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TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE

LA PROTECCIÓN DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL


Sala Especializada en Defensa de la Competencia

RESOLUCIÓN 013-2020/SDC-INDECOPI

EXPEDIENTE 208-2018/CCD

PROCEDENCIA : COMISIÓN DE FISCALIZACIÓN DE LA


COMPETENCIA DESLEAL
DENUNCIANTE : DE OFICIO
DENUNCIADA : ARCOR DE PERÚ S.A.
MATERIA : PUBLICIDAD COMERCIAL
ACTOS CONTRA EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD
ACTIVIDAD : VTA. MAY. ALIMENTOS, BEBIDAS Y TABACO

SUMILLA: se REVOCA la Resolución 068-2019/CCD-INDECOPI del 22 de mayo


de 2019, que declaró fundada la imputación de oficio contra Arcor de Perú
S.A. por la presunta comisión de actos de competencia desleal en la
modalidad de actos contra el principio de legalidad, supuesto previsto en el
artículo 17 del Decreto Legislativo 1044 - Ley de Represión de la Competencia
Desleal; y, reformándola, se declara INFUNDADA la imputación de oficio.

Esta decisión se sustenta en el hecho de que no se aprecia que la publicidad


en empaque del producto “Arcor Frutas” difundida por Arcor de Perú S.A.
haya estado dirigida preferentemente a menores de 16 años, por lo que no es
aplicable la restricción contenida en el literal m) del artículo 8 de la Ley 30021
– Ley de promoción de la alimentación saludable para niños, niñas y
adolescentes.

Lima, 16 de enero de 2020

I. ANTECEDENTES

1. El 20 de septiembre de 2018, la Secretaría Técnica de la Comisión de


Fiscalización de la Competencia Desleal (en adelante la Secretaría Técnica
de la Comisión), en su labor de monitoreo y análisis de la publicidad de los
productos y servicios que se ofrecen en el mercado, realizó una visita
inspectiva en el establecimiento “Plaza Vea” de titularidad de Supermercados
Peruanos S.A., ubicado en Calle Morelli 181, distrito de San Borja (Centro
Comercial La Rambla), a efectos de verificar si la publicidad en empaque de
los alimentos procesados comercializados en dicho establecimiento cumplen
con lo establecido en el Decreto Legislativo 1044 – Ley de Represión de la
Competencia Desleal (en adelante Ley de Represión de la Competencia
Desleal) y en la Ley 30021 – Ley de promoción de la alimentación saludable
para niños, niñas y adolescentes (en adelante, Ley de Alimentación
Saludable). En dicha inspección se recabaron fotografías del producto “Arcor
Frutas” y se verificó que la empresa fabricante de dicho producto es Arcor de
Perú S.A. (en adelante Arcor).

2. Mediante Resolución s/n del 14 de noviembre de 2018, la Secretaría Técnica


de la Comisión imputó a Arcor la presunta comisión de actos de competencia
desleal en la modalidad de actos contra el principio de legalidad, supuesto
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establecido en el artículo 17 de la Ley de Represión de la Competencia


Desleal, debido a que habría inobservado el mandato contenido en el literal
m) del artículo 8 de la Ley de Alimentación Saludable, referido a que “la
publicidad que esté dirigida a niños, niñas y adolescentes menores de 16 años
y que se difunda por cualquier soporte o medio de comunicación social debe
estar acorde a las políticas de promoción de la salud, no debiendo (…) mostrar
imágenes de productos naturales si estos no lo son”1. Según el órgano
instructor, la imputada vendría difundiendo publicidad en el empaque del
producto “Arcor frutas” en el que se muestra imágenes de las siguientes frutas:
melocotón, naranja, fresa y limón, cuando el producto en cuestión no sería un
producto natural.

