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presentación 3
programa 4
contenido módulos
mapa conceptual 6
macroobjetivos 7
agenda 7
material 9
material básico
material complementario
glosario 10
módulos *
m1 | 11
m2 | 16
m3 | 21
m4 | 27
m5 | 33
m6 | 40
m7 | 49
m8 | 62
m9 | 67
m10 | 69
m11 | 76
m12 | 78
* cada módulo contiene:
microobjetivos
contenidos
mapa conceptual
material
actividades
glosario
evaluación 81
Módulo 8: El aspecto dinámico del Derecho: ¿De dónde surgen las normas?
Fuentes del Derecho
El aspecto dinámico del derecho: ¿De dónde surgen las normas? Las fuentes del
derecho, fuentes formales y materiales.
a ge n da
Módulos
Semanas Módulo Módulo Módulo Módulo Módulo Módulo Módulo Módulo Módulo Módulo Módulo Módulo
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12
1 Actividad 1 de la evaluación
2
Actividad 2 de la evaluación
3
Actividad 3 de la evaluación
4
Actividad 4 de la evaluación
5
Actividad 5 de la evaluación
6
Actividad 6 de la evaluación
7
Actividad 7 de la evaluación
8
Actividad 8 de la evaluación
9
10
11
12
13
14
15 Actividad 9 y 10 de la evaluación
Material básico
• Contenidos desarrollados en los módulos.
Material complementario
• BOBBIO Norberto: Teoría General del Derecho. Argentina, Editorial Temis,
2007.
• MORESO José Juan, VILLAJOSANA Joseph María: Introducción a la teoría
del Derecho. Madrid, Marcial Pons, 2004.
• NINO, Carlos Santiago: Introducción al Análisis del Derecho. Argentina,
Editorial Astrea,1996
• RIDDALL J. G..: Teoría del Derecho. Barcelona, Editorial Gedisa, 1999.
• ROLDÁN Luis Martinez y FERNÁNDEZ SUÁREZ, Jesús Aquilino. Curso de
teoría del Derecho y metodología jurídica. Barcelona, Editorial Ariel, 1994.
• VILLAGRA, Ángel: Elementos para una introducción al Derecho. Lecciones
de Introducción al Derecho. Córdoba, Editorial Advocatus, 2002.
• VILLAGRA Ángel y Barrionuevo, Daniel: Introducción al Derecho. Los
fundamentos del Derecho. Córdoba, Editorial Advocatus, 2000.
m1
m1 contenidos
Actividades
C 1
Frase 1……..
Frase 2…….
Frase 1……..
Frase 2…….
AMBIGUEDAD VAGUEDAD
clave de corrección 1
Clave de Corrección 1
a) derecho como facultad.
b) derecho como norma.
c) derecho como conocimiento.
d) derecho en como facultad.
e) derecho como facultad.
f) derecho como norma.
g) derecho como conocimiento.
h) derecho como facultad.
i) derecho como facultad.
Antes de terminar los invitamos a ver desde la plataforma el siguiente video que
resume los contenidos de los módulos trabajados hasta el momento.
Pues bien, vamos entonces a lo nuestro. Durante mucho tiempo, los juristas que
reflexionaban sobre el Derecho lo hacían dentro de las denominadas concepciones
iusnaturalistas y fueron en los últimos dos siglos en los que muchos se permitieron
hacerlo dentro de las que hoy se conoce como concepciones iuspositivistas.
Ambos trabajan y analizan la relación existente o no entre el Derecho y la moral.
Los iusnaturalistas han sostenido que la relación entre el derecho y la moral
debe siempre ser reflejada en el concepto de derecho, basados en las siguientes
dos tesis:
La primera, que existen principios morales y de justicia universalmente válidos y
asequibles a la razón humana. La segunda, acerca de la definición del concepto
de derecho, según la cual un sistema normativo o una norma no pueden ser
calificados de jurídicos si contradicen aquellos principios de justicia o de moral.
(1) Ambas tesis deben ser aceptadas para ser considerado un iusnaturalista;
pero no hay coincidencia en qué consideran Derecho Natural y cuáles son los
principios que deben tenerse en cuenta.
