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TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROTECCIÓN DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Sala Especializada en Defensa de la Competencia RESOLUCIÓN 012-2020/SDC-INDECOPI EXPEDIENTE 207-2018/CCD
M-SDC-02/01 Vigencia del Modelo: 2018-11-29
 
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INSTITUTO NACIONAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROTECCIÓN DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
Calle De la Prosa 104, San Borja, Lima 41 - Perú / Telf: 224 7800 E-mail: consultas@indecopi.gob.pe / Web: www.indecopi.gob.pe
 
PROCEDENCIA :
 COMISIÓN DE FISCALIZACIÓN DE LA
 
COMPETENCIA DESLEAL
 
DENUNCIANTE
 
:
 
DE OFICIO
 
DENUNCIADA :
MOLITALIA S.A.
 
MATERIA :
 
PUBLICIDAD COMERCIAL
 
ACTOS CONTRA EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD
 ACTIVIDAD :
ELABORACIÓN DE CACAO Y CHOCOLATE Y DE PRODUCTOS DE CONFIDERÍA
 
SUMILLA: se REVOCA la Resolución 067-2019/CCD-INDECOPI del 22 de mayo de 2019, que declaró fundada la imputación de oficio contra Molitalia S.A. por la comisión de actos de competencia desleal en la modalidad de actos contra el principio de legalidad, supuesto previsto en el artículo 17 del Decreto Legislativo 1044 - Ley de Represión de la Competencia Desleal; y, reformándola, se declara INFUNDADA la imputación de oficio. Esta decisión se sustenta en el hecho de que no se aprecia que la publicidad
en empaque del producto “ 
Frugelé gomitas
” difundida por
Molitalia S.A. haya estado dirigida preferentemente a niños, niñas y adolescentes menores de 16 años, por lo que no es aplicable la restricción contenida en el literal m) del artículo 8 de la Ley 30021
 –
 Ley de promoción de la alimentación saludable para niños, niñas y adolescentes.
Lima, 16 de enero de 2020
 
I. ANTECEDENTES
1. El 20 de septiembre de 2018, la Secretaría Técnica de la Comisión de Fiscalización de la Competencia Desleal (en adelante la Secretaría Técnica de la Comisión), en su labor de monitoreo y análisis de la publicidad de los productos y servicios que se ofrecen en el mercado, realizó una visita
inspectiva en el establecimiento “Plaza Vea” de titularidad de Supermercados
Peruanos S.A., ubicado en Calle Morelli 181, distrito de San Borja (Centro Comercial La Rambla), a efectos de verificar si la publicidad en empaque de los alimentos procesados comercializados en dicho establecimiento cumplen con lo establecido en el Decreto Legislativo 1044
 –
 Ley de Represión de la Competencia Desleal (en adelante Ley de Represión de la Competencia Desleal) y en la Ley 30021
 –
 Ley de promoción de la alimentación saludable para niños, niñas y adolescentes (en adelante, Ley de Alimentación Saludable). En dicha inspección se recabaron fotografías del producto
Frugelé gomitas
 y se verificó que la empresa fabricante de dicho producto es Molitalia S.A. (en adelante Molitalia). 2. Mediante Resolución s/n del 14 de noviembre de 2018, la Secretaría Técnica de la Comisión imputó a Molitalia la presunta comisión de actos de
 
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competencia desleal en la modalidad de actos contra el principio de legalidad, supuesto establecido en el artículo 17 de la Ley de Represión de la Competencia Desleal, debido a que habría inobservado el mandato contenido en el literal m) del artículo 8 de la Ley de Alimentación Saludable, referido a que
“la publicidad que esté dirigida a niño
s, niñas y adolescentes menores de 16 años y que se difunda por cualquier soporte o medio de comunicación social debe estar acorde a las políticas de promoción de la salud, no debiendo
 