3. El 4 de diciembre de 20182 Arcor presentó sus descargos, señalando lo


siguiente:

(i) La empresa TNS Gallupy realizó en el año 2012, un estudio de marketing


cuyos resultados demostraron que únicamente el 27% de personas entre
los 3 y 17 años, han consumido alguna golosina dura durante un período
de 3 meses. Dicho porcentaje se contrasta con el 74% alcanzado entre
personas de 18 a 65 años. Como consecuencia de ello, se concluye que
la golosina dura -como lo es el producto materia de imputación- ha sido
orientada hacia consumidores mayores de edad.

(ii) Los caramelos duros son consumidos preferentemente por personas


adultas ya que, por su consistencia dura, los menores no deben acceder
a su consumo, debido a que resulta peligroso.

(iii) La venta del producto “Arcor Frutas” se realiza a través de canales de


comercialización como bodegas y supermercados. Así, dicho producto
es adquirido preferentemente por personas en un rango de entre 18 a 65
años, puesto que su costo bordea los S/ 6.90 (seis con 90/100 soles),
monto que no se encuentra al alcance de menores de 16 años.

4. Mediante Resolución 068-2019/CCD-INDECOPI del 22 de mayo de 2019, la


Comisión de Fiscalización de la Competencia Desleal (en adelante la
Comisión) declaró fundada la imputación de oficio contra Arcor por la comisión
de actos contra el principio de legalidad, al haber incumplido lo dispuesto en
el literal m) del artículo 8 de la Ley de Alimentación Saludable, de acuerdo con
los siguientes fundamentos:
1
LEY 30021. LEY DE PROMOCIÓN DE LA ALIMENTACIÓN SALUDABLE PARA NIÑOS, NIÑAS Y
ADOLESCENTES
Artículo 8. Publicidad de alimentos y bebidas no alcohólicas
La publicidad que esté dirigida a niños, niñas y adolescentes menores de 16 años y que se difunda por cualquier
soporte o medio de comunicación social debe estar acorde a las políticas de promoción de la salud, no debiendo:
(…)
m) Mostrar imágenes de productos naturales si estos no lo son.
2
Reiterado mediante escrito del 21 de diciembre de 2018.

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(i) El estudio citado por la imputada fue realizado en el mes de junio de


2012, por lo que a la fecha, dicha información resulta inexacta, no solo
por el natural devenir del tiempo, sino porque las preferencias de los
consumidores y la evolución del mercado, como consecuencia natural de
la competencia entre las distintas firmas del sector, cambia. Por lo tanto,
los resultados hallados a dicha fecha no pueden ser extrapolados al día
de hoy.

(ii) El producto anunciado es un alimento procesado, debido a que ha sido


elaborado industrialmente. Luego de un análisis superficial e integral de
la publicidad en empaque del producto “Arcor Frutas”, se puede observar
que se encuentra dirigida a menores de 16 años, en la medida que
muestra imágenes de frutas bajo un aspecto sobredimensionado y
colorido (elementos que conforman la parte captatoria de la publicidad
en empaque y no la expuesta de manera secundaria en letras de menor
dimensión que, inclusive, pueden ser omitidas), a efectos de llamar la
atención de su público objetivo y sin perjuicio de que el empaque pueda
ser finalmente transparente.

(iii) El alimento procesado materia de imputación puede ser adquirido


legalmente por menores de edad, ya que es una golosina, la misma que,
según la definición del Diccionario de la Lengua Española de la Real
Academia Española, es un “manjar delicado, generalmente dulce, que
sirve más para el gusto que para el sustento.”

(iv) A fin de que la conducta infractora no se repita en el futuro, ordenó a


Arcor, en calidad de medida correctiva, el cese definitivo e inmediato de
la difusión de la publicidad infractora, en tanto se encuentre dirigida a
menores de 16 años y muestre imágenes de productos naturales si los
productos anunciados no lo son.

(v) Teniendo en cuenta que el beneficio ilícito obtenido por la falta de


adecuación del empaque del producto imputado no es significativo y que
la regulación aplicada en el presente caso no tiene precedente en el
ordenamiento jurídico nacional, corresponde sancionar a la imputada con
una amonestación.