Es de allí que encontraremos las diversas corrientes que dentro del iusnaturalismo
se fueron creando, pero que al efecto de esta asignatura solo consideraremos
algunas de ellas, como por ejemplo, el iusnaturalismo teológico, siendo su
exponente más conocido por todos Santo Tomás de Aquino, quien sostiene que el
Derecho Natural es aquella parte del orden eterno del universo originado en Dios
que es asequible a la razón humana. Ningún ordenamiento positivo es obligatorio
si no concuerda con esos principios establecidos por el Derecho Natural, (2) o lo
que es lo mismo, para que el Ordenamiento Jurídico sea obligatorio debe respetar
lo dispuesto por el Natural. Y porque el Derecho Natural, tiene las características
de ser universal, se aplica a todos los hombres y en todos los tiempos, y es
necesario, ya que no cambia, es inmutable. De allí también es que sostienen que
el ordenamiento positivo que no se adecue a lo que es un principio moral no es
considerado Derecho. Santo Tomás cree que los hombres poseen una disposición
natural que les permite detectar los principios más generales del Derecho Natural,
por lo que los primeros principios son autoevidentes para la razón humana., por lo
que hay una estrecha relación entre moral y razón (3).
Glosario
CARGA EMOTIVA: dificultad del lenguaje natural en que la palabra no solo refiera
ciertos hechos o situaciones, sino que despierte emociones en el destinatario.
Actividades
Los invitamos a jugar el rol de jueces para resolver el caso, así podrán ver que, a
la hora de emitir un fallo, puede el juez encontrarse con estos casos que llamamos
“difíciles”. El juez deberá optar por una u otra razón para dar una solución al caso.
a) ¿Cómo dictaría sentencia un juez positivista, y con qué argumentos?
Referencias bibliográficas:
1) Nino, Carlos Santiago , pag.28
2) Nino, idem, pag.28
3) Nino, idem pag.387 “Los preceptos del derecho natural corresponden con
las inlinaciones naturales del hombre, así la razón del hombre…promulga
los preceptos de que la vida debe ser preservada, la especie propagada
y los hijos educados…”
4) Nino, idem pag.31
5) Nino, idempág31” Kelsen afirma que, por ejemplo, las definiciones del
concepto de justicia que se han propuesto son vacuas…, la justicia es un
mero “ideal irracional”.
6) Nino, idem, pag 34
m3
m3 contenidos
a) Normas jurídicas
Las normas jurídicas son bilaterales, frente al sujeto que debe cumplirla hay
otro sujeto que puede obligarnos a acatarla. Es decir tenemos una relación
intersubjetiva y al amparo de una norma, un sujeto debe cumplir con la conducta
prescripta y frente a él hay otro sujeto que tiene la facultad de exigirle el
incumplimiento.
Cabe preguntarnos si son coercibles, es decir si me puede ser exigido el
cumplimiento por medio de la fuerza, y responderemos que sí toda vez que, si
mi comportamiento no se adecua a ella me puede ser exigida aún por la fuerza.
A 1
b) Normas morales
Decimos que las normas morales son unilaterales, toda vez que sólo impone el
deber al propio sujeto y frente a él no hay otra persona que pueda exigirle que
cumpla la regla.
A su vez, ¿podríamos imponer coactivamente una conducta moral? Por supuesto
que no, nadie podrá imponernos por la fuerza el cumplimiento de una regla moral,
por eso decimos son incoercibles, no tienen la posibilidad de ser impuesta por
la fuerza.
Y si nos preguntamos de dónde surgen, debemos responder que del propio
sujeto que se las auto impone; y diremos por cierto que son autónomas: la
persona, en virtud de su creencia, se legisla así misma una regla que le es propia.
¿Para qué nos imponemos reglas morales? Seguramente por la convicción de
que tienden al perfeccionamiento de sujeto individual.
c) Normas sociales
Las normas sociales, presuponen sujetos que se encuentran insertos en un
grupo social, en relación. Podemos decir son bilaterales porque encontramos a
un sujeto relacionándose con otros sujetos en el devenir continuo de un grupo
social, aunque cabe aclarar que para algunos autores las normas sociales son
unilaterales, en el sentido que frente al sujeto no hay otro que pueda imponer un
determinado comportamiento.
Pero además cabe preguntarnos, si son coercibles, la sociedad no podría
imponerme el cumplimiento de una regla social, de modo coactivo. Cabe aquí
decir que no podrá de modo institucionalizado jurídicamente imponerme una
conducta, pero subyace implícita una coercibilidad social, de algún modo no
jurídico, la sociedad nos impone el cumplimiento de ciertas normas. En el ejemplo
que dimos al comienzo podríamos afirmar que si la señora no respetaba la fila
para subir al colectivo, las seis personas que llegaron antes que ella podrían
haber hecho valer su antelación, si la señora pretendía ponerse delante de ellos
para subir al colectivo. Es decir si bien estas normas no poseen coercibilidad
prevista jurídicamente, los miembros del propio grupo social, las hacen respetar.