(…)
 
mostrar imágenes de productos naturales si estos no lo son” 
1
. Según el órgano instructor, la imputada vendría difundiendo publicidad en el empaque del producto
Frugelé gomitas
” en el que se muestran imágenes de
las siguientes frutas: piña, naranja, fresa, melocotón, manzana y limón, cuando el producto en cuestión no sería un producto natural. 3. El 3 de diciembre de 2018 Molitalia presentó sus descargos, señalando lo siguiente: (i) Sería inaceptable y anti-técnico sostener que por la existencia de un aspecto colorido y llamativo en la publicidad, esta se encuentre dirigida a niños, niñas y adolescentes menores de 16 años. Bajo dicha interpretación, la sola combinación de colores de un empaque determina el público objetivo al que estaría dirigido un producto determinado; sin embargo, dicho criterio resulta contrario a la técnica publicitaria y, además, lesivo al derecho de libre configuración del empaque publicitario. (ii) El empaque del producto materia de imputación no resulta particularmente llamativo, debido a que no contiene imágenes de frutas humanizadas (como personajes) ni particularidades en el empaque que sea relevante para generar atención en los menores de 16 años. (iii) Al ser un producto cuya presentación contiene 100 unidades de gomitas, no puede ser adquirido normalmente en la calles, quioscos y bodegas a las que suele tener acceso un menor de edad. (iv) Prohibir el empleo de colores variados en un empaque de productos de diversos sabores, implica conspirar contra la capacidad comunicativa del anuncio. El que se diseñe y estandarice un empaque, tomando en consideración colores representativos de sabores -lo que es usual en la
1
 
LEY 30021. LEY DE PROMOCIÓN DE LA ALIMENTACIÓN SALUDABLE PARA NIÑOS, NIÑAS Y  ADOLESCENTES
 
 Artículo 8. Publicidad de alimentos y bebidas no alcolicas
La publicidad que esté dirigida a niños, niñas y adolescentes menores de 16 años y que se difunda por cualquier soporte o medio de comunicación social debe estar acorde a las políticas de promoción de la salud, no debiendo:
(…)
 m) Mostrar imágenes de productos naturales si estos no lo son.
 
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industria de golosinas- no significa que ello se realice para captar la atención de niños, niñas y adolescentes. Adicionalmente, en el empaque del producto cuestionado se han utilizado colores propios de la marca
“Ambrosoli” (rojo y amarillo)
. 4. Mediante Resolución 067-2019/CCD-INDECOPI del 22 de mayo de 2019, la Comisión de Fiscalización de la Competencia Desleal (en adelante la Comisión) declaró fundada la imputación de oficio contra Molitalia por la comisión de actos contra el principio de legalidad, al haber incumplido lo dispuesto en el literal m) del artículo 8 de la Ley de Alimentación Saludable, de acuerdo con los siguientes fundamentos: (i) El producto anunciado es un alimento procesado, debido a que ha sido elaborado industrialmente. (ii) Luego de un análisis superficial e integral de la publicidad en empaque
del producto “Frugelé gomitas”, se puede observar, contrariamente a lo
alegado por la imputada, que sí se encuentra dirigida a menores de 16 años, en la medida que muestra los siguientes elementos: (i) los colores rojo y amarillo, presentándose este último de manera degradada; (ii) el tipo de letra de las palabras consignadas en el empaque de manera informal, redondeada y de gran grosor por cada letra; y, (iii) los mensajes contenidos intencionalmente en hojas de color verde, color que se presenta en distintas tonalidades en el centro del empaque; todo ello a efectos de dirigir la atención de su público objetivo, preferentemente menores de 16 años, hacia su adquisición. (iii) El producto en cuestión puede ser adquirido legalmente por menores de edad, ya que es una golosina, la misma que, según la definición del Diccionario de la Lengua Española de la Real Academia Española, es un
Manjar delicado, generalmente dulce, que sirve más para el gusto que para el sustento
.”
 (iv) La
publicidad en empaque del producto “Frugelé gomitas” muestra
imágenes de frutas, tales como limón, manzana, piña, durazno, fresa y mandarina, cuando en realidad, dicho producto no cuenta naturalmente con alguno de los citados alimentos al ser un alimento procesado, lo que transgrede directamente la prohibición contenida en el literal m) del artículo 8 de la Ley de Alimentación Saludable. (v) A fin de que la conducta infractora no se repita en el futuro, ordena a Molitalia, en calidad de medida correctiva, el cese definitivo e inmediato de la difusión de la publicidad infractora, en tanto se encuentre dirigida a menores de 16 años y muestre imágenes de productos naturales si estos no lo son.

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