5. El 7 de junio de 2019 Arcor interpuso recurso de apelación contra la


Resolución 068-2019/CCD-INDECOPI y señaló lo siguiente:

(i) El producto materia de imputación no se encuentra dirigido a menores


de 16 años dado que no es accesible a su economía. Los niños
adquieren este tipo de golosinas por unidad, mas no en un paquete que
contiene “cientos de caramelos”. Solo pueden ser adquiridos por
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personas con poder adquisitivo, en un rango de edad de 18 años a más,


por lo que para que un menor adquiera el producto materia de imputación
debe de intervenir un adulto, de lo cual se desprende que el empaque no
está dirigido a menores de edad.

(ii) La publicidad en empaque materia de imputación se trata de una


presentación estandarizada en donde las imágenes de las frutas reflejan
los sabores de los caramelos contenidos en el empaque. En tal sentido,
no resulta atractiva.

(iii) En la parte superior del empaque se ha señalado con claridad que se


tratan de “caramelos duros surtidos sabores a frutas: durazno, fresa,
limón, naranja y uva”. En tal sentido, teniendo en cuenta que la publicidad
en empaque está dirigida a mayores de 16 años, dicho público objetivo
se encuentra en la capacidad de entender que los caramelos
corresponden a los sabores mencionados y no que contienen las frutas
naturales. Por lo que, no se ha engañado a los consumidores a través de
la difusión de dicha publicidad.

6. El 13 de enero de 2020 Arcor señaló que, en cumplimiento del principio de


predictibilidad3, la Sala Especializada en Defensa de la Competencia (en
adelante Sala) deberá de tener en cuenta el criterio utilizado en la Resolución
230-2019/SDC-INDECOPI, mediante la cual consideró que la publicidad del
producto “Caramelos Blandos Frutifru”, similar a la del producto “Arcor Frutas”,
no estaba dirigida preferentemente a menores de 16 años.

II. CUESTIONES EN DISCUSIÓN

7. Conforme a lo expuesto, corresponde a Sala determinar lo siguiente:

(i) Si Arcor incurrió en actos de competencia desleal por infracción al


principio de legalidad publicitaria; y,

(ii) de ser el caso, si corresponde confirmar la sanción y la medida correctiva


impuestas.

III. ANÁLISIS DE LAS CUESTIONES EN DISCUSIÓN

3
DECRETO SUPREMO 004-2019-JUS. TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY DEL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO GENERAL
Artículo IV. Principios del procedimiento administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de la
vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo.
(…)
1.15. Principio de predictibilidad o de confianza legítima.- La autoridad administrativa brinda a los administrados
o sus representantes información veraz, completa y confiable sobre cada procedimiento a su cargo, de modo tal que,
en todo momento, el administrado pueda tener una comprensión cierta sobre los requisitos, trámites, duración
estimada y resultados posibles que se podrían obtener.

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III.1 Descripción del anuncio materia de imputación

8. En el presente caso, se observa un empaque cuya mitad superior es de color


verde y cuya mitad inferior es transparente. En la parte superior sobre fondo
verde se advierte el signo de “Arcor” debajo del cual se consigna la palabra
“Frutas” en letras blancas. Debajo de esta, se aprecia una sección
transparente que permite ver el contenido del empaque, consistente en
caramelos con envolturas de diversos colores. En la parte superior de dicha
sección se observa en letras blancas la frase “surtido frutas”, así como la
imagen de un caramelo de color anaranjado y otro de color rojo. Finalmente,
en la parte inferior de la sección transparente se aprecian imágenes de frutas,
tales como limón, naranja, fresa y melocotón en los colores amarillo,
anaranjado y rojo.

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III.2 Sobre la infracción al principio de legalidad

9. Los artículos 17.1 y 17.24 de la Ley de Represión de la Competencia Desleal


establecen que, al difundir publicidad en el mercado, los anunciantes deben
respetar las normas imperativas del ordenamiento jurídico.