De las reglas que estudiamos en la primera parte del módulo, nos detendremos
en las jurídicas, que son el objeto de estudio de la Ciencia del Derecho.
El derecho, como todas las instituciones sociales, cumple con funciones.
Queremos mostrárselas para que nos ubiquemos en el mundo del Derecho en el
que nos manejaremos en el rol de futuros profesionales.
En el presente análisis seguiremos la estructura dada por los profesores José
Juan Moreso y José María Villajosana, quienes a partir del enfoque sociológico y
jurídico abordan las funciones del derecho.
Control social
La expresión “control social”, es ambigua. Tanto que a veces se dice que el
Derecho es un sistema de control social, porque supervisa el funcionamiento
de las demás instituciones sociales, resolviendo los conflictos que se puedan
producir dentro del sistema social. En este caso se estaría hablando del control
social como función integradora. Otras veces, en cambio, se añade a la anterior
significación la de que el Derecho sirve como dirección y guía de conductas, con
lo cual se lo está calificando de mecanismo no sólo de integración, sino también
de regulación. (conf. Moreso-Villajosana “Introducción a la teoría del Derecho”,
pág. 43)
Esta función va unida a la presunción de que el Derecho como sistema de
normas sea efectivo (es decir que sea cumplido en un grado general, por los
destinatarios) en la medida que las normas sean cumplidas, el derecho resultará
una guía de conducta de sus destinatarios. El derecho actúa en incentivar las
conductas deseadas y también como desincentivar las conductas no deseadas
por el grupo, y allí surge las técnicas de control social:
a) de incentivar conductas deseables, antes que ella se produzca, es decir de
promoción social (por ejemplo: promocionar créditos de bancos estatales para
la compra de vivienda única, a bajo interés y largo plazo).
b) desincentivar una conducta indeseable, antes de que ella se produzca, es
decir como medida de prevención (por ejemplo: poner más inspectores de
tránsito, para prevenir accidentes, ante determinados eventos).
c) de incentivar una conducta deseable después que ésta se produzca, es
decir, medidas de premios (por ejemplo si pagamos los impuestos en término,
obtendrá, en la próxima cuota un descuento del 20%).
Seguridad jurídica
¿Qué se entiende por seguridad jurídica? Todos los sujetos que viven en sociedad
deben saber a qué atenerse conociendo antes de ejecutar una conducta, si la
misma está permitida o bien se encuentra prohibida. En términos de Moreso
Villajosana”… la seguridad se refiere a la posibilidad de planificar las conductas,
saber de antemano que consecuencias se derivarán de ellas y, así, poder actuar
con conocimiento de causa...”
Ahora bien, para estos autores, la seguridad jurídica tiene condiciones técnicas
que debe cumplir:
a) que las normas jurídicas sean claras (lenguaje comprensible) b) que las
normas sean conocidas (publicadas) c) que el estado cumpla con sus propias
normas y que las haga cumplir.
La seguridad jurídica es un requisito ineludible del derecho porque otorga
estabilidad, orden al grupo social.
Justicia
La idea de justicia trajo, a los filósofos del derecho, un sin número de desacuerdos.
La falta de acuerdo obedece a dos inconvenientes, (al menos):
Por una lado, una cuestión de posturas. Si recordamos el módulo uno vimos
que, respecto de la idea de derecho surgen diferentes posturas, lo mismo ocurre
respecto de la idea de justicia, hay quienes afirmaron que podemos conocer
si un acto es justo o no, por medio de la razón o de la intuición y de la propia
experiencia. Otros autores, sin embargo, afirmaron que la justicia no se puede
conocer, porque depende de un acto subjetivo que cada sujeto pueda realizar
respecto de un hecho. En definitiva, la idea de justicia resulta de tal abstracción
que no hay acuerdo entre teóricos en que, si la justicia es una idea objetiva o
meramente subjetiva porque depende de lo que cada sujeto crea.
