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Opinión
Expediente N° 84488
T.D. 20003155
OPINIÓN Nº 090-2021/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las consultas
que absuelve este Organismo Técnico Especializado son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos y
vinculadas entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de conformidad
con lo dispuesto por el literal n) del artículo 52 de la Ley de Contrataciones del Estado,
aprobada a través de la Ley N° 30225 y modificada por el Decreto Legislativo N° 1444,
así como por el numeral 3 del acápite II del Anexo N° 2 de su Reglamento, aprobado
mediante Decreto Supremo Nº 344-2018-EF y sus modificatorias.
2. CONSULTA1 Y ANÁLISIS
2.1. “¿Se puede devolver el cincuenta por ciento de dicha garantía2 si es que existe
una conformidad que supera el cincuenta por ciento de la prestación del
servicio?”.
2.1.2 En principio, corresponde indicar que el artículo 33 de la Ley establece que las
garantías que deben otorgar los postores o contratistas —de corresponder—, son las
de fiel cumplimiento del contrato y por los adelantos. Dichas garantías deben ser
incondicionales, solidarias, irrevocables y de realización automática en el país, al
solo requerimiento de la Entidad, bajo responsabilidad de las empresas que las
emitían3.
2
En atención al contenido de la solicitud presentada, se entiende que la consulta está referida a la
devolución de la garantía de fiel cumplimiento.
3
Conforme al numeral 33.2 del referido artículo, “Las garantías que acepten las Entidades deben ser
incondicionales, solidarias, irrevocables y de realización automática en el país, al solo requerimiento
de la respectiva Entidad, bajo responsabilidad de las empresas que las emiten. Dichas empresas deben
encontrarse bajo la supervisión directa de la Superintendencia de Banca y Seguros y Administradoras
Privadas de Fondos de Pensiones y deben estar autorizadas para emitir garantías; o estar consideradas
en la última lista de bancos extranjeros de primera categoría que periódicamente publica el Banco
Central de Reserva del Perú.” (El énfasis es agregado).
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En concordancia con los criterios vertidos en las Opiniones N° 036-2015, N° 005-2015/DTN, N° 108-
2014/DTN, entre otras.
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ciento (10%) del monto del contrato original. Esta se mantiene vigente hasta la
conformidad de la recepción de la prestación a cargo del contratista, en caso de
bienes, servicios en general y consultorías en general, o hasta el consentimiento
de la liquidación final, en el caso de ejecución y consultoría de obras”. (El énfasis
es agregado).
3. CONCLUSIÓN
5
El contrato está conformado por el documento que lo contiene, los documentos del procedimiento de
selección que establezcan reglas definitivas, la oferta ganadora, así como los documentos derivados del
procedimiento de selección que establezcan obligaciones para las partes.
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En concordancia con dicho criterio, por ejemplo, la Opinión N° 099-2013/DTN señaló lo siguiente: “Si
bien las obras ejecutadas bajo la modalidad de concurso oferta involucran la ejecución sucesiva de
prestaciones de diversa naturaleza, la garantía de fiel cumplimiento asegura la adecuada y oportuna
ejecución del íntegro de las prestaciones objeto del contrato, por lo que debe ser otorgada por el diez
por ciento (10%) del monto total de este, con una vigencia hasta el consentimiento de la liquidación
final del contrato de obra; y no por "etapas" o prestaciones involucradas -elaboración del expediente
técnico y ejecución de la obra-”.
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Salvo que se incurra en alguna de las excepciones previstas en el artículo 152 del Reglamento.
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