10. El incumplimiento de cualquier disposición sectorial que regule la realización


de la actividad publicitaria respecto de su contenido, difusión o alcance
constituye una infracción al principio de legalidad publicitaria. Por consiguiente,
en los casos en que exista alguna normativa especial que establezca
determinados límites o prohibiciones a la difusión de los anuncios publicitarios,
su inobservancia constituirá un acto de competencia desleal sancionable.

11. A través de la Ley de Alimentación Saludable, se aprobaron disposiciones con


el fin de promover y proteger de manera efectiva el derecho a la salud pública,
el crecimiento y desarrollo adecuado de las personas5. Así, dicho cuerpo
normativo contiene diversas reglas para la supervisión de la publicidad de
alimentos y bebidas no alcohólicas dirigidas a los niños, niñas y adolescentes6.

12. Cabe agregar que las reglas para la difusión de publicidad dirigida a niños,
niñas y adolescentes, previstas en la Ley de Alimentación Saludable, son
aplicables a todas las personas naturales y jurídicas que difundan publicidad
de alimentos procesados, encontrándose excluida de su ámbito de aplicación

4
DECRETO LEGISLATIVO 1044. LEY DE REPRESIÓN DE LA COMPETENCIA DESLEAL
Artículo 17.- Actos contra el principio de legalidad. -
17.1. Consisten en la difusión de publicidad que no respete las normas imperativas del ordenamiento jurídico que
se aplican a la actividad publicitaria.
17.2.- Constituye una inobservancia de este principio el incumplimiento de cualquier disposición sectorial que regule
la realización de la actividad publicitaria respecto de su contenido, difusión o alcance.
(…)
5
LEY 30021. LEY DE PROMOCIÓN DE LA ALIMENTACIÓN SALUDABLE PARA NIÑOS, NIÑAS Y
ADOLESCENTES
Artículo 1. Objeto de la Ley
La presente Ley tiene por objeto la promoción y protección efectiva del derecho a la salud pública, al crecimiento y
desarrollo adecuado de las personas, a través de las acciones de educación, el fortalecimiento y fomento de la
actividad física, la implementación de kioscos y comedores saludables en las instituciones de educación básica regular
y la supervisión de la publicidad, la información y otras prácticas relacionadas con los alimentos y bebidas no
alcohólicas dirigidas a los niños, niñas y adolescentes para reducir y eliminar las enfermedades vinculadas con el
sobrepeso, la obesidad y las enfermedades crónicas conocidas como no transmisibles.
6
De acuerdo con la Segunda Disposición Complementaria Transitoria de la Ley de Alimentación Saludable, las
disposiciones de la referida ley resultan exigibles a partir de los sesenta (60) días calendario contados desde el día
siguiente de la entrada en vigencia de su reglamento, con excepción de los artículos 8, inciso a) y 10 de la ley en
mención, los cuales resultan exigibles a los ciento veinte (120) días calendario a partir del día siguiente la entrada en
vigencia de su reglamento.

Teniendo en cuenta de que el Reglamento de la Ley de Alimentación Saludable entró en vigencia el 18 de diciembre
de 2017, lo dispuesto en la Ley de Alimentación Saludable resulta exigible a partir del 16 de febrero de 2018, con
excepción de los artículos 8, inciso a) y 10 de dicha ley, los cuales resultaron exigibles desde el 17 de abril de 2018.

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la difusión de publicidad de alimentos y bebidas no alcohólicas en estado


natural, tal como lo establece el artículo 2 de dicha disposición legal7.

13. En este sentido, el artículo 8 de la Ley de Alimentación Saludable contiene una


lista de prohibiciones y restricciones para la publicidad de alimentos y bebidas
no alcohólicas dirigida a menores de edad que se difunda por cualquier soporte
o medio de comunicación social. Así, el literal m) de la referida disposición
legal establece que no deberán mostrarse imágenes de productos naturales
en la publicidad de los productos anunciados si estos no son naturales8.