Si por ejemplo encontramos una sentencia que ordena que la casa del Sr. X
debe ser rematada porque no abonó al banco su deuda hipotecaria, y esto se
funda en una norma jurídica que así lo establece. La resolución tendría al menos
dos punto de vista respecto de la justicia de esa resolución. Para el acreedor,
quizás resultaría justa porque tiene derecho al cobro de su deuda, pero para el
Sr. X puede resultar una resolución injusta toda vez que considera que no está
bien rematar su vivienda familiar y dejar a sus habitantes en la calle, tan solo por
una deuda. Quizás X estima que lo que el juez debió dictaminar era una nueva
refinanciación de la deuda, para que pueda salvar su casa familiar.
Objetivamente, el juez falló de acuerdo a Derecho, es decir, por la justicia de
la norma pero, subjetivamente, el damnificado considera que otra posibilidad
hubiera sido más justa. Este sencillo ejemplo nos muestra que no es fácil decidir
acerca de una idea de justicia.
Por otra parte, a esto se suma el hecho de que, en el transcurso del tiempo, la
idea de justicia fue asimilada con diferentes contenidos.
En este sentido, parecería que justicia es una botella vacía a la que se fue
llenando de diferentes contenidos. Así se la asoció con la idea de orden social,
con la legalidad (se equiparó con la norma jurídica, el acto es justo si es acorde
a lo que la ley dictamina), con la igualdad, con libertad, con el bien común. (conf.
Villagra Angel, Barrionuevo Daniel, “introducción al derecho”, Los fundamentos
del derecho. Editorial Advocatus, Pag 116).
En este breve racconto, quisimos mostrar la dificultad para conceptualizad “la
justicia”. Si bien este es un término que utilizamos con frecuencia, no menos
cierto es que posee múltiples problemas como para dar un único concepto.
Actividades
m3 |contenidos | AA
asistente académico 1
m3 |contenidos | AA
asistente académico 2
Recuerde que para resolver esta actividad usted debe comprender los conceptos
de control social, seguridad jurídica y justicia.
Para trabajar estos conceptos, les recomendamos ver el video del módulo
disponible desde la plataforma
Este ejemplo nos ayuda para comprender que muchos conflictos nacen de
la simple convivencia y que algunos son intrascendentes para la sociedad y
otros sumamente trascendentes; cuando comprometen la convivencia social, la
solución debe llegar de una manera ordenada.
En la negociación
Como dijimos, la negociación es un método que en la actualidad, se ha
En la mediación
Si lo que necesitamos es tratar de solucionar un conflicto ya instalado entre
partes, podemos recurrir a la mediación, que nos ofrece un modo eficaz de
organizar a las partes alrededor de generar intereses comunes, creando vínculos
y estructuras más sólidas, permite que sean ellas mismas las que logran una
solución.
La mediación entre consumidores y proveedores (compradores y vendedores, a
los fines de nuestra futura profesión) puede acrecentar el reconocimiento mutuo
transformando a los individuos en las transacciones.
Se dice que la mediación resulta recomendable cuando en el conflicto es
necesaria la relación entre las partes, entre ambas no hay disparidad de poder
y no existen cuestiones técnicas muy complejas. (Wilde, Zulema D.,Gaibrois,
Luis.M. “Qué es la Mediación” Ed.Abeledo).
El rol del mediador, tercero neutral, (que bien puede ser un martillero o un
corredor público) es quien conduce las audiencias cara a cara, utilizando
técnicas para escuchar, percibiendo el lenguaje no verbal (es decir gestos o
actitudes de los involucrados), cuestionando, negociando y creando opiniones
o ideas, ayudando a las partes a alcanzar su propia solución, conforme Wilde.
Así él les creará un lugar y un tiempo para que se conozcan e identifiquen, que
comúnmente suele ser las mismas oficinas del mediador, y quien será el que se
encargará de potenciar lo positivo del conflicto, es decir, aquello en lo que las
partes están de acuerdo para poder, a partir de ella, lograr conciliar intereses.
La mediación permite solucionar conflictos dando satisfacción a las partes
evitando el consumo excesivo de tiempo y de recursos. El mediador juntamente
con las partes trabaja para generar todas las opciones posibles para solucionar el
conflicto buscando arreglos y éstas pueden mantener el control de sus intereses
y de los procedimientos durante todo el tiempo que dure la mediación. (Wilde,
ídem pág. 47).
En el proceso judicial
En éste método de resolución de los conflictos por hetero composición, los
martilleros actuarán en la última etapa del proceso judicial. Toda vez que, ante el
incumplimiento del condenado en el proceso, la parte acreedora puede solicitar la
ejecución de la sentencia, y el juez, previas las formalidades procesales, ordenará
medidas tales como el remate de los bienes embargados en subasta pública.
