEBA

 PRUEBA TESTIMONIAL (384)

 PRUEBA DE REFERENCIA
 PRUEBA PERICIAL
 PRUEBA FISICA (275)
 PRUEBA DOCUMENTAL (425)
 PRUEBA ANTICIPADA
 PRUEBA ILICITA 8 de 2004. Rad. 18451 Herman Galán Castellanos