14. Sobre este punto, es importante tener en consideración que el Glosario de la


Ley de Alimentación saludable, contenido en su artículo 3, define la “Publicidad
dirigida a niños, niñas y adolescentes” como aquella “que, por su contenido,
argumentos, gráficos, música, personajes, símbolos y tipo de programa en el
que se difunde, es atractiva y está dirigida preferentemente a menores de 16
años” 9.

15. El artículo 14 del Reglamento de la Ley de Alimentación Saludable establece


que el Indecopi, en el marco de sus competencias, evaluará los anuncios
publicitarios teniendo en consideración el lenguaje, los gráficos, los personajes
y los símbolos empleados. Además, evaluará si el anuncio se encuentra
dirigido preferentemente a menores de 16 años, para lo que tendrá en
consideración el horario de difusión en medios radiales o televisivos, si el
medio escrito en el que se difunde puede ser adquirido legalmente por
menores de edad, la publicidad en el empaque del producto y si este puede
ser adquirido legalmente por menores de edad, entre otros10.
7
LEY 30021. LEY DE PROMOCIÓN DE LA ALIMENTACIÓN SALUDABLE PARA NIÑOS, NIÑAS Y
ADOLESCENTES
Artículo 2. Ámbito de aplicación
Las disposiciones contenidas en la presente Ley son de aplicación a todas las personas naturales y jurídicas que
comercialicen, importen, suministren y fabriquen alimentos procesados, así como al anunciante de dichos productos.

Están excluidos de lo señalado en el párrafo anterior los alimentos y las bebidas no alcohólicas en estado natural, no
sometidas a proceso de industrialización.
8
Ver nota al pie 1.
9
LEY 30021. LEY DE PROMOCIÓN DE LA ALIMENTACIÓN SALUDABLE PARA NIÑOS, NIÑAS Y
ADOLESCENTES
Artículo 3. Glosario
Para la aplicación de la presente Ley, se entiende por:
(…)
Publicidad dirigida a niños, niñas y adolescentes. Es aquella que, por su contenido, argumentos, gráficos, música,
personajes, símbolos y tipo de programa en el que se difunde, es atractiva y está dirigida preferentemente a menores
de 16 años.
(…)
10
DECRETO SUPREMO 017-2017-SA. DECRETO SUPREMO QUE APRUEBA EL REGLAMENTO DE LA LEY
30021, LEY DE PROMOCIÓN DE LA ALIMENTACIÓN SALUDABLE
Artículo 14.- Interpretación de los anuncios publicitarios
El Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Protección de la Propiedad Intelectual (INDECOPI) en el
marco de sus competencias, realiza un análisis de los anuncios publicitarios, teniendo en consideración el lenguaje,
los gráficos, los personajes, los símbolos empleados y si los anuncios se encuentran dirigidos preferentemente a

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16. En relación a lo dicho, se observa que en las estrategias de marketing de


productos orientados a llamar la atención de menores de edad, es frecuente
no solo la utilización de colores llamativos en los envases, sino de dibujos
atractivos de personajes humanos o de animales y la presentación de todo el
conjunto gráfico con un aspecto lúdico o “divertido” a fin de atraer
específicamente la atención de los niños, niñas y adolescentes, apelando a la
fantasía más propia de ellos 11.

17. Sobre esta materia está vigente la norma contenida en el literal m) del artículo
8 de la Ley de Alimentación Saludable, que sanciona la difusión de publicidad
de alimentos o bebidas no alcohólicas (procesados) dirigida a menores de 16
años que muestre imágenes de productos naturales si es que los productos
publicitados no lo son, lo que constituye una infracción del principio de
legalidad previsto en el artículo 17 de la Ley de Represión de la Competencia
Desleal.