Para ello requiere del actuar de un martillero matriculado que se designará en el
marco del juicio, que llevará adelante la etapa ejecutiva del proceso.
Actividades
a)________________________
AUTOCOMPOSICIÓN
b)________________________
a)________________________
HETEROCOMPOSCIÓN b)________________________
c)_________________________
Dentro del mismo cuadro consigne (en color) en cada vía, la posibilidad
de su futuro rol profesional ya sea como martillero o como corredor. Por
ejemplo Proceso judicial ROL MARTILLERO
C 1
Actividad 3: Diferencias
Indique cuáles son las diferencias existentes entre la negociación, la mediación
y el proceso judicial.
Actividad 4: Métodos
Con la ayuda de su computadora o de móvil, ingrese al siguiente link https://
www.youtube.com/watch?v=-Huk8J7aNag. Vea el video y esgrima al menos
tres características de cada uno de los métodos allí explicados.
m4 |contenidos | CC
clave de corrección 1
Si nos valemos del tan usado ejemplo de la norma que dice: “está prohibido usar
vehículos en el parque”, lo primero que nos preguntamos es qué significa esta
norma, qué uso lingüístico tiene esta norma.
Vamos a lo primero que significa esta norma, dependerá en primer lugar de los
problemas del lenguaje natural como la ambigüedad o la vaguedad a los que
hicimos alusión en el módulo uno. Además y en cuanto al significado dependerá
de la interpretación, temática que abordaremos en el módulo cuatro.
Ahora centremos nuestra atención en los usos para abordar el uso de una norma
desde el punto de vista de la utilización del lenguaje.
Evidentemente que mediante el lenguaje podemos, ordenar, pedir, preguntar,
describir, informar etc. Según lo requiera el contexto.
Cuando hablamos de uso descriptivo o informativo, estamos queriendo
describir cosas o informar sobre un hecho y al respecto realizamos afirmaciones
(la casa tiene 3 dormitorios o el martillero llevó a cabo la subasta) acerca de una
cosa o hecho. Por cierto es que de estas afirmaciones podríamos decir si son
verdaderas o falsas porque las podemos someter a verificación. Así por ejemplo
si describo que la casa tiene 3 dormitorios, cualquier persona puede verificar
si es así con tan solo observarla. Este tipo de uso es propio del ámbito de las
ciencias, los científicos brindan afirmaciones plenamente verificables.
En este punto, seguiremos en parte, a J.G. Riddall, Teoría del Derecho. Este
autor centra su atención en el hecho de que se presentan a los jueces casos que
él denomina “difíciles” en tanto no hay una norma pre existente que los regule o
bien porque hay una norma que lo regula, pero el resultado de aplicarla puede
ser insatisfactorio en el sentido que sería injusta para alguna de las partes.
Estos casos, afirma el autor, muchas veces se resuelven en base a los principios
jurídicos, que son líneas directrices que los jueces pueden tener en cuenta.
Los principios jurídicos se distinguen de las normas en tanto que éstas se
aplican “a todo o nada”, (expresa el autor), mientras que, los principios poseen
un conjunto de características que a veces es necesario utilizar, si son relevantes
para llegar a una conclusión, ya que esas características, tienen importancia
dentro del sistema jurídico es decir son de peso dentro del ordenamiento en su
totalidad.
Actividades
A B C D
A B C D
C 1
a) ¿Cree Ud. que el Tribunal falla en contra de lo que una cláusula contractual
establece? ¿Falla el Tribunal en contra del derecho establecido por las
partes?
m5 |contenidos | CC
clave de corrección 1
2. c)
3. d)
b) Hipotético
c) Categórico
d) Hipotético
clave de corrección 1
A 1
De nuestra constitución nacional se desprende el procedimiento de elaboración
de las normas nacionales, a saber:
a) Iniciativa: es el acto por el cual se inicia un proyecto de ley. La iniciativa
puede ser ejecutiva: cuando el poder ejecutivo presenta un proyecto de
norma ante el poder legislativo, legislativa: cuando es el propio poder
legislativo que inicia el proyecto, y judicial: cuando es presentado por el
poder judicial (este último no es aceptado en nuestro sistema jurídico),
popular: cuando los ciudadanos presentan, con la formalidades
previstas, un proyecto para ser tratado en la legislatura.