III.3 Aplicación al caso concreto

18. Mediante Resolución 068-2019/CCD-INDECOPI del 22 de mayo de 2019, la


Comisión declaró fundada la imputación de oficio contra Arcor por la comisión
de actos contra el principio de legalidad, al haber incumplido lo dispuesto en el
literal m) del artículo 8 de la Ley de Alimentación Saludable. A criterio de la
Comisión, la publicidad en empaque del producto “Arcor Frutas” se encuentra
dirigida a niños, niñas y adolescentes, y muestra imágenes de frutas
(melocotón, naranja, fresa y limón), pese a que se trata de un producto
procesado, lo que transgrede la prohibición contenida en la referida disposición
legal.

19. Al respecto, esta Sala concuerda con lo señalado por la Comisión mediante
Resolución 068-2019/CCD-INDECOPI con relación a que el producto “Arcor
Frutas” se trata de un producto procesado al haber sido elaborado

menores de 16 años, teniendo en cuenta:

-Si los anuncios radiales o televisivos, son difundidos dentro del horario familiar establecido en la Ley Nº 28278, Ley
de Radio y Televisión y demás normas conexas y si el espacio, segmento o programa en el que son difundidos tiene
como público objetivo o audiencia principal a menores de 16 años.
-Si los anuncios difundidos en medios escritos, pueden ser adquiridos legalmente por menores de edad.
-La publicidad consignada en el empaque o envase del producto, y que este producto pueda ser adquirido legalmente
por menores de edad.
-Todos los anuncios difundidos por internet de páginas web que puedan ser accedidas legalmente por menores de
edad.
-Todos los anuncios difundidos en la vía pública.
11
“El tipo de etiquetado que se utiliza en los diferentes productos promocionados para niños, niñas y adolescentes forma
parte de una estrategia de mercadotecnia para “enganchar” al niño o a la niña. Es frecuente que en los productos
destinados para la infancia se utilicen personajes llamativos en forma de caricatura, colores brillantes y envasados
“divertidos” que atraigan más”. En “Publicidad de alimentos y bebidas dirigidas a la infancia: Estrategias de la
Industria”. Resultados de la cuarta reunión nacional de niñas y niños “Desenredando ideas” de la Red por los Derechos
de la Infancia en México. Programa “Voces de la Infancia”. 2013, Pág. 27.

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industrialmente, lo cual no ha sido cuestionado por Arcor en su recurso de


apelación. Por ende, al tratarse de un alimento procesado, se encuentra dentro
del ámbito de aplicación de la Ley de Alimentación Saludable, conforme a lo
dispuesto en el artículo 2 de dicho cuerpo normativo12.

20. En tal sentido, habiendo determinado que el producto “Arcor Frutas” se


encuentra dentro del ámbito de aplicación de la Ley de Alimentación
Saludable, a continuación corresponde verificar si la publicidad en el empaque
de dicho producto se encuentra dirigida, de manera preferente, a menores de
16 años13 y si habría infringido la prohibición prevista en el literal m) del artículo
8 de la referida disposición legal para este tipo de publicidad.

21. En su apelación, Arcor sostuvo lo siguiente:

(i) El producto materia de imputación solo puede ser adquirido por personas
con poder adquisitivo, en un rango de edad de 18 años a más, por lo que
para que un menor adquiera dicho producto debe de intervenir un adulto;
de lo cual se desprende que, el empaque está directamente dirigido a los
adultos.

(ii) Los caramelos duros son consumidos generalmente por personas


mayores de 16 años, puesto que por su propia consistencia los menores
no pueden acceder a su consumo, ya que resultaría peligroso.

(iii) La publicidad analizada no resulta publicitariamente atractiva al contar


con una presentación estandarizada donde las imágenes de las frutas se
limitan a reflejar los sabores de los caramelos contenidos en el empaque.

22. Con relación al argumento expuesto en el literal (i) del numeral precedente, el
artículo 14 del Reglamento de la Ley de Alimentación Saludable establece los
criterios con los que cuenta la autoridad para interpretar el anuncio publicitario
y establecer si este se encuentra dirigido preferentemente a un público menor
de 16 años. Entre estos criterios la autoridad tendrá en cuenta si el producto
puede ser adquirido legalmente por menores de edad14.

12
LEY 30021. LEY DE PROMOCIÓN DE LA ALIMENTACIÓN SALUDABLE PARA NIÑOS, NIÑAS Y
ADOLESCENTES
Artículo 2. Ámbito de aplicación
Las disposiciones contenidas en la presente Ley son de aplicación a todas las personas naturales y jurídicas que
comercialicen, importen, suministren y fabriquen alimentos procesados, así como al anunciante de dichos
productos.
Están excluidos de lo señalado en el párrafo anterior los alimentos y las bebidas no alcohólicas en estado natural, no
sometidas a proceso de industrialización.
13
De acuerdo con la definición prevista en el artículo 3 de la Ley de Alimentación Saludable, la publicidad dirigida a
niños, niñas y adolescentes es aquella que, por su contenido, argumentos, gráficos, música, personajes, símbolos y
tipo de programa en el que se difunde, es atractiva y está dirigida preferentemente a menores de 16 años.
14
Ver nota al pie 10.

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23. Al respecto, en el presente caso, la Sala observa que no existe restricción legal
alguna para que el producto “Arcor Frutas” pueda ser adquirido directamente
por un menor de edad, al tratarse de una golosina.

24. Ahora bien, con relación a que el producto “Arcor Frutas” únicamente puede
ser adquirido por personas con poder adquisitivo, en un rango mayor a 18
años, cabe resaltar que los menores de 16 años pueden adquirir estos
productos de forma directa (por ejemplo, al comprar el producto en cualquier
establecimiento) o de forma indirecta (por ejemplo, al pedírselo a sus padres
o tutores). En ese sentido, el precio del producto “Arcor Frutas” no impediría
que pueda ser adquirido por menores de edad.

25. Con relación al argumento (ii) del numeral 21, se debe tener en cuenta que, la
consistencia del producto publicitado (como en el presente caso “caramelo
duro”) no resulta ser un criterio establecido legalmente a efectos de que la
autoridad verifique si la publicidad del producto en controversia se encuentra
dirigida preferentemente a un público menor a 16 años.

26. Finalmente, con relación al argumento invocado en el literal (iii) del numeral
21, es importante señalar que la publicidad en producto es aquella contenida
en el empaque de un producto y, de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 21
de la Ley de Represión de la Competencia Desleal15, al tratarse de publicidad
se encuentra orientada a promover el consumo del bien anunciado.

27. Así, resulta evidente que las imágenes de las frutas ubicadas en la parte
central del empaque del producto materia de cuestionamiento se encuentran
dirigidas a destacar los sabores de los caramelos contenidos en dicho
empaque y promover su consumo a partir de la identificación y destaque de
los sabores del producto en cuestión.

28. En tal sentido, el que a criterio de la imputada la publicidad en empaque


analizada no resulte atractiva, o se trate de una presentación estandarizada
que muestra elementos comunes a este tipo de productos, no desvirtúa el
carácter publicitario de dichas imágenes ni que, por ende, busque promover el
consumo del producto.

29. En el presente caso, la Comisión consideró que la publicidad en el empaque


del producto "Arcor Frutas" estaría dirigida preferentemente a menores de 16

15
DECRETO LEGISLATIVO 1044. LEY DE REPRESIÓN DE LA COMPETENCIA DESLEAL
Artículo 21.- Interpretación de la publicidad.-
21.1 La publicidad es evaluada por la autoridad teniendo en cuenta que es un instrumento para promover en el
destinatario de su mensaje, de forma directa o indirecta, la contratación o el consumo de bienes o servicios.
21.2 Dicha evaluación se realiza sobre todo el contenido de un anuncio, incluyendo las palabras y los números,
hablados y escritos, las presentaciones visuales, musicales y efectos sonoros, considerando que el destinatario de la
publicidad realiza un análisis integral y superficial de cada anuncio publicitario que percibe. En el caso de campañas
publicitarias, éstas son analizadas en su conjunto, considerando las particularidades de los anuncios que las
conforman.