Actividades
asistente académico 1
De nuestra constitución nacional se desprende el procedimiento de elaboración
de las normas nacionales, a saber:
m7 contenidos
El concepto de sanción
Este es un concepto básico primitivo, pues con él se relacionan todos los demás
conceptos del Derecho. Se trata de un acto coercitivo, o sea, de un acto de
fuerza efectiva o latente, que tiene por objeto la privación de un bien. Este acto
debe ser ejercido por quien está autorizado por una norma válida, y además ser
consecuencia de la conducta de algún individuo.
Lo que caracteriza a la sanción no es la aplicación efectiva de la fuerza, sino la
posibilidad de aplicarla en caso de que el reo no colabore. La sanción está tomada
desde lo jurídico como la consecuencia de una conducta, no necesariamente del
condenado.
Las sanciones civiles se distinguen de las penales: mientras la sanción penal
generalmente se reclama de oficio, la civil debe demandarse por el damnificado.
En tanto lo producido por la multa penal pasa a integrar el erario público, el de la
ejecución forzosa civil beneficia al demandante. Mientras la sanción penal tiene
una finalidad retributiva o preventiva, la sanción civil tiene el propósito de resarcir
el daño producido y el monto está dado por la extensión de este último.
3 De ahí que Kelsen afirme, que, por lo común, el jurista solo se refiera a deberes
y obligaciones jurídicas cuando una norma ha sido suficientemente individualizada, o sea,
cuando se ha especificado cual es el acto obligatorio para un sujeto concreto. Por ejemplo,
el deudor condenado a pagar una suma de dinero por sentencia judicial estará obligado
jurídicamente a cumplir esa sentencia en cuanto que si no cumple con la misma será
privado de sus bienes por un órgano del Estado. El deudor, en este caso, es sujeto de una
obligación jurídica específica e individualizada.
1. Antijuridicidad
Las formas de actuar pueden ser por comisión, mediante hechos positivos o
negativos o por omisión. La conducta antijurídica o comisión por hechos o por
actividad presupone que el actor hace lo prohibido (mata, viola, etc.) y la comisión
por omisión es cuando no hace lo que la obligatoriamente está compelido a
realizar, ejemplo mata al no suministrar medicamentos al enfermo. Y la omisión
pura, supone no hacer lo debido, tener una obligación de actuar y no lo hace, se
da en el ámbito de las obligaciones al no cumplir con la prestación. En la esfera
extracontractual podemos citar el caso de abandono de persona u omisión de
auxilio (artículo 106 del Código Penal: El que pusiere en peligro la vida o la salud
de otro, sea colocándolo en situación de desamparo, sea abandonando a su
suerte a una persona incapaz de valerse y a la que deba mantener o cuidar o a la
que el mismo autor haya incapacitado, será reprimido con prisión de 2 a 6 años.)
c. para evitar un mal, actual o inminente, de otro modo inevitable, que amenaza
al agente o a un tercero, si el peligro no se origina en un hecho suyo; el hecho se
halla justificado únicamente si el mal que se evita es mayor que el que se causa.
En este caso, el damnificado tiene derecho a ser indemnizado en la medida en
que el juez lo considere equitativo (es el estado de necesidad).
2. El Daño
4. Relación de Causalidad.
Para que exista responsabilidad debe existir una relación de causalidad, ya sea
que responda por hecho propio o por hecho ajeno, con factor de responsabilidad
subjetiva u objetiva, aunque el hecho sea lícito por mediar una causa de
justificación y opera en relación al daño ya producido, actual o futuro y frente al
peligro de daño en la función preventiva. Vincula el hecho con la consecuencia
dañosa.
En estos casos, no hay en el sistema jurídico una norma válida que establezca
una sanción para la acción de que se trata ni tampoco una norma prohibitiva de
tal acción.6Esto implicaría afirmar, también, que se posee facultad para poder
hacer u omitir una acción, pues no es obligatoria ni está prohibida. De un acto
facultativo podemos afirmar simplemente que su ejercicio no acarrea para el
titular la aplicación de una sanción.
Por ej.: Tengo derecho a estudiar en la universidad que quiera
Pedro tiene derecho vender su negocio a quien le plazca.
Tengo derecho a contratar.
Clasificación de Personas
Las personas pueden ser de existencia física, aquellos individuos que presentan
signos visibles de humanidad, sin distinción de cualidades o accidentes (Ud., yo,
María) las cuales pueden clasificarse en personas por nacer, es decir aquellas
que están concebidas en el seno materno hasta su nacimiento y personas de
existencia visible propiamente dicha.