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Sala Especializada en Defensa de la Competencia

RESOLUCIÓN 013-2020/SDC-INDECOPI

EXPEDIENTE 208-2018/CCD

años debido a que presentaría imágenes de frutas bajo un aspecto


sobredimensionado y colorido.

30. Sobre el particular, de la revisión de la referida publicidad, este Colegiado


aprecia que el empaque cuenta con un aspecto colorido pues, además de
consignar un color verde en la mitad de este, se aprecian imágenes de frutas
tales como limón, naranja, fresa y melocotón en los colores amarillo,
anaranjado y rojo, consignadas de manera destacada en la parte central
inferior del empaque.

31. Al respecto, a criterio de esta Sala, la incorporación en el empaque de


imágenes de frutas coloridas buscaría enfatizar los sabores de los caramelos
que contiene y por sí solas no evidencian que busquen captar, de manera
preferente, la atención de menores de 16 años.

32. Asimismo, el uso de colores llamativos es un elemento que podría atraer la


atención de un público de diversas edades, por lo que su uso no indica
necesariamente que el anunciante busque influir, de manera particular, en las
decisiones de consumo de los menores de 16 años.

33. Por tanto, vistos en conjunto y en forma integral las características y el diseño
de la publicidad en el empaque del producto “Arcor Frutas”, la Sala considera
que no es posible inferir que la referida publicidad sea especialmente atractiva
a menores de 16 años, ni mucho menos, que se encuentre dirigida
preferentemente a dicho público objetivo, al no contar con características
llamativas adicionales.

34. En tal sentido, dado que se ha determinado que la publicidad en empaque del
producto “Arcor Frutas” no se encuentra dirigida preferentemente a niños,
niñas y adolescentes menores de 16 años, no ha transgredido el literal m) del
artículo 8 de la Ley de Alimentación Saludable, y por ende, el principio de
legalidad.

35. En consecuencia, corresponde revocar la Resolución 068-2019/CCD-


INDECOPI del 22 de mayo de 2019, que halló responsable a Arcor por la
comisión de actos de competencia desleal en la modalidad de actos contra el
principio de legalidad, supuesto tipificado en el artículo 17 de la Ley de
Represión de la Competencia Desleal; y, reformándola, se declara infundado
este extremo.

36. Asimismo, debido a que se ha descartado la comisión de actos de competencia


desleal en la modalidad de infracción al principio de legalidad, también se
revoca la resolución apelada en los extremos que: (i) impuso a Arcor una
amonestación y (ii) ordenó el cumplimiento de una medida correctiva; por lo
que tales puntos resolutivos quedan sin efecto.

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IV. RESOLUCIÓN DE LA SALA

PRIMERO: revocar la Resolución 068-2019/CCD-INDECOPI del 22 de mayo de


2019, que declaró fundada la imputación de oficio contra Arcor de Perú S.A. por la
comisión de actos de competencia desleal en la modalidad de actos contra el
principio de legalidad, supuesto previsto en el artículo 17 del Decreto Legislativo
1044 – Ley de Represión de la Competencia Desleal; y, reformándola, declararla
infundada.

SEGUNDO: dejar sin efecto la Resolución 068-2019/CCD-INDECOPI del 22 de


mayo de 2019, emitida por la Comisión de Fiscalización de la Competencia Desleal,
en el extremo que impuso una medida correctiva a Arcor de Perú S.A. y la sancionó
con una amonestación.

Con la intervención de los señores vocales Silvia Lorena Hooker Ortega, Ana
Rosa Cristina Martinelli Montoya, Mónica Eliana Medina Triveño y José
Francisco Martín Perla Anaya.

SILVIA LORENA HOOKER ORTEGA


Vicepresidenta

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