Por otra parte tenemos las personas jurídicas las que fueron llamadas con
antelación personal ideales y que el nuevo código Civil y Comercial define como:
Son personas jurídicas todos los entes a los cuales el ordenamiento jurídico
les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones para el
cumplimiento de su objeto y los fines de su creación. Debemos visualizar que
estas personas jurídicas pueden encontrarse constituidas por un solo miembro,
siempre deben tener un fin y un patrimonio, asimismo un modo de representación
por medio del cual actuará en los actos jurídicos.
c. la Iglesia Católica.
a. las sociedades;
d. las fundaciones;
f. las mutuales;
g. las cooperativas;
Las mutuales están constituidas sin fines de lucro por un conjunto de personas
que tienen como fin la solidaridad, ya sea para brindarse ayuda recíproca frente
a posibles riesgos futuros o de contribuir a un mejoramiento de su bienestar,
mediante una contribución periódica.
GLOSARIO
MATERIALES
Nino, Carlos Santiago. 1996. Introducción al Análisis del Derecho .Argentina.
Editorial Astrea
Riddall J.G. 1999. Teoría del Derecho. España. Barcelona. Editorial Gedisa.
Actividades
A B C D
A B C D
A B C D
C 1
clave de corrección 1
m8 contenidos
El aspecto dinámico del Derecho: ¿De dónde surgen las normas? Fuentes
del Derecho
En el orden de Derecho podemos visualizar un aspecto dinámico, como actividad
jurídica. En este rubro, la primera pregunta que deviene es de dónde surge el
Derecho, cuál es la fuente de la cual emana el mundo de las reglas.
De lo que resulta que el orden de las fuentes es: primero la ley que resulte
aplicable al caso de acuerdo a su finalidad actual, teniendo en cuenta la
transformación de las necesidades sociales y económicas, conforme a las
circunstancias contemporáneas que pueden ser muy distintas a las existentes
durante su origen. Esta pauta manda adecuar el contenido de la norma a las
circunstancias sociales de cada momento, es decir, del momento en que se la
interpreta para su aplicación. Segundo, a los “usos, prácticas y costumbres”.
Los usos se refieren a, el comportamiento generalizado de un grupo o colectivo
en un determinado sentido; carecen del elemento subjetivo consistente en la
convicción de que el comportamiento común responde a una necesidad jurídica,
la exigencia de que el grupo o la sociedad deben comportarse de ese modo y
no de otro.
C 1
asistente académico 1
m8 |contenidos | CC
clave de corrección 1
m9 contenidos
Actividad 2: Interpretación en el CC y C
• Realice un cuadro sinóptico donde se expresen los dos sentidos de la
palabra interpretación, luego fundamente los motivos porque afirmamos que
el nuevo código se inclina por el sentido.
m10 contenidos
Ya vimos lo que implica interpretar y los factores que nos conducen a hacerlo.
Esta actividad está íntimamente ligada con la aplicación, por eso ahora nos
preguntamos ¿qué implica aplicar?
En un sentido amplio, todos nosotros aplicamos diariamente las normas toda
vez que de modo informal, realizamos una compra venta: cuando compramos
caramelos, entregamos una suma de dinero a cambio de ellos. Pero, en sentido
más restringido, hablaremos de aplicación judicial.
Conforme lo plantea Moreso- Villajosana en Introducción a la teoría del Derecho,
la expresión aplicación del derecho padece de ambigüedad. Así, entenderemos
por aplicación a la actividad de pasar de unas premisas (normativas o fácticas)
a una conclusión (fallo) y a un resultado de esa actividad (la resolución judicial).
Así, la aplicación correlaciona un caso individual con una norma jurídica general,
que otorga una solución normativa.
La tarea de aplicación judicial la tienen los órganos jurisdiccionales, quienes
actúan en base a haber llevado a cabo un proceso judicial; y el proceso judicial
supone un conjunto de actos llevados a cabo para obtener un fallo que dirima
un cierto conflicto. Haremos entonces una rápida visión acerca del proceso
“civil” judicial, para visualizar como se gesta la tarea de aplicar el Derecho, y
asimismo podamos introducir nuestra tarea como martilleros y corredores dentro
del mismo.
El proceso civil
Cuando se presenta un conflicto de intereses
que las partes no han podido resolver,
podemos pedir la intervención del órgano
administrador de justicia para que lo dirima.
Como martilleros debemos conocer cuáles
son las etapas en que se desarrolla un
proceso judicial. Si bien podemos ver que
los conflictos pueden ser de diversa índole
(civil, familiar, comercial, administrativa,
penal, etc.), nos centraremos en el proceso
civil, por cuanto es allí donde desempeñará
su futuro quehacer profesional.
El proceso es la serie de actos jurídicos realizados por el juez y las partes, que
tiende a hacer efectivos el derecho sustantivo y solucionar las controversias
entre las personas. Requiere de un procedimiento, que es el conjunto de normas
que se deben seguir para su realización, y tiene como objetivo final el dictado de
una decisión judicial, es decir, una sentencia. Para comprenderlo, dividiremos el
proceso judicial en cinco etapas: introductoria, prueba, conclusión, impugnación
y ejecución.
Una vez clausurada la etapa probatoria para ambas partes, se inicia la llamada
etapa conclusiva con los alegatos de las partes. El alegato es una exposición
oral o escrita sobre los hechos probados y el derecho. Ambas partes alegan:
primero lo hará la parte actora y luego la demandada, ambas tratando de
desvirtuar lo hechos y el derecho alegado por la contraria. Se puede decir que
es el último momento que tienen las partes para ser oídas por el Tribunal, pues a
continuación los autos pasan al juez para ser resueltos a través de la sentencia.
Los alegatos se realizan por los abogados de cada parte utilizando un lenguaje
persuasivo, y argumentando basándose en las pruebas. Asimismo, el letrado
podrá presentar jurisprudencia y doctrina que le sea favorables a la parte que
representa. A 2
Dictada la sentencia, es notificada a las partes, las cuales en caso de no estar
conformes con la misma pueden interponer recursos e iniciar la etapa recursiva
o impgnativa, la cual será sustanciada en otro tribunal de segunda instancia,
que revisará la sentencia, confirmando o revocando la sentencia del juez de
primera instancia.
Si la sentencia es consentida por las partes, ya que no interpusieron recursos, se
dice que la sentencia adquiere calidad de “cosa juzgada”, lo que significa que no
puede volverse a entablar nuevamente demanda, por la misma acción, por los
mismos sujetos y el mismo objeto. Esto es así, pues se trata de dar seguridad
jurídica a las relaciones y certidumbre en los derechos reconocidos.
Tenemos entonces una sentencia firme, que habilita a la última etapa de este
proceso que es la de ejecución, en la cual aparece la figura del martillero
cumpliendo su rol de colaborador en la justicia. El juez aquí puede tomar todas
las medidas que crea necesario a efectos de hacer cumplir con su decisión.
El martillero es designado para llevar a cabo todos los actos procesales tendientes
a efectivizar el cumplimiento de lo resuelto en la sentencia. Por ejemplo, cuando
la parte condenada a pagar una suma de dinero no lo hace, puede la contraria
embargar un bien. Este bien será rematado en subasta pública por un martillero,
previa intervención y designación en la causa.
C 1
asistente académico1
Las excepciones son medios procesales que tienen por fin repeler la acción
instaurada en la demanda. Las existen de muchos tipos, de acuerdo al
procedimiento civil de que se trate. A modo de ejemplo, si demando un pagaré
sin protesto y la parte demandada ya lo abonó, presentará dentro del juicio una
excepción “de pago” acreditando que el mismo fue abonado. O bien si se me
demando por el total, siendo que, yo había entregado a cuenta una parte de lo
debido, y tengo el recibo para justificarlo, puedo presentar una excepción llamad
de plus petición.
m10 |contenidos | AA
asistente académico2
m10 |contenidos | CC
clave de corrección
m11 contenidos
Actividades
m12 contenidos
1. NINO, Carlos Santiago; “Introducción al análisis del derecho” – 2° edición Ed. Astrea, pág. 285.
2. VERNENGO, Roberto J. – Curso de Teoría General del Derecho, 2° Ed. Depalma, pág. 381
Actividad 1: Integración
Un Juez debe dictar sentencia en todos los casos que se le plantean, pero al no
encontrar una norma jurídica en el Ordenamiento Jurídico argentino que pueda
aplicarle, ¿puede recurrir a otros elementos extranormativos? Fundamente su
respuesta.
m11 |contenidos | CC
clave de corrección 1
Actividad 2: Repasamos integración
a) V
b) F
c) V
d) V